CULTURALISMO, HISTRIA E NORMATIVISMO: A ARTE DE FAZER DIREITO NA MESOPOTMIA E NO EGITO ANTIGO.

Lucas Cavalcante de Lima1 - UFRN Ms.Rogrio de Arajo Lima2 - UFRN

A relao entre o Direito e a Histria tem sido de h muito explorada, sem a preocupao, por ns considerada acertada, de estabelecer qualquer critrio de subordinao ou dependncia entre os fenmenos histrico e jurdico, mas sim uma relao de interdependncia sob o enfoque normativo. Isso no significa que o tema seja pacfico e desprovido de divergncias doutrinrias, sobretudo no que se refere ao mundo do Direito. Pretendemos, neste artigo, discutir a Teoria do Culturalismo Jurdico a partir do estudo concreto do direito vigente na Mesopotmia e no Egito Antigo, por se entender que ela permite compreender uma forma de pensar o Direito que mais se aproxima da Histria, sem prejuzo de outras que venham estabelecer tal relao. Com vistas compreenso do Direito, muitas teorias ocuparam e ocupam lugar de destaque, dentre as quais uma que, ao nosso entender, se sobreleva por buscar na Histria a explicao para o processo de surgimento e desenvolvimento dos aspectos normativos que imprimem uma conduta aos indivduos em sociedade. Tal teoria se denomina Culturalismo Jurdico. A referida teoria localiza o direito no mundo da cultura, encarando-o como a resultante de um processo criativo dos indivduos, tendente a adicionar s coisas, materiais ou imateriais, um significado com vistas a aperfeio-las (homo additus naturae). Dentre os defensores do Culturalismo Jurdico no Brasil, destaca-se Miguel Reale, para quem o direito resulta da conjugao dos fatos e dos valores, que podem ou no alar um acontecimento do cotidiano ao status de conduta a ser observada (por meio de uma norma).
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Acadmico do Curso de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Norte, Campus de Caic/RN. 2 Docente do Curso de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Norte, Campus de Caic/RN.

Das caractersticas apontadas resumidamente acima se pode chegar a pelo menos duas concluses que reforam a teoria do Culturalismo Jurdico, aqui analisada sob a ptica da interdependncia entre a Histria e o Direito, que so: a) que a conduta humana se desenvolve em um contexto bilateral ou multilateral, historicamente estabelecido; e b) que os fatos se do no seio da sociedade e so valorados, em regra, conforme o momento histrico vivido por ela. Nesse sentido, acertada a sntese conclusiva de Miguel Reale (apud DINIZ: 2005, p.143), ao enunciar que:

[...] A cincia do direito uma cincia histrico-cultural e compreensivo-normativa, por ter por objeto a experincia social na medida, enquanto esta normativamente se desenvolve em funo de fatos e valores, para a realizao ordenada da convivncia humana.

H de se perceber que o autor d primazia ao carter histrico, pois a cultura, ela mesma, forjada no devenir histrico, e o direito, como objeto cultural, nasce nesse contexto, donde se pode afirmar que o mesmo se fez presente tantas vezes e em quaisquer sociedades que o estabelecera, quer seja para determinar condutas, que seja para solucionar conflitos. Na Mesopotmia e no Egito Antigo no haveria de ser diferente, mas com suas caractersticas prprias e seus institutos especficos, o que se passa a verificar doravante.

A anlise do fenmeno jurdico nas referidas civilizaes serve-nos de constatao ao mostrar o Direito enquanto uma produo humana. Ele constituise, portanto, como um artefato produzido para atender a necessidades sociais, posto fazer parte do mundo da cultura. Este, cognominado tambm como o Mundo das Finalidades (POLETTI: 1996, p.80), diz respeito produo acrescida natureza do indivduo e, concomitante, da coletividade. Desta feita, a cultura pode ser conceituada, nas palavras de Maria Helena Diniz, como o complexo de adaptaes e ajustamentos feitos pelo homem, para que as coisas sirvam aos fins humanos (1999, p.132). Por tudo isso, se pretendemos conhecer o Direito de uma sociedade necessrio entender sua cultura.

No Egito Antigo a manifestao do dever ser estava entranhavelmente ligado moral, religio e magia. Os princpios morais orientavam tanto o elaborador quanto o aplicador da norma. Esta era legitimada pela crena de que emanava da divindade, e a conduta contrria prevista era considerada no s anti-jurdica mas tambm hertica, pois assim descumpria-se a vontade dos deuses. A arte de fazer direito mgica assim como sua interpretao e aplicao. Ritualstica tal qual a cultura jurdica mesopotmica, o Direito entre os egpcios seguia sob o smbolo de Maet. Esta, conforme explica Antnio Brancaglion Junior, uma ordem moral e csmica que abrangia as noes de verdade, justia, equilbrio e ordem, personificada como uma deusa, filha do deus-sol [R ou R] (2004, p.59). Este princpio divino de ordem protegia a sociedade do caos e da destruio. No toa que o controle onipresente de Maet (ou Maat) era tido como a razo para o Egito ter-se constitudo como o mais duradouro imprio da antiguidade oriental, quando por volta de 3000 a.C. constituiu-se como Estado soberano e unificado, sob mritos de Mens. Esta simbologia, tambm compreendida como um princpio jurdico e filosfico atuava no s entre os vivos como tambm na vida post mortem. Ela protagonista da maior importncia no julgamento dos mortos, no Tribunal de Osris; [era] colocada na balana para equilibrar o corao do julgado [CUNHA: (s.d.), p.13]. Na Mesopotmia o campo jurdico restringia-se experincia em vida, at porque os mesopotmicos no acreditavam na vida ps-morte. No Egito a experincia pstmulo tambm pretendia o controle da ordem, pois na cultura egpcia acreditavase que o mundo dos vivos e o mundo dos mortos mantinham estreita relao. Se porventura a desordem reinasse numa dessas dispensaes, a outra parte poderia ser afetada. Da porque Maat est tanto num quanto noutro mundo para manter o equilbrio na inter-relao entre ambos.

A normatividade pr-jurdica da Civilizao do Nilo alm de ser indissocivel do mito e da religio, tambm se mostra sintonizada com o poder. A cultura jurdica desse povo favorecia o domnio do Estado sobre o indivduo e, por conseqncia, do social, pois como esclareceu Weber a sociedade feita de indivduos portadores da unidade compreensvel da ao que mantm referncia conduta de outrem. A sacralidade do Direito egpcio garantiu aos faras longos anos de reinado com raros perodos de turbulncia. A organizao polticoreligiosa do Imprio consagrava o rei como uma espcie de divindade. Ele era a principal fonte do Direito e da religio. Desobedec-lo era conduzir-se contra os deuses e ignorar a ordem, a justia e a verdade (Maet). A promulgao de uma sentena no carecia de apelao haja vista ter-se definido-a em cooperao com os deuses, onipresentes e oniscientes. Eles vem e sabem de tudo, logo, suas decises so verdadeiras e justas. Mas esta constatao no pode ocultar o fato de que possivelmente em algumas situaes uma deciso jurdica tenha sido questionada e o ru tenha solicitado o veredicto do prprio Fara. O poder divino dessa figura podia ser considerado a Constituio do Egito Antigo. Da porque para uma segurana jurdica ele deveria ser evocado.

O Vizir era o principal encarregado de aplicar a lei. Esse era o ttulo dado ao bem-aventurado que era concomitante sacerdote da deusa Maat e funcionrio real, incumbido de ser juiz na soluo das lides. Como esclareceu Cristiano Pinto a jurisdio era titularizada pelo Fara que poderia a seu critrio, delegar funcionrios especializados para a tarefa de decidir questes concretas (2002, p.52). Como no havia um cdigo sistematizado de leis escritas, tal qual o Cdigo de Hamurbi, o guia para orientar o aplicador do direito consistia basicamente nas prescries do rei para o plano do sollen (dever ser) e nas instrues para o campo do sein (ser). Muito mais que isso, o corpo das decises dos especialistas (chamados no s a aplicar a norma mas tambm a pensar sobre o prprio fenmeno jurdico) contava no momento do julgamento e constituda contedo de novas normas. Ou seja, dado um fato novo seria submetido a uma valorao subjetiva, no que resultava em proposies normativas objetivadas. a dialtica da polaridade do tridimensionalismo de Miguel Reale: Fato, Valor e Norma numa relao dinmica. Alm de tudo isso, tambm se desenvolveu no Egito, como produto cultural, um sistema de leis baseadas no costume. Desde o perodo prdinstico (5500-3050 a.C) o direito costumeiro teve sua importncia a ponto de posteriormente se impor at mesmo ao Fara. No Egito, ento, havia um direito consuetudinrio (a permanncia do ontem eterno, como diria Weber) e corpos de leis , orientados de acordo com a determinao do soberano (NASCIMENTO: 2002, p.21). O Rei era o juiz supremo e podia julgar qualquer questo. Mas tambm havia juzes singulares, que julgavam as causas menores, e um tribunal composto de 31 membros, que julgava as causas mais importantes (Ibidem, p.122). O povo egpcio concebeu essa forma jurdica que foi o retrato de sua poca, espao e cultura. No s isso mas a prpria forma daquela civilizao enxergar o mundo circundante. O direito ser sempre uma manifestao cultural. Inserido invariavelmente no mundo da cultura, ele implica, nessa vocao para a ordem, a cosmisao do mundo (POLETTI: 1996, p.85)

Na Mesopotmia encontraremos um direito menos fragmentrio e uma ideologia normativa mais consolidada. Naquela regio banhada pelos rios Tigres e Eufrates desenvolveu-se no uma civilizao, mas civilizaes das quais as mais importantes foram os sumrios e acdios (2800-2000 a.C), paleobabilnio (amoritas; 2000-1600 a.C), assrios (1300-612 a.C) e neobabilnios (caldeus; 612539 a.C). Caracterizada por um territrio freqentemente invadido e de uma instabilidade poltica, Ciro, em 539 antes de nossa era, comandou os persas na invaso e domnio definitivo sobre a regio.

No que tange cultura (na qual est inserido o direito) sua essncia no foi destruda pelos invasores, tendo estes na verdade incorporado-a s suas prprias expresses culturais. O sistema jurdico mesopotmico, por exemplo, apresentou uma influncia para muito alm de sua poca e espao. Para se ter idia, muitas das questes normativizadas no nosso atual Cdigo Penal estabelecem uma equivalncia comparativa com o Cdigo de Hamurbi: o papel da testemunha; o furto; a difamao; o estrupo; a vingana etc. Este cdigo jurdico antigo, promulgado aproximadamente em 1750 a.C, compe-se de trs partes: introduo, texto propriamente dito e concluso. H nos 282 artigos determinaes respeitantes aos delitos, famlia, propriedade, herana, s obrigaes, muitos artigos de direito comunitrio e outros relativos escravatura. Essas leis defendiam, especialmente, os direitos e interesses de cpula da sociedade babilnica. Esta, poca de Hamurbi, estava dividida em trs classes sociais: Awilum (homens livres, cidados); Musknum (funcionrios pblicos); Wardum (escravos, prisioneiros de guerra). No topo da pirmide social estava o Imperador e sua famlia, seguidos pelos nobres, sacerdotes, militares e comerciantes. Artesos, camponeses e escravos compunham as camadas no privilegiadas. O direito, nesse contexto, objetivava manter a ordem estabelecida e garantir a permanncia da estrutura scio-poltica das Cidades-Estado. Haja vista a diviso da sociedade em classes e o desejo de poder dos lderes polticos, no seria difcil constatar o princpio da desigualdade perante a lei. Mas no podemos esquecer que este conjunto de leis sistematizadas apresentou algumas tentativas primeiras de garantias dos direitos humanos. Vale aqui a anotao de Walter Viera do Nascimento de que no sistema babilnico a posio da mulher na sociedade j lhe concedia direitos equiparados aos do homem (2002, p.23). O legislador babilnico consolidou a tradio jurdica, harmonizou os costumes e estendeu o direito e a lei a todos os sditos3. Outros estudiosos preferem afirmar que o referido rei foi no o legislador mas o compilador. Tudo indica, na verdade, que se trata de uma grande compilao de normas anteriormente dispostas em outros documentos e de decises tomadas em casos concretos, que serviram de base para a elaborao dos artigos (PINTO: 2002, p.48). De uma ou de outra forma o certo que esse sistema jurdico serviu de orientao aos aplicadores do
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Disponvel em Biblioteca Virtual de Direitos Humanos. USP.

direito e manteve por um considervel perodo a coeso social. Como destacou Jayme de Altavila (2001, p.59), o rei jurista deixou em seu cdigo muita punio, muita justeza e muito rigor. Dada a inexistncia da gradao da pena, crimes das mais diversas espcies (uns menos outros mais graves) eram punidos com a pena de morte, e a lei de talio (olho por olho e dente por dente) era o princpio bsico que regia a aplicao das leis. Mas em tudo a finalidade fazer justia, ou nas palavras do prprio Hamurbi registradas no prembulo de seu cdigo, trazer justia Terra (apud GAVAZZONI:2005, p.34). Se no Egito a deusa Maat simbolizava a justia e a verdade, na Mesopotmia esse papel era desempenhado por UTU (Shamasch em acdio) 4, o deus do Sol e da justia. O conjunto de leis do rei Hamurbi no foi o mais antigo j descoberto. Ao longo dos trs milnios de histria, os mesopotmicos criaram os mais antigos cdigos de leis conhecidos: Ur-Nammu (2100 a.C); Lipit-Istar (1930 a.C); Leis de Esnunna (1800 a.C); e o Cdigo de Hamurbi (1750 a.C), sendo os dois primeiros escritos em sumrio e os dois ltimos em acdio [POZZER: (s.d.), p.12].

Segundo conveno internacional, neste texto, as palavras em sumrio so grafadas em letras maisculas, e as em acdio so grafadas em itlico.

A arte de fazer direito na Mesopotmia tambm se caracterizou pelos aspectos simblicos da cultura jurdica da regio. Assim como no Egito, a sacralizao da justia mesopotmica ou ainda a expresso jurdica do sagrado permitiu a interconexo entre o Universo Jurdico (da esfera real) e o Universo Sobrenatural (da esfera mgica), representadas por suas prticas marcadas por essa ntima ligao. Marcelo Rede5 apresenta como os principais elementos simblicos: o juramento em nome dos deuses, entendidos como a fonte do direito; e o ordlio, um ritual em que a pessoa mergulha no rio 6 para ser julgada: se sobrevivesse, era inocente; se morresse afogada, era culpada e recebia o castigo merecido (2006, p.2 e 3). Por vezes a soluo das lides era remetida ao julgamento divino. Mas, a Assemblia dos magistrados (UNKIN em sumrio e puhrum em acdio) tinha competncia para julgar os casos civis, penais, polticos ou administrativos. Dessa assemblia tambm participavam membros do Conselho de Ancios da cidade e cidados comuns. Os juzes eram homens letrados, que teriam freqentado a escola dos escribas. [POZZER: (s.d.), p.3]. Eles eram chamados de DIKU e no eram remunerados, recebiam apenas presentes (sulmnu) das partes requerentes. Muitas outras consideraes poderiam ser feitas, mas as j apresentadas so suficientes para compreendermos que as formas do direito se apresentar so delineadas no processo histrico. Para entend-las preciso conhecer a cultura dos povos numa relao espao-temporal. Por isso, a Teoria do Culturalismo Jurdico permite-nos vislumbrar o Direito em sua inter-relao necessria com a Histria.

REFERNCIAS:

ALTAVILA, Jayme de. Origem do Direito dos Povos. 9 ed. So Paulo: cone, 2001.
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Doutor em Histria-Antiga (Assiriologia) pela Universit de Paris. Conforme anotou Katia Pozzer [(s.d.), p. 10] segundo a crena mesopotmica, os rios eram tidos como divindades capazes de expiar e julgar os pecados dos homens.

CUNHA, Paulo Ferreira. Sob o signo de Maet: consideraes sobre o direito no antigo Egipto. (contexto, mito e sentido de um momento poltico-sacronormativo). [s.l.:s.n.], [s.d.]. Disponvel em: < http://www.ler.letras.up.pt/uploads/ficheiros >. Acesso em: 10 ago. 2008. DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 11 ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1999. GAVAZZONI, Alusio. Histria do Direito: dos sumrios at a nossa era. 2 ed. atual. e aum. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2005. JUNIOR, Antnio Brancaglion. Manual de Arte e Arqueologia do Egito Antigo II. Rio de Janeiro: Sociedade dos Amigos Museu Nacional, 2004. NASCIMENTO, Walter Vieira do. Lies de Histria do Direito. 14 ed., ver. e aum. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 2002. NORTE, Janana Braga. O fenmeno da positivizao do culturalismo no ordenamento jurdico brasileiro. [s.l.:s.n.], [s.d.]. Disponvel em: < http://www.priberam.pt/dIDLPO >. Acesso em: 08 abr. 2008. PINTO, Cristiano Paixo Arajo. Direitos e sociedade no Oriente Antigo: Mesopotmia e Egito. In.: WOLKMER, Antnio Carlos (org.). Fundamentos de Histria do Direito. 2 ed. ver. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. POLETTI, Ronaldo. Introduo ao Direito. 3 ed. rev. So Paulo: Saraiva, 1996. P. 3-55. POZZER, Katia Maria Paim. O exerccio do Direito na Mesopotmia Antiga. [s.l.:s.n.], [s.d.]. Disponvel em: < http://www.finom.edu.br/direito/db/downloads >. Acesso em: 05 ago. 2008. REDE, Marcelo. Aspectos simblicos da cultura jurdica na antiga Mesopotmia. [s.l.:s.n], 2006. Disponvel em: < http://www.locus.ufjf.br/c.php_artigo >. Acesso em: 05 ago. 2008.