INTRODUCCION

En el transcurso de las lecciones del Curso de Derecho Concursal, propiamente: Procesos Concursales, impartidas por el doctor Jos Rodolfo Len Daz, surgi en el suscrito, la inquietud de realizar como prctica dirigida, un trabajo que beneficiara no slo a los compaeros del doctorado, sino que se constituyera en una herramienta til para los administradores de justicia, personal de apoyo y dems involucrados en este tipo de procesos. Pretendiendo con esto retribuir, en parte, al Poder Judicial, a la Organizacin de Estados Americanos y al Programa de Postgrado de la Universidad Escuela Libre de Derecho, los esfuerzos por capacitar y actualizar a los jueces, en aras de ofrecer un mejor servicio a quienes acuden a los tribunales en busca de solucin a sus conflictos.

La experiencia ha demostrado que en la prctica impera diversidad de criterios con relacin al trmite que se debe seguir en los procedimientos concursales liquidatorios. Esta variedad de trmites obviamente genera confusin para todos aquellos que intervienen de una u otra forma en ellos, con el consiguiente retraso en la solucin que debe dar el rgano jurisdiccional a estos conflictos de orden eminentemente patrimonial.

En

algunos

casos

hemos

podido

observar

como

se

omiten

procedimientos expresamente previstos en la ley y en otros, la incorporacin de algunos que por el contrario no se encuentran regulados. Con esta finalidad confeccionamos un manual prctico y explicativo, en el que se detallan las diferentes etapas y trmites procesales que se deben seguir para obtener un mayor orden en el desarrollo y conclusin del proceso.

No obstante tratarse de un manual prctico, en el que inclusive se han insertado formatos de resoluciones y comunicaciones, con indicacin de los lineamientos generales que debe contener, dejando espacio a la creatividad de cada juzgador, nos vimos en la necesidad de incorporar, en algunos casos, aspectos doctrinales con el objetivo de dar un mayor sustento jurdico a nuestras afirmaciones.

Este instructivo contiene dos puntos importantes, a saber: el primero, los aspectos tericos de los procesos concursales liquidatorios, en el que se pretende introducir al lector en sus conceptos generales. El segundo, lo constituye el esquema general del proceso, contemplando sus distintas etapas, entre ellas: la fase previa, la declaratoria del estado de insolvencia en el concurso civil de acreedores o la quiebra, constatacin de activos y pasivos, liquidacin y distribucin y conclusin normal y anormal de stos.

II. ASPECTOS TEORICOS DE LOS PROCESOS CONCURSALES LIQUIDATORIOS

A. CONCEPTO El proceso de ejecucin general o concursal es el que se sigue cuando existe un patrimonio que ha de responder de un conjunto de deudas, constitutivas de otros tantos crditos a favor de una pluralidad de acreedores, y es insuficiente, al menos de momento, para satisfacer todos esos crditos en su integridad.

El principio de justicia distributiva ha exigido la creacin de este tipo de procesos como medio conducente a evitar que los acreedores, tal vez advertidos por el empresario deudor o en connivencia con l, o ms diligentes o decididos, hagan presa, desordenada y arbitrariamente, de los bienes del deudor acudiendo a procesos de ejecucin singular, donde por regla general se aplicara el principio de prevencin o prioridad (prior tempore potior iure), sin consideracin al origen, carcter, ni poca del nacimiento de sus crditos, en perjuicio de los dems, sin preocupacin porque el patrimonio del deudor comn fuese malbaratado, al soportar los gastos de multitud de procesos de ejecucin separados y el riesgo de la desaparicin de los bienes. Los procedimientos concursales se han instituido para garantizar el

derecho de persecucin que tienen los acreedores sobre la totalidad de los bienes presentes y futuros, muebles o inmuebles del deudor, salvo los inembargables. Se realiza en virtud del principio universal que el "patrimonio del deudor es prenda comn de sus acreedores", por consiguiente, es un derecho que pertenece a todos los acreedores y no a uno solo; se concreta cuando el deudor, debido a su impotencia patrimonial, no ha cumplido con el pago de sus obligaciones a los acreedores y stos se ven compelidos a iniciar las acciones de ejecucin universal o concurrentes sobre la totalidad del patrimonio del deudor.

La ejecucin individual se fundamenta en el incumplimiento. Su finalidad es obligar judicialmente al deudor a ejecutar aquello a que l se ha obligado. Cuando la impotencia patrimonial del deudor se revela con carcter general y crtico, que lo coloca ante la imposibilidad de pagar, los acreedores pueden hacer efectivos sus crditos mediante la ejecucin universal o concursal, a fin de que se liquide la totalidad de los bienes del deudor y con su producto se paguen todas las deudas. Si ste no alcanza, entonces se pagar parcialmente y a prorrata segn la naturaleza de las obligaciones, respetando la prelacin legal de los crditos y la igualdad de los acreedores, segn el principio de la "par condicio creditorum"

Salvatore Satta, en su libro "Instituciones de Derecho de Quiebra" nos

dice que: "La concursalidad de un procedimiento implica que la consecuencia de la crisis econmica de la empresa, esto es, la insatisfaccin de los acreedores, sea reparada mediante una regulacin de todas las relaciones y no solamente esto, sino con una regulacin igual para todas las relaciones (par condicio creditorum), salvo naturalmente las causas legtimas de prelacin, es decir, que las relaciones se presenten ya al concurso ya como desiguales".

Podemos decir que los procesos liquidatorios tienen como objeto enterrar econmicamente al sujeto pasivo o fallido, pues persiguen realizar los activos y pasivos del sujeto, para entrar a distribuir ese patrimonio, siguiendo las reglas de los privilegios y de la igualdad de acreedores.

En nuestro ordenamiento jurdico tenemos dos procesos liquidatorios, que son:

" "

La quiebra El concurso civil B.- PRINCIPIOS DEL REGIMEN CONCURSAL

En materia concursal, la doctrina nombra con reiteracin ciertos principios bsicos o esenciales que gobiernan la materia. En estos procesos hay un desplazamiento de la ejecucin singular, que es

sustituida por la colectiva como proceso "necesario y tpico" y as el patrimonio del deudor se convierte en prenda comn de los acreedores. Resultan de ello los tres principios tradicionales: a) colectividad de acreedores, segn el cual todos los acreedores que deseen adquirir la calidad de acreedor concurrente deben ejercitar sus derechos de conformidad con la ley concursal, b) la par condicio, que establece que todos los acreedores concurran en un plano de igualdad salvo las legtimas preferencias; y, c) la universalidad o integridad patrimonial por la que todos los bienes de contenido patrimonial quedan afectados al concurso, salvo las excepciones que la ley prev.

De acuerdo con Juan Luis Miquel, en su obra Retroaccin de la Quiebra , el empresario mercantil es normalmente sujeto pasivo o activo de relaciones jurdico-obligatorias, en cuya virtud sus acreedores pueden exigirle determinada conducta. Debe cumplir con sus obligaciones porque el incumplimiento permite a los acreedores intentar

coactivamente la satisfaccin de sus derechos. En estos casos la responsabilidad se hace efectiva sobre el patrimonio de la empresa y es aqu en donde uno de los principios bsicos de los procesos liquidatorios se encuentra y que ya ha sido mencionado, que consiste en que el patrimonio del deudor constituye prenda comn de sus acreedores.

Este principio no quiere decir que el acreedor tiene un derecho real de seoro sobre los bienes del deudor, sino que los bienes de ste van a responder al pago de las deudas contradas y que la garanta, por tanto, est dada en mira del derecho personal del acreedor.

Esta garanta est impuesta por la ley, a diferencia de otras que son de fuente convencional, como la hipoteca o la prenda. En Costa Rica, este principio se encuentra contenido en el artculo 981 del Cdigo Civil, segn el cual, el derecho le permite a todo acreedor pagarse con los bienes de su deudor, si es del caso pidiendo la venta forzosa de los bienes que elija para pagarse con esa venta en remate. Este

procedimiento a que tiene derecho el acreedor insatisfecho se llama Proceso de Ejecucin Patrimonial y se presenta de dos formas:

1. EJECUCIN SINGULAR, que le corresponde a todos los acreedores en situaciones normales y se plasma en una accin de carcter individual.

1.1 EJECUCIN COLECTIVA, presentndose en

situaciones

anormales de insolvencia patrimonial, donde el sistema de ejecucin singular desembocara en verdaderas injusticias porque se le pagara a las personas de acuerdo con una escala de preferencia, determinada fundamentalmente por la oportunidad de los embargos y en menor

medida por la fecha cierta de los respectivos ttulos.

El artculo citado resulta aplicable, entonces, para todo proceso de esta naturaleza, como se concluye de su lectura:

"Artculo 981: Todos los bienes que constituyen el patrimonio de una persona responden al pago de sus deudas..." La afectacin del patrimonio del deudor al pago de sus deudas resulta sin duda determinante para el acreedor, quien, al contraer el vnculo obligatorio, lo hace con una legtima expectativa de satisfaccin. Se trata de una garanta que tiene fluidez, es flotante porque no descansa sobre ciertos y determinados bienes sino sobre una universalidad, cuya composicin vara constantemente, y es potencial, porque se extiende a los bienes presentes y futuros, adems, es imperfecta porque el acreedor, si es quirografario, no goza de derecho de preferencia, ni persecutorio sobre determinados bienes que salgan legtimamente del patrimonio del deudor.

La ejecucin singular supone la existencia de un acreedor que exige el cumplimiento de una prestacin voluntariamente insatisfecha y, provisto de un ttulo ejecutivo, solicita el embargo y el remate de bienes del deudor, para con el producto pagarse.

Ms, si existe una pluralidad de acreedores y la empresa o la persona fsica, se hallan en una situacin econmica de insolvencia patrimonial, las ejecuciones singulares conduciran a un resultado injusto, de que tan slo pudiesen cobrar unos pocos, lesionando esa expectativa del acreedor que al contratar confa en la satisfaccin de su crdito. En casos de insolvencia exteriorizada jurdicamente por la cesacin de pagos, la garanta patrimonial del deudor debe funcionar a favor de todos los acreedores. Por eso, en ese caso se sustituye el sistema individualista de las ejecuciones solutorias aisladas por otro sistema de ejecucin colectiva general o concursal a favor de todos los acreedores; el que se caracteriza por recaer sobre todo el patrimonio del deudor y por someter a la generalidad de los acreedores a la comunidad de prdidas que puedan derivarse de la insolvencia del deudor. Todos los acreedores quirografarios tienen derecho de concurrir al proceso concursal en paridad de condiciones para reclamar y percibir sus respectivos crditos en condiciones igualitarias y si los bienes no alcanzan para la satisfaccin integral del pasivo, la distribucin del producto de la liquidacin se debe realizar a prorrata.

Quiere decir que del principio conocido como universalidad patrimonial, se desprende otro principio esencial, que es el de la par condicio creditorum, al que ya nos hemos referido, que se exterioriza

en los procesos concursales a travs de la colectividad o generalidad de acreedores y la comunidad de prdidas. O sea, el dficit del patrimonio lo asumen todos los acreedores en forma proporcional, aunque en nuestro medio, para el concurso civil de acreedores, existe determinada escala de preferencia de acuerdo con la fecha cierta de los ttulo, a tenor del artculo 999 del Cdigo Civil, que dispone que:

"Artculo 999: Entre los acreedores del concurso, el ms antiguo en tiempo, segn la fecha cierta del respectivo ttulo, es preferible al posterior. Los crditos cuyos ttulos no tengan fecha cierta, sern todos iguales entre s y pospuestos a los crditos con ttulos de fecha cierta."

Quiere decir que esta escala en alguna medida puede desvirtuar el principio referido, sin embargo, siempre existen en todos los casos acreedores con privilegios especiales que no llegan a ser alcanzados por los efectos de este tipo de ejecucin, como es el caso de los acreedores separatistas.

III. ESQUEMA GENERAL DEL PROCESO A. 1. Solicitud FASE PREVIA

1.1 Sujetos legitimados: para que un acreedor tenga derecho a

solicitar la declaratoria de quiebra de un comerciante (arts. 5 y 851 del C. Co.), es indispensable que demuestre su calidad de tal, presentando el ttulo respectivo y comprobando que la obligacin es lquida y exigible, as como que el deudor es comerciante an cuando la causa de la obligacin no tenga carcter mercantil (art. 852 ibdem).

Tambin podr solicitar su declaratoria de quiebra, el comerciante que haya cesado en el pago de una obligacin, poniendo esa circunstancia en conocimiento del Juez Civil de su domicilio, para que la declare (art. 853).

El representante de una sociedad, tambin puede solicitar la declaratoria de quiebra de sta, para lo cual requiere aportar constancia del acuerdo firme tomado por los socios mediante el cual se le autoriza para realizar dicha gestin (art. 855).

En los casos en que sea necesario, el juez que conoce de un proceso como la administracin y reorganizacin por intervencin judicial o el convenio preventivo de acreedores, se encuentra legitimado para convertir estos procedimientos en un proceso de quiebra cuando considere que la situacin econmica de la empresa es insalvable.

El acreedor hipotecario o prendario no est legitimado para pedir la

declaratoria de quiebra, a menos que compruebe que los bienes gravados son o han resultado insuficientes para el pago de su crdito. Sin embargo, cuando el acreedor pretenda hacer uso de esa facultad, se le dar previamente audiencia al deudor para que pague la obligacin o presente bienes que garanticen satisfactoriamente el pago de la misma. Si el deudor paga o garantiza satisfactoriamente el crdito, el Juez ordenar archivar el expediente (art. 861).

En el concurso civil de acreedores, el legitimado para solicitar la declaratoria de insolvencia ser cualquier acreedor que compruebe que existen dos o ms ejecuciones pendientes contra su deudor, originadas en ttulos y acreedores diferentes, que su crdito con ttulo ejecutivo es exigible, unido a la insuficiencia de bienes del deudor (Artculo 760 C.P.C.).

La comprobacin de que existen dos o ms ejecuciones, no ser necesaria si la apertura la piden dos o ms acreedores o si se trata de un proceso por conversin. Igual declaratoria se har a solicitud del deudor.

Es importante sealar que existe una tesis en el sentido de que habiendo una ejecucin pendiente, al haber otra obligacin

insatisfecha, ello sera suficiente para pedir la apertura del concurso

civil de acreedores, posicin sostenida por el voto de minora contenido en la resolucin nmero 4863-98 de las 15:24 horas del 8 de julio de 1998 de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, que en lo que interesa dijo: " V.- Sin embargo, se observa que esa

discriminacin no es fruto ineludible del texto del artculo 760 del Cdigo Procesal Civil, sino de una de sus interpretaciones posibles. Nada impide -y, ms bien, a ello obligan los artculos 33 y 41 constitucionales- entender el numeral 760 en el sentido de que cuando habla del acreedor que debe comprobar que existen dos o ms ejecuciones pendientes contra su deudor, originadas en ttulos y acreedores diferentes, se trata, en suma, de la demostracin de dos acreencias: la propia del solicitante y la del otro acreedor, con las dems caractersticas que prescribe la norma, conclusin sta que se ve corroborada por el hecho de sealarse en la propia norma que "La comprobacin de que existen dos o ms ejecuciones no ser necesaria si la apertura la piden dos o ms acreedores". En conclusin, la duda de los consultantes debe evacuarse en el sentido de que el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil no contraviene la Constitucin, siempre y cuando se entienda en los trminos explicados en este considerando". Esta posicin la consideramos correcta toda vez que exigir que las ejecuciones se presenten inicialmente en forma individual para luego poder acceder a la colectiva, atenta contra los principios de economa y celeridad procesales, hace ms gravosa la situacin de los acreedores y

pone en peligro la conservacin del patrimonio del insolvente, en detrimento de la masa. 1.2 Requisitos: Cuando es el deudor quien solicita la quiebra, debe

cumplir con lo establecido en el artculo 854 del Cdigo de Comercio; a saber, presentar: " Un balance fechado y firmado, bajo protesta de ser exacto, el cual

contendr la descripcin y estimacin de todos sus bienes muebles e inmuebles, el estado de sus obligaciones con el nombre completo y domicilio de cada uno de sus acreedores, causa de la deuda, plazo, intereses convenidos, citas de los asientos de sus libros en los que conste la obligacin con la fecha de cada uno de ellos, referencia de los asientos respectivos de la cuenta en los libros del acreedor, si tuviere ese dato; " Estado de los crditos a su favor, indicando nombre completo,

domicilio de cada uno de los deudores, plazo, intereses y garantas; " Exposicin clara y detallada de las causas que a su juicio hayan

determinado el estado de cesacin de pagos; " Estado general de los negocios junto con un cuadro demostrativo

de las prdidas y ganancias, as como la cuenta mensual de sus gastos personales y los de su familia durante los dos ltimos aos; " " Fecha en que ces pagos; y, Contabilidad, comprensiva de todos los libros, comprobantes,

facturas y correspondencia activa y pasiva.

El prrafo final del mencionado numeral, dispone que los tribunales no darn trmite a la solicitud de quiebra pedida por el deudor, si no cumple fielmente los requisitos mencionados. A pesar de la gravedad de esta frase, nosotros estimamos que, por economa procesal, el juzgado deber prevenirle al interesado que corrija los defectos observados dentro de quinto da, bajo el apercibimiento de que en caso de no hacerlo se rechazar la solicitud y se ordenar archivar el expediente. Esto en aplicacin de la norma general contenida en el numeral 290 del Cdigo Procesal Civil. Si fuere el representante de una sociedad el que solicita la quiebra de sta, deber cumplir adems de los requisitos indicados anteriormente, en cuanto sean compatibles con la naturaleza de la persona jurdica, con aportar constancia del acuerdo firme tomado por los socios, mediante el cual se le autoriza para solicitar la quiebra, como se indic en el punto III. A. 1. 1.1. (Art. 855 C.de Co.). Igualmente debe aportarse certificacin de los bienes muebles e inmuebles inscritos en el Registro Pblico pertenecientes al presunto fallido o fallida, as como la personera del representante de la sociedad que se solicita declarar en quiebra y las personeras de las sociedades que ostenten la calidad de acreedoras, a fin de notificarles posteriormente. En el concurso civil la solicitud de cualquier acreedor requiere que se compruebe que existen dos o ms ejecuciones pendientes contra el

deudor, originadas en ttulos y acreedores diferentes, la exigibilidad de su crdito con ttulo ejecutivo y la insuficiencia de bienes de aqul. Si es el deudor quien solicita la declaratoria de concurso deber presentar un detalle de su activo y pasivo, o expresar las razones que le impidan hacerlo y presentar tambin sus libros, si los llevara (artculo 760 C.P.C.). En el concurso civil de acreedores, tambin es necesario aportar certificacin de los bienes muebles e inmuebles inscritos en el Registro Pblico pertenecientes al fallido o fallida, as como la personera de los representantes de las sociedades que ostenten la calidad de acreedoras, a fin de notificarles posteriormente.

1.3 Juez Competente

a) Materia

En los procesos liquidatorios, el competente para conocerlos es el juez civil de mayor cuanta. (art. 15 ibdem) Tambin lo es para conocer el proceso de quiebra, tratndose de empresas agrarias constituidas como sociedades annimas. No obstante, hay que tener presente que tratndose de un empresario agrcola, el procedimiento a seguir ser el concurso civil de acreedores, pues se trata de un no comerciante.

b) Cuanta

Los concursos civiles de acreedores y las quiebras son en principio procesos de un valor indeterminado y con efectos jurdicos inestimables, por lo cual sern siempre de conocimiento de los jueces civiles de mayor cuanta de conformidad con el artculo 14 del Cdigo Procesal Civil.

c) Territorio

En la quiebra el juez competente en razn del territorio es el del domicilio del comerciante, de la empresa o negocio. Si el comerciante tuviere varios negocios en distintas localidades, ser competente el juez del lugar donde la operacin que da origen a la quiebra debe cumplirse. Si el deudor no tuviere negocios abiertos, ser competente el juez de su domicilio actual, en el caso de ocultamiento o ausencia del deudor sin conocerse su paradero ser competente para declarar la quiebra el juez del ltimo domicilio o residencia conocidos (Artculo 856 del C. Co.). La jurisprudencia dominante sostiene que el competente es el juez donde se desarrolla la actividad principal de la empresa y no necesariamente donde se localiza su domicilio social (Ver resolucin numero 503 de las 9:25 horas del 3 de agosto de 1992, del Tribunal

Superior Segundo Civil, Seccin Segunda).

Para las sucursales o agencias se aplican las disposiciones del artculo 867 del Cdigo de Comercio. En el concurso civil de acreedores es competente el juez del domicilio del insolvente, de conformidad con el artculo 30 prrafo segundo del Cdigo Procesal Civil, debindose tener presente que este es uno de los casos regidos por el principio de improrrogabilidad de la competencia, art. 35 idem. 1.4 Medidas cautelares urgentes

A tenor del artculo 761 del Cdigo Procesal Civil en casos muy urgentes como los de fuga del deudor, ocultacin de bienes u otros semejantes, hasta en da feriado podrn tomarse las providencias de seguridad con respecto a los bienes del deudor, si la solicitud de apertura del proceso de quiebra o de concurso civil de acreedores, cumpliera con los requisitos que prev el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil.

2. Presupuestos 2.1 Presupuestos objetivos y subjetivos de los procesos

liquidatorios concursales

Los presupuestos requeridos para la apertura de un proceso concursal

liquidatorio son de diferente naturaleza, ya que encontramos los objetivos y los subjetivos y tienen diferentes caractersticas segn estemos en presencia de una quiebra o un concurso. Los primeros hacen referencia a la situacin patrimonial del sujeto que podra dar lugar a un proceso de este tipo, y los segundos a los sujetos que pueden ser sometidos a estos procedimientos.

2.2 Los presupuestos en el concurso civil de acreedores

Los requisitos subjetivos y objetivos para que proceda declarar a una persona en estado de concurso, aparecen regulados en los artculos 886 y 887 del Cdigo Civil y desarrollados en el numeral 760 del Procesal Civil, entre los cuales se incluyen el estado de insolvencia de la persona no comerciante y la necesidad de que existan dos o ms acreedores concurrentes.

La norma procesal citada establece que la solicitud debe plantearla por lo menos un acreedor, provisto de ttulo ejecutivo, siempre y cuando compruebe que existen dos o ms ejecuciones pendientes contra su deudor, comprobacin que resulta innecesaria cuando la apertura la piden varios acreedores.

En resumen podemos sealar que el presupuesto objetivo en el concurso consiste en el estado de insolvencia, que no es otra cosa que la insuficiencia patrimonial del deudor para cubrir sus obligaciones. En este sentido el artculo 886 prrafo primero del Cdigo Civil prev que: "Siempre que por gestin de uno o varios acreedores se compruebe que los bienes del deudor son insuficientes para cubrir sus deudas, procede la declaratoria del concurso", y agrega en el prrafo siguiente que "la insuficiencia patrimonial se presume por el hecho de no presentar el deudor ni acusar el Registro de la Propiedad bienes bastantes para satisfacer todas sus obligaciones".

Es importante aclarar que no necesariamente si el patrimonio negativo del deudor es mayor que el positivo se est ante una insuficiencia patrimonial, puesto que podra darse el hecho de que an ante esa circunstancia el deudor le pueda ir haciendo frente a tiempo a sus obligaciones segn el vencimiento proyectado. El sistema est dirigido a que se demuestre una imposibilidad actual de cumplir con obligaciones vencidas.

Ahora bien, como se desprende de la norma citada en ltimo trmino, la insuficiencia patrimonial tiene un sntoma y es que la persona no tenga bienes suficientes inscritos en el Registro Pblico. Por esta razn cuando se promueve un proceso de esta naturaleza, siempre hay que

pedir la respectiva certificacin de bienes y como averiguacin previa, se debe determinar si esos bienes son suficientes o no para cubrir las deudas. Estas averiguaciones previas se hacen sin mayores

formalidades. Tambin se hace necesaria la constatacin de la insuficiencia a travs de un requerimiento de pago y de presentacin de bienes (art. 760 C.P.C.), figura que se analizar ms adelante.

Por ltimo cabe sealar que el presupuesto subjetivo del concurso civil de acreedores lo viene a constituir cualquier sujeto que no sea comerciante, includos dentro de esta categora las cooperativas, que si bien no son comerciantes s son verdaderos entes empresariales, y tambin los empresarios agrarios.

2.3 Los presupuestos en la quiebra

A diferencia de lo que ocurre en el instituto tratado anteriormente, el procedimiento de quiebra se aplica exclusivamente a los comerciantes, con una excepcin que ms adelante trataremos. Este viene a ser el presupuesto subjetivo, mientras que el objetivo lo determina el estado de cesacin de pagos.

a) Presupuesto subjetivo

En relacin con el primero de ellos cabe mencionar que al hablar de comerciante podemos referirnos al comerciante persona fsica, a la empresa individual de responsabilidad limitada o bien a las sociedades mercantiles, resultando importante dejar establecido que de acuerdo a lo previsto por el artculo 852 del Cdigo de Comercio, el acreedor lo que debe demostrar es su calidad de tal, presentando el ttulo respectivo y comprobando que la obligacin es lquida y exigible, as como que el deudor es comerciante an cuando la causa de la obligacin no sea de carcter mercantil. Esto implica sin lugar a dudas que en nuestra legislacin no interesa la causa de esa obligacin. Ahora bien, la obligatoriedad de la liquidez y exigibilidad de la misma, queda exenta cuando el deudor se hallare en uno de los casos figurados en los incisos b), c), d), e), f) y g) del artculo 851 ibdem. Al respecto la jurisprudencia ha dicho que en estos casos se puede declarar la quiebra siempre y cuando exista una determinada obligacin, lo que no ocurre cuando la misma est sujeta a condicin (ver resolucin nmero 63 de las 9:30 horas del 5 de marzo de 1996 del Tribunal Superior Segundo Civil, Seccin Segunda).

"

Persona fsica comerciante. Son personas fsicas comerciantes aquellas que tienen capacidad

jurdica y que realizan en nombre propio actos de comercio a ttulo de

profesin habitual . El doctor Francisco Luis Vargas Soto nos dice que "...el Tribunal debe proceder a averiguar si el deudor es o no comerciante, de manera que si la persona realiza actos de comercio de manera inhabitual y no profesional, o por cuenta de otro, por ejemplo, en virtud de un contrato de mandato, la calidad de comerciante debe serle rehusada, y, en consecuencia, la quiebra no puede ser aplicada en su caso..." . Resulta pues que la obligacin del juzgador ser la de examinar si la persona que se pretende quebrar rene o no las condiciones exigidas por el Cdigo de Comercio para ser calificado como comerciante. En cuanto a este punto cabe mencionar que con respecto a los industriales y empresarios ser necesario hacer la valoracin en cada caso concreto para poder determinar si los mismos se pueden catalogar, segn la actividad que desarrollan, como comerciantes o no. Un ejemplo de los que no califican como comerciantes son los industriales y empresarios agrcolas. " Quiebra de persona fsica no comerciante. Como ya hemos sealado, la regla general es que los procedimientos de quiebra se aplican en forma exclusiva a los comerciantes, pero existe una excepcin a este principio contemplada en el artculo 961 del Cdigo de Comercio, que precepta que "si se

llegare a condenar por quiebra fraudulenta o culpable a los personeros de la sociedad, cualquiera de los acreedores de sta podr pedir que se declare tambin la quiebra de los socios ilimitadamente responsables", y es indudable que en muchas ocasiones estos socios no van a reunir las condiciones previstas en el artculo 5 ibdem para ser considerados comerciantes. " Empresa individual de responsabilidad limitada. La empresa individual de responsabilidad limitada es una entidad que tiene su propia autonoma como persona jurdica, independiente y separada de la persona fsica a quien pertenezca. Ahora bien, este tipo de empresas son comerciantes a tenor de lo establecido por el inciso b) del citado numeral 5 del Cdigo de Comercio y por lo tanto se les puede aplicar sin duda alguna el procedimiento liquidatorio, debiendo quedar claro que dicha quiebra no provoca la del propietario de la misma, pues existe independencia entre el patrimonio de ambos. No obstante lo dicho, si el gerente de la empresa individual de responsabilidad limitada fuere condenado por el delito de quiebra fraudulenta o culpable, el tribunal ordenar de oficio el embargo general sobre los bienes del propietario (relacin de los artculos 16 y 960 ibdem).

"

Caso del comerciante fallecido o retirado. El artculo 857 del Cdigo de Comercio regula que "la quiebra

podr declararse an despus del fallecimiento del deudor, si se comprobare que ste haba cesado en el pago de sus obligaciones. Tambin se podr pedir la quiebra de la sucesin cuando habindose autorizado la continuacin del negocio del causante, la sucesin sobreseyere en el pago de una o varias obligaciones ...". Asimismo el numeral 859 ibdem permite la declaratoria de quiebra de un comerciante o sociedad que ha cerrado sus operaciones, siempre y cuando la misma se solicite dentro de los dos aos siguientes al cierre de los negocios, y que la cesacin de pagos se haya dado durante el trfico mercantil o en el ao siguiente como consecuencia de obligaciones dependientes o derivadas del mismo trfico. Es importante recalcar que este lmite temporal para intentar la accin no qued previsto para el caso del comerciante fallecido. Sin embargo, consideramos que mediante aplicacin analgica se puede utilizar el plazo de dos aos, cuando el fallecimiento del comerciante, provoque el cierre de su negocio. " Grupos de inters econmico. En trminos generales nuestros tribunales se han inclinado por rechazar la solicitud de acumular dentro de un solo proceso la quiebra de diferentes personas, fundamentndose en que el trmite no est

previsto en la ley y por el caos procesal que se puede generar al tratar de liquidar dentro de un solo procedimiento patrimonios

pertenecientes a diversos sujetos. Sin embargo, tal situacin se ha venido aceptando en el tanto y en el cuanto exista comunidad de bienes entre los sujetos afectados. En este sentido el Tribunal Superior Segundo Civil, Seccin Segunda, en resolucin nmero 516 de las 9 horas del 11 de octubre de 1991, en lo que interesa, dijo: "...si no hay comunidad de bienes, la acumulacin es improcedente, a contrario sensu, si se demuestra en forma idnea y fehaciente que existe la comunidad de bienes, el Juez no tiene ninguna imposibilidad para darle curso a esa quiebra de un grupo de inters econmico. Es importante definir que es comunidad de bienes, as por ejemplo, el Doctor Guillermo Cabanellas de Torres, en su Diccionario Jurdico Elemental (...) nos dice: "... Comunidad de Bienes, hay comunidad de esta clase cuando la propiedad de una cosa o de un derecho pertenece pro indiviso a varias personas" ...". El mismo Tribunal en la nmero 59 de 9:25 horas del 23 de enero de 1992, expres: "... Resulta conveniente hacer la observacin de que no es procedente la acumulacin de quiebras de diferentes sociedades, a menos que se compruebe que esas sociedades tienen idntico

patrimonio...". No obstante lo anterior, dentro del instituto de la administracin y reorganizacin con intervencin judicial, s encontramos norma expresa (art. 709 prrafo final C.P.C.) que dispone la obligatoriedad de acumular dentro de un solo proceso de esta naturaleza, a todas las entidades relacionadas, sea a todas las personas fsicas o jurdicas que, de hecho o de derecho, pertenezcan al mismo grupo de inters econmico, incluyendo tambin las unidades que realicen actividades fuera del territorio nacional, independientemente de su nacionalidad y forma legal. Ahora bien, al permitirse la declaratoria de quiebra por conversin de una intervencin de este tipo (arts. 719 prrafo segundo, 726 prrafos segundo y tercero, 739 prrafo quinto y 740 ibdem), es obvio que ante una situacin como la expuesta, estaramos en presencia de la declaratoria de quiebra de un grupo de inters econmico por disposicin legal. " Co). En relacin con este tipo de sociedades los tribunales se han negado a aceptar que contra ellas se pueda seguir un proceso de quiebra. En realidad en este caso concreto hay que perseguir en el plano personal a los socios de las mismas, quienes en tales circunstancias contrajeron obligaciones por cuenta de la compaa. Sociedades irregulares y de hecho (arts. 22 y 23 C. de

"

Sociedades extranjeras.

En nuestro medio se consideran comerciantes las sociedades extranjeras y las sucursales y agencias de stas, que ejerzan actos de comercio en el pas, slo cuando acten como distribuidores de los productos fabricados por su compaa en Costa Rica (art. 5 inciso d) C. de Co). En estos casos, la sucursal o agencia en Costa Rica puede ser declarada en quiebra independientemente de la casa principal, considerndose para estos efectos como una persona jurdica (art. 866 ibdem).

a)

Presupuesto objetivo

Como dijimos antes este presupuesto de fondo hace referencia a la situacin patrimonial del sujeto que podra dar lugar a un proceso de este tipo, y en la quiebra est determinado por lo que en doctrina se conoce como la cesacin de pagos. En relacin con este punto la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia en la resolucin nmero 92 de las 9:05 horas del 7 de mayo de 1993, dijo: "...Al respecto, la antigua Sala II Civil, en la resolucin N 569 de las 14:40 horas del 11 de noviembre de 1971, expres: "El Cdigo de

Comercio se inspira en la simple cesacin de pagos para la declaratoria de quiebra, pues el artculo 851 prrafo b), dispone que aqulla procede cuando el deudor deje de pagar una o varias obligaciones vencidas. No hace pues, ninguna distincin entre la cesacin de pagos aparente y la que responde a una insolvencia, esto es, a la cesacin de pagos real...". En el mismo sentido el Tribunal Superior Segundo Civil, Seccin Segunda, en la resolucin nmero 63 de 9:30 horas del 5 de marzo de 1996, expres: "...Al menos as ocurre en nuestra legislacin mercantil, que ha adoptado el sistema llamado materialista, que es rgido y en donde basta incumplir una sola obligacin para que se considere que hay cesacin de pagos...". En cuanto a este aspecto de la teora materialista del concepto de cesacin de pagos, la doctrina ha dicho que "... los teorizantes materialistas han identificado el concepto "cesacin de pagos" con el "incumplimiento", de donde resulta: quien incumple el pago de obligaciones est en "cesacin de pagos". Esta es la manifestacin externa de su situacin financiera, es el nico hecho revelador notorio, que importa, para que la vida del comercio se desarrolle normalmente, sin sobresaltos ..." .

En lo que a este punto atae consideramos que el criterio imperante en

nuestra legislacin es sumamente rgido y contribuye a la proliferacin abusiva de solicitudes de quiebra, con el consiguiente perjuicio socioeconmico para la sociedad en general.

2.4 Averiguaciones previas

En relacin con el tema de los presupuestos de fondo necesarios para la apertura de un proceso concursal liquidatorio resulta relevante mencionar que el juzgador tiene la potestad, previo a la declaratoria, de realizar todas las averiguaciones y diligencias justificativas que considere necesarias, a fin de determinar la existencia real de dichos presupuestos. Estas averiguaciones y diligencias debern hacerse de un modo sumario y an sin audiencia del deudor, si el juez considerare conveniente omitirla (art. 762 C.P.C).

El presupuesto objetivo generalmente se determina con base en un requerimiento, del que hablaremos luego, por lo que podramos decir que en la mayora de los casos estas averiguaciones previas se constrien a la comprobacin de la calidad de comerciante del presunto fallido en los procesos de quiebra. De inters en cuanto a este punto cabe citar en lo conducente la resolucin de la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia nmero 92 de las 9:05 horas del 7 de mayo de 1993, que dice:

"... De modo que si el propio acreedor se conforma con la presentacin del documento, el Juzgado debe hacer las averiguaciones que estime convenientes para verificar la cesacin de pagos, que bien pueden reducirse a un requerimiento formal al deudor para que, en el mismo acto, ste pague la obligacin..." ([...] vanse, en igual sentido, las sentencias de esa misma Sala, nmeros 588, de las 15:25 horas del 19 de noviembre de 1971; 63, de las 15 horas del 28 de marzo de 1973; y 60, de las 15:55 horas del 11 de marzo de 1980). Amn de lo anterior, otra razn por la cual se opta porque se haga tal requerimiento, se debe a que la aplicacin inmediata del numeral 863 del Cdigo de Comercio, opera en aquellos casos en que, a criterio del Juzgador, la solicitud se encuentra arreglada a derecho y ello ha de significar, ni ms ni menos, que de la gestin del acreedor no resulte una duda razonable acerca de los dos presupuestos sustanciales para poderse declarar una quiebra: a) que el deudor sea comerciante; y, b) que se encuentre en real estado de cesacin de pagos. Caso contrario, atendiendo al contenido del numeral 576 del Cdigo de Procedimientos Civiles derogado -hoy 739 del Procesal Civil- , de previo a la declaratoria, el Juzgador debe llevar a cabo las averiguaciones y las diligencias indispensables, para dilucidar cualquier duda surgida, entre aquellas, el indicado requerimiento".

3. Requerimiento 3.1 Definicin y finalidad

El requerimiento es la figura utilizada por el juzgador en la averiguacin previa a la apertura del concurso civil de acreedores o declaratoria de quiebra a fin de determinar si el deudor se encuentra en estado de insolvencia patrimonial o bien ha cesado en sus pagos segn corresponda.

3.2 Contenido de la resolucin que lo ordena y plazo

En el concurso civil procede el requerimiento al deudor para que pague o bien presente bienes suficientes en que practicar el embargo (art. 760 C.P.C).

En cuanto a la quiebra jurisprudencialmente se ha establecido que atendiendo a las consecuencias econmicas y sociales que depara este instituto y siendo la cesacin de pagos uno de los presupuestos de fondo del mismo, resulta necesario requerir de pago al deudor, no as prevenirle la presentacin de bienes, por lo que la aplicacin del citado artculo 760 se hace en cuanto a la posibilidad de efectuar el requerimiento ms no en cuanto a la forma de hacerlo. En este sentido se puede ver la resolucin de la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia nmero 92 de las 9:05 horas del 7 de mayo de 1993, que en lo que interesa dice:

"... Al respecto, el anlisis de la jurisprudencia y de la doctrina nacionales (vase las sentencias citadas en relacin con la doctrina nacional -Contribuciones al estudio del Derecho de Quiebra

Costarricense, Dr. Francisco Luis Vargas Soto), permiten arribar a la conclusin de que, como fue indicado en los fallos de instancia, tal requerimiento ha de ser, exclusivamente, de pago; dado que a travs de ese simple procedimiento se puede acreditar, de manera fehaciente, si el deudor -comerciante- ha dejado en verdad de hacer cumplido pago de sus obligaciones; mientras que el requerimiento para la presentacin de bienes suficientes, sobre los cuales practicar embargo, es propio del proceso de Insolvencia -Concurso de Acreedores-, dado que la misma tiene que ver con la eventual insuficiencia patrimonial del deudor, que es otro supuesto tanto fctico como jurdico. Es, entonces, criterio de la Sala que, la jurisprudencia, en su labor integradora del Derecho aplicable, ha tenido que establecer que la figura aplicable, en estos casos, es la del requerimiento de pago. Amn de lo anterior, debido a que uno de los presupuestos de fondo del pronunciamiento de quiebra, es la cesacin de pagos, ese estado debe ineludiblemente verificarse y, para ello, resulta obligatorio que, el Juez, le formule un requerimiento de pago al deudorcomerciante, en todos aquellos razonable, sobre esa situacin. A mayor abundamiento, resultan de aplicacin los numerales 9 y casos en que exista una duda

10 del Cdigo Civil, en cuanto establecen que la jurisprudencia es una fuente que informa al ordenamiento jurdico y que las normas jurdicas han de ser aplicadas tomando en cuenta el sentido propio de las palabras, el contexto, los antecedentes histricos y legislativos y la realidad social del tiempo en que son aplicadas y, en ese sentido, la jurisprudencia y la doctrina han contribuido, dentro de una sana hermenutica jurdica, a integrar la normativa del Cdigo de Comercio, en materia de Quiebras, sin establecer interpretaciones forzadas, contrarias al ordenamiento escrito. En mrito de lo expuesto, no puede considerarse como violados los numerales 575 y 647 del derogado Cdigo de Procedimientos Civiles; ya que, amn de que el requerimiento no se efecta en aplicacin de la primera norma, sino del ordinal 576 dem, haciendo uso el Juzgador de la facultad que ah se le concede, el mismo debe ser como se dijo, en materia de quiebras, slo de pago, pues de lo que se trata es de verificar la cesacin de pagos y no la solvencia del deudor...".

En cuanto al plazo, tanto en el concurso civil de acreedores como en la quiebra, es de tres das (art. 760 citado). Cabe apuntar que la resolucin que contiene el requerimiento al deudor constituye una providencia, por lo cual carece de recurso alguno.

Es importante recordar, conforme lo dijimos en el punto III. A. 1. 1.1,

que cuando la solicitud de declaratoria de quiebra la formula un acreedor hipotecario o prendario, lo que debe contener el

requerimiento que se le hace al deudor, es la prevencin de pago o de sustitucin de la garanta (art. 861 C.de Co.).

Formato del requerimiento de pago en el concurso civil de acreedores:

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTA a las Vista la anterior solicitud de apertura del concurso civil de acreedores del seor (a) , formulada por de conformidad con lo establecido por el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil, se requiere, al deudor para que dentro del plazo de tres das, pague la suma de (monto total reclamado), o presente bienes suficientes en qu practicar el embargo, bajo el apercibimiento de que si no lo hiciere, se decretar su estado de insolvencia si procediere. Notifquese esta resolucin al requerido(a), personalmente o en su casa de habitacin. (Firma del juez)

Formato general del requerimiento de pago en la quiebra:

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTA a las Vista la anterior solicitud hecha por para que se declare la quiebra de ,

representada por , de conformidad con lo establecido por los artculos 760 en relacin con el 818 prrafo segundo del Cdigo Procesal Civil, se requiere a la deudora para que dentro del plazo de tres das, pague la suma de (monto total reclamado), bajo el apercibimiento de que si no lo hiciere, se decretar su estado de quiebra si procediere. Notifquese esta resolucin al representante de la requerida, personalmente, en su casa de habitacin o en el domicilio social fijado en el Registro Pblico. (si se trata de solicitud de quiebra de persona fsica comerciante, se ordenar la notificacin personalmente o en su casa de habitacin) (Firma del juez)

Formato del requerimiento de pago en la quiebra cuando la solicitud la formula un acreedor hipotecario o prendario:

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTA a las Vista la anterior solicitud hecha por el acreedor (hipotecario o prendario) para que se declare la quiebra de , representada por , de conformidad con lo establecido por los artculos 861 del Cdigo de Comercio y 760 en relacin con el 818, ambos del Cdigo Procesal Civil, se requiere a la deudora para que dentro del plazo de tres das, pague la suma de (monto total reclamado), o presente bienes para sustituir la

garanta, bajo el apercibimiento de que si no lo hiciere, se decretar su estado de quiebra si procediere. Notifquese esta resolucin al representante de la requerida, personalmente, en su casa de habitacin o en el domicilio social fijado en el Registro Pblico. (si se trata de solicitud de quiebra de persona fsica comerciante, se ordenar la notificacin personalmente o en su casa de habitacin). (Firma del juez)

3.3 Notificacin

De conformidad con el artculo 760 prrafo primero ibdem, la resolucin en la que se ordene el requerimiento ser notificada al deudor personalmente o en su casa de habitacin. Tratndose de personas jurdicas, de conformidad con lo establecido por el artculo 5 de la Ley de Notificaciones, la resolucin se le notificar por medio de su representante en forma personal o en su casa de habitacin, o bien en el domicilio social que conste en el Registro Pblico. En el caso de que los representantes de la compaa tengan su domicilio en el extranjero se podr realizar la notificacin a travs del agente residente (art. 18 inciso 13 C. de Co). En caso del fallido persona fsica residente en el extranjero y con domicilio conocido, se proceder a la notificacin segn los lineamientos establecidos en el artculo 180 del Cdigo Procesal Civil.

3.4 Casos en que se prescinde del requerimiento

"

Casos urgentes (arts. 760 y 761 C.P.C.): en estos supuestos se

prescinde del requerimiento, como son los de fuga del deudor, ocultacin de bienes u otros semejantes. " " Cuando el deudor es quien solicita el concurso o quiebra. En caso de quiebra por conversin cuando se presenta el fracaso

de un convenio preventivo o bien una administracin y reorganizacin con intervencin judicial (arts. 719 prrafo segundo, 726 prrafos segundo y tercero, 739 prrafo quinto, 740, 745, 750, 753 in fine, 754, 756 C.P. C.). " En los casos de presunto fallido ausente o con domicilio en el

extranjero desconocido (relacin de los arts. 760 prrafo primero in fine, 761 y 766 C.P.C.). " Cuando la Superintendencia General de Entidades Financieras

(SUGEF), solicite la quiebra y liquidacin de las entidades de intermediacin financiera (art. 128, inciso b) de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, # 7558).

4. Oposicin del deudor y tramite de "excepciones"

4.1

Oposicin por inexistencia de presupuestos objetivos y

subjetivos

La quiebra es un procedimiento de ejecucin especifico donde las normas que se aplican en un proceso normal, dejan de surtir efecto. Sin embargo, con posterioridad al requerimiento el deudor podra alegar excepciones que se relacionen con el plano formal del proceso, tales como falta de competencia, falta de capacidad o defectuosa representacin.

No obstante lo anterior, en esta clase de asuntos resulta improcedente la interposicin de las excepciones enumeradas en l articulo 298 del Cdigo Procesal Civil, ya que dicho tramite no esta previsto por la ley.

Cuando se presenta la quiebra o el concurso civil de acreedores, los deudores podran alegar que no se cumple con alguno de los presupuestos de fondo necesarios para la correspondiente declaratoria, caso en el cual, el juez esta obligado a evacuar la prueba que estime necesaria para determinar, ya sea, la calidad de comerciante o no del deudor, o el estado de cesacin de pagos.

4.2 Ausencia de requisitos formales

En esta clase de asuntos, resulta improcedente la interposicin de las excepciones enumeradas en l articulo 298 del Cdigo Procesal Civil, ya que dicho tramite no esta previsto en la ley. Sin embargo, algunos litigantes acostumbran formularlas y el juez no podra resolverlas como tales, pero dado los poderes y deberes que le asisten de acuerdo con el numeral 97 ibdem, debe revisar los argumentos y la prueba que se le presenta, porque podra suceder que tengan fundamento, debiendo darles el tramite de oposicin o va incidental. Esta situacin podra presentarse por ejemplo en el caso de que se alegue que el juez no es competente para conocer del proceso en cuestin, o bien cuando el deudor aduzca la falta de capacidad o defectuosa representacin del promovente.

El juzgador en estos casos debe actuar de oficio y con la mayor celeridad posible a fin de no permitir retrasos injustificados que solo ocasionaran perdidas a los interesados, tomando en cuenta que las numerosos excepciones previas que se oponen sin fundamento deben rechazarse de plano.

El presunto fallido al alegar una excepcin, podra ofrecer cualquier medio de prueba de los enunciados en l articulo 318 del Cdigo Procesal Civil.

4.3 "Excepciones" de fondo

Es posible que el deudor alegue aspectos que ataen a la validez o eficacia de la obligacin (es) que se aduce como incumplida (s) y que sirve (n) como sustento para el pedimento de la quiebra o concurso civil de acreedores. En este sentido los tribunales solamente han admitido la interposicin de las excepciones de fondo que resultan admisibles en los procesos de ejecucin pura y de acuerdo con lo establecido en los artculos 673 y 675 prrafo 2) del Cdigo Procesal Civil son las de pago y prescripcin.

Cabe apuntar que podra resultar admisible la excepcin de caducidad en el caso especifico de la quiebra del comerciante cuando la declaratoria no se pida dentro del plazo previsto en el articulo 859 del Cdigo de Comercio. Las mencionadas excepciones deben resolverse mediante el trmite incidental.

5. Incidencias

51.

Nulidad de actos procesales

a) Presupuestos y tramitacin

Nos referiremos aqu al incidente de nulidad de actuaciones, porque en lo que respecta a la nulidad de resoluciones, es pertinente alegarlo conjuntamente con el recurso que quepa contra ellas (Art. 199 prrafo segundo del CPC). Cuando la ley prescriba una determinada forma bajo pena de nulidad para un acto procesal, la misma slo puede ser pedida por la parte que result perjudicada. Si se ha producido indefensin, o se han violado normas fundamentales que garanticen el curso normal del proceso, la nulidad es declarable an de oficio (Artculo 194 ibdem). En consecuencia, para que pueda intentarse este incidente, es pertinente que se haya producido una inobservancia ritual que se encuentre sancionada con nulidad o bien, que haya dejado a la parte en estado de indefensin.

La tramitacin de los incidentes de nulidad que se presenten en el concurso de acreedores o en la quiebra, se sustancian conforme con lo establecido en el numeral 483 del Cdigo Procesal Civil, otorgando audiencia por tres das al incidentado, quien podr ofrecer la prueba que estime pertinente. Evacuada la misma, dentro del plazo de cinco das, se dicta la resolucin de fondo que corresponda. Deben tramitarse dentro del proceso principal, tal y como lo ordena el artculo 484 ibdem.

Dada la naturaleza de estos procesos, siempre deben procurarse dos cosas: la primera, el rechazo de plano cuando la incidencia es manifiestamente improcedente, o bien, en segundo trmino, decretar la nulidad aun de oficio o sanear el proceso, cuando los vicios son evidentes. En la medida de lo posible, este tipo de incidentes no deben tramitarse a fin de evitar retrasos injustificados en el proceso.

b) Nulidad de la notificacin

El artculo 10 de la Ley de Notificaciones, citaciones y otras comunicaciones Judiciales, dispone que ser nula la notificacin contraria a lo previsto en esta ley, siempre que se haya causado indefensin a la parte notificada por vicios debidamente acreditados. De acuerdo con el numeral 2 inciso 1) ibdem, la resolucin que decrete el concurso civil de acreedores o la quiebra, debe notificrsele al fallido, personalmente o en su casa de habitacin. Si se trata de personas jurdicas, el acto debe practicarse por medio de quien ostente su representacin legal, o el agente residente, en los casos previstos en la ley (art. 18 inc. 3) del C. de Co.) En todo caso, la notificacin se har personalmente o en la casa de habitacin del representante. Adems, podr notificarse en el domicilio social que se haya fijado en el Registro Pblico, para lo cual el petente debe aportar la certificacin que corresponda. El notificador del despacho deber levantar un acta de la

diligencia que debe contener las exigencias de los artculos 7 y 8 de la citada ley. Deber tener especial cuidado al momento de entregar la cdula de notificacin, en el lugar correcto, consignando los datos que enumera el artculo 8 ibdem.; asimismo al plasmar el acta correspondiente en el principal.

Cabe recordar que la resolucin en la que se formula el requerimiento debe notificarse conforme lo indicado en el punto A.3.3 de este captulo. c) Nulidad de las medidas cautelares

Conforme con lo expuesto en el punto A. 1.4 precedente, el juez puede decretar las medidas de seguridad que considere necesarias, con fundamento en los numerales 242 y 761 del Cdigo Procesal Civil. Por la naturaleza propia del concurso civil de acreedores o la quiebra, este tipo de medidas son prcticamente imperativas e incluso declarables de oficio. En todo caso, es necesario que se observen con toda rigurosidad, las disposiciones normativas que posibilitan el decreto y ejecucin de las medidas. De incumplirse las formalidades requeridas, puede el presunto fallido atacar el acto por medio del proceso incidental. Puede afirmarse que las citadas nulidades procesales, son prcticamente las nicas que pueden tener cabida en la fase inicial de estos procesos.

a)

Plazo de interposicin De conformidad con lo que dispone el numeral 196 ibdem, la

nulidad de los actos procesales no podr ser reclamada por la parte que haya gestionado despus de causada. El incidente deber plantearse dentro del plazo de ocho das despus de producida, si el motivo de la nulidad consta en el expediente o fuera del conocimiento de la parte. Cabe decir aqu, que no obstante lo referido en la norma, si la nulidad es de carcter absoluto puede ser interpuesta en cualquier estado del proceso, o declarada aun de oficio por el Juez, quien deber mandar a reponer las diligencias necesarias para que el asunto siga su curso normal. La nulidad slo se declarar cuando sea absolutamente indispensable para evitar indefensin, o para orientar el curso del proceso. Por razones de economa procesal, no debe acogerse, si el trmite se puede reponer o corregir la actuacin, sin perjuicio de los dems actos procesales (art.197). La norma tiende a mantener el proceso hasta donde sea posible, a fin de evitar atrasos que slo perjudican a las mismas partes. Debe tomarse en cuenta que en este tipo de procesos puede existir la intencin de dilatar los

procedimientos con el fin de ganar tiempo, resultando conveniente que el juez estudie muy bien la nulidad que se le solicita, a fin de decretar slo aquella que sea absolutamente indispensable.

b)

Elementos subjetivos y efectos dentro del proceso

La nulidad slo puede ser invocada por quien haya sido perjudicado con la misma; en tal tesitura podran estar el deudor, el curador mismo y tambin los acreedores. Declarado con lugar el incidente de nulidad, cesan los efectos que el acto estaba produciendo y las cosas vuelven a estar como se encontraban antes de producido el acto nulo. Si lo que se anula es el acta de notificacin de la resolucin en que se declar la quiebra o el concurso, se retrotraen los efectos que la misma haba producido y las cosas vuelven a su estado original, y habr que ver, de acuerdo al caso concreto, cules son las providencias que debe tomar el Juzgado, a fin de causar el menor perjuicio posible a los interesados.

5.2

El incidente de pago

El pago es una forma de extinguir las obligaciones, por lo que la importancia de su discusin dentro del concurso civil o la quiebra es incuestionable, fundamentalmente por la necesidad de satisfacer en lo posible todos los crditos insolutos que se legalicen dentro del proceso. Puede ocurrir que el crdito que ha sido pagado se cobre por mala fe o por desorden del acreedor y del deudor, de donde es pertinente su tratamiento dentro de estos procesos.

Debe quedar claro que este incidente solo procede contra el crdito del petente y se tramita en pieza separada.

Tanto en la quiebra como en el concurso civil, todos los acreedores, salvo los separatistas, estn en la obligacin de legalizar sus crditos dentro del plazo que al efecto se les concede. Si alguno de esos crditos ya ha sido cancelado, el debate respectivo se har en el trmite de verificacin de crditos.

5.3

El incidente de prescripcin

La prescripcin es otra forma de extincin de las obligaciones, por lo que su discusin tambin es de innegable importancia dentro del concurso civil o la quiebra. Siempre existe la posibilidad de cobrar una obligacin prescrita, ya que por el slo transcurso del tiempo no se pierde ni el derecho ni la accin. Es decir, mientras la prescripcin no se alegue, no es posible declararla de oficio, y por ende, un crdito prescrito bien puede ser satisfecho en un proceso de esta naturaleza. Este incidente se tramita en pieza separada.

Para evitar repeticiones innecesarias, cabe hacer la remisin a todo lo dicho para el incidente de pago, en lo que resulte aplicable, fundamentalmente en lo que toca a su forma y plazo de interposicin,

que corre la misma suerte que aqul, tanto en el proceso de quiebra como en el concurso civil de acreedores. Por la ndole de la articulacin, que podramos denominar de puro derecho, no es necesario adjuntar elementos probatorios, salvo la indicacin del ttulo y la fecha en que se hizo exigible, a partir de la cual es menester hacer el cmputo correspondiente.

5.4

El incidente de inejecutividad de ttulo

En caso que el deudor interponga un incidente, alegando que uno o varios de los documentos, mediante los cuales se ha solicitado la apertura del concurso civil o la declaratoria de quiebra, no son ttulos ejecutivos, debe rechazarse ad portas, ya que el trmite es improcedente. El punto debe ser discutido por va de oposicin en cuanto al fondo de la solicitud, y resolverse cuando se emite pronunciamiento sobre la admisibilidad o no de la misma. (Ver resoluciones Nos. 311 de las 10 hrs. del 9-7-1991 y 594 de 8:35 hrs. de 31-10-91, ambas del Tribunal Superior Segundo Civil Seccin Segunda).

B. DECLARATORIA DEL ESTADO DE QUIEBRA Y CONCURSO CIVIL

1. Declaratoria del Concurso Civil

1.

1 Requisitos formales de la resolucin

En relacin con este tema debe determinarse en primer lugar la clase de resolucin de que se trata , y en este sentido debemos sealar que estamos en presencia de una sentencia. Por tal motivo no cabe duda que la estructura que deber tener una resolucin de esta naturaleza es la prevista en el artculo 155 del Cdigo Procesal Civil, a saber: a) encabezado o prembulo, b) resultandos, c) considerandos, y, d) por tanto o parte dispositiva.

En segundo lugar es importante dejar establecido que los requisitos formales de esta sentencia sern diferentes segn se trate de la solicitud hecha por un solo acreedor, por dos o ms acreedores, por el propio deudor, o en los casos del concurso civil de acreedores por conversin de un convenio preventivo o una administracin y reorganizacin con intervencin judicial fracasados. Precisamente nos ocuparemos de seguido de ir sealando cuales son los requisitos en cuestin para cada uno de estos casos.

"

Formato de la resolucin que deber dictarse ante la

solicitud presentada por un solo acreedor:

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTIA. , a las Solicitud de declaratoria del concurso civil de acreedores de , (calidades y domicilio), promovido por , (calidades y domicilio). RESULTANDO: 1.- El promovente, con base en los hechos y citas de derecho invocadas, solicita que se decrete la apertura del concurso civil de acreedores de 2.- El deudor fue debidamente requerido de pago o de presentacin de bienes suficientes en qu practicar embargo, y no cumpli con tal prevencin. 3.- En la substanciacin de los procedimientos se han observado las prescripciones legales. CONSIDERANDO: I.- Para el dictado de esta resolucin se tienen por probados los siguientes hechos: a) Ante el Juzgado Civil de ... Cuanta de , se

tramita en el expediente No. , el proceso ejecutivo simple de contra , en el cual, mediante sentencia de primera instancia No. segunda instancia, dictada por el Tribunal demanda, condenando al accionado a pagar , y la de

Civil de , se acogi la de capital, intereses

corrientes y moratorios del al , ambos de mil novecientos noventa y , por la suma total de , as como intereses futuros al por ciento (anual o mensual). Adems se conden al demandado a pagar ambas costas del proceso (certificacin de folios ). b) Ante el Juzgado Civil de ,

expediente No. , se tramita un proceso ejecutivo hipotecario de contra , el cual se encuentra en trmite (folios ). c) El deudor fue requerido, por resolucin de las horas del de mil novecientos noventa y , para que pagara la suma de o presentara bienes suficientes en qu practicar embargo, la que le fue notificada en forma personal el , sin que acatara tal prevencin (folios ). d) La solicitud de apertura del concurso se present en estrados el INCORPORAR (razn de recibido de folio CUALQUIER OTRO ). SE DEBE HECHO

ADEMAS

DEMOSTRADO QUE SEA IMPORTANTE Y QUE TENGA RELACION CON LAS ALEGACIONES HECHAS. II.- Indicacin de hechos no probados en caso de que los hubiere. III.- De conformidad con lo establecido por el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil, cualquier acreedor puede solicitar la declaratoria de insolvencia, siempre que demuestre la exigibilidad de su crdito con ttulo ejecutivo y la existencia de dos o ms ejecuciones pendientes contra su deudor. Precisamente en la solicitud de apertura del concurso, presentada por el acreedor , demostr que ya exista una ejecucin pendiente ante el Juzgado Civil de ... Cuanta de ,

expediente , y otra ante el Juzgado Civil de , expediente Adems, se le requiri para que pagara o presentara bienes suficientes en qu practicar embargo, sin que cumpliera dicha prevencin . En criterio de este Juzgado, entonces, la solicitud de apertura del concurso cumple con los presupuestos objetivos y subjetivos correspondientes, debiendo

en consecuencia declararse la apertura del concurso civil de acreedores del seor , con los efectos que a continuacin se detallan. IV.- Como la solicitud de apertura del concurso se present el , de conformidad con los artculos 16 y 888 del Cdigo Civil, se fija en calidad de por ahora y en perjuicio de terceros, el , fecha en que empez el estado de insolvencia, decretndose en la parte dispositiva de esta resolucin las medidas dispuestas por los artculos 884 ibdem y 763 del Cdigo Procesal Civil. (HACER PRONUNCIAMIENTO EN CUANTO A COSTAS, CON LA ACLARACIN DE QUE SI SE CONDENA AL CONCURSADO, SE DEBE HACER LA RELACIN CORRESPONDIENTE CON EL ARTCULO 1000 DEL CDIGO CIVIL). Artculos 884, siguientes y concordantes del Cdigo Civil y 221 222 y 760, siguientes y concordantes del Cdigo Procesal Civil. POR TANTO: Se declara el estado de insolvencia de y en consecuencia se

decreta la apertura del concurso civil de acreedores del mismo. Se fija en calidad de por ahora y en perjuicio de terceros, el , fecha en que empez el estado de insolvencia. Se nombra curador propietario al licenciado y suplente al licenciado , a quienes se les previene

comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Se previene al deudor que no abandone su domicilio ni salga del pas sin autorizacin judicial, bajo el apercibimiento de que, si lo hiciere, podr ser juzgado por desobediencia a la autoridad. Comunquese a la

Direccin General de Migracin y al Ministerio Pblico para lo que corresponda. Procdase a la ocupacin, inventario y depsito de los bienes del fallido, para lo cual se comisiona al notario , a quien se le previene comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Comunquese al Registro Pblico la declaratoria y su fecha, para que se abstenga de inscribir ttulos emanados del insolvente, con

posterioridad a ella; asimismo a la Direccin General de Correos a fin de que enve al juzgado la correspondencia perteneciente al mismo. Se concede a los acreedores nacionales y extranjeros un plazo de dos meses para legalizar sus crditos y reclamar en su caso, el privilegio que tuvieren, el cual empezar a correr desde la ltima publicacin de la parte dispositiva de esta resolucin en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Se prohibe hacer pagos y entregas de efectos al deudor insolvente, y si esto se incumpliere no quedarn descargados de la obligacin y se previene a todas las personas en cuyo poder existan pertenencias del insolvente, cualquiera que sea su naturaleza, que dentro del plazo de ... (se advierte que se trata de un plazo judicial, art. 144 C.P.C.), hagan entrega al curador o al juez manifestacin y entrega de ellas, bajo pena de ser tenidos como ocultadores de bienes y responsables de los daos y perjuicios. Los tenedores de prendas y dems acreedores con derecho de retencin, tendrn la obligacin de dar noticia al curador o al juez, tambin bajo el apercibimiento indicado. Publquese por medio de edicto la parte

dispositiva de esta resolucin, por una sola vez, en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Se le previene al concursado el sealamiento de medio y lugar dentro del permetro judicial de esta ciudad, donde atender futuras notificaciones, bajo el apercibimiento de que si no lo hiciere, las resoluciones posteriores se tendrn por notificadas con slo que transcurran veinticuatro horas despus de dictadas. Se producir igual consecuencia si el medio escogido imposibilitare la notificacin por causas ajenas al despacho, o bien, si el lugar sealado permaneciere cerrado, fuere impreciso, incierto o inexistente. Notifquese esta resolucin personalmente o en su casa de habitacin al concursado ... y a los acreedores ... (se trata de todos aquellos distintos del promovente y que han sido mencionados en la solicitud. Si se tratara de personas jurdicas deber notificrseles conforme prev la Ley de Notificaciones), y a los curadores propietario y suplente, as como al notario inventariador, en el lugar indicado por la Direccin Ejecutiva EN del Poder A Judicial. COSTAS, (HACER CON LA

PRONUNCIAMIENTO

CUANTO

ACLARACIN DE QUE SI SE CONDENA AL QUEBRADO, SE DEBE HACER LA RELACIN CORRESPONDIENTE CON EL ARTCULO 1000 DEL CDIGO CIVIL, EN EL SENTIDO DE QUE SU COBRO SE POSTERGA A TODOS LOS DEMAS CREDITOS Y NO SE TOMARAN EN CUENTA NI SE LIQUIDARAN DENTRO DEL CONCURSO). (f)

ACTAS DE ACEPTACION DE CARGO

Acta de aceptacin de cargo de curador propietario En el Juzgado , a las del de . Presente el licenciado (nombre y calidades), es impuesto de su nombramiento de CURADOR

PROPIETARIO en este asunto; advertido y entendido de sus obligaciones, acepta el cargo y jura cumplirlo bien y fielmente. Ledo lo anterior al compareciente lo encuentra conforme, ratifica y firma. (firma del juez) (Firma del curador)

Acta de aceptacin de cargo de curador suplente En el Juzgado , a las del de . Presente el licenciado (nombre y calidades), es impuesto de su nombramiento de CURADOR

SUPLENTE en este asunto; advertido y entendido de sus obligaciones, acepta el cargo y jura cumplirlo bien y fielmente. Ledo lo anterior al compareciente lo encuentra conforme, ratifica y firma. (firma del juez) (Firma del curador)

Acta de aceptacin de cargo de notario inventariador

En el Juzgado , a las del de . Presente el licenciado (nombre y calidades), es impuesto de su nombramiento de NOTARIO

INVENTARIADOR en este asunto; advertido y entendido de sus obligaciones, acepta el cargo y jura cumplirlo bien y fielmente. Ledo lo anterior al compareciente lo encuentra conforme, ratifica y firma. (firma del juez) (Firma del notario)

COMUNICACIONES XXXXXX JUEZ DEL JUZGADO AL SEOR DIRECTOR DEL REGISTRO PUBLICO HACE SABER: Que en este Despacho por resolucin de las del de , se declar abierto el concurso civil de acreedores de (calidades y domicilio),

expediente nmero , tenindose como fecha en que se inici el estado de insolvencia el , y se orden remitirle el presente mandamiento para que se abstenga de inscribir ttulos emanados del insolvente, con posterioridad a ella. Y para su diligenciamiento expido el

presente mandamiento en la ciudad de , a las del de

XXXXXX JUEZ DEL JUZGADO AL SEOR DIRECTOR GENERAL DE CORREOS HACE SABER: Que en este Despacho por resolucin de las del de , se declar abierto el concurso civil de acreedores de (calidades y domicilio),

expediente nmero , tenindose como fecha en que se inici el estado de insolvencia el , y se orden remitirle el presente mandamiento a fin de que enve al Juzgado toda la correspondencia perteneciente al insolvente. Y para su diligenciamiento expido el presente mandamiento en la ciudad de , a las del de

Lugar y fecha

Seor Director Direccin General de Migracin y Extranjera S.___________D. Estimado seor: Me permito comunicarle que en este Despacho, por resolucin dictada a las del de , se declar el estado de insolvencia de (nombre y calidades), expediente nmero , y se orden remitirle el presente oficio para que se abstengan de extender pasaporte al insolvente, visarlo o en otra forma facilitar su salida del pas. Atentamente,

(Firma del Juez) Juez .

c.c.: exp.

Lugar y fecha

Seor Jefe del Ministerio Pblico S._________D.

Estimado seor:

Para los efectos correspondientes, se le hace saber, que por resolucin dictada a las del de , se declar el estado de insolvencia de ,(nombre del fallido y calidades), expediente nmero y se orden remitirle el

presente oficio, para que proceda a realizar las investigaciones pertinentes a fin de determinar si en el presente caso se ha cometido algn delito.

Atentamente,

(Firma del Juez)

Juez .

c.c.: exp

"

Solicitud formulada por dos o ms acreedores En relacin con este punto lo que se debe tener en cuenta es que

en tal supuesto resulta innecesaria la comprobacin de que existen dos o ms ejecuciones pendientes, tal y como lo prev el numeral 760 prrafo primero in fine del Cdigo Procesal Civil, mantenindose la obligacin de demostrar la exigibilidad de sus crditos, originados en ttulos ejecutivos diferentes, as como la insuficiencia del patrimonio del deudor para cubrir aqullos. En este caso, lo nico que se modificara en el formato antes transcrito, sera la primera parte de los hechos probados, porque no se hace referencia a la existencia de ejecuciones, sino a la existencia de las obligaciones a cargo del deudor, en favor de los acreedores promoventes y que las mismas son exigibles, al igual que se hace en el considerando de hechos probados de una sentencia en un proceso sumario ejecutivo.

"

Solicitud formulada por el propio deudor Nuestro ordenamiento permite que se haga la declaratoria de

apertura de un concurso civil de acreedores cuando el mismo lo solicita el propio deudor. Lo anterior con fundamento en lo establecido por los artculos 886 prrafo tercero del Cdigo Civil, que dice: "Tambin se decretar la apertura del concurso cuando lo solicite el propio deudor, si ste tuviere dos o ms acreedores", y el 760 prrafo segundo del Cdigo Procesal Civil, que reza: "Igual declaratoria se har a solicitud del deudor, quien deber presentar un detalle de su activo y pasivo, o expresar las razones que le impidan hacerlo; y presentar tambin sus libros, si los llevare". Como puede verse, en este caso concreto, la obligacin del deudor ser la de demostrar la existencia de dos o ms deudas que sean exigibles, no as la existencia de ejecuciones pendientes como ocurre ante la solicitud formulada por un solo acreedor. Ante esta circunstancia consideramos que el formato transcrito deber

modificarse bsicamente en cuanto al encabezado, a los resultandos, y en el considerando de hechos probados deber sealarse expresamente lo referente a la existencia de los activos y pasivos del deudor. En este supuesto obviamente se omitir el requerimiento de pago o de presentacin de bienes suficientes en qu practicar el embargo.

Consecuentemente el formato quedar de la siguiente manera:

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTIA. , a las Solicitud de (calidades y domicilio), para que se declare su

concurso civil de acreedores. RESULTANDO: 1.- El promovente, con base en los hechos y citas de derecho invocadas, solicita que se decrete la apertura de su concurso civil de acreedores. 2.- En la substanciacin de los procedimientos se han observado las prescripciones legales. CONSIDERANDO: I.- Para el dictado de esta resolucin se tienen por probados los siguientes hechos: a) El promovente se constituy deudor de , por la suma de , que debi pagar en fecha (ver detalle de pasivos de folio ). b) Asimismo le adeuda a , la suma de , exigible desde el (misma cita). EN ESTE LISTADO DE HECHOS PROBADOS DEBERAN INCLUIRSE TODOS AQUELLOS PASIVOS MENCIONADOS POR EL DEUDOR EN SU SOLICITUD, LOS QUE COMO VIMOS ANTERIORMENTE DEBEN SER AL MENOS DOS. c) La solicitud de apertura del concurso se present en estrados el (razn de recibido de folio ). II.- De conformidad con lo establecido por los artculos 886

prrafo tercero del Cdigo Civil y 760 prrafo segundo del Cdigo Procesal Civil, el deudor puede solicitar la declaratoria de su propia insolvencia, siempre que demuestre la existencia de dos o ms acreencias vencidas a su cargo, para lo cual deber presentar un detalle de su activo y pasivo o expresar las razones que le impidan hacerlo, as como la presentacin de sus libros contables si los llevare. Precisamente en la solicitud de apertura del concurso, presentada por el deudor, se indic la existencia de las obligaciones vencidas a su cargo y a favor de los acreedores y En criterio de este Juzgado, entonces, la solicitud de apertura del concurso cumple con los presupuestos objetivos y subjetivos correspondientes, debiendo en consecuencia declararse la apertura del concurso civil de acreedores del seor , con los efectos que a continuacin se detallan. III. Como la solicitud de apertura del concurso se present el , de conformidad con los artculos 16 y 888 del Cdigo Civil, se fija en calidad de por ahora y en perjuicio de terceros, el , fecha en que empez el estado de insolvencia, decretndose en la parte dispositiva de esta resolucin las medidas dispuestas por los artculos 884 ibdem y 763 del Cdigo Procesal Civil. Se resuelve sin especial condenatoria en costas. Artculos 884, siguientes y concordantes del Cdigo Civil, 222 y 760, siguientes y concordantes del Cdigo Procesal Civil. POR TANTO:

Se declara el estado de insolvencia de

y en consecuencia se

decreta la apertura del concurso civil de acreedores del mismo. Se fija en calidad de por ahora y en perjuicio de terceros, el , fecha en que empez el estado de insolvencia. Se nombra curador propietario al licenciado y suplente al licenciado , a quienes se les previene

comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Se previene al deudor que no abandone su domicilio ni salga del pas sin autorizacin judicial, bajo el apercibimiento de que, si lo hiciere, podr ser juzgado por desobediencia a la autoridad. Comunquese a la Direccin General de Migracin y al Ministerio Pblico para lo que corresponda. Procdase a la ocupacin, inventario y depsito de los bienes del fallido, para lo cual se comisiona al notario , a quien se le previene comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Comunquese al Registro Pblico la declaratoria y su fecha, para que se abstenga de inscribir ttulos emanados del insolvente, con

posterioridad a ella; asimismo a la Direccin General de Correos a fin de que enve al juzgado la correspondencia perteneciente al mismo. Se concede a los acreedores nacionales y extranjeros un plazo de dos meses para legalizar sus crditos y reclamar en su caso, el privilegio que tuvieren, el cual empezar a correr desde la ltima publicacin de la parte dispositiva de esta resolucin en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Se prohibe hacer pagos y entregas de efectos al deudor insolvente, y si esto se incumpliere no quedarn

descargados de la obligacin y se previene a todas las personas en cuyo poder existan pertenencias del insolvente, cualquiera que sea su naturaleza, que dentro del plazo de ... (se advierte que se trata de un plazo judicial, art. 144 C.P.C.), hagan entrega al curador o al juez manifestacin y entrega de ellas, bajo pena de ser tenidos como ocultadores de bienes y responsables de los daos y perjuicios. Los tenedores de prendas y dems acreedores con derecho de retencin, tendrn la obligacin de dar noticia al curador o al juez, tambin bajo el apercibimiento indicado. Publquese por medio de edicto la parte dispositiva de esta resolucin, por una sola vez, en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Sin especial condenatoria en costas. Notifquesele esta resolucin a los acreedores ... personalmente o por cdula en su casa de habitacin. Asimismo notifquese a los curadores propietario y suplente, y al notario inventariador, en la oficina sealada por ellos en la Direccin Ejecutiva del Poder Judicial. (f) . " Casos del concurso civil de acreedores por conversin:

Por ltimo debemos referirnos a la situacin que se presenta cuando por diferentes motivos fracasa, ya sea un convenio preventivo o una administracin y reorganizacin con intervencin judicial. Esta circunstancia est prevista en los supuestos comprendidos en los numerales 719 prrafo segundo, 726 prrafos segundo y tercero, 739

prrafo quinto, 740, 745, 750, 753 in fine, 754 y 756 del Cdigo Procesal Civil.

Es importante dejar establecido que en los casos anteriores , para fijar el perodo de sospecha, se deben tomar en cuenta las disposiciones del artculo 719 inciso 7) ibdem, para el instituto de la administracin y reorganizacin con intervencin judicial, y la misma norma en relacin con el numeral 759, para el convenio preventivo.

Tratndose de casos diversos, no vamos a confeccionar un formato para cada uno de ellos, sino que utilizaremos como ejemplo el previsto en el artculo 753 in fine antes citado, que es el del convenio preventivo improbado por el tribunal, luego de celebrada la junta de acreedores respectiva. Para las otras situaciones los juzgadores debern adaptarlo al caso concreto.

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTIA. , a las Visto el resultado de la Junta de Acreedores celebrada a las horas del : y, CONSIDERANDO: UNICO: Como los acreedores presentes , que representan un porcentaje igual (o superior) a las dos terceras partes de la totalidad de los crditos legalizados, votaron en el sentido de rechazar el convenio

solicitado por el seor , el Juzgado lo imprueba, conforme lo establece el artculo 753 del Cdigo Procesal Civil. En razn de lo expuesto, por imperativo legal, se declara la apertura del concurso civil de acreedores del deudor De conformidad con los artculos 719 inciso 7), en relacin con el 759 ibdem, se fija en calidad de por ahora y en perjuicio de terceros, el , fecha en que empez el estado de insolvencia,

decretndose en la parte dispositiva de esta resolucin las medidas dispuestas por los artculos 884 ibdem y 763 del Cdigo Procesal Civil. (HACER PRONUNCIAMIENTO EN CUANTO A COSTAS, CON LA ACLARACIN DE QUE SI SE CONDENA AL FALLIDO, SE DEBE HACER LA RELACIN CORRESPONDIENTE CON EL ARTCULO 1000 DEL CDIGO CIVIL). Artculos 884, siguientes y concordantes del Cdigo Civil y 221 222 y 760, siguientes y concordantes del Cdigo Procesal Civil.

POR TANTO: Se imprueba el convenio preventivo solicitado por el seor , a quien se le declara en estado de insolvencia y en consecuencia se decreta la apertura del concurso civil de acreedores del mismo. Se fija en calidad de por ahora y en perjuicio de terceros, el , fecha en que empez el estado de insolvencia. Se nombra curador propietario al licenciado y

suplente al licenciado , a quienes se les previene comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Se previene al deudor que no

abandone su domicilio ni salga del pas sin autorizacin judicial, bajo el apercibimiento de que, si lo hiciere, podr ser juzgado por desobediencia a la autoridad. Comunquese a la Direccin General de Migracin y al Ministerio Pblico para lo que corresponda. Procdase a la ocupacin, inventario y depsito de los bienes del fallido, para lo cual se comisiona al notario , a quien se le previene comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Comunquese al Registro Pblico la declaratoria y su fecha, para que se abstenga de inscribir ttulos emanados del insolvente, con posterioridad a ella; asimismo a la Direccin General de Correos a fin de que enve al juzgado la correspondencia perteneciente al mismo. Se concede a los acreedores nacionales y extranjeros, que no lo hubieren hecho ya, un plazo de dos meses para legalizar sus crditos y reclamar en su caso, el privilegio que tuvieren, el cual empezar a correr desde la ltima publicacin de la parte dispositiva de esta resolucin en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Se prohibe hacer pagos y entregas de efectos al deudor insolvente, y si esto se incumpliere no quedarn descargados de la obligacin y se previene a todas las personas en cuyo poder existan pertenencias del insolvente, cualquiera que sea su naturaleza, que dentro del plazo de ... (se advierte que se trata de un plazo judicial, art. 144 C.P.C.), hagan entrega al curador o al juez manifestacin y entrega de ellas, bajo pena de ser tenidos como ocultadores de bienes y responsables de los daos y perjuicios. Los

tenedores de prendas y dems acreedores con derecho de retencin, tendrn la obligacin de dar noticia al curador o al juez, tambin bajo el apercibimiento indicado. (HACER PRONUNCIAMIENTO EN

CUANTO A COSTAS, CON LA ACLARACIN DE QUE SI SE CONDENA AL FALLIDO, SE DEBE HACER LA RELACIN CORRESPONDIENTE CON EL ARTCULO 1000 DEL CDIGO CIVIL). Publquese por medio de edicto la parte dispositiva de esta resolucin, por una sola vez, en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Notifquesele esta resolucin a los curadores propietario y suplente, as como al notario inventariador, en la oficina sealada por ellos en la Direccin Ejecutiva del Poder Judicial. (f)

1.2. Algunos aspectos de relevancia de los efectos de la declaratoria

a) Legajos

Con respecto a este tema cabe sealar que los procedimientos del concurso se sustancian en tres legajos. El numeral 809 del Cdigo Procesal Civil dispone que el primer legajo comprender lo relativo a la declaracin del concurso, las medidas consiguientes a ste, el nombramiento de curadores, los convenios, la convocacin de

acreedores, el examen y el reconocimiento de los crditos, la conclusin del concurso y los dems procedimientos que no deban incluirse en otro legajo. El segundo se formar con todas las demandas de legalizacin y el tercero ser el de administracin y comprender los informes del curador sobre el manejo de la masa y lo relativo a la realizacin de los bienes, y a la distribucin del caudal, y dems puntos de administracin. Los incidentes sobre la remocin de curadores y otros semejantes, se tramitarn tambin en pieza separada.

a)

Perodo de sospecha

Lo referente a la fijacin de la fecha en que empez el estado de insolvencia o perodo de sospecha como se le conoce, est regulado en el numeral 888 del Cdigo Civil, que expresamente dice: "El estado de insolvencia, una vez declarado y mientras no se justifique ser de poca ms reciente, se presume haber existido treinta das antes de la fecha en que se solicit la declaratoria. Puede retrotraerse hasta tres meses, con prueba de que la insolvencia era anterior.".

En trminos generales el punto de partida para establecer el perodo de sospecha es claro, sea el da de presentacin de la solicitud de apertura del concurso, con la salvedad ya indicada para los casos de conversin.

Ahora bien, la posibilidad de que se d esta variacin en la fecha del perodo de sospecha debe tramitarse en la va incidental, con intervencin del concursado y no suspender el curso de los autos principales, de acuerdo a lo previsto en el artculo 765 del Cdigo Procesal Civil.

a)

Nombramiento del curador propietario y suplente

Antes de dictar la resolucin que declara abierto el concurso el juez debe remitir oficio a la Direccin Ejecutiva del Poder Judicial, para que ellos de conformidad con el rol que al efecto llevan, indiquen el nombre de las personas que debern ser nombradas en los cargos de curador propietario y suplente, quienes necesariamente debern ser abogados. No podrn nombrarse en dichos cargos a los jueces, a parientes suyos o del concursado, dentro del cuarto grado de consanguinidad o de afinidad, ni a quienes estn ligados del propio modo con jueces del mismo lugar del que decreta el concurso (art. 763, inciso c ibdem). En la prctica se est siguiendo por la Direccin Ejecutiva un trmite que consideramos inconveniente, que consiste en no permitir que el curador suplente pase a ocupar el cargo de propietario, cuando este ltimo no acepta la designacin, lo que obviamente provoca retardos injustificados al tener el Juzgado que solicitar nuevamente el nombre de otro profesional para ocupar dicho cargo. Consideramos que en

aquellos casos en que el suplente est anuente a asumir la funcin de propietario, el Juzgado debera nombrarlo y comunicar dicha circunstancia a la citada Direccin, para que tome nota y designe otro suplente.

d) No abandono del domicilio e impedimento de salida del pas

Resulta importante dejar establecido que la prohibicin de abandonar el domicilio prevista en el artculo 763 inciso ch) del Cdigo Procesal Civil, de ninguna manera implica arresto domiciliario, sino nicamente la obligacin para el concursado de solicitar autorizacin al juez si tuviera que cambiar de domicilio.

a)

Plazo de legalizaciones Segn el artculo 763 inciso g), el plazo para la legalizacin de los

crditos que no hubieren sido legalizados no podr ser menor de un mes, ni mayor de dos, el cual empezar a correr desde la ltima publicacin de la parte dispositiva de la resolucin que declara la

apertura del concurso en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Cabe sealar que en cuanto a los acreedores extranjeros domiciliados fuera del territorio nacional, tendrn un plazo fijo de dos meses para presentar su respectiva legalizacin. Nosotros recomendamos utilizar un plazo unificado de dos meses, para todos los acreedores a fin de evitar confusiones y desrdenes procesales, no incurrindose con ello en violacin alguna al ordenamiento, dado que ese es el plazo fijo para acreedores extranjeros y el mximo para los nacionales y extranjeros radicados en el pas. f) Edictos El citado artculo 763 en su inciso k) dispone la publicacin de la parte dispositiva de la resolucin que declara abierto el concurso, por una sola vez, en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. El formato de dicho edicto quedara de la siguiente manera:

EDICTO: SE HACE SABER: Que en este Juzgado se decret la apertura del

concurso civil de acreedores de , y se dict la resolucin que en su parte dispositiva dice: "POR TANTO: Se declara el estado de insolvencia de y en consecuencia se decreta la apertura del concurso

civil de acreedores del mismo. Se fija en calidad de por ahora y en perjuicio de terceros, el , fecha en que empez el estado de insolvencia. Se nombra curador propietario al licenciado y suplente al licenciado , a quienes se les previene comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Se previene al deudor que no abandone su domicilio ni salga del pas sin autorizacin judicial, bajo el apercibimiento de que, si lo hiciere, podr ser juzgado por desobediencia a la autoridad. Comunquese a la Direccin General de Migracin y al Ministerio Pblico para lo que corresponda. Procdase a la ocupacin, inventario y depsito de los bienes del fallido, para lo cual se comisiona al notario , a quien se le previene comparecer dentro de tercero da a aceptar y jurar el cargo. Comunquese al Registro Pblico la declaratoria y su fecha, para que se abstenga de inscribir ttulos emanados del insolvente, con posterioridad a ella; asimismo a la Direccin General de Correos a fin de que enve al juzgado la correspondencia perteneciente al mismo. Se concede a los acreedores nacionales y extranjeros un plazo de dos meses para legalizar sus crditos y reclamar en su caso, el privilegio que tuvieren, el cual empezar a correr desde la ltima publicacin de la parte dispositiva de esta resolucin en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Se prohibe hacer

pagos y entregas de efectos al deudor insolvente, y si esto se incumpliere no quedarn descargados de la obligacin y se previene a todas las personas en cuyo poder existan pertenencias del insolvente, cualquiera que sea su naturaleza, que dentro del plazo de ..., hagan entrega al curador o al juez manifestacin y entrega de ellas, bajo pena de ser tenidos como ocultadores de bienes y responsables de los daos y perjuicios. Los tenedores de prendas y dems acreedores con derecho de retencin, tendrn la obligacin de dar noticia al curador o al juez, tambin bajo el apercibimiento indicado. Publquese por medio de edicto la parte dispositiva de esta resolucin, por una sola vez, en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Se le previene al concursado el sealamiento de medio y lugar dentro del permetro judicial de esta ciudad, donde atender futuras notificaciones, bajo el apercibimiento de que si no lo hiciere, las resoluciones posteriores se tendrn por notificadas con slo que transcurran veinticuatro horas despus de dictadas. Se producir igual

consecuencia si el medio escogido imposibilitare la notificacin por causas ajenas al despacho, o bien, si el lugar sealado permaneciere cerrado, fuere impreciso, incierto o inexistente. Notifquese esta resolucin personalmente o en su casa de habitacin al concursado ... y a los acreedores ..., y a los curadores propietario y suplente, as como al notario inventariador, en el lugar indicado por la Direccin Ejecutiva del Poder Judicial. (F) JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTIA ,

(FECHA). (F).

g) Fuero de Atraccin

Una vez que el concurso de una persona ha sido declarado abierto, corresponder al mismo juez que lo decret, el conocimiento de otra serie de procesos en los cuales se ve involucrado el patrimonio del fallido. Esta causa modificadora de la competencia es lo que se conoce como el fuero de atraccin y est regulado por los artculos 767 y 769 del Cdigo Procesal Civil.

Sern atrados: 1) Los procesos ejecutivos establecidos contra el fallido, antes de la declaratoria del concurso, salvo los hipotecarios y prendarios en que haya sealamiento para remate. 2) Los procesos ordinarios y abreviados pendientes en primera instancia contra el fallido, que afectaren expresa y directamente bienes que estn o deban estar en el concurso. 3) Todos los procesos ordinarios y abreviados que se establezcan contra el concurso.

Una vez promovido el concurso civil de acreedores, el juez llamado a intervenir en ste, es el nico competente para conocer de los procesos atrados al mismo, siendo que desde que se hubiere promovido se

decretar la atraccin. El auto en el que se manden pasar al juez del concurso, los procesos pendientes, o los del fuero de atraccin que se inicien contra ste, se proveer an de oficio.

1.3 Recursos

Las resoluciones que denieguen o declaren el estado de insolvencia o quiebra, son susceptibles de ser impugnadas por medio de los recursos ordinarios de revocatoria y apelacin. Adems, la que lo admita goza del extraordinario de casacin, como se ver. Para un mejor orden y comprensin, trataremos cada situacin por separado.

a)

Resolucin denegatoria del estado de insolvencia

De estimar el juez que no concurren las circunstancias para decretar el estado de insolvencia, segn los presupuestos ya examinados, puede dictar una resolucin fundada, denegando su declaratoria, la cual admite nicamente los recursos de revocatoria y apelacin. Es bueno hacer ver que, a pesar de tratarse de una verdadera sentencia, por disposicin expresa del artculo 764 del Cdigo Procesal Civil, es que contra ella cabe el recurso de revocatoria, que normalmente slo puede ser interpuesto contra los autos.

"

Trmite de la revocatoria

Plazo. La solicitud de revocatoria debe interponerse dentro del plazo de tres das despus que la resolucin haya sido notificada a todas las partes.

Evacuacin de pruebas. El numeral 764 citado, establece la posibilidad de que el juzgado ordene y reciba las pruebas que se estimen indispensables, de previo a resolver la revocatoria. Este es un aspecto procesal que atae slo a este tipo de procesos, pues no est contemplado para los dems (Art. 555 ibdem). Naturalmente, la prueba que puede ofrecerse como fundamento de la revocatoria, debe ir encaminada a demostrar la existencia de los presupuestos objetivos y subjetivos, que a criterio del impugnante son suficientes para revocar la resolucin recurrida. En tal tesitura, son admisibles todos los medios probatorios enumerados en el artculo 318. " Trmite del recurso de apelacin

Plazo. El recurso de apelacin contra la resolucin que deniegue el estado de insolvencia, debe interponerse dentro del plazo de cinco das

contados a partir de la fecha de notificacin a todas las partes. Debe aplicarse la norma general contenida en el artculo 559, en virtud de que no hay norma expresa que disponga un plazo distinto y porque la resolucin es por su naturaleza una sentencia.

Efecto y envo del expediente. Interpuesta en tiempo y forma, la apelacin debe admitirse en el efecto devolutivo (art. 764) y elevar el expediente ante el Tribunal que corresponda, previo emplazamiento de las partes por el plazo que sea pertinente, de tres o cinco das, conforme al numeral 567. Al decretarse la quiebra y antes del citado envo, deben tomarse todas las medidas necesarias tales como, la aceptacin de los cargos de curador y notario inventariador, hacer las comunicaciones y notificaciones respectivas, as como la prctica de cualquier medida cautelar que se considere pertinente.

Inters para apelar. El artculo 764, restringe la posibilidad de apelar al deudor, curador y acreedores. No obstante, consideramos que es posible que un tercero pueda impugnar, conforme a lo normado en el artculo 561, para lo cual deber seguirse el trmite ah previsto.

Apelacin adhesiva. De conformidad con el artculo 562, el apelado vencido en parte de sus pretensiones puede adherirse al recurso de la parte contraria, en cuanto a los extremos de la resolucin que le sean

desfavorables. Si bien en este tipo de procesos no existen partes en sentido estricto, consideramos que s procede la apelacin adhesiva, en el siguiente caso: la denegatoria de la apertura del concurso que exime de costas al o los solicitantes. En tal virtud, si stos apelan la denegatoria, el deudor podra adherirse a esa impugnacin y recurrir la exencin en costas.

b) Resolucin que decreta la apertura del concurso

Esta resolucin, adems de los recursos ya referidos, goza del de casacin, si procediere segn la cuanta (art. 764). Actualmente, el monto exigido para tales efectos es de setecientos cincuenta mil colones. Sin embargo, nos parece que la norma en cuestin est errada, porque indiscutiblemente se trata de procesos de valor indeterminado, motivo por el cual esta resolucin siempre tendr recurso de casacin.

En lo que concierne al recurso de revocatoria y apelacin, es pertinente remitirnos a lo dicho anteriormente, con la siguiente aclaracin: una vez admitida la apelacin, que debe serlo en el efecto devolutivo, el juzgado debe seguir conociendo el proceso, sin que deba rendirse garanta alguna, mientras el superior no resuelva (art. 764).

Plazos de interposicin. La revocatoria y apelacin contra la

sentencia que decreta la apertura, deben interponerse dentro de los tres y cinco das respectivamente, a partir de la fecha de notificacin a todas las partes. En cuanto al recurso de casacin, debe plantearse dentro del plazo de quince das, contados desde el mismo punto de partida, con la particularidad de que el memorial correspondiente debe presentarse directamente ante la Sala respectiva, esto es la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia (art. 594 y 55 inciso 1) de la Ley Orgnica del Poder Judicial).

De conformidad con el artculo 593 del Cdigo Procesal Civil, el recurso de casacin puede interponerse por motivos de forma y fondo, aspectos que estn delimitados en los numerales 594 y 595 ibdem.

1.4 Surgimiento de las acciones precautorias a favor de la masa de acreedores

La prctica ha demostrado que una persona que se encuentra en un estado econmicamente patolgico, puede realizar actos fraudulentos o desesperados susceptibles de perjudicar a los acreedores. Por esta razn, stos disfrutan de acciones en defensa de ese patrimonio como parte de la garanta de que gozan, con el fin de mantener el contenido real del mismo, o bien, para reintegrarlo.

Entre esas acciones tenemos:

a)

La accin subrogatoria: es aquella en la cual el acreedor se

subroga en la persona del deudor para cobrar el crdito, por ejemplo, en las acciones indirectas (oblicua), en virtud de la cual el acreedor o acreedores pueden gestionar para defender el patrimonio del deudor; verbigracia, interrumpiendo la prescripcin. b) La accin pauliana o revocatoria: es aquella que tiene lugar

cuando el deudor realiza actos de disposicin patrimonial lesivos para su patrimonio, disminuyendo activos en forma dolosa. A travs de la accin pauliana el acreedor o acreedores actan directamente demandando la inoponibilidad del acto, no su nulidad, o sea, demandando la ineficacia frente a su deudor.

La buena fe sufre una profunda alteracin con motivo de la declaracin de insolvencia o quiebra. Este decreto hace nacer presunciones de fraude en los actos realizados por esa persona deudora, algunas de carcter absoluto, que dan lugar a las nulidades de los actos de que se trate y en otros, presunciones relativas, lo que facilita la crtica de los actos respectivos, porque estos se presumen iuris tantum como fraudulentos, invirtindose, por consiguiente, la carga de la prueba.

En la accin pauliana simple opera el principio de buena fe y quien tiene que probar el perjuicio y la mala fe es el acreedor, pero en el caso de la concursal, las presunciones se invierten y le toca al tercero y al deudor probar que el acto no fue fraudulento sino verdadero.

Alrededor de esas presunciones absolutas y relativas de fraude y conjuntamente con el decreto de inhabilitacin del deudor, se organizan acciones de nulidad de los respectivos actos.

c) Acciones concursales: son aquellas que se ejercitan tomando como fundamento los efectos de la declaratoria y que pueden centrarse en la inhabilitacin del fallido y en el nacimiento de las presunciones de fraude. Estas acciones son a favor de la masa. La accin pauliana simple est dada en favor de la generalidad de los acreedores; sin embargo, si se ejercita los efectos prioritariamente beneficiarn a los acreedores particulares que la han ejercido a diferencia de las acciones que se realizan en beneficio de la masa.

d) Actos de disposicin realizados durante el perodo de retroaccin: aqu se ubican los realizados despus de la declaratoria sin que se haya dado la publicacin del edicto, pero con desconocimiento del tercero de la situacin patrimonial del fallido. Se acuerda la nulidad absoluta de ciertos actos durante el perodo de

retroaccin.

Nosotros no seguimos el sistema de nulidad absoluta de todos los actos de disposicin patrimonial realizados por el deudor durante ese perodo, sino que se seleccionan una serie de actos que pueden calificarse como contrarios al principio de la par conditio creditorum y a ellos se les aplica el sistema establecido en el artculo 901 del Cdigo Civil. As tenemos que los actos realizados a ttulo gratuito son inoponibles de pleno derecho, como ibdem. en el caso del artculo 1402

Tambin se afectan con nulidad absoluta los actos o contratos estipulados en el artculo 902, que va ms all del perodo de sospecha, referidos a actos gratuitos realizados a favor de familiares. Son los realizados fuera de ese perodo de sospecha, hasta dos aos antes de la declaratoria de concuso civil o quiebra, consistiendo la lgica de esta norma en que el acto gratuito hace presumir el fraude, el cual se viene a corroborar con el parentesco cercano de las personas. Si se pide su nulidad, es nulo, pero si no se hace, ser inoponible con base en el artculo 901 inciso 1).

Quiere decir, que las acciones cubiertas por los artculos 901 y 902 se basan en presunciones absolutas de fraude, sin que haya nada que

desvirtuar por parte del tercero o del deudor.

e) Actos anulables: a tenor del artculo 903 se consideran anulables dentro del perodo de sospecha todos los actos que ah se indican, desvirtundose su nulidad con la prueba del tercero de que

efectivamente el acto mencionado se verific.

f) Actos anulables a favor de parientes: el artculo 904 se refiere a los mismos actos referidos en el numeral anterior, pero ejecutados en favor del cnyuge, ascendientes, descendientes, o hermanos

consanguneos o afines del insolvente y tambin esta nulidad se extiende a los actos o contratos ejecutados o celebrados en los dos aos precedentes a la declaratoria de insolvencia o quiebra, invirtindose el principio de buena fe, dado que el tercero debe demostrar que efectivamente hubo una retribucin econmica para el deudor y adems de que en la fecha en que se realizaron esos actos el deudor no intentaba evadir las consecuencias de un eventual concurso civil o quiebra. Para ello se utiliza cualquier medio de prueba.

g) Accin de simulacin colectiva: adems de la accin revocatoria concursal, con motivo del concurso civil o quiebra, pueden darse en favor de la masa otras acciones no concursales pero si colectivas, o sea, acciones que no se fundan en efectos de la declaratoria

(presuncin de fraude e inhabilitacin del deudor), porque sus efectos se dan a favor de la colectividad de acreedores. Se trata de dos acciones:

"

Actos o contratos donde hay simulacin, que se da cuando las

partes sealan como ciertos hechos que no lo son (art. 905 inciso 1) C. C.), y " Sentencias que el deudor haya obtenido fraudulentamente en

connivencia con otras personas (art. 906).

a)

Accin revocatoria concursal: est prevista en el numeral

905 inciso 2). Es una accin de nulidad y no de inoponibilidad. Afecta determinados actos, tomando en cuenta, las consecuencias de la declaratoria de concurso civil o quiebra, haciendo ms fcil la crtica de esos actos. Requiere que el tercero conozca la intencin del enajenante deudor de sustraer el bien de la persecucin de los acreedores.

Para ejercer las acciones antes descritas, el curador requiere ser autorizado por los acreedores. De no existir el mencionado acuerdo, el acreedor disidente tiene la posibilidad de ejercer individualmente la accin que le interese, pero deber citarse a los dems que no hubieran votado contra la demanda, por si quisieren constituirse en partes

dentro del proceso. La sentencia que recaiga en ste perjudicar a todos los acreedores del concurso o quiebra; pero las ventajas de la rescisin o nulidad obtenida, slo les aprovechar en el sobrante que quede, despus de cubrirse, ntegramente, los crditos de aquellos acreedores que se hayan apersonado en el juicio durante la primera instancia, antes o al tiempo de iniciarse la fase demostrativa (Art. 910 C.C.).

2. DECLARATORIA DE QUIEBRA

2.1 Requisitos formales de la resolucin

La declaratoria es la resolucin que abre el proceso de quiebra y al igual que la resolucin que declara la apertura del concurso civil de acreedores, es una sentencia constitutiva, pues con ella nace la calidad de quebrado del deudor, en consecuencia, se obliga al juez a analizar en forma minuciosa, si se cumplen los presupuestos objetivos y subjetivos a los que ya hemos hecho referencia y sobre los que se fundamentar dicha resolucin en caso de que se opte por su dictado.

En segundo lugar es importante dejar establecido que los requisitos formales de esta sentencia sern diferentes segn se trate de la solicitud hecha por el o los acreedores, por el propio deudor, el representante en caso de sociedades, en los casos de quiebra por

conversin de un convenio preventivo o una administracin y reorganizacin con intervencin judicial fracasados. Precisamente nos ocuparemos de seguido de ir sealando cuales son los requisitos en cuestin para cada uno de estos casos.

En la declaratoria de quiebra, adems de comprobarse los presupuestos objetivos y subjetivos y constituirse el estado jurdico respectivo, debe la resolucin contener los requisitos sealados por el artculo 740 del Cdigo Procesal Civil y los que se indican en el artculo 863 del Cdigo de Comercio, que se detallarn ms adelante.

Cabe apuntar, que el Tribunal Segundo Civil, en reiterados pronunciamientos ha indicado que la resolucin que decreta la quiebra debe guardar las formalidades que establece el artculo 155 del Cdigo Procesal Civil. (Ver resolucin 267 de las 9:00 horas del 18 de agosto de 1998)

Con base en los numerales 99, 153 prrafo primero y 155 del Cdigo de Rito, la resolucin que decrete la quiebra debe reunir los requisitos formales que de seguido se indican:

" "

Tribunal que las dicta, lugar, hora, da, mes y ao en que se dicta. Encabezado, donde se indican los nombres y calidades de los

interesados y sus apoderados y el carcter con que litigan. " Resultandos: El primero debe contener un resumen de las

pretensiones del o los promoventes. El segundo se referir al resultado del requerimiento de pago y a la posible oposicin del deudor y el tercero expresar si se han observado las prescripciones legales. " Considerandos: El primero incluye el elenco de hechos

demostrados, con cita de los elementos de prueba y de los folios respectivos del expediente. El segundo har referencia a los hechos indemostrados de influencia en la decisin del proceso, si los hubiere. En el tercero se incluye el anlisis del cumplimiento de los presupuestos objetivos y subjetivos y pronunciamiento sobre la oposicin del deudor, en caso de darse. Establecindose el estado de quiebra, el juez en esta misma resolucin ordenar: " El sealamiento de la fecha en que hubiese comenzado la

cesacin de pagos, sea la fecha en a la que deben retrotraerse los efectos de la declaracin de quiebra o perodo de sospecha, dentro del cual sern atacables los actos de enajenacin de bienes que haya realizado el o la quebrada. Es una fecha aproximada, desde la cual, segn la pruebas, se produjo el estado de insolvencia. " Nombramiento del curador propietario y del suplente, as como

del notario inventariador, para lo cual debe remitirse previamente

oficio a la Direccin Ejecutiva a fin de indique el nombre de las personas a quienes corresponde ese nombramiento, de acuerdo con el turno que al efecto lleva ese Despacho. " La ocupacin, inventario y depsito de los bienes, del o la fallida,

en el curador, por medio del notario inventariador que se designe. " Comunicacin de la declaratoria de quiebra a los Bancos,

Registros de la Propiedad de inmuebles, de vehculos y de prendas; almacenes generales de depsito de aduanas, oficinas de correos, telgrafos, radios y cables; as como al Ministerio Pblico, para lo de su cargo. " Concesin de un plazo para la legalizacin de los crditos que an

no hubieren sido legalizados y que no podr ser menor de un mes ni mayor de dos, el cual empezar a correr desde la ltima publicacin de la parte dispositiva de la resolucin en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. En el caso de los acreedores residentes en el extranjero, gozan de un plazo fijo de dos meses. " Prevencin a los deudores de no hacer pagos o entrega de efectos

al fallido, bajo apercibimiento de no ser descargados de la obligacin. Se trata de una consecuencia natural del desapoderamiento que de sus bienes sufre el quebrado. " Prevencin a todas las personas, en cuyo poder existan

pertenencias del fallido, cualquiera que sea su naturaleza, para que dentro del plazo que el juez fije, hagan al curador o al juez

manifestacin y entrega de ellas, bajo pena de ser tenidos como ocultadores de bienes y responsables de los daos y perjuicios, que puedan causarse. Los tenedores de prendas y dems acreedores, con derecho de retencin, tienen la obligacin de dar noticia al curador o al despacho bajo la misma pena. " Prevencin al deudor de sealamiento de lugar y medio donde

recibir notificaciones, en caso de que no lo haya hecho. " Notificar a la fallida ( o ) de conformidad con el artculo 5 de la

Ley de Notificaciones, citaciones y otras comunicaciones judiciales, a los curadores y al notario inventariador en el lugar indicado por la Direccin Ejecutiva, a los acreedores que hubiesen sealado lugar y medio al efecto, as como a los acreedores mencionado por el deudor en el detalle de pasivos, cuando la solicitud de quiebra la hace l mismo. " Publicacin de la parte dispositiva de la resolucin por una vez,

en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. " Comunicacin a las oficinas y autoridades de migracin,

portuarias y dems dependencias, para que se abstengan de extender pasaporte al quebrado, visarlo o en otra forma facilitar su salida del pas, cuando se trata de persona fsica.

En caso de quiebra voluntaria, sea cuando el deudor o el representante de la sociedad, debidamente autorizado al efecto la solicita, el juez debe decretar la quiebra sin ms trmite, si se han cumplido los requisitos de

los artculos 854 y 855 del Cdigo de Comercio.

En el caso de quiebra por conversin, deben respetarse las formalidades que hemos citado, haciendo la observacin de que las consideraciones de fondo deben guardar concordancia con el tipo de proceso que precedi a la declaratoria. Como dijimos anteriormente, para fijar el perodo de sospecha, se deben tomar en cuenta las disposiciones del artculo 719 inciso 7) ibdem, para el instituto de la administracin y reorganizacin con intervencin judicial, y la misma norma en relacin con el numeral 759, para el convenio preventivo.

Formato de la resolucin en que se decreta la quiebra.

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTIA. , a las Solicitud de quiebra planteada por ...(nombre, calidades y domicilio), para que se declare en estado de quiebra a ...(nombre, calidades y domicilio), RESULTANDO: 1.- El promovente, con base en los hechos y citas de derecho invocadas, solicita que se decrete la quiebra de 2.- El deudor fue debidamente requerido de pago y no cumpli con tal prevencin.

3.- En la substanciacin de los procedimientos se han observado las prescripciones legales. CONSIDERANDO: I.- Se tiene por demostrado: a) HACER ALUSIN A LA OBLIGACIN QUE SE RECLAMA COMO INSOLUTA Y QUE SIRVE DE

FUNDAMENTO PARA DECRETAR LA QUIEBRA. (CUNDO SE CONSTITUY, QU TIPO DE OBLIGACIN ES, SI ES TTULO EJECUTIVO O NO ( ART. 860 C. DE CO.), SI EST VENCIDA O NO, O LOS MOTIVOS EN QUE SE FUNDAMENTA EL PROMOVENTE PARA RECLAMAR SU PAGO ANTES DEL VENCIMIENTO (ART. 852 IBDEM). ADEMS SE DEBE INDICAR LA PRUEBA

CORRESPONDIENTE. b) La fallida(o) adeuda al promovente . la suma de , al momento de formularse la solicitud de apertura del proceso de quiebra (escrito inicial de folio y documento guardado en archivo del Despacho). c) El deudor (a) fue requerido (a), por resolucin de las de ..., para que pagara la suma de , la horas del

que le fue notificada

debidamente el , sin que acatara tal prevencin (resolucin de folio ; acta de notificacin de folio ). d) La solicitud de apertura del proceso de quiebra se present en estrados el (razn de recibido de folio ). SE DEBE INCORPORAR ADEMAS CUALQUIER OTRO HECHO DEMOSTRADO QUE SEA IMPORTANTE Y QUE TENGA RELACION CON LAS ALEGACIONES

HECHAS. II.- Indicacin de hechos no probados en caso de que los hubiere. III.- De conformidad con lo establecido por el artculo 852 del Cdigo de Comercio, para que un acreedor tenga derecho a pedir la quiebra, es indispensable que demuestre su calidad de tal, presentando el ttulo respectivo y comprobando que la obligacin es lquida y exigible, as como que el deudor es comerciante an cuando la causa de la obligacin no tenga el carcter de mercantil. En la especie tenemos que ...se constituy deudor de..., por la suma de ...., con base en el documento ...., obligacin que se encuentra vencida y exigible. Que al momento de presentarse la solicitud de quiebra la obligacin arroja un saldo de capital de ... y de intereses .... . De acuerdo con las pruebas aportadas al expediente el deudor ostenta la calidad de comerciante. (ANALIZAR LAS PRUEBAS QUE AS LO DEMUESTREN). Por resolucin de las ..., que le fue notificada debidamente al deudor, se le requiri de pago, por las sumas reclamadas en el libelo inicial, haciendo caso omiso de ese requerimiento, lo que evidencia que el deudor se encuentra en estado de cesacin de pagos. . En criterio de este

Juzgado, entonces, la solicitud de apertura del proceso de quiebra cumple con los presupuestos objetivos y subjetivos correspondientes, debiendo en consecuencia decretarse la quiebra de ..., con los efectos que a continuacin se detallan. IV.- Se declara el estado de quiebra de .... . De conformidad con el

artculo 868 del Cdigo de Comercio, se fija con calidad de "por ahora" y en perjuicio de tercero, el .... , fecha en que la fallida ( o ) ces en el pago de sus obligaciones, decretndose en la parte dispositiva de esta resolucin las medidas dispuestas por los artculos 863 ibdem y 763 del Cdigo Procesal Civil. (HACER PRONUNCIAMIENTO EN CUANTO A COSTAS, CON LA ACLARACIN DE QUE SI SE CONDENA AL QUEBRADO, SE DEBE HACER LA RELACIN CORRESPONDIENTE CON EL ARTCULO 1000 DEL CDIGO CIVIL). Artculos 884, siguientes y concordantes del Cdigo Civil, 851 siguientes y concordantes del Cdigo de Comercio y 221 222 y 760, siguientes y concordantes del Cdigo Procesal Civil. POR TANTO De conformidad con lo expuesto y normas citadas, se declara el estado de quiebra de .... . Se fija con calidad de "por ahora" y en perjuicio de tercero, el .... , fecha en que la fallida ( o ) ces en el pago de sus obligaciones. Se nombra como curador propietario a ... y como curador suplente a ...., quienes pueden ser localizados en ... o al telfono. Se concede a los acreedores nacionales y extranjeros un plazo de dos meses para la legalizacin de los crditos que an no hubieren sido legalizados y reclamar en su caso, el privilegio que tuvieren, el cual empezar a correr desde la ltima publicacin de la parte dispositiva de esta resolucin en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Comunquese esta declaratoria a los Bancos, a los Registros

de la Propiedad de Inmuebles, Vehculos y Prendas, Almacenes Generales de Depsito, Aduanas, Oficinas de Correos, Telgrafos, Radios y Cables y al Ministerio Pblico para los efectos de ley, en cada caso. Se le previene a los deudores no hacer pago o entrega de efectos a el o la quebrada, bajo apercibimiento de no quedar descargados de la obligacin en caso de incumplimiento. Procdase a la ocupacin, inventario y depsito de los bienes de la fallida en el curador, para lo cual se comisiona al notario ... . Se previene a todas las personas en cuyo poder existan pertenencias de la fallida ( o ), cualquiera que sea su naturaleza, que dentro del plazo de ....., deben hacer manifestacin y entrega de ellas al curador o a este Despacho, bajo pena de ser tenidos como ocultadores de bienes y responsables de los daos y perjuicios. Los tenedores de prendas y dems acreedores con derecho de retencin, tendrn la obligacin de dar noticia al curador o a este Juzgado, bajo la misma pena. Se le previene a la fallida ( o ), sealar medio y lugar para recibir notificaciones, bajo el apercibimiento de que no lo hiciere se le tendr por notificado de las resoluciones posteriores con solo el transcurso de veinticuatro horas despus dictadas. Se producir igual consecuencia si el medio escogido imposibilitare la notificacin por causas ajenas al Despacho, o bien, si el lugar sealado permaneciere cerrado, fuere impreciso, incierto o inexistente. Notifquese a la fallida ( o ) de conformidad con el artculo 5 de la Ley de Notificaciones, citaciones y otras comunicaciones judiciales, a los

curadores y al notario inventariador en el lugar indicado por ellos ante la Direccin Ejecutiva del Poder Judicial, a los acreedores que hubiesen sealado lugar y medio al efecto (lo subrayado se sustituye por "as como a los acreedores mencionado por el deudor en el detalle de pasivos" CUANDO LA SOLICITUD DE QUIEBRA LA HACE EL MISMO ). (HACER PRONUNCIAMIENTO EN CUANTO A COSTAS, CON LA ACLARACIN DE QUE SI SE CONDENA AL QUEBRADO, SE DEBE HACER LA RELACIN CORRESPONDIENTE CON EL ARTCULO 1000 DEL CDIGO CIVIL). Publquese la parte dispositiva de esta resolucin, por una sola vez en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional.(f)

Actas de aceptacin de cargo

Acta de aceptacin de cargo de curador propietario

En el Juzgado ...., a las ..... del .... de ...... Presente el licenciado ...... (nombre, calidades), es impuesto de su nombramiento de CURADOR PROPIETARIO, en este asunto, advertido y entendido de sus obligaciones, acepta el cargo y jura cumplirlo bien y fielmente. Ledo lo

anterior al compareciente, lo encuentra conforme, ratifica y firma. (Firma del juez)

(Firma del curador)

Acta de aceptacin de cargo de curador suplente

En el Juzgado ...., a las ..... del .... de ...... Presente el licenciado ...... (nombre y calidades), es impuesto de su nombramiento de CURADOR SUPLENTE, en este asunto, advertido y entendido de sus obligaciones, acepta el cargo y jura cumplirlo bien y fielmente. Ledo lo anterior al compareciente, lo encuentra conforme, ratifica y firma. (Firma del juez)

(Firma del curador)

Acta de aceptacin de cargo de notario inventariador

En el Juzgado ...., a las ..... del .... de ...... Presente el licenciado ...... (nombre y calidades), es impuesto de su nombramiento de NOTARIO INVENTARIADOR, en este asunto, advertido y entendido de sus obligaciones, acepta el cargo y jura cumplirlo bien y fielmente. Ledo lo anterior al compareciente, lo encuentra conforme, ratifica y firma. (Firma del juez)

(Firma del notario)

COMUNICACIONES

XXXXXX JUEZ DEL JUZGADO .... AL SEOR DIRECTOR DEL REGISTRO PUBLICO DE VEHICULOS HACE SABER QUE: Por resolucin dictada a las .... del .... de .... se declar el estado de quiebra de ....., (en caso de sociedad cdula jurdica, o de persona fsica,

cdula de identidad), expediente nmero ....., y se orden remitirle el presente mandamiento a fin de que se abstenga de dar curso e inscribir cualquier documento emanado de la fallida (o) y consignar traspasos o imposicin de gravmenes en bienes de la misma. La declaratoria de quiebra se retrotrae al ..... . Lo anterior, bajo el apercibimiento de que en caso de no cumplir con lo ordenado podr ser juzgado como encubridor, si la quiebra llegare a declararse culpable o fraudulenta. Y PARA SU DILIGENCIAMIENTO LO EXPIDO EN LA CIUDAD DE..., A LAS...DEL ...DE.....

XXXXXX JUEZ DEL JUZGADO .... AL SEOR DIRECTOR DEL REGISTRO PUBLICO DE PROPIEDAD HACE SABER QUE: Por resolucin dictada a las .... del .... de .... se declar el estado de quiebra de ....., (en caso de sociedad cdula jurdica, o de persona fsica, cdula de identidad), expediente nmero ....., y se orden remitirle el presente mandamiento a fin de que se abstenga de dar curso e inscribir cualquier documento emanado de la fallida (o) y consignar traspasos o imposicin de gravmenes en bienes de la misma. La declaratoria de quiebra se retrotrae al ..... . Lo anterior, bajo el apercibimiento de que en caso de no cumplir con lo ordenado podr ser juzgado como encubridor, si la quiebra llegare a declararse culpable o fraudulenta.

Y PARA SU DILIGENCIAMIENTO LO EXPIDO EN LA CIUDAD DE..., A LAS...DEL ...DE.....

XXXXXX JUEZ DEL JUZGADO .... AL SEOR DIRECTOR DEL REGISTRO PRENDAS HACE SABER QUE: Por resolucin dictada a las .... del .... de .... se declar el estado de quiebra de ....., (en caso de sociedad cdula jurdica, o de persona fsica, cdula de identidad), expediente nmero ....., y se orden remitirle el presente mandamiento a fin de que se abstenga de dar curso e inscribir cualquier documento emanado de la fallida (o) y consignar traspasos o imposicin de gravmenes en bienes de la misma. La declaratoria de quiebra se retrotrae al ..... . Lo anterior, bajo el apercibimiento de que en caso de no cumplir con lo ordenado podr ser juzgado como encubridor, si la quiebra llegare a declararse culpable o fraudulenta. Y PARA SU DILIGENCIAMIENTO LO EXPIDO EN LA CIUDAD DE..., A LAS...DEL ...DE.....

Lugar y fecha

Seores Gerentes del Sistema Bancario Nacional

S.D.

Estimados seores:

Para los efectos consiguientes, se les hace saber, que por resolucin dictada a las ...., del ....., de ..., se declar el estado de quiebra de ....., (nombre de la fallida (o)), y se orden remitirles el presente oficio, para que se abstengan de entregar a la fallida (o), o a su apoderado o encargado suyo, ttulos valores, efectos de comercio o cualquier otro tipo de documento o efectos que tengan algn valor econmico. Igualmente debern depositar en la cuenta corriente de este Despacho (NMERO DE CUENTA DEL DESPACHO RESPECTIVO) las sumas de dinero existentes en posibles cuentas bancarias u otros valores que tuviere la fallida (o). Lo anterior, bajo el apercibimiento de que en caso de no cumplir con lo ordenado podr ser juzgado como encubridor, si la quiebra llegare a declararse culpable o fraudulenta. Sin otro particular, suscribe, Lic. Juez .....

Lugar y fecha

Seores Gerentes del Almacenes Generales de Depsito y Aduanas S.D.

Estimados seores:

Para los efectos consiguientes, se les hace saber, que por resolucin dictada a las ...., del ....., de ..., se declar el estado de quiebra de ....., (nombre de la fallida (o), y se orden remitirles el presente oficio, para que se abstengan entregar a la fallida, o a su apoderado o encargado suyo, ttulos valores, efectos de comercio, mercaderas o cualquier otro tipo de documento o efectos que tengan algn valor econmico.

Lo anterior, bajo el apercibimiento de que en caso de no cumplir con lo ordenado podr ser juzgado como encubridor, si la quiebra llegare a declararse culpable o fraudulenta

Sin otro particular, suscribe, Lic. Juez .....

Lugar y fecha

Seores Jefes de oficinas de Correos, Telgrafos, Radios y Cables S.D.

Estimados seores:

Para los efectos consiguientes, se les hace saber, que por resolucin dictada a las ...., del ....., de ..., se declar el estado de quiebra de ....., (nombre de la fallida(o), y se orden remitirles el presente oficio, para que procedan a entregar al curador de esta quiebra toda la correspondencia, encomiendas y despachos que lleguen dirigidos a la quebrada(o).

Lo anterior, bajo el apercibimiento de que en caso de no cumplir con lo ordenado podr ser juzgado como encubridor, si la quiebra llegare a declararse culpable o fraudulenta

Sin otro particular, suscribe, Lic. Juez .....

Lugar y fecha

Seor Director Direccin General de Migracin y Extranjera S.___________D.

Estimado seor:

Me permito comunicarle que en este Despacho, por resolucin dictada a las del de , se declar el estado de quiebra del seor (nombre y calidades del comerciante persona fsica ), expediente nmero , y se orden remitirle el presente oficio para que se abstengan de extender pasaporte al quebrado, visarlo o en otra forma facilitar su salida del pas.

Lo anterior, bajo el apercibimiento de que en caso de no cumplir con lo ordenado podr ser juzgado como encubridor, si la quiebra llegare a declararse culpable o fraudulenta

Atentamente,

(Firma del Juez) Juez . c.c.: exp

Lugar y fecha

Seor Jefe del Ministerio Pblico S._________D.

Estimado seor:

Para los efectos correspondientes, se le hace saber, que por resolucin dictada a las del de , se declar el estado de quiebra de ,(nombre de la fallida o nombre y calidades del comerciante persona fsica ), expediente nmero y se orden remitirle el presente oficio, para que proceda a realizar las investigaciones pertinentes a fin de determinar si en el presente caso se ha cometido algn delito.

Atentamente,

(Firma del Juez)

Juez .

c.c.: exp

2.2 Formacin de legajos

Una vez hecha la declaratoria de quiebra el expediente debe ordenarse para evitar errores en la tramitacin, al igual que en el concurso de acreedores. En este sentido vase lo expuesto en el punto B, 1, 1.2, a).

21

Fuero de atraccin

Como consecuencia de la declaratoria de quiebra se produce el fuero de atraccin previsto en el artculo 767 del Cdigo Procesal Civil, tal y como sucede en el concurso civil de acreedores. A fin de evitar reiteraciones innecesarias en relacin con este tema vase lo analizado en el punto B, 1, 1.2, g).

2.4 Declaraciones de quiebra hechas fuera del pas y de empresas domiciliadas en el extranjero

a)

Declaracin de quiebra hecha fuera del pas Efectos. Conforme con lo dispuesto en el numeral 864 del Cdigo

de Comercio, la declaratoria de quiebra hecha fuera del pas, no puede invocarse contra los acreedores que tenga el fallido dentro de la Repblica, ni para disputarles derechos que los mismos pretendan sobre los bienes del deudor existentes dentro del pas. Tampoco es suficiente para anular los actos o contratos que los deudores celebraron con el fallido. El legislador prcticamente rest importancia a la declaratoria de quiebra hecha fuera del territorio nacional,

posiblemente pensando en la proteccin de los acreedores nacionales y los residentes en el pas. No obstante, declarada la quiebra del deudor en el extranjero, debe procederse conforme lo ordenado en el artculo 980 del Cdigo Civil, en relacin con el numeral 813 del Cdigo Procesal Civil. Tratamiento de los bienes del deudor. De acuerdo con las dos normas ltimamente citadas, los bienes de la persona declarada en quiebra en el extranjero, pueden ser ejecutados y concursados por los acreedores residentes en nuestro pas, y nicamente el sobrante de los mismos, despus de concluido el concurso parcial o de satisfechos los ejecutantes, corresponder a la masa del concurso o quiebra pendiente

en el extranjero. El artculo 813 citado, trata de la solicitud de un representante de concurso extranjero, que reclame bienes del deudor existentes en el pas. El procedimiento se inicia con un aviso de la solicitud en el Boletn Judicial y un peridico de circulacin nacional, con el fin de que se apersonen los acreedores en reclamo de sus crditos. Si no se presentan reclamos dentro de los dos meses siguientes a la ltima publicacin, las sumas reclamadas se pondrn a disposicin del concurso extranjero. En caso de que no existan sumas de dinero, sino bienes que liquidar, stos se ponen a disposicin del concurso extranjero. En caso de que existan acreedores en el territorio nacional, estos debern comunicarlo al Despacho que orden la publicacin del edicto, dentro de los dos meses siguientes a la ltima publicacin. Dichos acreedores podrn demandar el cobro de sus crditos y ejecutar los bienes del deudor existentes en ella, o abrir un concurso para distriburselos. En el primer caso, el ejecutado debe ser representado por un curador. En todo caso, los acreedores nacionales deben ser plenamente satisfechos y slo lo que sobre, se remitir a la masa del concurso pendiente en el extranjero. b) Quiebra de comerciante en el exterior con agencias o

sucursales en el pas En tal caso, las sucursales o agencias se pondrn en liquidacin, previa solicitud de la autoridad que conoce la quiebra principal. El procedimiento a seguir es el establecido en el artculo 980 del Cdigo Civil, del que ya nos hemos ocupado. (art. 865 del C. de Co.). c) Quiebra de agencias o sucursales de casas extranjeras

La declaratoria de quiebra de agencias o sucursales de casas extranjeras, se decreta con independencia respecto de la casa principal; para los efectos del concurso, la agencia o sucursal se tiene como persona jurdica. El numeral 866 del Cdigo de Comercio, establece el orden de prelacin en el pago de los crditos, ordenando que en primer trmino deben pagarse los acreedores nacionales y los extranjeros domiciliados en el pas al tiempo de la declaratoria de quiebra, o en que se contrajo la obligacin. Posteriormente, deben pagarse los crditos de los acreedores extranjeros no domiciliados en el pas, pero que hayan contratado con la agencia o sucursal. El sobrante, si lo hubiese, ser remitido a la casa principal.

En caso de que los bienes no sean suficientes para pagar a todos los acreedores, sin importar su clase, podrn cobrar el saldo en descubierto a la casa principal, en el domicilio de sta (art. 866 ibdem)

En todo caso, la sentencia o el auto con ese carcter provenientes del extranjero, para que surta efectos dentro de nuestro pas, debe reunir los requisitos formales establecidos en el artculo 705 del Cdigo Procesal Civil.

C. CONSTATACION DE ACTIVOS Y PASIVOS 1. Constatacin del activo

1.1 Ocupacin, inventario y depsito de bienes del fallido

La acepcin del trmino ocupacin que aqu nos interesa es aquella que hace referencia a la toma de posesin de algo . Por ello podemos establecer que en los procesos concursales la ocupacin viene a ser la materializacin del desapoderamiento de los bienes del deudor que se ordena precisamente en la resolucin que decreta la apertura del concurso civil o la quiebra.

Es a travs de esta ocupacin y el consiguiente inventario de los bienes del deudor que se puede determinar o constatar el activo repartible entre los acreedores a fin de que se satisfagan total o parcialmente sus crditos.

En relacin con este tema, el doctor Francisco Luis Vargas Soto ha dicho: "El activo, que es la prenda comn de los acreedores en la quiebra, y sobre el cual stos van a obtener, al menos parcialmente, el pago de su crdito, debe ser constatado, en la medida de lo posible, con el mayor grado de exactitud. A este fin, el inventario es uno de los mejores medios. Es por ello que, en la misma resolucin que declara la quiebra, el juez debe ordenar la ocupacin, inventario y depsito de los bienes del fallido ". Este trmite de la ocupacin e inventario de los bienes del fallido corresponde realizarlo al juez que conoce del proceso concursal, quien puede delegar su competencia en un notario comisionado al efecto, como usualmente se acostumbra en nuestros tribunales (arts. 763 inciso d) y 779 C. P. C.). Cabe resaltar que al igual que ocurre con el nombramiento de los curadores propietario y suplente, el juez debe pedir a la Direccin Ejecutiva del Poder Judicial, el nombre de la persona que ser designada como notario inventariador.

Si el inventario de los bienes muebles no pudiere practicarse de inmediato y si no fuere urgente realizarlo, el juez har la ocupacin y cerrar el lugar en que se hallaren, el cual asegurar con sellos del juzgado. Lo mismo har cuando el inventario no pudiere terminarse en un slo da, y tanto en uno como en otro caso, la puerta del negocio se asegura con dos cierres distintos, conservando la llave de uno de ellos

el juez, y la del otro, el curador. De esta manera se asegura la perfecta conservacin de los bienes hasta que se logre en forma fehaciente constatar su existencia.

Para la debida conservacin de los bienes ocupados el juez deber nombrar un depositario judicial, quien ser el responsable del cuido y mantenimiento de los mismos, cargo que debe recaer en el curador, de acuerdo a lo previsto en el prrafo primero del artculo 779 ibdem. Sin embargo, si las circunstancias lo requieren, podr nombrarse a otras personas como depositarias, designacin que har el juez de acuerdo con el curador (art. 779 prrafo segundo). El depositario tiene la obligacin de tener los bienes inmuebles a la disposicin del juez, y los productos de stos y los bienes muebles a la del curador (art. 779 prrafo cuarto). Tambin, con el fin de preservar los bienes en proteccin de la masa, la ley lo obliga a la terminacin del depsito, rendir cuenta de su administracin, para que sea examinada por los acreedores (art. 779 prrafo final).

La solucin con respecto a los bienes del fallido que no se encuentren en su poder, la brinda el numeral 763 inciso i), al establecer que en la resolucin en la que se declare la apertura se deber prevenir " a todas las personas en cuyo poder existan pertenencias del insolvente, cualquiera que sea su naturaleza, que, dentro del plazo que el juez fije,

hagan al curador o al juez manifestacin y entrega de ellas, bajo la pena de ser tenidos como ocultadores de bienes y responsables de los daos y perjuicios. Los tenedores de prendas y dems acreedores con derecho de retencin, tendrn la obligacin de dar noticia al curador o al juez, bajo la misma pena.". De esta manera se trata de determinar con el mayor grado de exactitud la consistencia del patrimonio del fallido.

1.2 Reivindicaciones

Al momento de practicarse la diligencia de ocupacin e inventario, podra suceder que se encuentren en poder del deudor bienes pertenecientes a terceras personas, por lo que su incorporacin dentro de ese inventario sera indebida. Este problema se puede solucionar a travs de la solicitud de reivindicacin de tales bienes, la cual podr ser gestionada directamente por el curador o por el tercero interesado.

Cuando los bienes indebidamente involucrados dentro del activo de la fallida(o) tengan un valor inferior a los diez mil colones, el curador podr reconocer directamente la reivindicacin de los mismos, pero si el valor de stos supera la suma citada, para proceder a la reivindicacin necesitar la correspondiente autorizacin del juez, el cual se pronunciar sobre la misma previa audiencia por tres das al deudor y a los acreedores (arts. 877 inc. 3) C. de Co., 935 inc. 3) C.C. y

778 C.P.C.).

Si la gestin es formulada por el tercero interesado la va correcta es la del incidente de exclusin y no la tercera de dominio, por cuanto esta ltima tiene relacin directa con el embargo y en materia concursal lo que opera es el desapoderamiento de los bienes del deudor, que por ms que sus efectos se asemejen a un embargo, tiene su naturaleza propia y diversa de aqul. As lo ha resuelto en forma reiterada la Sala Segunda Civil de la Corte Suprema de Justicia, entre otras por resoluciones nmeros 347 de 1979 y 4 de 1980.

Es importante sealar que la ley prev algunas situaciones especiales en relacin con bienes reivindicables (por ejemplo ttulos valores, mercaderas y otros) y la forma como se deber actuar en presencia de cada una de ellas, lo cual aparece consignado en los artculos 896 a 900 del Cdigo de Comercio y 985 a 988 del Cdigo Civil.

La resolucin de estas reivindicaciones resulta de vital importancia para el normal desarrollo del concurso o la quiebra, dado que ser hasta el momento en que est redactado el inventario de los bienes y excluidos aquellos pertenecientes a terceras personas, que el activo se habr constituido definitivamente.

1.3 Avalo

Este trmite procesal merece un comentario aparte por su relacin con el activo constatado en el proceso concursal. A travs de l se podr determinar el valor econmico de cada uno de los bienes que conforman dicho activo y se har tan pronto lo solicite el curador o lo ordene el juez.

La valoracin se practicar por un perito de nombramiento del juez; ste podr nombrar varios peritos, si la naturaleza de los bienes fuere diversa (art. 781 prrafo segundo C.P.C.). Cabe mencionar que el juez deber elegir al perito de la lista publicada por la Direccin Ejecutiva del Poder Judicial y sus honorarios debern fijarse con base en la tarifa establecida por el Consejo Superior. Es recomendable que en estos casos la fijacin de los honorarios del perito se haga una vez que el avalo haya sido debidamente aprobado.

Otro aspecto importante de mencionar es que en aquellos casos en que el concurso o la quiebra no contaren con dinero en efectivo, debern realizarse alguno o algunos de los bienes inventariados para poder de esta manera cancelar los honorarios del perito valuador. En este sentido vase que el artculo 783 del Cdigo Procesal Civil faculta al juez para autorizar la venta anticipada de bienes cuando fuere

estrictamente

indispensable

para

cubrir

gastos

urgentes

de

administracin y conservacin.

Cuando el avalo se rechace total o parcialmente deber practicarse nuevamente conforme lo disponga el juez. En caso de rechazo parcial, debern pagrsele al perito los honorarios que correspondan al valor de los bienes que s fue aceptado. Si el rechazo es total solamente deber cancelarse lo correspondiente a los gastos en que el perito hubiere incurrido.

Esta valoracin es importante para efecto de enajenacin de los bienes que conforman el activo del concurso o quiebra, dado que el curador est impedido de venderlos por un precio inferior al de ese avalo, salvo autorizacin expresa de los acreedores en tal sentido. En todo caso, an cuando los acreedores otorguen la autorizacin, si el juez lo considerare inconveniente podr denegarla (876 inciso j) C. de Co. y 781 prrafo cuarto C.P.C.).

La oportunidad para conocer del inventario y del avalo dentro del proceso concursal ser una vez que alcance firmeza la resolucin que se pronuncia sobre el reconocimiento de los crditos, y el trmite ser a travs de una audiencia por tres das al curador y a los acreedores cuyos crditos hubieren sido reconocidos, luego de transcurrida la cual,

resolver lo que corresponda (art. 782 ibdem).

2. Verificacin del pasivo

2.1 Legalizacin de crditos

De conformidad con lo establecido por los artculos 887 del Cdigo de Comercio y 771 del Procesal Civil, todos los acreedores, con excepcin de los separatistas (que son los comprendidos en el prrafo primero del artculo citado en ltimo trmino y los del 901 del Cdigo de Comercio), deben legalizar sus crditos y reclamar el privilegio que les corresponda.

Seala el doctor Vargas Soto que: "Nuestro legislador ha utilizado el trmino "legalizar" en el

mismo sentido que "producir" empleado en el sistema francs, es decir, queriendo significar que los acreedores deben indicar la existencia, el monto y la causa de sus crditos."

a) Oportunidad

Como se indic anteriormente el plazo para legalizar tratndose de acreedores residentes en territorio nacional no podr ser menor de un

mes ni mayor de dos, y para los acreedores domiciliados en el extranjero ser un plazo fijo de dos meses. El mismo se debe otorgar en forma expresa en la resolucin que decreta la apertura del concurso civil o la quiebra y comenzar a correr a partir de la ltima publicacin de la parte dispositiva de aqulla en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional.

a)

Requisitos del escrito de legalizacin

El escrito de legalizacin podr comprender el reclamo de distintos acreedores, y deber presentarse con una copia. En l se expresarn el nombre y los apellidos del acreedor o acreedores, su ocupacin y su vecindario, el ttulo o causa, la cantidad del reclamo y la preferencia, si la hubiere (art. 772 prrafo primero C.P.C.).

El requisito de indicar la ocupacin es relevante dado que en el caso de los comerciantes, el artculo 889 del Cdigo de Comercio prev la obligatoriedad de acompaar una certificacin emanada de un notario o de un contador pblico, del asiento o asientos de sus libros. Mientras no se cumpla con esta formalidad la legalizacin no se tendr por presentada y no se atender consecuentemente ninguna gestin de este acreedor, ni tendr voz ni voto, ni le ser acordado dividendo alguno.

Al respecto el doctor Vargas Soto comenta: "En la prctica se presenta generalmente un problema con la exigencia de la certificacin del notario o contador pblico del o de los asientos contables del acreedor que se dice comerciante, pues sucede a veces que en realidad el acreedor no es verdaderamente comerciante, a tenor de lo dispuesto por el artculo 5 del Cdigo de Comercio. Recalquemos que en nuestro medio el comerciante no tiene que inscribirse en ningn registro especial para ostentar tal calidad, y por otra parte que la gente se considera comerciante, o se dice comerciante, sin reparar en los alcances de tal afirmacin. Ahora bien; esta afirmacin errnea del acreedor va a perjudicarle, pues el curador y la asamblea van a rechazar su legalizacin hasta tanto no haya cumplido aqul con la obligacin que comentamos. Y como muchas veces ni los mismos comerciantes llevan libros -la sancin en el caso de estos ltimos, estimamos, se justificano podr el acreedor cumplir con el requisito dicho. Es necesario, entonces, que el legalizante trate de demostrar que no tiene tal calidad y que por ese hecho no est obligado a presentar la certificacin en cuestin. Pero durante ese tiempo corre el riesgo de perder sus dividendos, y peor an, a veces desiste de la idea de demostrar su verdadera calidad. A nuestro juicio, el problema tiene como causa la falta en que incurren los profesionales en Derecho que redactan la legalizacin de

los acreedores sin haber tenido el cuidado de verificar si su cliente ostenta la calidad enunciada.".

Asimismo, el escrito de legalizacin, deber contener una relacin sucinta de los hechos en los que se funde el reclamo, y deber ofrecerse la prueba correspondiente; si sta consistiere en documentos, sern acompaados los originales junto con dos copias de ellos. Los originales los guardar el juez y al curador se le entregar una copia, tanto de stos como del escrito de legalizacin (art. 772 prrafo segundo C.P.C.).

En el caso de que el legalizante reclame el pago de intereses, el escrito deber contener en forma expresa el monto, la tasa y el perodo que cubren dichos rditos, de no ser as deber prevenrsele que subsane los aspectos omitidos, bajo el apercibimiento de que en tanto no lo haga no se tendr por legalizada su acreencia.

Si se trata de un crdito litigioso al momento de abrirse el concurso o la quiebra, bastar para su legalizacin hacer referencia al respectivo proceso. En este caso, tratndose de acreedores colitigantes que no tengan intereses opuestos, debern constituir un apoderado comn (art. 772 prrafos tercero y cuarto ibdem).

El citado artculo 889 del Cdigo de Comercio establece que al hacerse la legalizacin, el acreedor deber presentar, adems de la certificacin contable a que hicimos referencia anteriormente para el caso de los comerciantes, el documento en el que conste la obligacin y hacer referencia a los libros del deudor si tuviere el dato concreto.

a)

Procedimiento para la verificacin de los crditos

Con respecto a esta temtica existe algn grado de divergencia en relacin con el trmite que se debe seguir en los distintos procesos concursales. Especficamente el diferendo surge al considerar algunos entendidos en la materia que con las reformas que se han dado en los ltimos tiempos, propiamente en la Ley No. 7130 de 16 de agosto de 1989, el procedimiento para la verificacin y calificacin de los crditos legalizados debe realizarse a travs del sistema de audiencias previsto en los artculos 771 a 775 del Cdigo Procesal Civil, sin embargo nosotros consideramos que desde un punto de vista normativo la junta en cuestin se mantiene vigente para las quiebras en virtud de lo dispuesto por los artculos 903, siguientes y concordantes del Cdigo de Comercio, aunque ello indudablemente no implique la mejor solucin legal. Creemos conveniente que deberan darse las reformas necesarias a fin de unificar el trmite de verificacin de crditos. Desde

antes de la promulgacin del Cdigo Procesal Civil vigente, que introdujo los cambios antes apuntados, se hacan observaciones en cuanto a la inconveniencia de la celebracin de juntas para conocer de los crditos legalizados, como es el caso del doctor Francisco Luis Vargas Soto, quien seal: "... la participacin de los acreedores, como hemos insistido en otras ocasiones, es innecesaria para los efectos de la verificacin de crditos, ya que, en presencia de los intereses contrapuestos que necesariamente existen en este tipo de asambleas, se pueden dar una serie de problemas que pueden atrasar el desarrollo del proceso; entre ellas, el rechazo de un crdito sin que exista una razn para proceder a ello, con el fin de perjudicar a uno o varios acreedores. Un retardo puede provenir tambin por la inasistencia de los acreedores a la junta, o cuando no se d la mayora requerida en la aprobacin de un crdito, mayora que en estos casos es simple, al no tener cada acreedor ms que un voto, sea cual fuere el monto de su crdito, conforme lo dispone el artculo 910 del Cdigo de Comercio..."

A continuacin procederemos a analizar ambos sistemas:

"

Trmite en el concurso civil de acreedores:

El trmite que ahora nos interesa se inicia con la presentacin de las

legalizaciones -que debern cumplir con los requisitos previstos en la ley-, dentro del plazo fijado en la resolucin que declar la apertura del concurso civil, que como ya hemos visto no podr ser menor de un mes ni mayor de dos respecto de los acreedores que residen en el pas y fijo de dos meses para los acreedores que residen en el extranjero (art. 771 prrafos primero y segundo y 772 C.P.C.). Es importante hacer mencin que el juzgado no debe dictar resolucin alguna teniendo por presentadas las legalizaciones y menos an, concediendo audiencia sobre las mismas, como errneamente lo han venido haciendo la mayora de los tribunales. En el legajo de stas a lo sumo podrn aparecer providencias que dispongan sobre alguna prevencin, ya que incluso la resolucin en la que se emite pronunciamiento sobre ellas corresponde al legajo general o principal como se le conoce comnmente (art. 809 ibdem).

En segundo lugar, dentro de los quince das posteriores al vencimiento del plazo para legalizar, el curador debe presentar al juzgado un estado general de todos los crditos que hubieren sido reclamados, con mencin de las pretendidas referencias y un informe razonado que expresar si cada crdito debe aceptarse o no, en todo o en parte, con preferencia o sin ella. Si el fallido hubiere presentado una lista de los crditos adeudados, el curador se limitar a comprobarla o rectificarla (arts. 932 inciso 4) C.C. y 773 prrafos primero y segundo C.P.C.).

El referido informe ser puesto en conocimiento de los acreedores, para lo cual se les otorgar audiencia por ocho das (art. 774 prrafo primero ibdem). Aunque la norma no lo indique consideramos que la audiencia se le debe conceder igualmente al deudor. Por la naturaleza especial de estos asuntos y por no ser el curador parte, estrictamente hablando, no se deben aportar copias del informe, pero la resolucin se notifica a todos los interesados.

Una vez transcurrido el plazo de la audiencia, el juez dentro de los cinco das siguientes deber dictar resolucin aprobatoria de todos aquellos crditos que hubieren sido aceptados por el curador y el deudor, y reconocidos unnimemente por los acreedores. El juez en forma obligatoria deber dictar resolucin en tal sentido, ya que no puede separarse de esa decisin (arts. 774 prrafo segundo y 775 prrafo primero).

Si el informe del curador objetare alguno de esos aspectos del crdito o si el deudor o los acreedores presentaron impugnaciones dentro del trmino sealado en el artculo 774 prrafo primero o antes, se oir por cinco das a los acreedores objetados. Al contestar debern ofrecer las pruebas que correspondan, de las cuales el juez ordenar recibir las que considere pertinentes. Estas pruebas debern ser evacuadas dentro del

plazo de veinte das y se prescindir de las no evacuadas en ese plazo, sin necesidad de resolucin al efecto. El juez tendr quince das para resolver lo atinente una vez que se haya evacuado la prueba ofrecida por las partes o prescindida la que falte (art. 775 prrafos segundo y tercero), salvo que ordene alguna para mejor proveer (art. 331).

Formato de las resoluciones que emiten pronunciamiento sobre la verificacin y calificacin de los crditos

Crditos sin oposicin

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTIA. , a las Presentado el informe del curador manifestando conformidad y otorgada la audiencia de ley a los acreedores y al deudor, sin que formularan oposicin alguna, se aprueban las siguientes legalizaciones: LEGALIZACION DE , por un monto de colones de capital y colones de intereses, como crdito comn. LEGALIZACION DE , por un monto de colones de capital y colones de intereses, como crdito a cargo de la masa. SE DEBERAN CITAR DE LA MISMA FORMA TODOS LOS CREDITOS APROBADOS. Sin especial condenatoria en costas. Artculos del Cdigo de Comercio (CITAR TODAS AQUELLAS

NORMAS QUE TENGAN RELACIN CON LOS DOCUMENTOS APORTADOS COMO BASE DE CADA LEGALIZACIN) ; 222, 774 y

775 prrafo primero del Cdigo Procesal Civil. (f) Crditos con oposicin

JUZGADO CIVIL DE MAYOR CUANTIA. , a las Vistas las solicitudes de reconocimiento de crdito presentadas por , , , y (NOMBRE Y CALIDADES DE TODOS LOS

ACREEDORES), en el concurso civil de acreedores de , y; CONSIDERANDO: LEGALIZACION DE (NOMBRE DEL ACREEDOR): I.- Se tienen por probados los siguientes hechos: a) El (NOMBRE DEL CONCURSADO) suscribi a favor de (NOMBRE DEL ACREEDOR),el (FECHA) el (PAGAR, LETRA DE CAMBIO, FACTURA, ETC.), por un monto de , que se comprometi a pagar el (ver documento en archivo del despacho). b) El deudor le hizo un pago al acreedor legalizante de colones el da (ver recibo original guardado en archivo del Despacho). II.- Con base en los hechos que se han tenido por demostrados debemos concluir que el concursado se constituy deudor de por la

suma de , que se oblig a pagar el da , garantizando la misma con la suscripcin de la letra de cambio (PUEDE SER PAGARE, CHEQUE, FACTURA O CUALQUIER OTRO DOCUMENTO CON EL CUAL SE FUNDAMENTA LA LEGALIZACION). Asimismo ha quedado

debidamente acreditado con el recibo aportado por el deudor, el cual no fue impugnado por la acreedora, que la citada obligacin fue

debidamente cancelada en su totalidad. Por lo expuesto, el cobro intentado deviene en improcedente debiendo en consecuencia rechazarse la legalizacin de la acreedora (HACER

PRONUNCIAMIENTO EN CUANTO A COSTAS). Artculos del Cdigo de Comercio (CITAR TODAS AQUELLAS NORMAS QUE TENGAN RELACIN CON LOS DOCUMENTOS APORTADOS COMO BASE DE LA LEGALIZACIN), 221 222 y 775 del Cdigo Procesal Civil. LEGALIZACION DE (NOMBRE DEL ACREEDOR): I.- Se tienen por probados los siguientes hechos: a) El (NOMBRE DEL CONCURSADO) suscribi a favor de (NOMBRE DEL ACREEDOR),el (FECHA) el (PAGAR, LETRA DE CAMBIO, FACTURA, ETC.), por un monto de , que se comprometi a pagar el (ver documento en archivo del despacho). II.- Se tiene por indemostrado que la obligacin reclamada se encuentre cancelada (al respecto la prueba ofrecida por el curador (o por el deudor en su caso) no fue evacuada por falta de inters del proponente). III.- Con base en el hecho que se ha tenido por probado se debe llegar a la conclusin de que el concursado se constituy deudor de por la

suma de , que se oblig a pagar el da , garantizando la misma con la suscripcin de la letra de cambio (PUEDE SER PAGARE, CHEQUE, FACTURA O CUALQUIER OTRO DOCUMENTO CON EL CUAL SE FUNDAMENTA LA LEGALIZACION). Por otro lado, ha quedado

ayuno de prueba el alegato del curador (o el deudor en su caso) en el sentido de que dicha obligacin se encontraba cancelada por el pago que oportunamente haba realizado el deudor. En estas circunstancias, no queda otro camino que desestimar la oposicin formulada y aprobar la legalizacin presentada por , en la suma de colones de intereses hasta el da colones de capital y

, fecha de la declaratoria de

insolvencia (SE HACE LA ADVERTENCIA EN RELACION CON LOS REDITOS QUE LOS MISMOS CESAN DE CORRER CONTRA EL CONCURSO DESDE LA DECLARATORIA DE LA INSOLVENCIA -ARTICULO 916 DEL CODIGO CIVIL-), como crdito comn. (HACER PRONUNCIAMIENTO EN CUANTO A COSTAS). Artculos del Cdigo de Comercio (CITAR TODAS AQUELLAS NORMAS QUE TENGAN RELACIN CON LOS DOCUMENTOS APORTADOS COMO BASE DE LA LEGALIZACIN), 221 222 y 775 del Cdigo Procesal Civil. LEGALIZACION DE (NOMBRE DEL ACREEDOR): Se debern analizar cada una de las legalizaciones presentadas de la misma forma en que se hizo en los dos ejemplos anteriores, con indicacin expresa, en las que se aprueben, del monto concedido y del privilegio si lo hubiere. POR TANTO: Por lo expuesto se rechazan las legalizaciones de y ; y se aprueban las siguientes: LEGALIZACION DE , por un monto de colones de capital y colones de intereses, como crdito comn. LEGALIZACION DE ,

por un monto de

colones de capital y

colones de intereses, como

crdito a cargo de la masa. SE DEBERAN CITAR DE LA MISMA FORMA TODOS LOS CREDITOS APROBADOS. (HACER

PRONUNCIAMIENTO EN CUANTO A COSTAS). (f)

"

Trmite en la quiebra

Bsicamente la diferencia entre la tramitacin del concurso y la quiebra con respecto a la verificacin y calificacin de los crditos, consiste en que en la ltima desaparece el sistema de audiencias previsto en los numerales 774 y 775, el cual se sustituye por la celebracin de una junta de acreedores, cuyos acuerdos sern posteriormente homologados o no por el juez. Lo anterior se desprende de la vigencia en el Cdigo de Comercio de los artculos 903 y siguientes, resultando imposible en presencia de normas expresas en ste, aplicar las disposiciones del Cdigo Procesal Civil, que respecto de la quiebra tiene un carcter supletorio. De all que la solucin prevista por el cuerpo de leyes citado en ltimo trmino no puede ser aplicada a la quiebra, sin violentar el ordenamiento. Esto para quienes consideran que se debe celebrar junta para conocer y calificar los crditos en la quiebra.

El artculo 904 del Cdigo de Comercio dispone que "para que haya junta es indispensable que se publique la convocatoria en la forma

prevista en el Cdigo Procesal Civil", y este ltimo cuerpo de leyes establece en el numeral 792 que para las juntas en general, dentro de las que se encuentra la de verificacin y calificacin de crditos, se har por medio de un edicto que se publicar una vez en el Boletn Judicial, con no menos de ocho das de anticipacin.

Resulta importante tener presente que las juntas se pueden celebrar si han sido legalmente convocadas y si concurren dos o ms acreedores. Las resoluciones que por mayora adopten, sern obligatorias para los acreedores de la minora, lo mismo que para los ausentes, salvo que el acuerdo haya sido tomado contraviniendo expresamente una ley. En la calificacin de crditos, todo acreedor cuyo crdito haya sido debidamente legalizado tendr un voto, cualquiera que sea el monto de su crdito; o sea que para este caso concreto no opera el voto de capital (arts. 910 y 911 C. de Co.).

Ahora bien, la opinin del curador respecto a un crdito no obliga a los acreedores, sea que no es vinculante; por lo que la asamblea puede apartarse del criterio de aqul y decidir otra cosa. Debemos sealar que toda decisin proveniente de la asamblea de acreedores, debe sufrir luego el trmite de homologacin de parte del tribunal, por lo que los acreedores deben cuidarse de no acordar contra el criterio del curador en forma injustificada, salvo en los casos en que sea esencial hacerlo,

porque el juzgado al dictar la resolucin, podr rechazar un crdito que ha sido aprobado, si a su juicio no est debidamente comprobado el derecho del acreedor (art. 909 ibdem). Ntese que en la situacin contraria, el juez no est autorizado por ley para sustituir la voluntad de los acreedores cuando han rechazado, en su criterio

injustificadamente, el crdito de otro acreedor.

Cabe mencionar que cuando un acreedor ha sido impugnado, mientras se tramita su demanda, dentro de la quiebra no tendr voz, voto, ni intervencin alguna, pero el curador al distribuir el activo lo tomar en cuenta al reservar el dividendo respectivo, a fin de que el juzgado lo entregue a quien corresponda, conforme lo que se resuelva en la sentencia definitiva (art. 915). Esta norma genera confusin, puesto que de su contenido pareciera que la demanda en cuestin debe tramitarse dentro de la quiebra, interpretacin que resulta incorrecta, resultando obligatorio interponer la misma por separado.

Siguiendo los lineamientos antes esbozados, luego de celebrada la junta, como se dijo antes, el juez deber dictar una resolucin homologando o no los acuerdos tomados en aqulla; pero si se sigue el criterio de que tambin en las quiebras es aplicable el sistema de audiencias, para la resolucin que emita pronunciamiento sobre los crditos legalizados podr utilizarse el formato que hemos

confeccionado para el concurso civil de acreedores (ver pginas OJO FALTA ).

2.2 Acreedores retardatarios

Como hemos visto reiteradamente, en la resolucin que decreta la apertura del proceso concursal se fija el plazo que tendrn los acreedores residentes en el pas, as como los domiciliados en el extranjero, para legalizar sus crditos. Pero puede presentarse la situacin de que alguno o algunos lo hagan con posterioridad al vencimiento del mismo y estos son los llamados acreedores retardatarios o morosos.

Con relacin a ellos el ordenamiento les permite presentar el reclamo del crdito a su favor siempre y cuando no est repartido en su totalidad el haber del concurso o quiebra (art. 771 prrafo final C.P.C.). Sin embargo cabe sealar que este tipo de acreedores perdern el privilegio que pudiera corresponderles y se convertirn en acreedores comunes; pero, mientras el concurso estuviere pendiente, podrn alegar su crdito para que sea tomado en cuenta en las reparticiones que estuvieren por hacerse, sin derecho alguno a las que se hubieren hecho con anterioridad (arts. 951 C.C. y 771 prrafo tercero C.P.C.).

En cuanto al trmite para conocer y calificar estas legalizaciones debemos indicar que con respecto al concurso civil de acreedores indudablemente se aplicar el sistema de audiencias que vimos con anterioridad. Ahora bien, en las quiebras se har a travs del mismo sistema si se tiene el criterio de que el trmite de las juntas ya desapareci, en caso contrario, una vez que el curador presente un informe por escrito sobre dicho reclamo (art. 876 inciso n) C. de Co.), se har la convocatoria a una junta extraordinaria de acreedores para conocer del mismo y luego el juez dictar resolucin homologando o no los acuerdos tomados en aqulla.

D) LIQUIDACION Y DISTRIBUCION

1. Aspectos generales

Tradicionalmente se ha dicho que la quiebra y el concurso civil de acreedores estn constituidos por dos masas: la masa activa y la masa pasiva. Se trata del proceso concursal como entidad en s.

La masa activa la constituyen todos los bienes del fallido. Para actualizar el principio de integridad del patrimonio, del que ya hemos hablado, debern traerse a la masa y ser puestos bajo la posesin del curador, todos los bienes del concurso.

Los bienes integrantes de la masa activa sern todos los bienes "objetiva y actualmente patrimoniales" y que no sean conforme a la ley, inembargables. La masa activa constituye una universalidad de hecho, esto es, un conjunto variado de bienes afectados a una finalidad: la administracin y en su caso, la liquidacin, para realizar el pago de los acreedores. Debemos recordar que el fallido seguir siendo el propietario de sus bienes; que se trata solo de un secuestro colectivo y general, por medio del cual tales bienes se ponen bajo la posesin, administracin y control del juez, quien delega en el curador las funciones de posesin material y administracin. Para los efectos anteriores, tanto en el concurso civil de acreedores, como en la quiebra, el deudor (a) tiene la obligacin de poner en conocimiento del juez de la existencia de todos sus bienes, la cual se deduce de las diversas disposiciones en las que se ordena presentar balances y documentos y principalmente las que establecen penas para el alzamiento u ocultacin de bienes (arts. 854 inc. a) y 871 C. de Co., 893 C. C. y 760 prrafo segundo del C.P.C).

Si hubiere bienes que no fueren puestos bajo el control del curador, ste podr ejercitar las acciones persecutorias que sean necesarias para hacer ingresar dichos bienes a la masa activa, como lo vimos en el

punto II. B. 2. Realizacin de activos

Segn se establece en los artculos 934 del Cdigo Civil y 876 del Cdigo de Comercio, es al curador a quien corresponde administrar y realizar los bienes ocupados. Los actos de venta de bienes dependen de la naturaleza de los mismos, con el fin de obtener las mayores garantas, lograr la mejor oportunidad y el mejor precio posible en beneficio del concurso.

Es as como en el concurso las normas ms importantes respecto a la forma en que el curador debe proceder a realizar los bienes son las siguientes: " Artculos 935 inciso 2) del Cdigo Civil y 877 inciso 2) del Cdigo

de Comercio, los cuales se refieren a la posibilidad que el curador pueda vender extrajudicialmente bienes inmuebles, previa

autorizacin. Es importante entender a contrario sensu que no requerir de autorizacin para vender otra clase de bienes, claro est siempre que sea por suma no menor al avalo, de lo contrario requerir autorizacin para hacerlo ( arts. 908 inciso b) C. de Co. y 778, 781 prrafo 4 ambos C.P.C ). " Artculo 783 del Cdigo Procesal Civil, seala la posibilidad de

una venta anticipada de bienes cuando haya necesidad de realizarlos, o valores que pudieran perderse, disminuirse o deteriorarse, o fuere muy

costosa su conservacin, o til su venta por algn motivo especial; tambin se procede de esta forma cuando sea estrictamente indispensable para cubrir gastos urgentes de administracin y conservacin. En todos estos casos el juez es quien puede ordenar su venta, previo avalo . Debe hacerse la acotacin de que tratndose de frutos o bienes perecederos, el precio ser el corriente en plaza, a la fecha de la venta. " Artculos 786 y 787 ibdem. Tratndose de los casos en que los

acreedores preferentes se hayan presentado al concurso y solicitaren la venta del bien que garantiza su crdito, el curador proceder a ello aunque el plazo no estuviere vencido, para este fin si el bien fuere mueble y estuviere en poder del acreedor, ste disposicin del curador para su realizacin " Artculo 803, contempla el caso de los crditos y otros bienes que debe ponerlo a

no pudieren ser realizados por el curador, aqu se dar audiencia por tres das al concursado y a los acreedores, para que informen sobre las medidas que hayan de adoptarse, correspondindole al juez

pronunciarse al respecto; " Artculo 804, se refiere al caso en que un acreedor reciba un

crdito u otro bien en pago de su deuda, el que se estimar en la cantidad que se convenga, excepto que el concursado se opusiera, en cuyo caso la cesin o dacin en pago se har por el valor nominal, o por el monto del avalo, si el acreedor estuviera de acuerdo;

"

Artculo 805, seala el caso en que no habiendo sido posible el

trmite del artculo anterior , el juez ordena vender las deudas activas u otros bienes en subasta pblica al mejor postor, con base o sin ella; 2. Autorizaciones que requiere el curador El curador es independiente en sus funciones de administracin. Sin embargo, se debe tener presente que esa independencia no es de carcter absoluto, puesto que de la relacin de los artculos 933 y 935 del Cdigo Civil, 876 inciso j), 877 y 908 incisos b) y c) del Cdigo de Comercio y 778 y 781 prrafos cuarto y quinto del Cdigo Procesal Civil, se desprende que el curador requiere autorizacin para lo siguiente: " Continuar el negocio o negocios del concursado y para todo acto

que no sea indispensable a la reunin de los elementos que establezcan con claridad el activo y pasivo del concurso y a la guarda y conservacin de los bienes. " Para transigir o comprometer en rbitros un negocio cuyo valor

exceda de diez mil colones. " Vender extrajudicialmente bienes inmuebles aspecto ya analizado

en la realizacin de bienes. " Reconocer la reivindicacin de bienes que valgan ms de diez mil

colones. " Entablar procesos que tengan por objeto rescindir o anular algn

acto o contrato del concursado.

"

Vender los bienes del concurso por suma menor que la fijada en

el avalo, autorizacin que debe ser dada por los acreedores y aprobada por el juez tal y como ya lo indicramos lneas atrs. En la quiebra, adems de lo anterior, tambin necesita autorizacin para renunciar a una prescripcin u otro derecho adquirido cuyo valor exceda de diez mil colones (art. 877 inciso 4) C. de Co.). El trmite que se debe seguir cuando el curador solicite alguna de estas autorizaciones, ser conferir audiencia por tres das al deudor y a los acreedores y luego el juzgador resolver lo que corresponda.

3.

Distribucin de la masa

3.1 Cuenta distributiva

La cuenta distributiva es el plan que debe presentar el curador, para someter a conocimiento del juez, la distribucin de las sumas que en metlico, haya producido la realizacin de bienes. Se considera realizado el activo, a pesar de que algunos crditos no se hayan podido cobrar por carecer los deudores de bienes sobre los cuales hacer efectivas las obligaciones, o ser por otras razones imposible el cobro (art. 929 C.de Co. y 975 del C.C. y 808 del C.P.C.).

El plazo para presentar la primera cuenta distributiva en el concurso

civil de acreedores, ser pasados ocho das y antes de quince, despus de la firmeza de la resolucin en la cual el juez se pronuncie sobre el reconocimiento de crditos, siempre y cuando haya existencia metlica (art. 958 del C.C., con relacin al 790 del C.P.C). Posteriormente, y siempre que haya fondos que cubran un mnimo de un dos por ciento de lo crditos pendientes, se harn nuevas reparticiones. Adems de los crditos reconocidos, se incluirn en las reparticiones: los crditos de acreedores extranjeros que figuren en la lista revisada o formulada por el curador, aunque estos acreedores no hubieren legalizado, si estuvieren todava dentro del plazo que la ley les concede para hacerlo; los que hayan sido rechazados, si sus dueos hubieren iniciado el correspondiente proceso para comprobarlos; y, de aquellos que se hubieren presentado a legalizar con posterioridad a la resolucin en la que se emite pronunciamiento sobre el reconocimiento de crditos.

Con respecto a la quiebra, cumplidas todas las formalidades legales y realizado el haber, el curador proceder a formular una memoria explicativa, que resuma toda la actuacin y contenga su parecer acerca de la distribucin del haber entre los acreedores. Esa memoria, junto con el balance final, ser presentada al juzgado con la solicitud de que se seale el da para verificar la junta que ha de conocer ese proyecto de distribucin (art. 927 C. de Co.).

El juzgado, tomando en consideracin lo acordado en la junta que conoce del proyecto de distribucin, resolver lo que en derecho corresponda, dentro de un plazo no mayor de quince das. Esa

resolucin tiene el carcter de sentencia con la autoridad y eficacia de cosa juzgada material (art. 928 C.de Co.). Una vez reconocidos los crditos y cada vez que el concurso tenga una suma que represente por lo menos el veinticinco por ciento del pasivo, el curador formular un plan de distribucin que someter a la junta de acreedores que al efecto se convoque (art. 876 inciso k) C. de Co.).

3.2 Pago a acreedores privilegiados

a)

Concurso civil de acreedores

En el concurso civil, para el pago de los acreedores privilegiados sobre determinados bienes, debe aplicarse lo dispuesto en el artculo 993 del Cdigo Civil, el cual seala que tienen accin para exigir el pago de sus respectivos crditos por las vas comunes, separadamente del concurso, con preferencia sobre los dems acreedores, excepto sobre los que sean de la masa:

"

El Fisco y los Municipios por los impuestos que correspondan al

ao precedente a la declaracin de insolvencia, sobre el valor de las

cosas sujetas a dichos impuestos. " " El acreedor hipotecario sobre el valor de la cosa hipotecada. El acreedor pignoraticio sobre el precio de la cosa dada en

prenda. " Los acreedores que teniendo el derecho de retencin, hayan

usado de ese derecho sobre el valor de la cosa o cosas determinadas. " El arrendador de finca rstica o urbana, por el monto de lo que

por causa del arrendamiento se le adeude hasta la terminacin de ste, sobre el valor de los frutos de la cosa arrendada, existentes en la finca o en la masa y sobre el de todos los objetos con que el arrendatario la haya provisto.

Los crditos a que se refiere el artculo anterior se excluyen entre s y en caso de haber varios acreedores con privilegio especial, sobre determinada cosa, debern pagarse por el orden en que estn expresados sus privilegios en dicha norma (art. 994 C.C.).

Una vez pagados los crditos con privilegio, lo que sobrare del precio del bien afectado con los mismos, se incorporar a la masa del concurso. (art. 995 ibdem) Si el crdito privilegiado no pudiese ser cubierto con el valor de los bienes que lo garantizan, el acreedor intervendr en las reparticiones generales con los dems acreedores comunes, por el saldo en

descubierto. (arts. 996 en relacin con el 787 prrafo tercero del C.P.C).

En aquellos casos en que la junta de acreedores no autoriza la interposicin de procesos para anular o rescindir alguno de los actos o contratos realizados por el concursado, o para que se declare el fraude cometido en el arreglo o convenio del deudor con los acreedores, el disidente tiene derecho a que de la cantidad con que se beneficie la masa en virtud de la accin que l interponga con ese fin, solo se aplique al pago de los otros acreedores el sobrante que quede despus de pagrsele ntegramente su crdito. Igual derecho tendrn los acreedores que se apersonen en el juicio, constituyndose como parte en tiempo, siempre y cuando no hayan concurrido con su voto a formar la mayora, para la resolucin de la junta, referente a no ejercitar la accin a nombre del concurso. Lo anterior no se tomar en cuenta para disminuir el dividendo que pueda corresponder a dichos crditos, en las reparticiones generales que se hagan entre todos los acreedores del concurso (arts. 997 y 998 C.C.).

Adems es importante hacer ver, que el artculo 999 del Cdigo Civil otorga preferencia, entre los acreedores del concurso, al ms antiguo en tiempo, segn la fecha cierta del respectivo ttulo. Los crditos cuyos ttulos no tengan fecha cierta, sern todos iguales entre s y pospuestos a los crditos con ttulos de fecha cierta.

Aun cuando no se haya presentado la cuenta distributiva, y siempre que hubiesen transcurrido los ocho das posteriores a la fecha en que se encuentre firme la resolucin en la cual el juez se pronuncia sobre el reconocimiento de crditos, del que nos habla el artculo 790 del Cdigo Procesal Civil ya mencionado, puede pagarse ntegramente a los acreedores privilegiados, cuya cantidad y preferencia estuvieren reconocidas, con tal de que quede cantidad suficiente para cubrir a los que gozaren de mejor o igual derecho, as como las deudas contra la masa.

Los acreedores privilegiados separatistas que se hubiesen sometido al proceso de legalizacin, solicitando la venta del bien que garantiza su crdito dentro del concurso, gozan tambin del derecho a participar en proporcin al total de su crdito, en los repartimientos de la masa que precedan a la venta de la cosa sobre la que tuvieren derecho real. Realizada la venta, se completar el pago del crdito y el sobrante ingresar en la masa comn.

b) Proceso de quiebra

"

Acreedores separatistas

Todos los acreedores, salvo los separatistas, deben legalizar su crdito ante el juez respectivo y dentro del plazo que al efecto se haya concedido como ya se mencion. Se pagan en el orden enumerado en el artculo 886 del Cdigo de Comercio, haciendo ver que solamente los que tengan privilegio sobre determinado bien se excluyen entre s. A excepcin de los crditos hipotecarios y prendarios, que ya tienen establecido el trmite para ser cobrados, los dems crditos privilegiados una vez reconocidos y aprobados por auto firme, y siempre que no estn vendidos, pueden solicitar al juzgado de la quiebra que se ordene el remate del bien afectado con el privilegio (arts. 887 y 888 del C. de Co.).

Los acreedores hipotecarios y prendarios pueden cobrar su crdito fuera del concurso, procesos que debern tramitarse en el mismo juzgado que conoce de la quiebra salvo aquellos en que haya sealamiento para remate ( art. 890 C. de Co. y 767 C.P.C.). Adems el curador podra sacar a remate los bienes dados en garanta, aun cuando el plazo de la obligacin no haya vencido. Para esto no es necesario que los acreedores hayan legalizado y se sometan al proceso de quiebra.

El remate no ser con sujecin a la base fijada en el documento en el que conste la obligacin, sino por la que fije un perito de nombramiento del juzgado que tramita la quiebra. El bien hipotecado o

pignorado se vender siempre libre de gravmenes (art. 417 prrafo segundo C.C. y 684 prrafo segundo C.P.C.). El sealamiento para remate deber anunciarse mediante edicto que se publicar por dos veces en el Boletn Judicial y un aviso en un peridico de circulacin nacional, por lo menos con ocho das hbiles de anticipacin al da fijado para tal efecto (arts. 890 C. de Co. y 650 prrafo primero C.P.C.).

Una vez rematado el bien, debe pagarse al acreedor el monto del crdito, as como los intereses corrientes y moratorios hasta el da del pago y se cubrirn tambin los gastos de la ejecucin. Si quedare algn saldo, formar parte del acervo comn. En caso contrario, el acreedor podr legalizar ese saldo en la quiebra sin que sea necesario que ese crdito, ya en calidad de comn, sea reconocido. (art. 890 ibdem).

Al igual que en el concurso civil, los acreedores hipotecarios y prendarios pueden acogerse al vencimiento del plazo y legalizar su crdito en la quiebra como crdito comn, renunciando a su privilegio. Tambin pueden legalizar sin renunciar al privilegio, autorizando al curador para que saque a remate el bien gravado, en cuyo caso se proceder de conformidad con lo dispuesto en la normativa anterior ( art. 891 C. de Co. y 917 C.C.). El pago de los restantes crditos legalizados, debe realizarse de conformidad con el procedimiento establecido en el Cdigo Civil, del

que ya hemos hecho referencia.

Es necesario sealar, que los crditos a cargo de la masa sern cubiertos por todos los acreedores del concurso, tengan o no privilegio y en proporcin a su crdito. Sin embargo, los acreedores con privilegio sobre determinado bien solo soportarn esos gastos en lo que especialmente les aproveche y proporcionalmente, en los que se hagan por el inters comn de todos los acreedores. En este ltimo caso, el juez fijar antes de aprobar el remate, el tanto en que debern contribuir dichos acreedores privilegiados a los expresados gastos (arts. 892 y 894 del C. de Co. y 990 inciso 1) y 928 del C.C.). En tal caso, deben, el juzgado y el curador velar porque se cumpla con esa obligacin.

4.

Cancelacin o devolucin de ttulos

Tanto en el concurso civil de acreedores como en la quiebra, cuando haya quedado satisfecho totalmente un crdito, el ttulo se cancelar y agregar al expediente. En todo otro caso, la entrega al acreedor se har previa razn de los abonos hechos en el mismo ttulo (art. 795 C.P.C).

E. CONCLUSION DEL CONCURSO

1.

Concurso Civil de Acreedores

En cuanto a las formas de conclusin del proceso, tenemos que existen varias, a saber:

a) Por acuerdo de los acreedores: si los acreedores que se presentan al concurso, consienten en prescindir del mismo, se da por terminado y levantada la interdiccin del deudor como insolvente, pero ello debe darse una vez vencidos los trminos fijados para la legalizacin de crditos y antes de concluirse la calificacin de ellos (art. 962 C.C.). En este caso se debe publicar la terminacin del concurso por una vez en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional y se proceder a poner al deudor en el goce de sus bienes (art. 802 C.P.C.).

b) Por desistimiento: sobre el particular no existe norma expresa que autorice la aplicacin de este instituto en el concurso civil de acreedores. No obstante, la doctrina ha hecho mencin de que su aplicacin sera posible tratndose del concurso voluntario, sea el solicitado por el propio deudor. Al respecto, los autores R. Parry y A.E. Parry han dicho: "Las reglas comunes del desistimiento no son aplicables en el concurso civil cuyas disposiciones, como en la quiebra,

son de fondo y forma inseparables. En principio, la cesin de bienes puede ser retractada en tanto no se cause perjuicio a terceros y el desistimiento procede, aun sin intervencin del sndico, si no se han presentado acreedores; pero la solucin exacta depende del estado de juicio de concurso."

Consideramos que este instituto resulta admisible en relacin con la solicitud que hicieran los propios acreedores que pidieron el concurso, siempre y cuando la peticin la formulen antes de que se haya efectuado el requerimiento de pago y de presentacin de bienes. Ahora bien, si el desistimiento se admite en aplicacin de la regla general, igualmente deber aceptarse la que le impone a los que desisten el pago de las costas y daos y perjuicios causados.

c) Por realizacin de bienes: tal y como ya fue analizado en el punto D. 2., mediante la liquidacin del patrimonio del fallido una vez que todos los bienes legalmente perseguibles han sido atrados al concurso y debidamente comprobados los crditos presentados, se procede a la distribucin final, conforme lo establecen los artculos 803 y 807 del Cdigo Procesal Civil. El curador rinde cuenta de su administracin en la junta que se convoca para la aprobacin de la distribucin final, no siendo necesario publicar edicto para la misma. Por otro lado, todos los objetos que no hayan podido realizarse

conforme a los acuerdos de la junta, deben ser entregados a la libre disposicin del concursado.

Con la ejecucin de la distribucin final queda concluido el proceso. Debemos recordar que el concurso tambin puede darse por terminado cuando no haya bienes, que realizar, esto una vez firme la resolucin en la que se emite pronunciamiento sobre el reconocimiento de los crditos. Corresponde al juez declarar fenecido el concurso, lo cual debe comunicar al Registro Pblico, para que en adelante puedan inscribirse ttulos otorgados por o a favor del concursado. Esta forma de fenecer el concurso, no obsta para que se reabra el mismo a solicitud de cualquier interesado en caso de que aparecieran pertenencias del fallido (art. 808 ibdem). Esta reapertura no puede hacerse antes del transcurso de cinco aos contados desde la declaratoria de insolvencia, salvo que mediase condenatoria en sede penal por concurso fraudulento (art. 234 C.Penal), en cuyo caso los bienes podrn perseguirse de inmediato, dejndose al concursado lo necesario para su alimentacin y la de su familia (art. 976 C.C.)

d) Por convenio: entre el deudor y los acreedores en cualquier momento del proceso. Vemos que en ese sentido el artculo 963 del Cdigo Civil, es claro cuando indica que el insolvente podr hacerle a sus acreedores las proposiciones que a bien tenga, para el pago o

satisfaccin de sus deudas en cualquier momento del proceso, norma que debe relacionarse con el artculo 796 del Cdigo Procesal Civil, donde se dispone que el juez acceder a cualquier solicitud del concursado, relativa a convocar junta de acreedores para tratar algn convenio, sin embargo, es oportuno resaltar el hecho de que se condiciona este intento de arreglo a que tercera persona ofrezca pagar por el concursado. En cuanto al procedimiento a seguir en caso de convenio podemos resumir el mismo de la siguiente forma:

"

Solicitud: segn los artculos 962 del Cdigo Civil y 796 del

Procesal Civil, puede hacerse en cualquier momento por parte del deudor para que pague un tercero. " Convocatoria a junta: el artculo 796 ibdem seala que debe

publicarse por una vez en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional, por lo menos con ocho das de anticipacin a la junta, contado a partir de la ltima publicacin. " Celebracin de la junta: de conformidad con el artculo 797,

reunidos los acreedores, el curador les informa del estado de la administracin del concurso, del resultado probable de su continuacin y de lo que hasta ah conste de la calificacin y les debe hacer saber los trminos del convenio propuesto, respetndose las reglas del 964 del Cdigo Civil para la validez del convenio, dentro de las que se

contemplan: que las proposiciones del deudor sean hechas y deliberadas en juntas de acreedores legalmente convocadas y no fuera de ellas ni en reuniones privadas; que expresamente consienta en el convenio un nmero de acreedores competentes para formar la mayora exigida por el artculo 948 ibdem; que se acuerden iguales derechos a todos los acreedores a quienes comprende el convenio, salvo que los perjudicados consientan en lo contrario y por ltimo, que el convenio sea aprobado por sentencia ejecutoriada. " Sentencia: una vez que transcurra el plazo indicado en el

artculo 965 y si no existiere oposicin, el juez dictar sentencia en la que aprobar o improbar el convenio. Si se imprueba lo acordado en junta, el convenio deviene nulo, segn el artculo 967 y si se aprueba, esta resolucin podr ser atacada por los acreedores que improbaron el convenio o estuvieron ausentes, siempre y cuando se est ante alguna de las causales establecidas en el artculo 965, sea, defectos en las formas prescritas para la convocacin de la junta, colusin entre el deudor y algn acreedor de los concurrentes a la junta para estar a favor del convenio y por ltimo, por deficiencia en el capital o en el nmero de acreedores para formar mayora, lo cual se har por trmite de incidente, segn el artculo 798 in fine del Cdigo Procesal Civil. " Ejecucin: se llevar a cabo conforme con lo estipulado en el

artculo 800 ibdem, segn el cual el curador tomar las providencias necesarias para asegurar el cumplimiento de las obligaciones

impuestas al concursado por el convenio, satisfar los reclamos de los acreedores de la masa y de los reivindicantes, o depositar lo que les corresponda a stos, si sus crditos no estuvieren aun reconocidos o comprobados El artculo 970 del Cdigo Civil establece que "si al celebrarse el convenio, no hubiere la junta facultado expresamente al curador para representar a los acreedores en todo lo relativo al cumplimiento de lo estipulado, el convenio ser ejecutado a favor de cada uno de los acreedores cuyos crditos se hayan tomado en cuenta para calcular el monto total de los crditos pasivos del concurso." Verificadas las anteriores diligencias, se tendr por terminado el concurso, mediante resolucin que se publicar por una vez en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional. Por su parte el curador proceder a entregarle al concursado todos los bienes, efectos, libros y papeles y a rendirle cuenta de su administracin (art. 800 C.P.C.).

Es importante hacer hincapi que dentro del concurso ya declarado, ningn convenio o acuerdo de acreedores, puede contener el perdn total de las deudas; asimismo y por norma expresa, no cabe en los procesos universales la desercin (arts. 214 y 814 ibdem).

2. 1 Quiebra

Para la conclusin de la quiebra tambin existen varias formas:

a) Por acuerdo de los acreedores: si bien no existe norma expresa en cuanto a esta posibilidad, lo cierto es que en su ausencia los artculos 2 del Cdigo de Comercio y 818 del Procesal Civil, permiten su aplicacin en los trminos indicados para el concurso civil de acreedores (ver punto E.1.a) ).

b) Por desistimiento: Al igual que en el concurso civil de acreedores, consideramos que este instituto resulta admisible en relacin con la peticin que hiciera el propio acreedor que solicit la quiebra, siempre y cuando la peticin la formule antes de que se haya efectuado el requerimiento de pago. Ahora bien, si el desistimiento se admite en aplicacin de la regla general, igualmente deber aceptarse la que le impone al que desiste el pago de las costas y daos y perjuicios causados. c) Por realizacin de los bienes: al igual que en el concurso civil de acreedores, esta forma de finalizacin de la quiebra consiste en la concentracin del patrimonio del fallido y su distribucin equitativa entre los acreedores, tomados en consideracin los privilegios que stos puedan ostentar, proceso que puede sintetizarse segn la normativa

particular de la siguiente forma: " Una vez que el patrimonio perseguible del fallido se encuentra en

poder del curador, este debe elaborar un informe sobre el mismo, adjuntando un proyecto de distribucin entre los acreedores, lo que debe presentar junto con el balance final al juez, en la solicitud de convocatoria a junta (art. 927 C.de Co.). " Sometido a consideracin el proyecto y acordado lo que

corresponda por parte de la junta, el juez resolver con carcter de cosa juzgada material, sobre la distribucin de bienes, dndose el concurso por terminado siempre y cuando no existan procesos pendientes en los cuales la quiebra sea parte interesada. Esta resolucin cuenta con los recursos ordinario de apelacin y el extraordinario de casacin. No obstante, aun cuando no se d por terminada la quiebra, se distribuirn las existencias en efectivo entre los acreedores, se llevarn a cabo las adjudicaciones de bienes procedentes y se ejecutar el convenio con el deudor, siempre que se consigne en aqul que el mismo queda sujeto a lo que en definitiva se resuelva en los procesos pendientes (arts. 928 y 930 ibdem).

Concluido el concurso por la distribucin de los bienes entre los acreedores, stos conservarn contra el deudor, por el trmino de prescripcin de los respectivos documentos que respaldan sus acreencias, sus derechos para cobrar los saldos que hubiesen quedado

en descubierto, siendo que en caso de que el fallido hubiese sido absuelto en sede penal, se encontrarn inhibidos para intentar el respectivo cobro antes del transcurso de tres aos contados desde la firmeza del auto que aprob la distribucin; de lo contrario, dicha accin podr llevarse a cabo inmediatamente (arts. 931 y 932).

La falta de activo constituye una forma de clausura del proceso de quiebra, lo cual es una medida de carcter excepcional, que solo es dable decretar ante la insuficiencia de bienes del deudor para satisfacer algunos crditos o por ser imposible el cobro por otras razones (art. 929).

d) Por convenio entre el fallido y los acreedores: establece el artculo 933, que el convenio puede plantearse en cualquier estado del juicio, siempre y cuando sea despus de cerrada la calificacin de crditos y antes de la distribucin final, no pudiendo recurrir a esta figura el deudor que anteriormente haya sido condenado por el delito de quiebra fraudulenta, o bien habiendo sido declarado en quiebra en otra oportunidad, hubiere incumplido los arreglos hechos con sus acreedores. El fallido condenado por quiebra culpable ser hbil para celebrar convenio, siempre que la proposicin consista en el pago total de los crditos (art. 934).

En otro orden de ideas, se conserva la obligacin de discutir el convenio en junta, de acuerdo con el artculo 936, la que deber ser convocada conforme lo establece el numeral 796 del Cdigo Procesal Civil. Al celebrarse, la asistencia y votacin se regulan segn los artculos 938 y 939 del Cdigo de Comercio, siendo que el convenio deber ser aceptado o desestimado, salvo que se acuerde posponerlo para un mejor estudio.

Aprobado el convenio por parte de la junta, a diferencia de lo que ocurre en el concurso civil de acreedores, en materia comercial deber publicarse el contenido del mismo en el Boletn Judicial y en un peridico de circulacin nacional, tal y como se estipula en el 940 ibdem, resolvindose por parte del juez la aprobacin o improbacin del convenio dentro de los quince das posteriores a la ltima publicacin, siempre y cuando no se presentare oposicin al acuerdo con fundamento en las causales del artculo 941, las que corresponden a las mencionadas para el convenio civil, en cuyo caso se le dar el trmite incidental de acuerdo con el 798 del Cdigo Procesal Civil.

En el convenio mercantil, el curador es quien tiene la obligacin de ejecutar el acuerdo, no obstante la junta podr nombrar uno o varios interventores (art. 942 C. de Co.)

Los convenios civil y mercantil, difieren en cuanto a la legitimacin de las personas que puedan solicitarlos, pues el concordato civil slo ser atendido en la eventualidad de que un tercero ofrezca pagar, mientras que en materia mercantil, el ofrecimiento puede ser llevado a cabo por el deudor, un acreedor o un tercero, con base en lo establecido por el artculo 907 ibdem.

Por ltimo, es necesario sealar que hecha la distribucin del patrimonio total del concurso, ste se da por terminado y siendo absuelto el quebrado por ser excusable la quiebra, se produce la rehabilitacin del mismo. En consecuencia, ser repuesto en el ejercicio de todos sus derechos y acciones con las limitaciones acordadas. De no haber restriccin alguna, una vez firme el fallo, el curador le entregar todos los bienes y efectos, debiendo rendir cuenta de su

administracin. RECOMENDACIONES Los procedimientos concursales se han instituido para garantizar el derecho de persecucin que tienen los acreedores sobre la totalidad de los bienes presentes y futuros del deudor, salvo los inembargables. Este derecho de persecucin se realiza en virtud del principio universal que el "patrimonio del deudor es prenda comn de sus acreedores", es un derecho que pertenece a todos los acreedores y no a uno solo.

En cuanto a la interpretacin del artculo 760 del Cdigo Procesal Civil en relacin con la exigencia para el acreedor que pide la apertura del concurso civil de demostrar, adems de la existencia de su crdito, que existen otras dos ejecuciones pendientes en contra del obligado y no solo una, creemos que lo correcto es seguir la tesis sostenida por el voto de minora contenido en la resolucin nmero 4863-98 de las 15:24 horas del 8 de julio de 1998 de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, en el sentido de que habiendo una ejecucin pendiente, al haber otra obligacin insatisfecha, ello sera suficiente para pedir la apertura del concurso civil de acreedores, debido a que en esta materia se pretende hacer los trmites ms expeditos y menos engorrosos en beneficio de la masa de acreedores.

Cuando se solicita la apertura de un proceso concursal liquidatorio, como los que hemos estudiado, debe verificarse minuciosamente el fiel cumplimiento de todos y cada uno de los requisitos exigidos por la ley. De no resultar conforme la solicitud, por economa procesal, el juzgado deber prevenirle al interesado que corrija los defectos observados dentro de quinto da, bajo el apercibimiento de que en caso de no hacerlo se rechazar y se ordenar archivar el expediente. Esto en aplicacin de la norma general contenida en el numeral 291 del Cdigo Procesal Civil.

Para determinar el cumplimiento de los presupuestos de fondo necesarios para la apertura de un proceso concursal liquidatorio, el juzgador tiene la potestad, previo a la declaratoria, de realizar todas las averiguaciones y diligencias justificativas que considere necesarias, stas debern hacerse de un modo sumario y an sin audiencia del deudor, si el juez considerare conveniente omitirla.

El requerimiento de presentacin de bienes o de pago, procedimiento ordenado para el concurso civil de acreedores, debe ser completo y exacto, a fin de evitar indefensin al deudor y posibles nulidades. El mismo debe contener necesariamente, la indicacin expresa de la persona a quien se requiere de pago, el nombre de la persona a quien se debe pagar, el monto y el apercibimiento para el caso de que se incumpla la prevencin. Por jurisprudencia, dicho instituto se admite para la quiebra, pero la requisitoria que se hace al deudor, es de pago nicamente.

La interposicin de excepciones por parte del deudor es procesalmente inaceptable y as debe quedar establecido en el proceso. Sin embargo, es necesario analizar si el planteamiento que formule el deudor tiene que ver con los presupuestos objetivos y subjetivos exigidos para la declaratoria del proceso concursal y luego resolver lo que corresponda.

Si se alegare el pago, prescripcin o la caducidad de un crdito, dicha oposicin debe ventilarse por la va incidental.

En lo que concierne a los incidentes de nulidad de actos procesales, debe procurarse la declaratoria inmediata de la misma cuando sea evidente, o su rechazo de plano. Es decir, el trmite de estas articulaciones debe ser excepcional, a fin de evitar atrasos

injustificados en el proceso.

Los incidentes de pago y prescripcin slo proceden contra el crdito del petente, ya que en relacin con el resto de las acreencias, el debate se har mediante el respectivo trmite de verificacin de crditos.

La resolucin que declara la apertura del concurso civil o la quiebra es una sentencia y como tal se estructurar, tomndose en cuenta que los requisitos formales sern diferentes segn se trate de la solicitud hecha por un solo acreedor, por dos o ms o por el propio deudor, o por conversin de un convenio preventivo o una administracin y reorganizacin con intervencin judicial fracasados.

Los procedimientos del proceso concursal deben sustanciarse en tres legajos: el primero y comprende sus lo relativo a la declaratoria y

correspondiente

consecuencias

jurdicas

inmediatas

subsiguientes, que no deban incluirse en otro legajo. El segundo lo forman nicamente las demandas de legalizacin de crditos y el tercero es el de administracin, que contiene todos los informes del curador sobre el manejo, realizacin y distribucin de bienes y dems puntos de administracin. Es importante hacer mencin que el juzgado no debe dictar resolucin alguna teniendo por presentadas las legalizaciones y menos an, concediendo audiencia sobre las mismas, en el legajo de legalizaciones. En ste a lo sumo podrn aparecer providencias que dispongan sobre alguna prevencin, ya que incluso la resolucin en la que se emite pronunciamiento sobre ellas corresponde al legajo general o principal como se le conoce comnmente.

De previo a dictar la sentencia, el juez debe recabar los nombres del curador propietario y suplente que actuarn en el proceso, lo que debe gestionar ante la Direccin Ejecutiva. En la prctica esta oficina sigue un trmite que consideramos inconveniente por el atraso que produce, que consiste en no permitir que el curador suplente sea designado como propietario, cuando este ltimo no acepte el nombramiento, debiendo hacerse una nueva peticin. Creemos que en tales circunstancias, lo ms conveniente es que el Juzgado nombre al suplente en condicin de propietario y lo comunique a la Direccin Ejecutiva para que designe otro suplente.

En la legalizacin de crditos recomendamos utilizar un plazo unificado de dos meses para todos los acreedores, a fin de evitar confusiones y desrdenes procesales, no incurrindose con ello en violacin alguna al ordenamiento, dado que ese es el plazo fijo para acreedores extranjeros y el mximo para los nacionales y extranjeros radicados en el pas.

En los casos en que se interpone recurso de apelacin contra la resolucin que declara la apertura del proceso concursal, antes del envo del expediente al Superior deben tomarse todas las medidas necesarias tales como, la aceptacin de los cargos de curador y notario inventariador, hacer las comunicaciones y notificaciones respectivas y la prctica de cualquier medida cautelar que se considere pertinente.

Para la fijacin de los honorarios del perito valuador de los bienes que conforman el activo del proceso concursal, es recomendable que la fijacin de sus honorarios se haga una vez que el dictamen haya sido debidamente aprobado.

El informe del curador sobre las legalizaciones presentadas debe ser puesto en conocimiento de los acreedores y tambin del deudor, aunque no exista norma que as lo establezca para el ltimo.

Consideramos que el instituto del desistimiento resulta admisible en

relacin con la solicitud que hicieran los propios acreedores que pidieron el concurso o la quiebra, siempre y cuando la peticin la formulen antes de que se haya efectuado el respectivo requerimiento. Ahora bien, si el desistimiento se admite en aplicacin de la regla general, igualmente deber aceptarse la que le impone a los que desisten el pago de las costas y daos y perjuicios causados. Al concluir el presente trabajo, hemos podido determinar que dentro de nuestro ordenamiento jurdico en materia concursal, existe una inconveniente diversidad de procedimientos para cada uno de los procesos liquidatorios estudiados, lo que contribuye a que haya entrabamiento y confusin en los diferentes trmites. Por ello, consideramos necesario que se de una reforma legal sustantiva que establezca un solo proceso liquidatorio, tanto para comerciantes como para no comerciantes y que consecuentemente el procedimiento se adece a ese trmite nico.

De no ser posible esta reforma integral, al menos debera unificarse el sistema de verificacin de crditos, a travs del sistema de audiencias para lo cual se requiere reformar los artculos 903 siguientes y concordantes del Cdigo de Comercio, a fin de que de una vez por todas desaparezca la duda de si el trmite de juntas debe aplicarse o no en la quiebra.