Boletn No.

142 - Octubre 2012

Consideraciones sobre el Proyecto de Ley Procesal Constitucional

El mes de septiembre del ao en curso, la Asamblea Legislativa anunci mediante un comunicado pblico que iniciara un proceso de consultas para que la poblacin se pronunciara sobre un documento denominado Proyecto de Ley Procesal Constitucional. Adems de esta invitacin dirigida a la ciudadana en general, algunas instituciones, como FUSADES, fueron invitadas de forma especfica a expresar una opinin tcnica sobre dicho documento. En este boletn, se presentan las consideraciones de FUSADES sobre el proyecto de Ley Procesal Constitucional sometido a consulta por la Asamblea Legislativa y sobre el procedimiento de reforma que se est siguiendo en el seno de ese rgano del Estado. El boletn toma como base el estudio que se hizo llegar por escrito a la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales y que luego se expuso a los diputados integrantes de esta, en un foro taller organizado para tal efecto y celebrado el 22 y 29 de octubre del presente ao. I. Comentarios introductorios De forma inicial, se seala que las reformas a la normativa procesal constitucional han formado parte de la temtica estudiada por el Departamento de Estudios Legales desde hace varios aos. En su momento, se particip en algunas discusiones y consultas que se llevaron a cabo a inicios de la dcada del 2000. Tambin se publicaron algunas opiniones jurdicas sobre este tema en el Boletn de Estudios Legales N 42 de junio de 2004, cuyo contenido se actualiza en la presente publicacin. Dada la trascendencia de la justicia constitucional en un Estado democrtico de derecho, la norma que regule los procesos que la hacen efectiva debe ser fruto de

un detenido anlisis, que tome en cuenta los principios procesales modernos, estudios reconocidos en la materia, ejemplos de derecho comparado de casos adaptables al pas y consideraciones propias sobre las particularidades de nuestro ordenamiento jurdico constitucional. En ese sentido, consideramos que la elaboracin o reforma de los procedimientos constitucionales no debe hacerse de forma apresurada, ya que ello llevar a un texto cuyo contenido no podr alcanzar la calidad que una ley de esta naturaleza requiere. Por ello, el proceso de elaboracin de una nueva Ley Procesal Constitucional, debe hacerse de forma reflexiva, llevando a cabo las discusiones y los estudios tcnicos necesarios en cada uno de los aspectos que se pretenden regular, con el propsito de dar el cumplimiento y desarrollo adecuado al artculo 174 de nuestra Constitucin, por medio del cual se crea la Sala de lo Constitucional y se le atribuyen las competencias que la Ley Procesal Constitucional deber regular. La Ley de Procedimientos Constitucionales vigente data de 1960 y ha sido la primera en su gnero en nuestro pas. Antes de esta, existan distintos tipos de regulacin dispersos como la Ley de Amparo y algunas disposiciones constitucionales que regulaban el hbeas corpus y el proceso de constitucionalidad. En virtud de la antigedad de esta ley, desde finales de los aos 80 ha habido distintas iniciativas para renovarla. La Comisin Revisora de la Legislacin

Salvadorea (CORELESAL) trabaj en 1988 un proyecto de Ley de Justicia Constitucional que fue presentado a la Corte Suprema de Justicia, pero al que no se le dio iniciativa de ley. El propsito de ese proyecto era esencialmente adecuar la legislacin procesal constitucional de 1960 a la Constitucin de 1983 y a la nueva realidad orgnica que la nueva Constitucin haba creado. Ya en ese momento, los procedimientos contenidos en la Ley de Procedimientos Constitucionales no respondan adecuadamente a derechos y garantas establecidos en una Constitucin 23 aos ms joven. Actualmente, el desfase es an mayor, puesto que adems de la diferencia de los aos de vigencia de la Constitucin y la Ley de Procedimientos Constitucionales, la doctrina y la jurisprudencia en materia procesal constitucional han tenido una evolucin significativa. Por lo anterior, se reitera que es necesario reformar la Ley de Procedimientos Constitucionales para adecuar su texto a los postulados del derecho procesal moderno y a la Constitucin de 1983, dando una mejor proteccin a las distintas categoras jurdicas all previstas y respondiendo en mejor forma a las exigencias de la sociedad salvadorea actual. En el marco de las referencias histricas, en los aos 90, despus del frustrado proyecto de Ley de Justicia Constitucional de CORELESAL, se constituy una comisin redactora de una nueva Ley de Procedimientos 2

...es necesario reformar la Ley de Procedimientos Constitucionales para adecuar su texto a los postulados del derecho procesal moderno y a la Constitucin de 1983...

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Si bien es muy necesario reformar la normativa procesal constitucional vigente, el procedimiento adoptado actualmente y los breves plazos establecidos por la Asamblea Legislativa, deberan constituir un punto de partida que tome en cuenta los aportes de la ciudadana en general, pero que adems vaya acompaado de estudios, discusiones y opiniones tcnicas de expertos nacionales e internacionales en derecho procesal constitucional...

Constitucionales integrada, por varios juristas de nuestro pas, acompaados por Magistrados y personal tcnico de la Sala de lo Constitucional, la cual con algunas variantes- continu trabajando prcticamente toda la primera dcada de 2000, acompaando a la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales de la Asamblea Legislativa en una discusin para elaborar un nuevo proyecto de Ley Procesal Constitucional. Aunque dicho proyecto s recibi iniciativa de ley, no prosper en sede legislativa y las discusiones para aprobar una nueva ley siguen en la actualidad, con un documento que tiene ese mismo proyecto como base, pero al cual no se le ha dado iniciativa de ley y que todava requiere de mucho trabajo. Si bien es muy necesario reformar la normativa procesal constitucional vigente, el procedimiento adoptado actualmente y los breves plazos establecidos por la Asamblea Legislativa, deberan constituir un punto de partida que tome en cuenta los aportes de la ciudadana en general, pero que adems vaya acompaado de estudios, discusiones y opiniones tcnicas de expertos nacionales e internacionales en derecho procesal constitucional, para que la nueva legislacin sea la ms adecuada para nuestro sistema de justicia. Adems, se considera que la discusin sobre el proyecto que la Asamblea Legislativa presenta, hubiera sido ms provechosa si se partiera de un documento acorde con los cambios aportados por el Cdigo de Procedimientos Civiles y Mercantiles

vigente. El documento sometido a consulta incluye figuras derogadas, como por ejemplo las sentencias interlocutorias y decretos de sustanciacin (art. 31), la absolucin de posiciones (art. 89) y los procesos de mero derecho (art. 88). Finalmente, se ha establecido en el proyecto un aspecto en extremo preocupante: que por medio de la reforma a la legislacin procesal constitucional se pretende reducir los mbitos sometidos al control de constitucionalidad, tal como se advierte en el art. 1 literal c) del proyecto, lo cual desarrollamos en los prrafos siguientes. Por todo lo anterior, en opinin de FUSADES el proyecto debe rehacerse en su integridad a partir de un debate amplio y especializado, pero con el fin de aportar a esa reconstruccin y aprovechando estos espacios de participacin que la Asamblea Legislativa ha abierto para la sociedad civil. A continuacin, se proporcionan algunos insumos sobre los puntos que consideramos ms relevantes para mejorar la administracin de justicia constitucional en nuestro pas. Recurdese que la finalidad en la que todos los sectores del pas deben unirse es en que exista una plena proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales y dems normas constitucionales, y que esta sea pronta y cumplida, tal como lo establece el numeral 5 del artculo 182 de la Constitucin.

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II- Comentarios puntuales sobre el articulado Antes de comentar los aspectos generales y especficos del proyecto, consideramos necesario precisar la metodologa que hemos adoptado. No se ha considerado pertinente presentar un anlisis exegtico de cada artculo, sino ms bien enfocar los comentarios en los aspectos ms relevantes. En la primera parte, se presentan algunas consideraciones generales aplicables a todo el proyecto. En la segunda parte, se hacen observaciones a determinados artculos, los cuales se han transcrito textualmente del proyecto enviado por la Asamblea Legislativa, para facilitar su consulta. A. Aspectos generales Una observacin aplicable a todo el documento, es la necesidad de introducir en los procesos constitucionales reformas que correspondan a los avances que se han implementado en la legislacin de familia, penal, procesal civil y mercantil. El proyecto presentado por la Asamblea Legislativa resulta desfasado, ya que corresponde a un documento trabajado en la dcada anterior, con algunas modificaciones. Su contenido no se ha adaptado a las normas vigentes, como el actual Cdigo de Procedimientos Civiles y Mercantiles, que hace las veces de norma procesal supletoria o comn. Una ley moderna exige que se incluyan en los procesos constitucionales elementos de oralidad, inmediacin, contradiccin

y celeridad, entre otros, as como la adaptacin de su texto y contenido a las figuras y normas procesales vigentes. La oralidad presenta las ventajas que elimina papeleo y burocracia, a la par que hace los procesos ms transparentes y habilita al juez para apreciar de primera mano los elementos probatorios, puesto que tambin fomenta la inmediacin. La oralidad favorece la concentracin y la celeridad de los procesos. Habra que considerar introducir, con sus matices, el sistema de audiencias actualmente adoptado en otros procesos en el mbito nacional, para producir una verdadera modernizacin de la Ley de Procedimientos Constitucionales que resulte en una mejor administracin de justicia para la poblacin. Una reforma superficial que se limite a modificar plazos, alcance del control de constitucionalidad, a codificar jurisprudencia o a aclarar aspectos de la legislacin anterior, no conducira a este necesario resultado y contendra contradicciones con la norma supletoria. En materia de procesos constitucionales que han incorporado elementos de oralidad, podran consultarse distintos modelos vigentes en nuestra regin, para adaptarlos a nuestro pas: Ej. Ley de la Jurisdiccin Constitucional de Costa Rica, que lo regula de forma genrica, el Decreto 2067 sobre los procesos ante la Corte Constitucional de Colombia que lo establece de forma discrecional, y el artculo 41 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional y de los Procedimientos Constitucionales 4

El proyecto presentado por la Asamblea Legislativa resulta desfasado, ya que corresponde a un documento trabajado en la dcada anterior, con algunas modificaciones. Su contenido no se ha adaptado a las normas vigentes, como el actual Cdigo de Procedimientos Civiles y Mercantiles...

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de Repblica Dominicana de 2011, que tambin introduce elementos de oralidad e inmediacin. Por otra parte, tambin habra que regular con mayor detalle el tema de las comunicaciones electrnicas con las partes. Las notificaciones por correo electrnico requieren una regulacin expresa y detallada, a efecto que se establezca por ejemplo, el momento en que corrern los plazos, la forma cmo se acreditar su recepcin por el destinatario, el valor que se reconocer al domicilio electrnico y cmo se comprobar la firma electrnica, es decir, la recepcin oficial y la autenticidad de la comunicacin.

Legislativa, este tambin ha sido incorporado en el Ttulo III de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica como un derecho de la poblacin a solicitar la informacin propia o datos personales en poder de la administracin pblica, por lo que requiere de una regulacin ms amplia. Finalmente, un aspecto general que debe considerarse es la posibilidad de incluir la figura del amicus curiae (amigos del tribunal o amigos del proceso, conforme a una traduccin libre del latn) en los procesos constitucionales, de modo que ciertos sujetos que no sean parte en el proceso -pero que tengan algn inters en el mismo- puedan aportar elementos tcnicos, siempre que cumplan ciertos requisitos, como acreditar inters en la resolucin del caso. La figura del amicus curiae est recibiendo cada vez mayor aceptacin y atencin en el mbito internacional, en la medida que permite que personas que no son parte en el proceso, proporcionen una opinin legal, con elementos tcnicos adicionales a los aportes de las partes y testigos, que ayuden al tribunal a tomar una decisin ms ilustrada. De forma especial, se reconoce su relevancia en causas que tengan importancia o trascendencia para toda la sociedad y en las que es necesario escuchar otras voces que puedan exponer al tribunal las consideraciones de inters general que tambin habra que tomar en cuenta al momento de resolver el caso, como en los procesos de inconstitucionalidad o en procesos que afecten intereses difusos o colectivos, por ejemplo. 5

...un aspecto general que debe considerarse es la posibilidad de incluir la figura del amicus curiae...

Habr que considerar la posibilidad y pertinencia de introducir medidas cautelares en los tres procesos constitucionales y no solo en el amparo, pero acompaadas de la respectiva regulacin que cada uno de los distintos supuestos podra requerir. Por ejemplo, en el caso de las medidas cautelares que podran decretarse en un proceso de inconstitucionalidad, habr que especificar cules proceden ante cada tipo de supuesto impugnado, ya que no es lo mismo impugnar y suspender la vigencia de una ley que impugnar y suspender un acto de aplicacin directa de la Constitucin, por ejemplo. Tambin es necesario que se regule expresamente el hbeas data, ya que el proyecto actual no lo menciona. Adems de un reconocimiento jurisprudencial de dicha garanta y de existir varios anteproyectos sobre el tema introducidos ante la Asamblea

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La estructura y la nomenclatura del proyecto no son coherentes con su contenido. El orden de los ttulos tampoco es lgico: Ej. el Captulo IV Medidas Cautelares no corresponde al contenido del articulado. Tambin se advierten contradicciones, como la existente entre el artculo 16 y el 84, ya que el primero establece la procuracin obligatoria en todos los procesos, salvo por el hbeas corpus y el segundo establece que la persona directamente afectada puede presentar una demanda de amparo. Tambin existen figuras procesales genricas, como por ejemplo la acumulacin de procesos y el litisconsorcio, cuya regulacin debera dejarse al derecho procesal comn por ser de aplicacin general. B. Aspectos especficos Los comentarios de los aspectos especficos no se presentan a partir de un anlisis exegtico de cada artculo del proyecto, ni tampoco mencionan los errores de ortografa o redaccin que podran encontrarse en dicho documento, sino que se han enfocado en los aspectos de fondo que se consideran ms relevantes. Es necesario precisar que a nivel metodolgico, solo los artculos comentados han sido transcritos textualmente del proyecto enviado por la Asamblea Legislativa, a los cuales se le agregan seguidamente los comentarios correspondientes.

TTULO PRELIMINAR Objeto Art. 1. La presente ley tiene por objeto garantizar la supremaca de los principios constitucional, el ejercicio pleno e irrestricto de los derechos fundamentales y el funcionamiento regular de los rganos del Estado y entidades pblicas, mediante la regulacin de: a) El hbeas corpus o exhibicin personal. b) El amparo. c) La declaratoria de inconstitucionalidad de tratados, leyes, decretos, reglamentos y dems disposiciones de carcter general. d) La forma de resolver las controversias que se susciten entre el rgano Legislativo y el rgano Ejecutivo, en el proceso de formacin de la ley. e) La suspensin, prdida y rehabilitacin de los derechos de ciudadana. f) La inaplicabilidad de tratados, leyes o disposiciones de otros rganos o actos jurdicos subjetivos, pblicos o privados, por parte de Tribunales y jueces, cuando consideren que son contrarios a los preceptos o principios constitucionales. Si bien estamos conscientes que jurisprudencialmente la Sala de lo Constitucional ha precisado el contenido del artculo 183 de la Constitucin. El literal c) de este artculo del proyecto genera una fuerte preocupacin, en la 6

El literal c) de este artculo del proyecto genera una fuerte preocupacin, en la medida que su literalidad podra invocarse para justificar limitantes al control de constitucionalidad de las actuaciones pblicas.

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...es indispensable que una Ley de Procedimientos Constitucionales o Ley Procesal Constitucional (Ley Pr. Cn.) moderna consigne un control pleno de la constitucionalidad de los actos y normas emitidos por los funcionarios pblicos... En el artculo 1, literal c) del proyecto de Ley Pr. Cn. se pretende reducir el control de constitucionalidad exclusivamente a disposiciones de carcter general... La aprobacin de una propuesta de esta naturaleza inhibira a la Sala de lo Constitucional para controlar la constitucionalidad de los actos de aplicacin directa de la Constitucin...

medida que su literalidad podra invocarse para justificar limitantes al control de constitucionalidad de las actuaciones pblicas. El control de constitucionalidad de las normas en sentido amplio y de los actos de la administracin pblica debe ser pleno, amplio y no estar limitado, tal como ha quedado consignado en el citado literal, ya que en los Estados democrticos de derecho modernos se reconoce actualmente que si la Constitucin es la ley suprema, no deben existir zonas inmunes al control de constitucionalidad. No existe una razn jurdica vlida que justifique que existan mbitos exentos de control de constitucionalidad. Solo con un control pleno puede garantizarse su carcter de norma suprema y de norma en que se fundamenta el Estado mismo. Consideramos que en una forma de gobierno republicano, democrtico carcter el representativo, y pleno y expansivo del control de constitucionalidad de todos los mbitos de la actividad pblica, sea constitutiva de actos concretos o de disposiciones con carcter general, representa una garanta natural de dicho sistema, en la medida que habilita el control de la delegacin de poder otorgada por los salvadoreos. La ampliacin del control de constitucionalidad a la mayor parte de las actuaciones de los funcionarios en sus distintas manifestaciones, tambin garantiza la superioridad real de la Constitucin, en la medida que combate sus transgresiones en todas sus manifestaciones. Este control

pleno y extenso tambin fortalece la democracia puesto que habilita una mayor fiscalizacin y rendicin de cuentas de los servidores pblicos. En ese sentido, es indispensable que una Ley de Procedimientos Constitucionales o Ley Procesal Constitucional (Ley Pr. Cn.) moderna consigne un control pleno de la constitucionalidad de los actos y normas emitidos por los funcionarios pblicos, en la medida que ello fortalece la defensa de la Constitucin y la democracia en nuestro pas. En el proyecto de Ley Procesal Constitucional que la Asamblea Legislativa ha elaborado se advierte la intencin contraria, es decir, una reduccin de los mbitos de actuacin que la Sala de lo Constitucional podra controlar. En el artculo 1, literal c) del proyecto de Ley Pr. Cn. se pretende reducir el control de constitucionalidad exclusivamente a disposiciones de carcter general. Es decir, solo al control de leyes, reglamentos, ordenanzas y otras normas jurdicas. La aprobacin de una propuesta de esta naturaleza inhibira a la Sala de lo Constitucional para controlar la constitucionalidad de los actos de aplicacin directa de la Constitucin, como por ejemplo, las elecciones de magistrados de la Corte Suprema de Justicia, del Fiscal General de la Repblica, del Tribunal Supremo Electoral, y magistrados de la Corte de Cuentas de la Repblica, entre otros. Es importante que el control de

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constitucionalidad d vigencia a los principios democrticos consignados en la Constitucin y pueda abarcar tambin estos actos que pueden violar la norma suprema. La aprobacin de una Ley Procesal Constitucional que fomente mbitos de actividad pblica exentos de control contrara la Constitucin en el art. 174, donde no se especifica que sern solo normas de carcter general las que se sometern a su control, sino que manda a que sean todos los decretos. De este modo, los mbitos exentos de control son una negacin del carcter supremo de la Constitucin y constituyen una propuesta antidemocrtica que lejos de fortalecer la institucionalidad sera un retroceso que abrira la puerta para la arbitrariedad y los abusos, en la medida que estara permitiendo que algunas actuaciones pblicas no sean controladas en sede constitucional. Por lo anterior, siendo inconstitucional debe modificarse el literal c) del artculo 1, de modo que quede claro que todos los decretos, incluidos los actos de aplicacin directa de la Constitucin, son objeto de control de constitucionalidad. En sentido contrario, el literal f) del artculo 1, es excesivamente amplio en las facultades que otorga a los jueces y magistrados de la Repblica al momento de ejercer el control difuso de la Constitucin, que el artculo 185 de la Cn. les otorga. Habra que considerar que la verificacin de los actos jurdicos subjetivos privados,

como testamentos, contratos y/o estatutos deber seguirse haciendo a travs de los procesos judiciales establecidos en la justicia ordinaria para impugnar o controlar su validez. Por lo tanto, se recomienda eliminar la inaplicabilidad de actos privados. Interpretacin a la Constitucin Art. 2. Se tendr por infringida la Constitucin: a) Cuando no haya conformidad entre el acto o norma cuestionados, o sus efectos o aplicaciones y los preceptos o principios constitucionales. b) Cuando se efecte una interpretacin de una disposicin ordinaria que concluya en un resultado contradictorio con los preceptos, principios o valores constitucionales, o se realice una interpretacin equivocada de la Constitucin. Los tribunales y jueces, en sus resoluciones, preferirn la interpretacin que mejor procure la proteccin y eficacia de los derechos fundamentales y la consecucin de los principios y valores constitucionales. Respecto de los literales a) y b) de este artculo, se considera que no conviene establecer criterios de interpretacin cerrados ni supuestos de vulneracin constitucional taxativos, ya que se estaran limitando las facultades de los jueces y el control de constitucionalidad.

...los mbitos exentos de control son una negacin del carcter supremo de la Constitucin y constituyen una propuesta antidemocrtica que lejos de fortalecer la institucionalidad sera un retroceso que abrira la puerta para la arbitrariedad y los abusos...

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Sin embargo, es necesario precisar que tampoco es jurdicamente viable una interpretacin que resulte en una reforma jurisprudencial de la Constitucin, ya que la interpretacin tiene como lmites la Constitucin misma y los procesos que para su modificacin en ella se establecen, los cuales competen al Poder Constituyente y a la Asamblea Legislativa. Interpretacin Art. 3 Los Tribunales y Jueces interpretarn y aplicarn las normas ordinarias conforme los preceptos, principios y valores constitucionales. La jurisprudencia que resulte de las resoluciones dictadas por la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en toda clase de procesos, es vinculante para los otros Tribunales, Jueces y autoridades pblicas. Las disposiciones de esta ley se interpretarn en forma extensiva prefiriendo la solucin que mejor procure la proteccin y eficacia de los derechos fundamentales y la realizacin de los principios de la Constitucin. Si se otorga carcter vinculante a todos los precedentes jurisprudenciales en los procesos de amparo y eventualmente a los precedentes en materia de hbeas corpus, que tradicionalmente y legalmente solo han tenido un efecto inter partes, por la naturaleza misma del objeto de estos procesos, en los

que se pretende restablecer un derecho constitucional vulnerado a una persona o personas concretas, consideramos que el cambio alterara el sistema de fuentes del ordenamiento jurdico salvadoreo y nos aproximara a uno similar al modelo anglosajn o a los sistemas de common law, que tienen una esencia distinta del nuestro. El sistema de fuentes del derecho en El Salvador, tiene su fundamento en la Constitucin, la cual se proclama como la norma suprema (art. 246 inc. 2). Por debajo de ella se encuentran los tratados internacionales, los cuales prevalecen sobre la ley en caso de confrontacin de sus disposiciones (art. 144 Cn.). Luego estn las leyes secundarias y debajo de estas, los reglamentos de aplicacin de las leyes (art. 167 ord. 14 Cn) y las ordenanzas municipales que son dictadas dentro de la competencia de las municipalidades (art. 204, 5 de la Cn). Todas estas normas son generales y abstractas y la Constitucin otorga su emisin a diferentes rganos, conforme al principio de separacin de poderes por ella misma considerado. Respecto a la jurisprudencia constitucional, la Constitucin otorga valor y obligatoriedad frente a todos a las sentencias de inconstitucionalidad, en cuanto su naturaleza es as, de modo que si una ley o un acto son expulsados del ordenamiento jurdico, lo es para todos los sujetos de derecho (art. 183 Cn.). Diferente es el caso para los hbeas corpus y para los amparos, donde lo que se enjuician son actos con 9

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En caso de establecerse la vinculatoriedad generalizada de la sentencia en el amparo contra ley, tambin debera publicarse la sentencia, ya que en caso contrario sera injusto exigir su conocimiento, tambin generalizado.

sus particularidades en cada caso concreto, donde los hechos juegan un papel preponderante para evaluar su conformidad con el derecho constitucional. Se solventa el problema jurdico con una interpretacin de la norma para el caso concreto. Hacer de esa interpretacin una doctrina legal inmediata, en donde al resto de funcionarios solo le corresponda analizar la similitud de los hechos nuevos para aplicar la interpretacin preestablecida, puede presentar dos anomalas constitucionales: La primera es que la universalizacin de la interpretacin de un caso equivaldra a legislar, una facultad dada a un rgano diferente al judicial; y segundo, que puede atentar contra la independencia judicial, en cuanto se le limita ser juez de la Constitucin oponindosele un criterio interpretativo que no comparte. La jurisprudencia de procesos de amparo y de hbeas corpus marca la lnea interpretativa, pero no vinculante, que debieran seguir los funcionarios judiciales y administrativos, de modo que apartarse de ella requiere la fundamentacin debida y lleva implcita la posibilidad de seguir el sistema de recursos hasta terminar en un proceso constitucional, donde el mximo intrprete resuelva el caso concreto con su interpretacin particular. Esta postura tiene ciertos matices en el supuesto de amparo contra ley. En este tipo de proceso en contra de una norma de carcter general y abstracto, vinculante para toda la poblacin, s conviene el efecto erga omnes de

las sentencias, en la medida que la interpretacin que la Sala ofrece de la misma debera tener tambin efectos generales. En caso de establecerse la vinculatoriedad generalizada de la sentencia en el amparo contra ley, tambin debera publicarse la sentencia, ya que en caso contrario sera injusto exigir su conocimiento, tambin generalizado. En este sentido, es necesario que los mecanismos de divulgacin de la jurisprudencia sean realmente efectivos. Se recomienda no dotar de carcter vinculante a todas las sentencias en todos los procesos y dejar nicamente el efecto erga omes y vinculante de las sentencias de inconstitucionalidad y amparo contra ley. Competencia por Materia Art.7-. Cuando la pretensin de hbeas corpus o amparo aparezca conexa con otra principal de un proceso judicial, el Tribunal slo podr conocerde la que se fundamente en normas constitucionales o de tratados internacionales que tutelen el derecho fundamental que se considere violado; y se abstendr de cualquier otra consideracin sobre la actuacin de los rganos judiciales, que no tenga que ver con la materia tutelada por estas garantas. La Sala deber revisar exclusivamente los fundamentos de naturaleza constitucional en los que

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se apoyen las resoluciones de los juzgados o tribunales, sin examinar si se adecuan al derecho ordinario, pero s deber revisar la aplicacin o interpretacin de las normas de la Constitucin o de los tratados internacionales que tutelan derechos fundamentales, que aquellos hayan realizado. Con relacin a lo dispuesto en este artculo -relacionado con el artculo 80 del proyecto- es necesario delimitar el valor de los tratados internacionales en materia de derechos fundamentales o derechos humanos, estableciendo que nicamente tendrn carcter complementario en la interpretacin de la Constitucin. El artculo 246 de la Constitucin establece la supremaca de esta sobre cualquier otra norma de la naturaleza que sea. La redaccin actual del proyecto establece un bloque de constitucionalidad entre el articulado constitucional y los tratados internacionales, situacin que viola manifiestamente la Constitucin y que debe ser modificada. Por lo tanto, sin perjuicio de reconocer la fuerza expansiva de los derechos humanos y la importancia que el derecho internacional y los tratados en esta materia tienen actualmente para garantizar la dignidad de la persona humana, se sugiere cambiar la redaccin de este artculo, ya que podra inferirse que los tratados internacionales mencionados integran un bloque de constitucionalidad y se convierten en parmetro de control en los procesos constitucionales, lo que contradice los artculos 246, 144

y 149 de la Constitucin. El mismo problema se evidencia en el artculo 80 del proyecto, comentado ms adelante. Cuestiones de Competencia Art. 8 Cuando se tratare de procesos de hbeas corpus y el acto lesivo se haya realizado en lugar fuera del mbito territorial del Tribunal que reciba la peticin, ste deber remitirla de oficio en el plazo de veinticuatro horas al Tribunal que considere competente de acuerdo con lo dispuesto en el artculo anterior. Si el Tribunal que recibi el expediente considera que no es el competente, lo remitir de oficio, en el plazo de veinticuatro horas, a la Corte Suprema de Justicia para que dirima la competencia en el mismo plazo y remita la causa al Tribunal que fuere competente. Lo prescrito en los incisos anteriores, no dispensa a los tribunales en conflicto, de adoptar providencias urgentes para salvaguardar los derechos de la persona a cuyo favor se ha solicitado el hbeas corpus. Se recomienda aclarar en el texto de este artculo cul es el criterio de competencia para las Cmaras de Segunda Instancia en materia de hbeas corpus: el domicilio de quien restringe la libertad, la ubicacin del favorecido o cul. Esto permitir reducir los atrasos generados por conflictos de competencia. Si no se aclara bien, el demandado podra

...sin perjuicio de reconocer la fuerza expansiva de los derechos humanos y la importancia que el derecho internacional y los tratados en esta materia tienen actualmente... se sugiere cambiar la redaccin de este artculo, ya que podra inferirse que los tratados internacionales mencionados integran un bloque de constitucionalidad...

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alegar que el tribunal competente es de su domicilio y/o una Cmara tambin podra entenderlo as. Esto retrasara la tramitacin del proceso, el cual por su naturaleza misma y por el bien jurdico protegido debera ser sumarsimo. Recusacin y Abstencin de Conocimiento Art. 9.- Los miembros del Tribunal podrn ser recusados en cualquier estado del proceso, cuando exista un motivo serio y razonable que no garantice su imparcialidad. De igual manera, cuando un Magistrado considere que concurre respecto de l alguno de tales motivos, lo har saber al Presidente de la Sala de lo Constitucional mediante escrito motivado, para que declare si es procedente o no que aqul se abstenga de conocer del asunto de que se trate, lo que se resolver sin ms trmite, dentro de los tres das de recibido el escrito y no se necesita aportar prueba sobre la existencia del motivo que se alega para fundamentar la peticin. El Tribunal competente para conocer y resolver sobre las recusaciones, ser la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Cuando se trate de la recusacin de Magistrados de dicha Sala, sta ser integrada con los restantes miembros y los suplentes que sern llamados por el Presidente de la Sala, para conocer y resolver del incidente; y si fueren todos los

Magistrados de la expresada Sala los recusados, el conocimiento y decisin corresponder a la Corte en pleno. La recusacin se debe presentar ante la Sala, al demandarse o al rendirse el informe que se solicita al demandado, respectivamente, salvo que los motivos para recusar sucediesen con posterioridad a esas fechas, o que se demostrase que eran desconocidos por el recusante. La recusacin deber expresar los hechos en que se fundamenta y acompaarse las pruebas pertinentes u ofrecer aportarlas. Si tales pruebas se acompaaren, se mandar or dentro de tercero da al Magistrado recusado y vencido dicho plazo se resolver dentro de otro plazo igual al precedente, sin ms trmite. En el caso de ofrecimiento de pruebas, el Tribunal, dentro de tres das de recibido el escrito, ordenar que se aporten y fijar fecha y hora para celebrar audiencia oral, dentro de los ocho das siguientes, previa cita del recusante y del recusado. En la audiencia se recibir la prueba y se resolver sobre la procedencia del incidente. Las partes no pueden allanarse a que conozca el Magistrado que haya sido recusado o que manifieste que pretende abstenerse de conocer del asunto de que se trate. Las resoluciones que se pronuncien en este incidente son irrecurribles.

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Desde la fecha en la que se presente el escrito de recusacin o de abstencin de conocimiento, el Magistrado correspondiente no podr intervenir ni en la decisin del incidente en el proceso de que se trate, pero sern vlidos los actos realizados con anterioridad a la fecha de presentacin de dicho escrito. En lugar de decir que los miembros del tribunal podrn ser recusados o debern excusarse cuando existan motivos serios y razonables, se recomienda elaborar una lista tasada de estos motivos, para evitar los abusos de las partes o la discrecionalidad excesiva del tribunal, en virtud de lo amplio e indeterminado de los conceptos: serio y razonable o remitirse a la normativa comn de forma supletoria y expresa. En caso de no optarse por un listado taxativo, habra que regular con un poco ms de detalle qu se entiende por motivos serios y razonables, para evitar que se recuse a los magistrados por motivos ftiles o de conveniencia poltica. Se recomienda incluir un mecanismo para integrar el tribunal, cuando todos sus propietarios y suplentes tengan un conflicto de intereses con el caso, por ejemplo, cuando se impugna su eleccin. Tambin es recomendable agregar criterios prcticos para integrar el tribunal cuando sus miembros sean parte de la autoridad demandada, como en los casos de procesos de amparo en contra de la Corte en Pleno. En igual forma, sera recomendable que sea la Sala de lo Constitucional y

no solo su Presidente quien resuelva las excusas de los magistrados, para ser ms garantista y para no dejar fuera la posibilidad de conocer las excusas y recusaciones del Presidente mismo. Servicio en das y horas inhbiles Art. 11.- La Corte Suprema de Justicia determinar mediante un reglamento especial la forma de recibir las demandas o peticiones en los procesos de hbeas corpus y de amparo, si se presentan despus de las horas ordinarias de trabajo o en das feriados o de asueto, as como sobre el proveimiento oportuno y eficiente de las medidas cautelares y urgentes, correspondientes a cada control. Se recomienda que el reglamento que regule la recepcin de peticiones y escritos fuera de horas y das hbiles sea elaborado por la Sala misma, dado que la funcin de administrar justicia constitucional es una competencia suya y no de la Corte Plena. POTESTAD SANCIONATORIA Cuanta de las multas Art. 13.-Las cuantas de las multas se determinarn en cada caso tomando en cuenta la gravedad de la infraccin, las condiciones personales del infractor y su situacin econmica que se calcular de la cantidad obtenida por salarios, sueldos, rentas, emolumentos y otros conceptos.

Se recomienda incluir un mecanismo para integrar el tribunal, cuando todos sus propietarios y suplentes tengan un conflicto de intereses con el caso, por ejemplo, cuando se impugna su eleccin. Tambin es recomendable agregar criterios prcticos para integrar el tribunal cuando sus miembros sean parte de la autoridad demandada...

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Si se trata de autoridades, funcionarios o empleados pblicos, se impondr una multa no menor de cinco das de su salario, ni mayor de quince de ste. Cuando la sancin se impusiere a personas que no tengan las anteriores calidades, el importe de la multa se cuantificar en das multa, que no ser inferior de cinco das ni exceder de quince das multa. El da multa importar, como mnimo, la tercera parte del menor salario mnimo diario vigente al tiempo de la comisin del agravio y, como mximo, cinco veces dicho salario. Para la aplicacin de la multa deber observarse el procedimiento establecido en el Cdigo Penal. La multa deber cancelarse en el plazo de cinco das contados desde el siguiente al de la notificacin, y cuando no sea satisfecha en dicho plazo, se certificar la resolucin correspondiente, la cual tendr fuerza ejecutiva, y tambin podr hacerse efectiva por medio del sistema de retencin. Por certeza jurdica, se recomienda consignar expresamente que en lo no previsto, se aplicar la Ley del Procedimiento para la Imposicin del Arresto o Multa Administrativos o, en su defecto, cul ser el procedimiento para la aplicacin de estas multas.

PARTES Procuracin Obligatoria Art. 16.- En los procesos y procedimientos constitucionales, toda persona deber comparecer por medio de procurador letrado, salvo que estuviere autorizada para ejercer la procuracin, pero para solicitar el hbeas corpus ste requisito no ser exigido. El poder se podr conferir mediante instrumento pblico, escrito presentado personalmente o con firma legalizada, o en audiencia. Este ltimo caso se dejar constancia en el acta respectiva. Las personas de escasos recursos econmicos podrn pedir ser representadas por auxiliar designado por el Procurador General de la Repblica Sera conveniente dar mayor estudio y abrir a discusin el tema de la procuracin obligatoria en materia de justicia constitucional, ya que ello complica y encarece el acceso a la justicia constitucional para un alto porcentaje de ciudadanos en nuestro pas. Habr que revisar este requisito y su concordancia con los artculos 181 y 183, ambos de la Constitucin, en los que se establece la gratuidad de la justicia y la posibilidad que cualquier ciudadano active directamente la jurisdiccin constitucional, sin ningn tipo de intermediacin, ya que si bien

Sera conveniente dar mayor estudio y abrir a discusin el tema de la procuracin obligatoria en materia de justicia constitucional, ya que ello complica y encarece el acceso a la justicia constitucional para un alto porcentaje de ciudadanos en nuestro pas.

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el proyecto de Ley Pr. Cn. consigna la obligatoriedad de la Procuradura General de la Repblica de asignar un defensor, ello a veces no se da de manera oportuna, ni tampoco asegura una procuracin o defensa de calidad. Para dar cumplimiento a los mandatos contenidos en los dos artculos citados, se recomienda simplificar el acceso a la justicia constitucional tanto como sea posible. No obstante ello, en virtud de las exigencias tcnicas que la Sala impone para admitir las demandas, sera conveniente prever mecanismos para garantizar la asistencia legal oportuna y gratuita a personas que necesiten o no puedan redactar una demanda por s mismos, ni costear los servicios de un abogado. ACTIVIDAD PROCESAL Examen previo de constitucionalidad Art. 49. La Sala, a instancia de parte o de oficio, debe enjuiciar previamente la constitucionalidad de las disposiciones de carcter general, impersonal y abstracto, fundamentos de los actos impugnados; y si advierte la probable contradiccin con la Constitucin, se mandar or al rgano emisor de la disposicin por un plazo que no exceda de quince das. En tal supuesto, la sentencia que se pronuncie, adems de los efectos que le correspondan en relacin al caso concreto del que se conozca, comprender la decisin sobre la

constitucionalidad de la disposicin; se ordenar la publicacin de la sentencia en el Diario Oficial y se notificar al rgano emisor de la disposicin. Este artculo tiene relacin con el artculo 3 de este mismo proyecto y el carcter obligatorio de todas las sentencias, en cuanto es otra forma de buscar generalizar los efectos de las sentencias en los tres tipos de procesos constitucionales y en ese sentido son vlidos aqu lo comentarios vertidos all. Se recomienda suprimir este artculo porque adems del valor vinculante de la jurisprudencia a lo que ya se hizo referencia como modificatoria del sistema de fuentes, de la lectura del inciso segundo parecera que la Sala tendra que realizar un control de constitucionalidad de oficio de las disposiciones vulneradas en los procesos de amparo y de hbeas corpus, cuando el control de constitucionalidad tal como ha sido configurado actualmente, procede a instancia de parte como una facultad de control ciudadano y habiendo ya una legitimacin bastante amplia, por lo que ms all de si es conveniente o no, podra generar cuestionamientos de constitucionalidad. En todo caso, lo que s parece viable es que se establezca la posibilidad de declarar con efectos generales la sentencia proveda en los amparos contra ley, pues siendo una normativa de carcter general la que vulnera un

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derecho, con ese solo proceso debiera cesar esa afectacin para todas las personas sujetas a esa norma, en respeto del principio de igualdad en la aplicacin de la ley. Por ltimo, el ttulo genera confusin, pues en materia procesal constitucional, el trmino control previo se refiere a la posibilidad que existe en ciertos ordenamientos de enjuiciar la constitucionalidad de las leyes antes de que estas nazcan a la vida jurdica. EXPLICACIN Y AMPLIACIN Se recomienda consignar expresamente que cada sentencia en los tres tipos de procesos es definitiva y no admite recursos, ni ante la misma sala. No se puede interponer amparo contra hbeas corpus, ni ninguna otra combinacin. HBEAS CORPUS e) Procedencia Art. 55.- Toda persona tiene derecho al hbeas corpus cuando exista restriccin ilegal de la libertad mediante acto u omisin de autoridad o funcionario pblico o de un individuo que implique: a) Privacin de la libertad personal, cuando se produzca sin que se cumplan los requisitos establecidos al efecto por el ordenamiento constitucional, su desarrollo normativo y los tratados vigentes en la Repblica; o se practique por f) g) d) b)

Por ltimo, el ttulo genera confusin, pues en materia procesal constitucional, el trmino control previo se refiere a la posibilidad que existe en ciertos ordenamientos de enjuiciar la constitucionalidad de las leyes antes de que estas nazcan a la vida jurdica.

c)

quien o estuviere facultado; as como tambin cuando la privacin se lleve a cabo sin atenerse estrictamente a las normas del procedimiento aplicable. Aplicacin de medidas violatorias de los derechos que la Constitucin, los tratados vigentes en El Salvador y dems leyes de la Repblica, reconocen a toda persona detenida o condenada. Prolongacin indebida de una detencin, condena o de una medida de seguridad, impuesta por autoridad competente. Restriccin de la libertad personal derivada de violacin al debido proceso, cometida por autoridades judiciales, siempre que el favorecido no disponga de otros medios impugnativos o no los hubiere podido utilizar oportunamente. Restriccin a la libertad personal mediante la aplicacin de una disposicin inconstitucional. Desaparicin forzada. Amenaza o cualquier otra forma de restriccin ilegal de la libertad personal.

Se recomienda consignar de forma expresa si se pretende o no otorgar el hbeas corpus preventivo, porque actualmente no es claro. En la redaccin del literal g) de este artculo y luego en la parte final del artculo 59 y del artculo 62 de este proyecto, parece que esta ha sido la intencin. Si se incluye el hbeas corpus preventivo habr que normar en qu condiciones

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se puede solicitar, para que el mismo no se convierta en una prctica abusiva, donde se demande por conjeturas y que genere innecesario dispendio de la actividad procesal. Nombramiento de Defensor Art. 61.- Si el beneficiado no contase con defensor particular o pblico o no estuviese habilitado para ejercer su propia defensa, el Tribunal le nombrar un defensor de oficio. Si bien en el artculo 16 se establece que en el caso del hbeas corpus, la procuracin obligatoria no ser necesaria, de la redaccin de este artculo parece que se exige defensa o asistencia letrada obligatoria en el caso del solicitante del hbeas corpus. Debe armonizarse en el sentido que no es necesaria la procuracin obligatoria. AMPARO Finalidad Art. 80.- El amparo tiene por finalidad garantizar el ejercicio pleno e irrestricto de los derechos reconocimientos en la Constitucin y los tratados sobre derechos humanos vigentes en El Salvador, a excepcin del derecho a la libertad personal tutelado por el hbeas corpus Podr pedirse amparo por violacin de derechos fundamentales, comprendindose en ella la privacin, obstaculizacin de ejercicio, restriccin o desconocimiento de los mismos, y tambin cuando se

amenaza con cualquiera de las anteriores vulneraciones. En la misma lnea de lo que se coment en el artculo 7, en el inciso 1 de esta disposicin, es necesario precisar que los tratados servirn como complemento interpretativo, pero no constituyen un bloque de constitucionalidad ni son parmetro de control, porque nuestra Constitucin vigente no admite esta posibilidad. Se recomienda modificar este artculo para adecuar su contenido a nuestra Constitucin. Caducidad Art. 82.- La pretensin de amparo deber ejercerse en el plazo de noventa das, bajo pena de caducidad. En todo caso, el plazo anterior se contar a partir de la fecha en que el agravado tuvo conocimiento del acto lesivo, sea porque dicho conocimiento surja del acto mismo, o porque el afectado fue notificado formalmente de la resolucin que lo lesiona; as como tambin se demuestre, de manera inequvoca, su conocimiento real del agravio Si existe un motivo de fuerza mayor o caso fortuito que le impida al agraviado demandar, el plazo de caducidad se computar desde el momento de remocin del impedimento. Si el agravio es conocido de acuerdo a lo anteriormente establecido y no

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existe impedimento para demandar, se observarn las siguientes reglas: a) Si la violacin es un acto de comisin instantnea, el plazo comenzar a contarse desde la fecha en que aqulla se produjo; pero si la misma es un acto de ejecucin continuada, el plazo ha de empezar a contarse desde el momento en que haya cesado totalmente su ejecucin. b) Si las violaciones son sucesivas, la no interposicin de la demanda contra la primera o las siguientes, no producir la caducidad de la accin para impugnar las posteriores violaciones. c) La sola amenaza de la ejecucin del agravio no har correr el plazo de caducidad. Slo si la afectacin se produce se deber empezar a contar el plazo, de acuerdo a la naturaleza del acto lesivo; igual regla se aplicar cuando ste se encuentre pendiente de ejecucin. d) Cuando el agravio consista en una omisin, no transcurrir el plazo de caducidad mientras aqulla subsista; pero en tal caso, si el acto omitido tiene plazo para su cumplimiento, la pretensin podr ejercerse desde da siguiente al vencimiento del mismo; y si no lo tuviere, empezar a correr cuando venzan quince das, contados a partir de la fecha en que le fuere presentada al omiso la solicitud de actuar.

e)

Cuando el agraviado haya interpuesto un recurso extraordinario, el plazo comenzar a contarse una vez se haya resuelto el mismo.

Puede ser razonable introducir un plazo para que la posibilidad de reclamo o de litigio no quede abierta indefinidamente poniendo en riesgo la seguridad jurdica, pero el plazo que propone el proyecto es demasiado corto...

Se recomienda ampliar el plazo de caducidad para ejercer la accin de amparo. Puede ser razonable introducir un plazo para que la posibilidad de reclamo o de litigio no quede abierta indefinidamente poniendo en riesgo la seguridad jurdica, pero el plazo que propone el proyecto es demasiado corto para ejercer acciones de defensa de un derecho fundamental. A ttulo indicativo, se considera que un ao podra ser un plazo razonable. Inicio Instado Art. 84.- El demandarlo: amparo podr

a) El titular del derecho fundamental violado y toda persona que tenga un inters legtimo en su restablecimiento, sea por s o por medio de apoderado, de representante legal, del Procurador General de la Repblica o del Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos. b) Cualquier persona, cuando el agraviado estuviere ausente o imposibilitado fsicamente o fuere incapaz. c) El Estado y dems entidades de Derecho Pblico, pero slo cuando hayan actuado bajo normas de derecho privado.

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d) El Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos o cualquier persona natural o jurdica, cuando se trate de la defensa de intereses difusos, o que ataen a la colectividad en su conjunto. Las circunstancias de ausencia, imposibilidad fsica o incapacidad del agraviado invocadas por el demandante, se tendrn por establecidas, para efectos de la admisin de la demanda, con la sola manifestacin del peticionario. Se recomienda modificar el criterio del literal c), ya que tal como ha sido redactado en el proyecto, el Estado solo ser protegido a travs del amparo cuando acte bajo normas de derecho privado. Sin embargo, modernamente se reconoce que si bien los derechos fundamentales son categoras oponibles por los particulares al Estado, en algunos casos puede admitirse la procedencia de un amparo a favor de personas de derecho pblico cuando el acceso a la justicia, sus derechos procesales o su patrimonio, pueden haber sido afectados y necesiten la proteccin reforzada que otorga la justicia constitucional. Admisin Art. 86. Admitida la demanda y resuelta la suspensin del acto reclamado, dicha providencia se notificar de inmediato a la autoridad o funcionario demandados y se le pedir informe, acompandose copia de la demanda y de sus anexos.

Al ordenarse el informe, se podr tambin pedir el expediente o la documentacin en que consten los antecedentes del asunto. El Plazo para informar se uno a tres das, que se fijar segn sea la ndole del asunto, la distancia y la rapidez de los medios de comunicacin. Dado que se reducen los informes a uno solo, debe tenerse en cuenta un plazo razonable y ms extenso para que la autoridad demandada prepare sus argumentos. Fallo Art. 93.-La sentencia estimatoria deber reconocer el derecho fundamental violado y declarar la nulidad de la disposicin, acto o resolucin en aquello que resulte afectado por la violacin cometida, as como de todo lo que sea su consecuencia inmediata. Cuando el acto impugnado sea positivo ordenar restituir o garantizar al agraviado en el pleno goce de sus derechos fundamentales y si fuere posible, que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes del acto reclamado y de los que de l se deriven. Si hubiesen cesado los efectos del acto reclamado, o ste se hubiere consumado en forma que no sea posible restablecer al agraviado en el goce de su derecho fundamental, en la sentencia se prevendr a la autoridad o funcionario que

...modernamente se reconoce que si bien los derechos fundamentales son categoras oponibles por los particulares al Estado, en algunos casos puede admitirse la procedencia de un amparo a favor de personas de derecho pblico...

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no deber incurrir en los actos u omisiones que dieron mrito para acoger la demanda. Si slo hubiere consumacin parcial del acto reclamado, se aplicar en lo pertinente lo dispuesto en los incisos anteriores. En el caso de amparo por omisin o por denegacin de un acto, se ordenar la ejecucin de los actos cuya omisin o denegacin ha sido objeto de la demanda, para lo cual se otorgar un plazo que se determinar a juicio de la Sala. Si el acto reclamado fuere una mera conducta o actuacin material, o una amenaza, se ordenar su inmediata cesacin, y se prohibir toda nueva conducta o actuacin semejante. En todo caso, la Sala establecer los dems efectos de la sentencia para el caso concreto y condenar en abstracto al demandado y a quienes tuvieren un inters legtimo en el resultado del amparo, en su caso, al pago de las costas, daos y perjuicios a que hubiere lugar. Es necesario modificar el inciso primero de este artculo, ya que errneamente seala que la sentencia estimatoria declarar la nulidad del acto reclamado. El efecto restitutivo del amparo no tiene relacin con la nulidad, sino con el restablecimiento de una situacin preexistente. Consideraciones similares son aplicables al inciso segundo del artculo 131 del proyecto.

Se recomienda someter a mayor discusin el tema de los daos y del dao moral en particular, sobre todo porque recientemente la Sala de lo Constitucional admiti una demanda de inconstitucionalidad por omisin, al no haberse regulado este tema en nuestra legislacin (Ver proceso de inconstitucionalidad 53-2012 del 21 de septiembre de 2012). Ya que el proceso de reforma incorpora en la ley muchos aspectos actualmente regulados jurisprudencialmente, en el caso del hbeas corpus y del amparo se recomienda otorgar facultades expresas para que la Sala convierta de oficio la accin, cuando la va procesal utilizada no sea la adecuada, por ejemplo, si se plante un amparo pero en realidad era materia de hbeas corpus. Tal situacin se ha venido dando en la prctica del tribunal y sera bueno regularla expresamente. Suspensin del acto reclamado y otras medidas cautelares Art. 94. Al admitir la demanda se ordenar suspender la ejecucin o los efectos del acto reclamado. De igual manera se deber ordenar cualquier otra medida de conservacin de seguridad para prevenir los riegos materiales o evitar que se produzcan daos como consecuencia de los hechos realizados, todo conforme las circunstancias del caso. De la integracin del artculo 94 con el 95 resulta que la regla general ser la suspensin del acto reclamado en 20

Es necesario modificar el inciso primero de este artculo, ya que errneamente seala que la sentencia estimatoria declarar la nulidad del acto reclamado. El efecto restitutivo del amparo no tiene relacin con la nulidad, sino con el restablecimiento de una situacin preexistente.

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el proceso de amparo, es decir, que la Sala proceder a establecer esta medida cautelar de oficio, salvo que concurran las excepciones del artculo 95. Sobre este particular, debe considerarse que la existencia de medidas cautelares en el amparo es fundamental para proteger provisional y preventivamente el derecho constitucional que se alega vulnerado. En este sentido, es oportuna la posibilidad reforzada que da el proyecto de proteger preventivamente los derechos constitucionales en este proceso; sin embargo, se recomienda establecer en la ley que la suspensin del acto deber, en todo caso, ser debidamente fundamentada en cuanto a la apariencia de buen derecho y al peligro en la demora, de modo que no se entiendan estas disposiciones como una eximente de ese requerimiento inherente a las medidas cautelares. INCONSTITUCIONALIDAD Respecto del proceso de inconstitucionalidad, regulado en los artculos 97 al 103 del proyecto, consideramos que sera conveniente normar la posibilidad de interponer una demanda de inconstitucionalidad ante una omisin de cumplimiento de mandatos constitucionales, ya que este tema se dej fuera de este proyecto, sobre todo por lo mismo que se menciona anteriormente, relacionado con la admisin de una demanda de inconstitucionalidad por omisin en el proceso 53-2012. Para demarcar las atribuciones de la Sala y evitar que el tribunal se

convierta en legislador en los casos de sentencias con efectos modulados, se recomienda regular las situaciones en las cuales amerita modular los efectos de las sentencias y el alcance de las mismas que la Sala podr establecer. En el proceso de inconstitucionalidad se recomienda establecer potestades amplias, para realizar un control pleno y completo de las normas y actos de la administracin pblica. Tambin se recomienda incluir la posibilidad de regular la inconstitucionalidad por omisin antes mencionada. SUSPENSIN DERECHOS CIUDADANA Casos regulados Art. 111.- El procedimiento regulado en este captulo se aplicar a las siguientes causas de suspensin y prdida de los derechos de ciudadana. De suspensin: a) Enajenacin mental. b) Negarse a desempear, sin justa causa, un cargo de eleccin popular. De prdida: a) Conducta notoriamente viciada. b) Comprar o vender votos en las elecciones. c) Suscribir actas, proclamas o adhesiones para promover o apoyar la reeleccin o continuacin del Presidente de la Repblica o emplear medios directos encaminados a ese fin. DE

En el proceso de inconstitucionalidad se recomienda establecer potestades amplias, para realizar un control pleno y completo de las normas y actos de la administracin pblica. Tambin se recomienda incluir la posibilidad de regular la inconstitucionalidad por omisin antes mencionada.

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d) Coartar la libertad del sufragio, si se tratase de funcionarios, autoridades y agentes de stas. A la persona cuya suspensin o prdida de los derechos ciudadanos se solicitase, se denominar aqu, el titular del derecho. Se recomienda precisar el contenido de conducta notoriamente viciada, ya que tal como est redactado podra considerarse notoria porque ha sido pblica; porque ha sido conocida de un grupo de personas o porque se refiere a la intensidad del vicio. En todo caso, aunque el trmino se haya tomado del ordinal 1 del artculo 75 de la Constitucin, sera conveniente dotarlo de contenido normativo a afecto de evitar el uso de conceptos indeterminados en un mbito sancionatorio. Se recomienda tener especial cuidado en toda su regulacin, por las graves implicaciones que esto tiene en la esfera de la persona afectada. Tal como est regulado en el proyecto podra abrir la posibilidad que se aplique excesiva discrecionalidad de parte de los juzgadores y para que este procedimiento se use indebidamente para perjudicar a algn ciudadano. Inaplicabilidad Art. 132.- Cuando la sentencia que declare la inaplicabilidad de una disposicin de carcter general quede firme, el juzgado o tribunal respectivo, dentro de los ocho das

siguientes, extender certificacin de ella y la remitir a la Sala de lo Constitucional. La remisin de la certificacin equivale a un requerimiento para que se d inicio a un proceso de inconstitucionalidad. Se recomienda someter a mayor discusin el efecto y trmite que se quiere dar a esta facultad, para que refleje el espritu del artculo 185 Cn., que faculta a los jueces para declarar inaplicables las normas que en un caso determinado contraran la Constitucin, en el marco de una potestad de control difuso de la Constitucin y si el sistema previsto en la ley actual y tambin en el proyecto no genera una excesiva litigiosidad para la Sala de lo Constitucional. DISPOSICIONES TRANSITORIAS Integracin Art. 133. En todo lo no previsto en esta ley, se resolver con base en lo dispuesto por la misma para situaciones anlogas; cuando no sea posible determinar de tal manera el derecho aplicable, podr recurrirse subsidiariamente a los principios del Derecho Constitucional, as como a los del Derecho Pblico y Procesal generales y finalmente a las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles, siempre que las ltimas no se opongan a la naturaleza y finalidad de esta ley.

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...la imposibilidad de integrar actualmente una norma procesal constitucional de ms de 50 aos con el Cdigo Procesal Civil y Mercantil de 2010, hace necesario reformular ntegramente la nueva legislacin procesal constitucional.

Adems de todas las consideraciones ya expuestas al inicio de esta opinin, la imposibilidad de integrar actualmente una norma procesal constitucional de ms de 50 aos con el Cdigo Procesal Civil y Mercantil de 2010, hace necesario reformular ntegramente la nueva legislacin procesal constitucional. En la actualidad, las novedades que incorpora el Cdigo Procesal Civil y Mercantil y la necesidad de integrarlo como norma procesal supletoria, presentan una variedad de problemas que la Sala de lo Constitucional ha tenido que resolver jurisprudencialmente y en cada caso concreto, por lo que se cierra de la misma forma como se comenz, adems de los comentarios expresados en los artculos transcritos, la reforma de la jurisdiccin constitucional debe ser integral. Otras consideraciones: La elaboracin de una ley tan importante para nuestro pas, debera incluir consultas y opiniones de expertos en la materia, provenientes de la academia, as como tambin de litigantes que conocen la problemtica prctica. La revisin de las mejores prcticas que ofrecen el derecho comparado y la doctrina especializada, tambin deberan ser incluidas en el proceso de aprobacin de la Ley Procesal Constitucional, para que la misma pueda responder de forma eficiente a las exigencias actuales de la justicia constitucional en El Salvador.

Como un apndice a la opinin proporcionada a la Asamblea Legislativa, se agrega que tambin es necesario regular con mayor detalle e incluir aspectos relacionados con la ejecucin de las sentencias, ya sea que se trate de obligaciones de hacer o no hacer y de dar. En todos los casos, para garantizar la reparacin esperada de la justicia constitucional o la eliminacin de la violacin a la Constitucin, es indispensable que se regulen elementos que permitan un verdadero restablecimiento del derecho vulnerado y no solo la aplicacin de una multa o de una pena al infractor. Tambin es necesario que el Tribunal pueda solicitar directamente la asistencia de las fuerzas pblicas del orden para hacer efectivas las sentencias que pronuncia. Comentarios finales Es necesario e importante modernizar la actual Ley de Procedimientos Constitucionales, pero es indispensable que dicho proceso de reforma se haga con suficiente tiempo y se incluyan discusiones de carcter acadmico con especialistas en derecho procesal constitucional. El proyecto consta de varios aspectos que son inconstitucionales, especialmente las disposiciones que pretenden crear reas exentas de control constitucional, dejando fuera de este los actos de aplicacin directa de la Constitucin, lo cual no es propio de un Estado Democrtico de Derecho.

La revisin de las mejores prcticas que ofrecen el derecho comparado y la doctrina especializada, tambin deberan ser incluidas en el proceso de aprobacin de la Ley Procesal Constitucional...

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Una buena Ley Procesal Constitucional debe fundarse en principios democrticos, facilitar el acceso a la justicia, fortalecer la proteccin de los derechos fundamentales de la poblacin y mejorar los mecanismos de control que los ciudadanos pueden activar cuando una norma o un acto del Estado vulneren nuestra Ley Suprema.

Es necesario que en el proyecto se incluyan principios y normas procesales actualmente vigentes y no figuras procesales derogadas por la normativa comn, as como elementos de oralidad e inmediacin, los cuales obligan a modificar todo el proyecto. Una buena Ley Procesal Constitucional debe fundarse en principios democrticos, facilitar el acceso a la justicia, fortalecer la proteccin de los derechos fundamentales de la poblacin y mejorar los mecanismos de control que los ciudadanos pueden activar cuando una norma o un acto del Estado vulneren nuestra Ley Suprema.

Coordinador Luis Nelson Segovia Director Javier Castro De Len Gerente Lilliam Arrieta de Carsana

Analistas Roberto Vidales Marjorie Chorro Ren Abrego Labb Gina Mara Umaa Carlos A. Guzmn Carmina de Villamariona scar Pineda

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