Les Cahiers de la Finance Islamique

N2

Ecole de Management Strasbourg 61, avenue de la Fort-Noire - 67085 Strasbourg Cedex tl. +33 (0)3 90 41 42 00 - fax +33 (0)3 90 41 42 00 e-mail : contact@em-strasbourg.eu

Les Cahiers de la Finance Islamique Numro 2, dcembre 2010

Directeurs de rdaction
Michel Storck, Professeur de Droit, Directeur du Centre du Droit de lEntreprise, Coresponsable du Diplme dUniversit de Finance Islamique, Facult de Droit de Strasbourg et Ecole de Management Strasbourg, Universit de Strasbourg. Laurent Weill, Professeur en Sciences Economiques, Directeur du Laboratoire de Recherche en gestion et en Economie, Coresponsable du Diplme dUniversit de Finance Islamique, Ecole de Management Strasbourg, Universit de Strasbourg. Ibrahim Zeyyad Cekici, Enseignant-chercheur, Coresponsable du Diplme dUniversit de Finance Islamique, Ecole de Management Strasbourg, Universit de Strasbourg. Elisabeth Forget, Doctorante, Centre du Droit de lEntreprise, Universit de Strasbourg.

Comit de rdaction
Amr Abou Zeid, Ph.D, Head of Trade Center, BNP Paribas, Egypt. Mehmet Asutay, Lecturer, Universit de Durham, Royaume-Uni. Mohammed Bachir Ould Sass, ATER, Ecole de Management Strasbourg, Universit de Strasbourg. Abderrazak Belabes, Chercheur au Centre de Recherche en Economie Islamique, Universit du Roi Abdelaziz, Jeddah, Arabie Saoudite. Mohamed Boudjellal, Professeur en Sciences Economiques, Universit de MSila, Algrie. Valentino Cattellan, Lawyer, Ph.D., LL.M., M. Sc., School of Economics University of Siena, Italie. Alain Chedal, Partner, Landwell & Associs. Rifki Ismal, Ph.D., University of Durham and Bank of Indonsia, Royaume-Uni et Indonsie. Jrome Lasserre-Capdeville, Matre de Confrences, Universit de Strasbourg. Smi Hazoug, ATER, Centre de Droit Priv Fondamental, Universit de Strasbourg. Stphane Henrion, Attorney-at-Law, Director - International VAT Services, Landwell & Associs, Correspondent Law Firm of PwC Grald Pasquier, Avocat, Hong Kong. Anass Patel, Directeur stratgie et recherche, DTZ Asset Management. Isabelle Riassetto, Professeur de Droit, Universit du Luxembourg. Cheikh Zakaria Seddiqi, Prsident dACERFI (Audit, Certification et Recherches en Finance Islamique). Ibrahim Ward, Professeur associ, Fletcher Scholl of Law and Diplomacy, Tufts University, Medfor, Massachusetts, tats-Unis.

ditorial
Finance Islamique en France : Problme de forme ou de fond(s) ?
Lacit et finance islamique. Trop souvent, les opposants la finance islamique invoquent la violation du principe de lacit1. Est-ce vrai ? La rponse dpend de la manire de concevoir la lacit. Quant nous, nous optons pour une conception librale selon laquelle, dans un rgime lac, ltat ne peut pas, ne doit pas croire en une religion. Il ne peut pas, ne doit pas, de par ses prrogatives de puissance publique, assimiler dans une seule et unique vision la diversit des cultures, des croyances, des ethnies, sans tenir compte de leurs vritables aspirations. cet gard, le citoyen franais qui dispose de la libert de croire peut aspirer une vie tant publique que prive temporellement et spirituellement assume notamment en matire commerciale. Il doit en tre de mme pour une personne morale. Puisque la lacit ne peut pas tre, selon cette approche, un obstacle la combinaison de la libert de religion et la libert dentreprendre, le citoyen, aspirant croyant, a le droit de demander ltat de garantir, dassurer, de protger et de dfendre cet ensemble de libert. Un tat lac doit le faire sans sourciller ! Problme de fond ? Sil est vident que les autorits publiques aspirent accueillir la finance islamique, la France se montre inconfortable face au symbole de lappartenance de la gent fminine lIslam. Aprs linterdiction du port du voile dans les tablissements scolaires du primaire au lyce, en 2004, cest au tour des femmes qui portent la burqa dans la voie publique de raviver les sentiments dits lacs2. Pour rsoudre le
1

problme , une commission au Parlement examine cette question qui ne concerne que quelques centaines de femmes. Nous regrettons que les dbats peu importe les termes sur lintgration, sur lassimilation des musulmans sur le sol franais soient toujours orients de la faon la plus suspicieuse, voire pjorative. Tout comme nous regrettons quil nexiste pas, cette fois-ci, de commission spcialise sur la finance islamique. Il en va de la scurit juridique des transactions bancaires et financires islamiques. cet gard, que dire de la dcision du Conseil constitutionnel ? Soulve-t-elle un problme de fond ou de forme ? Problme de forme. Le Conseil constitutionnel a annul larticle 16 insr dans le texte de la proposition de loi adopt en premire lecture par le Snat le 9 juin 2009 parce quil est contraire la Constitution au motif quil est considr comme nayant aucun lien, mme indirect, avec les dispositions qui figuraient dans la proposition de loi tendant favoriser laccs au crdit des petites et moyennes entreprises3. Cest un cavalier lgislatif 4, et donc un problme de forme ! Cet article 16 tait adopt pour complter larticle 2011 du code civil par une disposition de porte gnrale5. Il aurait permis la
penser du niqab ? Le Monde des Religions, septembreoctobre 2009, p. 10. 3 Conseil constitutionnel, 14 octobre 2009, Dcision n 2009-589 DC, http://www.conseilconstitutionnel.fr/conseil-constitutionnel/francais/lesdecisions/acces-par-date/decisions-2009/2009-589dc/decision-n-2009-589-dc-du-14-octobre2009.45861.html. 4 Commentaire de la dcision du 14 octobre 2009, Dcision n 2009-589 DC, in Les Cahiers du Conseil Constitutionnel, n 28, p. 3 : Cette jurisprudence est applique de manire constante. Le Conseil a encore rcemment censur trois articles de la loi de mobilisation pour le logement, dont deux ont t soulevs doffice . 5 Aux termes de laquelle le fiduciaire exerce la proprit fiduciaire des actifs figurant dans le patrimoine fiduciaire, au profit du ou des bnficiaires, selon les stipulations du contrat de fiducie . Le Conseil constitutionnel prcise que la fiducie se prsente comme lopration par laquelle une personne le constituant transfre des biens ou des droits une autre personne le fiduciaire avec pour mission de les grer

Le Monde, La finance islamique menace la lacit, Point de vue, 20 novembre 2009. 2 Pourquoi est-il difficile daccepter que la burqa, ou plutt le niqab, dont on observe la recrudescence, rponde un dsir denracinement, la recherche de balises ? Ces jeunes femmes ne sont pas, pour la plupart, dans la version passive que lon a delles, des pouses soumises la dictature masculine et ruinant la dignit de la femme, ni, dans la version active, des terroristes acharnes. Ce sont des franaises modernes qui dcident de vivre autrement, de vivre avec une enfance parfois chaotique, avec lalcool, la violence et la drogue souvent en usage dans leur quartier , Raphal Liogier, Que

structuration des sukuks grce aux dispositions de Droit franais. La France a-t-elle manqu loccasion de montrer son ouverture la finance islamique ? Cette dcision est logique et nous permet de proposer une voie moins sinueuse pour scuriser les transactions bancaires et financires islamiques. Pour un rgime spcial des activits bancaires et financires islamiques. Les autorits publiques doivent songer instituer un rgime spcial pour viter de susciter des dbats striles et la succession de rformes lgislatives voues lchec. Il ne suffit pas de prendre en compte les produits bancaires et financiers islamiques, il faut galement rglementer ltablissement et la supervision dune banque islamique ainsi que dun fonds islamique. De mme pour la mise en place des Sharia Board. Ceci sera dune aide prcieuse pour prvenir les litiges6. Concrtement, ce rgime doit se fonder sur des dispositions lgislatives intgrant le Code civil, le Code montaire et financier, le Code de la consommation et le Code gnral des impts. Ces textes seront prciss par des dispositions rglementaires (dcrets, arrts, instructions, circulaires). Une telle initiative doit ncessairement venir des hautes instances normatives pour donner une ligne claire et cohrente aux autorits de rgulation et aux juridictions de droit commun. Fiscalit et finance islamique. Il faut nanmoins noter que le 3 novembre 2009, lors dune confrence Bercy, Mme Christine Lagarde, Ministre de lconomie, a dmontr le pragmatisme qui doit accompagner ltablissement des institutions financires islamiques sur le sol franais. Aprs la publication des instructions fiscales relatives la mourabaha et au sukuk en fvrier dernier, elle a annonc la publication prochaine de
dans un but dtermin au profit dun ou plusieurs bnficiaires. Elle a ainsi consacr en droit franais la notion de patrimoine daffectation : les biens remis en fiducie forment un patrimoine autonome qui ne sera plus celui du constituant mais qui ne sintgrera pas non plus celui du fiduciaire . 6 Sur les rglements des litiges internationaux, voir Rapport du Groupe de Travail sur le Droit applicable et le rglement des diffrends dans les financements islamiques, 21 septembre 2009, www.financeislamiquefrance.fr.

nouvelles instructions pour les oprations dijara et distisna. Ce sera une autre avance notable ! Les Cahiers de Finance Islamique a recueilli les travaux des auteurs qui exposent des problmes de nature diffrente. Le premier article propose de revenir sur les principes de la finance islamique grce une tude pistmologique. Puis, parce que la finance islamique renvoie un imaginaire collectif particulier, elle nourrit des sentiments suspects. Est-elle le bras arm de lislamisme, le terreau du terrorisme, un systme de blanchiment dargent ? Deux articles vous sont proposs pour clairer les ides prconues. Un autre article revient sur le dveloppement de la microfinance islamique, une autre manire de venir en aide aux catgories exclues des circuits de financement classiques. Il sera suivi dun article qui aborde un autre point particulirement dlicat : lajustement des ratios prudentiels des banques islamiques par rapport aux comptes dinvestissements participatifs. Enfin, dans la mesure o la finance islamique lutte contre ses propres biais. La question qui revient trs souvent est de savoir si les oprations bancaires et financires islamiques sont rellement islamiques. Ainsi, deux autres articles exposeront successivement le cas du tawarrouq et celui des produits drivs. Encore une fois, bonne lecture ! Ibrahim Zeyyad Cekici7

CahiersFinanceIslamique@em-strasbourg.eu.

Sommaire
Abderrazak BELABES, pistmologie des principes de la finance islamique.........................5

Jrme LASSERRE CAPDEVILLE, La finance islamique : une finance douteuse ?.............12

Ibrahim Zeyyad CEKICI, Douter de la Finance Islamique : le cas du financement du terrorisme..21

Hakim Maliani et Ahmed AGHROUT, Dveloppement de la microfinance islamique : Dfis et perspective....26

Kaouther TOUMI, Limpact des comptes dinvestissement participatif sur le ratio prudentiel des banques islamiques..40

Hakim Latrache et Stphane ODDOS, Le Tawarruq, un mal ncessaire ?..............................51

pistmologiedesprincipesdelafinanceislamique
Abderrazak BELABES Chercheur en finance islamique Centre de recherche en conomie islamique Universit du Roi Abdulaziz Jeddah Arabie Saoudite abelabes@kau.edu.sa Dans le monde francophone, on voque souvent cinq principes ou piliers fondamentaux de la finance islamique tout en prcisant que celle-ci est davantage fonde sur des principes ngatifs que sur des principes positifs1. Ce qui laisse penser que la finance islamique est une finance contraignante. D'o la tendance assimiler, parfois, les "principes" de la finance islamique des "contraintes"2. Or, d'un point de vue pistmologique, ce qui est primordial ce n'est pas tant la supriorit numrique des principes ngatifs par rapport aux principes positifs que le poids des pondrations respectives alloues chacun de ces principes.

I)

Mthodologie du droit musulman en matire de finance

L'pistmologie des principes de la finance islamique s'appuie sur deux rgles de mthodologie de jurisprudence islamique et leurs corollaires respectifs: Rgle 1 : La rgle en matire de Chari'a est le commandement et non la prohibition. Corollaire 1 : Le commandement prcde la prohibition: "Dieu a permis le commerce et a interdit le rib" (Coran, II: 275).

Rgle 2 : La rgle en matire de transactions financires est la permission. Corollaire 2 : Le prohib dans les transactions financires est minime compar au permis.

II)

Les cinq principes de la finance islamique

Les cinq principes de la finance islamique voqus sont les suivants : P1: Prohibition du rib (usure) P2: Prohibition du gharar (ala majeur ou vitable) et maysir (jeu de hasard ou pari de mise) P3: Al-ghounm bi al-ghourm (partage des pertes et profits).
Voir, titre d'exemple, la maquette de prsentation des tables rondes sur la finance islamique organises par la Commission des Finance du Snat, 14 mai 2008, p. 1 ; Anouar Hassoune (2008), La finance islamique globale connat
une croissance vertigineuse mais fragmente, in Jean-Paul Larame, La finance islamique la franaise: un moteur pour l'conomie, une alternative thique, Paris: Secure Finance, p. 91. 2 Lachemi Siagh (2003), L'Islam et le monde des affaires, Paris: Editions d'Organisations, p. 38; Abdel Maoula Chaar (2008), Chari'a: principes directeurs et stratgie, in Jean-Paul Larame, op. cit., p. 47; Kaouther Jouaber (2009), "En France, la finance islamique intervient pour l'heure surtout dans le secteur immobilier", Les Echos.fr, 17 septembre 2009.
1

 P4: Pas de financement d'activits illicites. P5: L'adossement un actif tangible (figure 1). Ces principes qui rgissent les relations financires, aux niveaux micro, mso et macro, sont intelligibles, car la Chari'a vise consolider les avantages et minimiser les inconvnients. Elle fait intervenir, dans une sorte de systme dynamique, un attracteur permettant d'amliorer les signaux impact positif et un filtre permettant d'exclure les signaux impact ngatif sur le plan spirituel, thique, social et environnemental.

Chari'a

Prohibitions

Commandements

Principesngatifs (P1,P2,P4)

Principespositifs (P3,P5)

Figure 1: Les cinq principes de la finance islamique Au terme du corollaire 2, le principe P4 s'nonce de la manire suivante: libert de financement pourvu que les secteurs d'activit ne soient pas incompatibles avec les finalits (maqsid) de la Chari'a visant prserver la religion (al-dn), la personne ou l'tre (al-nafs), la raison ou l'entendement (al-'aql), la postrit ou la descendance (al-nasl), les biens (alml), c'est--dire tout ce qui est profitable l'humanit et aux tres vivants. P1: Prohibition du rib. P2: Prohibition du gharar et maysir. P3: Partage des pertes et profits. P4: Libert de financement pourvu que les secteurs d'activit ne soient pas incompatibles avec les finalits de la Chari'a. P5: Adossement un actif tangible. Le nombre de principes positifs devient alors suprieur celui des principes ngatifs (figure 2). En gnral, l'numration de ces principes, sous cet ordre ou un autre, n'est pas improvise. Elle tmoigne d'une certaine reprsentation de la finance islamique ou de ce qui la caractrise le plus travers l'attribution d'une pondration plus importante un de ces principes. Ainsi, la pondration du trait distinctif de la finance islamique est l'importance relative accorde un des principes en se basant sur une ide directrice: la finance islamique est une forme de finance thique, participative, socialement responsable, quitable, alternative profondment ancre dans l'conomie relle, etc. Ce choix est motiv par des considrations conceptuelles, techniques (structuration de produits), philosophiques, thiques, sociales et de droit compar pour mettre en avant, par 6

exemple, les points communs entre les principes de la Chari'a et ceux du droit positif3 et souligner que "les principes de la finance islamique ne sont pas trangers une certaine thique universelle et avant tout celle du droit franais"4. Ceci explique pourquoi des pondrations diffrentes apparaissent, parfois, dans un mme ouvrage5, voire chez un mme auteur en diffrentes occasions.

Chari'a

Prohibitions

Commandements

Principesngatifs (P1,P2,)

Principespositifs (P3,P4;P5)

Figure 2: Les cinq principes de la finance islamique aprs reformulation du principe P4 III) Les cinq configurations possibles

Du point de vue pistmologique, la fonction principielle (fp) de la finance islamique (FI) peut s'crire de la manire suivante: fp(FI) = {P1, P2, P3, P4, P5} o P1, P2, P3, P4, P5 dsignent les principes de la finance islamique et , , , , les coefficients de leurs pondrations respectives. En vertu de cette dynamique principielle (figure 3) se dgage cinq configurations conformment au poids du coefficient de pondration le plus fort.

P1

P2

P5 P4

P3

Figure 3 : Dynamique principielle de la finance islamique

Gilles Saint Marc (2008), Finance islamique et droit franais, Tables rondes organises par la Commission des Finance du Snat, 14 mai, p. 7. 4 Jihane Fassi et Nadia Lericolais (2008), La finance islamique: une alternative au service de l'conomie relle, Lettre de l'OTC Conseil, n 37, p. 25. 5 Jean-Paul Larame (2008), op. cit., pp. 43-45; p. 91; pp. 147-148.

Configuration 1: Interdiction du Rib > , , , Cette configuration qui accorde plus de poids au principe P1 (figure 4) est la faveur de l'ide que: la finance islamique est par essence une finance base sur des principes religieux strictes dont les plus importants sont la prohibition de l'intrt, de la spculation et des activits illicites6. du point de vue de la finance globale dominante, l'interdiction du rib constitue la principale diffrence entre la finance islamique et la finance conventionnelle. A l'vidence, ce n'est pas l'unique point de divergence7. le principe de rib encadre les autres principes ngatifs. Comme le note Franois Meunier, "le principe numro un de la finance islamique, dont la plupart des autres dcoulent, est que le prt intrt (le riba en langue arabe) est interdit"8. la finance islamique est une forme de finance alternative9 ou thique10. Du point de vue technique, la finance islamique ne peut vhiculer d'actifs toxiques car les produits structurs sont avant tout "des instruments de taux (riba)"11.

P1 P2 P3 P4 P5
Figure 4 : Configuration accordant plus de poids au principe P1

Nadia Hathroubi-Safsaf (2008), Zoubar Ben Terdeyet, fondateur du premier cabinet de finance islamique en France, Afric.com, 26 fvrier ; Michel Ruimy (2008), La finance islamique, Paris: Arnaud Franel Editions; Herbert Smith (2009), Guide de la finance islamique, p. 2 ; Stphanie Lerouge (2009), La finance islamique s'invite Bercy, AFP, 2 novembre. 7 Olivier Pastr et Krassimira Gecheva (2008), La finance islamique la croise des chemins, Revue d'conomie financire, n 92, juin, p. 197 ; Christian Noyer (2009), Stabilit mondiale, l'avenir des marchs de capitaux et de la finance islamique, sminaire Euromoney, confrence de Paris sur la finance islamique, 29 septembre, p. 5. 8 Franois Meunier (2008), Les banquiers adorent la finance islamique, Les Echos, 8 septembre. 9 L'expression "finance alternative" est ambigu car elle sous-tend une solution complmentaire, tout comme elle sous-tend un substitut susceptible de remplacer la finance conventionnelle. 10 Dominique de Courcelles (2008), La finance islamique est-elle aujourd'hui une chance pour l'thique?, Secure, mai-juin, n 19, p. 37. 11 Anouar Hassoune (2009), Cartographie de la finance islamique, Confrence sur la finance islamique, Paris, Bercy, 3 novembre, p. 12.

Configuration 2 : Interdiction du Gharar et du Maysir > , , , Cette configuration qui accorde plus de poids au principe P2 est commode pour soutenir l'ide que, d'un point de vue contractuel, la finance islamique vise viter les conflits lis l'ala majeur ou du moins diminuer sensiblement les risques de conflits. Elle sert galement de support aux critiques de certaines pratiques de la finance conventionnelle telles que la spculation, les produits drivs et le contrat d'assurance classique qui comporte des lments de gharar et de maysir contraires l'thique de l'Islam12. Elle est galement utile pour illustrer, travers la strilit des jeux somme nulle13, le lien entre les principes qui structurent le cadre juridique de la finance islamique et le principe de vice-rgence (istikhlf)14. Ce dernier signifie que lhomme nest ni le premier ni le dernier propritaire des ressources de ce monde. Il doit donc satisfaire ses besoins sans compromettre la capacit des gnrations futures satisfaire les leurs15. Configuration 3 : Partage des pertes et profits > , , , Cette pondration, qui accorde plus de poids au principe P3, soutient l'ide que la finance islamique est, en premier lieu, une finance participative, base sur le partage des pertes et profits, o aucune rmunration ne peut tre garantie ou fixe d'avance. L'Observateur de l'OCDE relve cet gard que la justice et l'quit sont peut-tre les principes les plus importants de la finance islamique. Les bnfices et les pertes doivent tre partags entre crancier et dbiteur, au lieu d'tre concentrs d'un seul ct, comme c'est souvent le cas avec les banques de la zone OCDE. Par exemple, avec l'instrument d'investissement par prises de participations appel moucharaka, les versements chelonns d'une entreprise emprunteuse sa banque reprsentent pour partie le remboursement du principal, et pour partie une fraction des bnfices de la socit. Autre mcanisme de capitalrisque, la moudaraba: si l'entreprise ne fait pas de bnfice, la banque renoncera ses frais de traitement 16. On retrouve un raisonnement quasiment similaire chez Ilys Jouini et Olivier Pastr selon lesquels la finance islamique a une vision particulire sur le partage des risques et des profits entre les diffrentes parties prenantes dans une transactions financire. La Chari'a prconise un partage quitable des gains et des risques entre l'investisseur (le prteur) et l'entrepreneur (l'emprunteur) quelle que soit la forme de financement utilise 17. Cette configuration est galement soutenue par certains praticiens qui se demandent, dans le contexte de la crise financire, si les principes de la finance islamique ne peuvent constituer
12 13

Ilys Jouini et Olivier Pastr (2009), La finance islamique. Une solution la crise ?, Paris, Economica, p. 53. La prohibition du gharar ne vise pas viter tout prix le jeu somme nulle, mais raliser des rsultats positifs pour les deux contractants. Le rsultat ngatif est prohib car il cause une perte pour un contractant sans contrepartie. Si les pertes affectent les deux contractants la fois, alors la prohibition se justifie davantage, Sami Al-Suwailem (2006), Hedging in Islamic Finance, Occasional Paper, n10, Jeddah, Islamic Research and Training Institute, p. 73. 14 Abdel Maoula Chaar (2008), op. cit., p. 44. 15 Abderrazak Belabes (2009), Le lien entre finance et conomie islamiques via le modle principiel "ZR", Etudes en conomie islamique, Vol.4, No.1, p. 23. 16 L'Observateur de l'OCDE (2009), Finance islamique: un placement d'avenir, n 272, avril. 17 Ilys Jouini et Olivier Pastr (2009), op. cit., p. 18.

une forme de finance mondiale, commencer par celui de participation directe au risque d'investissement18. De ce point de vue, la diffrence majeure entre le systme financier islamique et le systme financier conventionnel rside dans le profil de risque du prteur ou crancier19. Cependant, les instruments de partage des pertes et profits ne constituent pas, l'heure actuelle, une forme de contrat dominante.

Configuration 4 : Libert de financement pourvu que les activits ne soient pas illicites.

> , , , Cette configuration, qui accorde plus de poids au principe P4, est commode l'ide que la finance islamique est une forme de finance responsable cartant certaines industries de son domaine de placement et faisant donc intervenir des filtres thiques, sociaux et environnementaux20. Il convient de relever que ce type de placements responsables est rpandu dans le monde anglo-saxon o sont cartes du portefeuille les entreprises dont les produits ou les pratiques ne respectent pas les critres dfendus par le fonds. C'est classiquement le cas des industries de l'armement, du tabac, de la pornographie et des jeux de hasard. En gnral, dans les placements responsables, le filtrage opre sur deux niveaux: le premier concerne les normes internationales o sont cartes du portefeuille les entreprises ne respectant pas les standards internationaux lis au droit du travail, la protection de l'environnement et la corruption. le second concerne les critres sectoriels o sont cartes du portefeuille les entreprises dont l'activit est lie des produits ou des pratiques qui ne respectent pas les critres dfendus par le fonds. La finance islamique y ajoute un troisime niveau li la nature des transactions qui ne doivent pas tre entaches de vices tels que le rib ou le gharar.

Configuration 5 : Adossement un actif tangible > , , , Cette configuration, qui accorde plus de poids au principe P5, est la faveur de l'ide que la finance islamique est une forme de finance thique au service de l'conomie relle: les transactions financires sont systmatiquement lies des actifs rels. D'un point de vue technique, on attribue au principe d'adossement un actif tangible une pondration plus importante dans la structuration de certains produits tels que les sukuk. En
18

Voir, titre d'exemple, le propos de Nacer Hader, directeur gnral de la Banque El Baraka Algrie, l'occasion du premier forum algrien de la finance islamique, d'aprs Nama Hamidache (2008), La finance islamique pourrait-elle tre une alternative au systme financier actuel?, L'Expression, 4 novembre. 19 Raymond Krawczykowski et Maarten Verjans (2008), Le march mergent de la finance islamique: ralit ou mythe?, AGEFI Luxembourg, fvrier, p. 6. 20 Philippe Zaouati (2009), "La crise est une opportunit pour l'investissement responsable", propos recueillis par Perrine Crquy, Le Figaro, 12 novembre.

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tmoigne le propos suivant d'Anouar Hassoune Vice-prsident du cabinet de notation Moody's: "Les sukuk sont des titres obligataires qui doivent ncessairement respecter les cinq principes fondamentaux de la finance islamique. En particulier, dans le cas des obligations islamiques, le principe (no 5) dadossement de lmission obligataire des actifs sous-jacents constitue une ncessit absolue. De l dcoule la conformit de linstrument aux quatre autres principes"21. Au terme de ce papier, il apparat, d'un point de vue pistmologique, que la typologie principielle de la finance islamique se caractrise davantage par le poids du coefficient de pondration affect chacun des principes que la prsence de principes ngatifs (prohibitions) et positifs (commandements). Les pondrations principielles relatives aux traits distinctifs de la finance islamique traduisent des configurations dynamiques et varies. Ceci rvle que la finance islamique, loin d'tre contraignante et fige, est une finance ouverte et plurielle offrant une varit de sentiers. D'o la ncessit d'aborder ses principes, en milieu conventionnel, avec srnit et apaisement, travers la dynamique pendulaire de l'change et de l'enrichissement mutuel22.

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Anouar Hassoune (2009), Principes de structuration des sukuk, Les Cahiers de la Finance Islamique, No.1, p. 20. 22 Jack Goody (1999), L'Orient en Occident, Paris: Seuil; traduit de l'anglais The East in the West, Cambridge University Press, 1996.

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 Lafinanceislamique:unefinancedouteuse?
Jrme Lasserre Capdeville Matre de confrences Universit de Strasbourg

Alors que la France est en train damnager progressivement son cadre fiscal pour dvelopper lattractivit de la place de Paris la finance islamique ou encore que lcole de Management de Strasbourg, Universit de Strasbourg ouvre un Diplme Universitaire totalement ddi cette mme finance islamique, on ne peut contester que cette dernire demeure fort mal connue du grand public. Plus grave encore, elle est parfois victime de confusions malheureuses qui tendent lui attribuer une vocation illicite, voire criminelle, quelle na pas. Cette prsentation a donc pour objectif de montrer ce quest concrtement la finance islamique et dattirer lattention du lecteur sur le fait que les capitaux investis par son intermdiaire demeurent soumis aux filtres lgaux nationaux tendant la lutte contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme.

Dans un article paru dans le journal Les Echos le 21 septembre 2006, intitul La finance islamique simpose dans le monde musulman 1, lauteur reconnat expressment que la finance islamique demeure confronte des faiblesses structurelles, et plus particulirement une opacit qui a pu nourrir des soupons de blanchiment dargent et de soutien au terrorisme . Mais est-ce rellement une opacit qui est lorigine de tels soupons ? Nest-ce pas plutt une mconnaissance du grand public de la finance islamique ? Prenons le cas de l homme de la rue . Sait-il seulement ce quest la finance islamique ? On peut en douter. Au contraire, cette ignorance est souvent lorigine damalgames malheureux. Certains, en effet, tort, confondent finance islamique et intgrisme religieux, et, plus grave, finance islamique et fonds blanchis ou destins au financement du terrorisme. Ce climat dfavorable la finance islamique, rsultant de telles confusions, fut particulirement fort la suite des attentats du 11 septembre 20012. Face de telles contrevrits, il convient de restaurer la ralit. Quest ce que la finance islamique ? Dune faon globale, il sagit dun systme financier qui, tout en intgrant des objectifs de rentabilit et defficacit, respecte lensemble des principes thiques de la Charia. On peut mme prciser quil sagit dun systme relativement ancien. En effet, si le citoyen Franais limpression de dcouvrir aujourdhui, en pleine crise financire, cette finance islamique, il faut savoir que cette dernire a, en ralit, permis, pendant prs de douze sicles, la socit marchande arabo-musulmane de prosprer et de bnficier de moyens de financement conformes aux injonctions de la Charia3.

N. Halpern, La finance islamique simpose dans le monde musulman : Les Echos, 21 sept. 2006, p. 21. Cest ainsi quaux Etats-Unis, la suite de ces attentats, la priorit fut de montrer que la finance islamique tait diffrente et indpendante du financement du terrorisme, F. Coste, Lmergence de la finance islamique aux Etats-Unis et en Angleterre : in La finance islamique la franaise. Un moteur pour lconomie. Une alternative thique : d. Secure Finance, 2008, p. 138. 3 G. Affaki, Laccueil de la finance islamique en droit franais : essai sur le transfert dun systme normatif : in La finance islamique la franaise. Un moteur pour lconomie. Une alternative thique : d. Secure Finance, 2008, p. 148.
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La finance islamique se retrouve, en ce dbut de XXIme sicle, dans une multitude dEtats4. Citons, en premier lieu, lIran, le Pakistan et le Soudan qui ont pour particularit de fonctionner exclusivement selon les prceptes du Coran. De mmes, plusieurs pays font coexister la finance islamique et la finance non-islamique. On peut voquer, sans prtendre lexhaustivit, la Malaisie, lIndonsie, la Tunisie, le Maroc, lAlgrie, le Liban, Bahren, le Kowet, le Qatar, lArabie Saoudite, lEgypte, etc. Progressivement, enfin, ce type de finance a connu une volution dans plusieurs pays occidentaux, et notamment au Royaume Uni ou encore, un degr moindre, en Suisse. La finance islamique reprsente aujourdhui une manne considrable. Les spcialistes lvaluent 700 milliards deuros5. Le dveloppement de cette finance constitue ds lors, pour la France, une opportunit unique de faire face la crise, mais galement de prparer son avenir, dans la mesure o le potentiel de croissance pour le march des produits financiers islamiques est tout fait considrable6. Cette finance simpose donc de plus en plus comme concurrente de la finance conventionnelle7. Il est par consquent ncessaire de mettre un terme aux amalgames prcits. Il convient dtudier ds lors, dans un premier temps, ce quest concrtement la finance islamique : une finance respectueuse de certains principes (I). De plus, il faut rappeler que les capitaux investis par son intermdiaire doivent faire lobjet, limage de tous les capitaux, de divers contrles instaurs par les lgislations nationales pour lutter contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme (II). Ainsi, la finance islamique na aucunement vocation la commission ou la dissimulation dinfractions. Au contraire, cest une finance thique et de surcrot susceptible de contrles.

I)

Une finance thique

La finance islamique est compose de techniques de financement (B) qui drivent dun corps de principes prvus par la Charia8 (A). Notons, de faon plus prcise que ces principes sont tirs de sources diverses. La premire source du droit musulman est le Coran qui pose certaines rgles et lois que tout musulman se doit de suivre. Environs 550 versets coraniques sont dune utilit juridique : on les appelle les versets lgaux dont une dizaine seulement traitent de finance et dconomie9. En second lieu, il convient de citer la Sunna qui est un recueil crit de lensemble des paroles et actes du Prophte Mahomet. Cette dernire relate ainsi la manire dtre et de se comporter du Prophte, modle qui est sens guider et orienter les musulmans.

Pour un classement de vingt-cinq premiers pays par montant des actifs islamiques, M. Ruimy, La finance islamique : d. Arnaud Franel, 2008, p. 159. 5 E. Jouini et P. Pastr, Enjeux et opportunits du dveloppement de la finance islamique pour la place de Paris. Dix propositions pour collecter 100 milliards deuros : Rapports remis Paris EUROPLACE le 14 novembre 2008, p. 6 et p. 45. Cette valuation nest cependant pas partage par tout le monde, C.-J. Serhal et G. SaintMarc : Titrisation islamique : comment accder une nouvelle base dinvestisseurs : Banque et droit 2006, n 109, p. 29. LAGEFI Quotidien, 9 janv. 2009 : Une tude relativise le poids de la finance islamique. 6 E. Jouini et P. Pastr, op. cit., p. 21. 7 C.-J. Serhal et G. Saint-Marc : op. cit., p. 29. 8 Il sagit de la loi canonique islamique rgissant la vie religieuse, politique, sociale individuelle, toujours en vigueur dans certains Etats musulmans, comme lIran ou le Pakistan. 9 C.-J. Serhal, La structuration de produits charia compatibles : in La finance islamique la franaise. Un moteur pour lconomie. Une alternative thique : d. Secure Finance, 2008, p. 206

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A) Les principes respecter La Charia est base sur un nombre de principes fondamentaux dont le respect permet de distinguer le mtier des banques islamiques de celui des autres banques. Reprenons brivement les principes essentiels amens jouer en matire financire10. La prohibition de l'intrt (prohibition du riba)11. croyants, ne pratiquez pas le riba qui va multipliant le double en double, mais craignez Dieu pour russir dans le droit chemin 12. Lorsquelle prvoit ainsi la prohibition du riba, la Charia met en uvre une interdiction relativement large, dans la mesure ou le riba correspond deux notions biens distinctes en droit franais : lusure et le taux dintrt13. Cest donc toute perception dintrt qui est carte ici : les oprations financires ne doivent en aucun cas comporter une rmunration fixe ou pralable. En consquence, le prt ne peut pas tre pratiqu par les banques islamiques comme le font les banques traditionnelles . En revanche, et cest souligner, la finance islamique ne blme pas la recherche du profit. LIslam reconnat en effet la proprit individuelle et le gain, du moment, bien entendu, que son acquisition et sa ralisation se font en conformit avec ses prceptes14. La prohibition de l'ala majeur (la prohibition du gharar)15. Outre le riba, la Charia interdit les contrats entachs dun gharar. Mais quest-ce que le gharar ? Il sagit du risque de perte que lon retrouve dans la vente de biens dont lexistence ou les caractristiques ne sont pas certaines du fait dun risque rendant, du coup, la transaction de nature spculative. Sont donc ici concerns, notamment, les changes de marchandises que le vendeur nest pas encore en tat de livrer. On ne peut ainsi vendre ce que lon ne possde pas. Il en va de mme pour les contrats dpendant dun vnement imprvisible. La prohibition de la spculation (prohibition du maysir). La spculation est interdite par le droit islamique. Cette interdiction se rapproche de celle du gharar dans ses consquences. Ainsi, les contrats passs ne doivent pas contenir dlments dincertitude ou de spculation. A titre dexemple, des oprations de type swaps16 ou futures17, qui sont spculatives par nature, ne sont pas possibles en matire de finance islamique. Cette dernire exige toujours un lien avec lconomie relle. La prohibition de la prise de participation dans des entreprises lactivit en contradiction avec les principes de lIslam. Il est de principe que les techniques de financement islamique ne doivent pas pouvoir servir de support une prise de participation dans certaines activits conomiques, comme lindustrie du jeu, de lalcool, de larmement, de
Pour une prsentation claire de lensemble des principes, M. El Khoury, Techniques de financement islamique, une discipline peu connue en France : Banque et droit 2003, n 92, p. 17. 11 I. Cekici, La prohibition islamique de lintrt et les oprations de crdit islamiques en France : Revue Lamy droit des affaires 2008, n 31, p. 107. 12 Verset 130 de la sourate (chapitre) III du Coran. Concernant galement le riba dans le Coran, M. Ruimy, La finance islamique : Arnaud Franel ditions, 2008, p. 15. 13 Cette distinction tend nanmoins se rduire du fait de limitations lgales rcentes au champ dapplication de lusure en droit franais, J. Lasserre Capdeville, Le prt usuraire : Revue Lamy droit des affaires 2008, n 10, p. 58. 14 F. Bourabiat et A. Patel, La finance islamique : convergences thiques et pratiques pour laccession la proprit et les investissements responsables : in La finance islamique la franaise, op. cit., p. 233. 15 M. Ruimy, op. cit., p. 22. 16 Un swap dsigne un contrat par lequel les parties conviennent de schanger des actifs ou des flux dintrts lis une opration sous-jacente, selon un chancier dtermin. Il sagit de contrats terme ngoci de gr gr. 17 Les futures sont des produits drivs qui permettent danticiper lvolution terme de diffrents produits financiers (indices boursiers, taux dintrts, etc.) ou des cours de matires premires (mtaux prcieux, nergie, etc.).
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la pornographie ou encore du porc. Les oprations de financement doivent donc porter exclusivement sur des actifs autoriss par lIslam, cest--dire halal (par opposition haram). Lobligation du partage des pertes et des profits entre les parties. Selon les rgles de la Charia, nul ne peut prtendre une quelconque rmunration sans supporter une partie du risque affrent linvestissement. La Charia prvoit ainsi un partage quitable des gains et des risques entre linvestisseur (le prteur) et lentrepreneur (lemprunteur) quelle que soit la forme de financement utilise. Par consquent, dans la finance islamique, la banque nest pas quun simple pourvoyeur de fonds intress uniquement par les garanties offertes par lemprunteur, mais un authentique partenaire de ce dernier. En tenant compte de ces principes de base18, les banques et les institutions financires islamiques ont mis en place des techniques de financement tout faire particulires quil convient ici de prsenter.

B) Les techniques de financement

La finance islamique utilise un certain nombre de moyens de financement spcifiques, dont les plus connues sont la mourabaha, la moudaraba, la moucharaka et lijara. Ces contrats financiers islamiques ont pour caractristique dtre lexpression varie des principes prcits. La mourabaha. La mourabaha19 est une mthode de financement trs populaire. Cest en effet lun des instruments financiers les plus utiliss par les institutions financires islamiques. Il sagit en gnral dun financement court terme. Concrtement, le client va demander sa banque de bien vouloir financer lachat dun bien dtermin. Celui-ci, qui peut tre un bien meuble ou immeuble, doit tre bien videmment conforme aux prescriptions de la Charia. La banque lachtera alors un fournisseur, pour un prix dtermin, et le revendra au client un prix plus lev. Le montant de ce second paiement aura t fix au pralable par les parties. Si un dlai de paiement est prvu, le montant de ce dernier ne pourra pas varier au cours de ce dlai. Ainsi, on le voit, la diffrence entre les deux prix va correspondre, en fait, aux intrts, commissions et frais quune banque non-islamique percevrait. La moudaraba. La moudaraba est une technique de financement participatif que lon pourrait rsumer comme une association du capital et du travail en vue de partager les bnfices raliss. Concrtement, il sagit du contrat en vertu duquel une partie, linvestisseur ou rab el mal, remet un capital un autre protagoniste, le gestionnaire ou le moudareb, charge pour lui de le grer moyennant une rmunration dtermine. Lide de base qui sous-tend la moudaraba se rsume par la ncessit de partager largent du rab al mal et le savoir-faire du moudareb, qui sera frquemment un tablissement bancaire. Les bnfices engrangs sont partags entre les deux parties prenantes, selon une rpartition convenue lavance, aprs que linvestisseur a recouvr son capital et que les frais de gestion de lentrepreneur ont t acquitts. En cas de perte, linvestisseur va en assumer lintgralit. Lentrepreneur, quant lui, perdra sa rmunration. Ainsi, les deux parties partagent les risques de laffaire en ce sens que tant les profits de linvestisseur que la rmunration du moudareb dpendent du rsultat de la gestion du capital. Les projets dinvestissement qui bnficient des financements de la moudaraba doivent quant eux, bien videmment, remplir certaines conditions, et notamment ne pas avoir trait des activits non autorises par lIslam.
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On pourrait en ajouter dautres, comme par exemple linterdiction de la thsaurisation, qui est perue comme dtournant les fonds des activits productives. 19 M. Ruimy, op. cit., p. 109.

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La moucharaka. La moucharaka est galement un financement participatif20, dans la mesure o deux parties souscrivent au capital dune socit et participent aux pertes et profits de celle-ci proportionnellement leurs apports respectifs. Dans les faits, un client qui souhaite financer un projet spcifique obtient dune banque des fonds cette fin. La banque agit ainsi comme investisseur passif, car laffaire est gre par le client seul. La relation qui se cr de la sorte entre la banque et le client nest donc pas fonde sur un rapport de crancier dbiteur, mais sur un rapport de partenariat21. La moucharaka pourrait faire penser la moudaraba. Elle se distingue nanmoins de cette dernire en ce que les deux parties participent au financement de lopration. Nanmoins, il nest pas exig pour autant que lapport du client soit gal celui de la banque. Notons que mme si elle est particulirement respectueuse des prceptes fondamentaux de lIslam, cette technique de financement demeure, en pratique, fort peu utilise. Lijara. LIjara22 est le contrat par lequel une banque achte un bien et le loue un entrepreneur contre un loyer. Il est prciser que la dure de la location comme les montants des loyers sont fixs lavance. LIjara finance gnralement les investissements mobiliers et immobiliers et ce moyen ou long terme. Sur ce dernier point, elle se dmarque de la Mourabaha23 avec laquelle elle partage pourtant plusieurs points communs. Ce contrat de bail peut se prsenter sous plusieurs formes, et notamment sous celle dune location financire avec option dachat (ijara montahia bil tamalouk). Dans ce dernier cas, cette technique de financement se rapproche considrablement du crdit-bail tel que nous le connaissons en droit franais24. Des particularits peuvent nanmoins encore tre releves25. En effet, outre le caractre halal de lactif, la Charia impose que dans les cas dun retard de paiement des loyers par le locataire, le bailleur ne peut pas lui imposer une pnalit de retard du fait de linterdiction de tout gain additionnel assimil lusure. Ainsi, le retard de paiement ne peut tre sanctionn que par une exigibilit anticipe mettant fin au contrat dijara. Outre les instruments de financement prcits26, dautres techniques tout fait spcifiques, car en adquation totale avec les principes du droit islamique, auraient pu tre voques. On songe, notamment, au sukuk qui est lquivalent islamique du financement obligataire pour les entreprises et les metteurs qui souhaitent se conformer aux principes de la Charia. La rmunration verse aux souscripteurs de sukuk est ici fonction de la performance de lactif sous-jacent, conformment la philosophie du Coran, et non de lcoulement du temps. Aujourdhui, le march des sukuk est lun des pans de la finance islamique les plus dynamiques et les plus prometteurs ; le volume des missions de sukuk a ainsi t multipli par six entre 2005 et 200727. Notons, pour finir, quil nexiste pas une dfinition unique et unanimement accepte des produits conformes la loi coranique (shariah compliant). Tout est question dinterprtation,
M. Ruimy, op. cit., p. 98. F. Nammour, Activit bancaire islamique : lexprience libanaise : RD banc. fin. 2005, n 6, p. 40. 22 M. Ruimy, op. cit., p. 104. 23 V. supra n 16. 24 Articles L. 313-7 L. 313-11 du Code montaire et financier. 25 E. Jouini et P. Pastr, op. cit., p. 35 et 36. 26 La mourabaha reprsente prs de 60 % des activits financires islamiques, alors que les deux principaux instruments participatifs (la moudaraba et la moucharaka) en reprsentent moins de 20 %. Source : Rapport moral de largent dans le monde. 2005 : Association dconomie financire. 27 E. Jouini et P. Pastr, Enjeux et opportunits du dveloppement de la finance islamique pour la place de Paris. Dix propositions pour collecter 100 milliards deuros : Rapports remis Paris EUROPLACE le 14 novembre 2008, p. 54 et 55. - C.-J. Serhal et G. Saint-Marc : Titrisation islamique : comment accder une nouvelle base dinvestisseurs : Banque et droit 2006, n 109, p. 30.
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do limportance des shariah board, cest--dire des comits consultatifs composs de spcialistes de la loi islamique, qui ont pour fonction de se prononcer sur la conformit la Charia des produits financiers proposs28. Cette prsentation tmoigne ds lors du fait que la finance islamique ne saurait se confondre, en elle-mme, avec une quelconque activit criminelle ou dlictuelle. Et quand bien mme une partie des fonds ainsi investis proviendrait effectivement de la commission dinfractions, ou aurait pour finalit den commettre, elle demeure susceptible dtre dtecte par les diverses dispositions nationales rgissant la lutte contre le blanchiment dargent et le financement de terrorisme

II)

Une finance susceptible de contrles

Les fonds composant la finance islamique ne sont pas occultes29. Bien au contraire, leur investissement par le biais des techniques prcites leur donne une certaine transparence30. Ainsi, la plupart des pays pratiquant depuis de nombreuses annes la finance islamique ont labor une lgislation tendant lutter contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme. Il en va ainsi, par exemple, en Arabie Saoudite, en Algrie, au Liban, etc. Outre ce premier filtre, lorsque ces fonds sont investis dans des pays europens, ils sont alors susceptibles de faire lobjet de nouveaux contrles par les textes nationaux de ces mmes Etats. Or, cela a t dj dit, la France est trs intresse par la finance islamique. On ne peut dailleurs contester le fait que le droit franais soit dj, sur certains points, relativement proche de la finance islamique : le crdit-bail ressemble au mcanisme de lijara, le prt participatif31 la moucharaka, linterdiction de lusure est proche du riba, etc.32. En outre, depuis la fin du mois de dcembre 2008, la finance islamique dispose dun cadre fiscal adapt en France. La direction gnrale du Trsor a en effet publi, concernant le sukuk et la mourabaha, des fiches doctrinales tendant prciser des amnagements apports en matire de double imposition33. Elles ont t suivies par une instruction de la Direction de la lgislation fiscale34. Or, si de tels actifs parvenaient effectivement la place de Paris, ils seraient susceptibles, limage de tous les capitaux dj investis en France, de faire lobjet des diffrents contrles prvus par la loi franaise en matire de lutte contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme, lgislation qui vient de connatre rcemment une volution importante par une ordonnance du 30 janvier 200935 complte par un dcret du 16
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Certes, les grands principes thiques sont universellement partags par tous les acteurs de la finance islamique. Cependant, les divers courants de lIslam proposent des interventions diffrentes, plus ou moins souples, de la mise en uvre pratique. La finance islamique est donc profondment htrogne. 29 Sur le contrle des banques dites islamiques, M. Ruimy, La finance islamique : d. Arnaud Franel, 2008, p. 138. 30 V. infra n 36. 31 Article L. 313-13 L. 313-20 du Code montaire et financier. 32 E. Jouini et P. Pastr, op. cit., p. 100. 33 I. Cekici, Dveloppement de la finance islamique en France : les premiers pas de lAdministration fiscale : Revue Lamy droit des affaires 2009, n 35, p. 77. H. Kabbaj et X. Legendre, Le cadre fiscal de la finance islamique : Revue de droit fiscal 2009, 63. 34 Instr. 25 fvr. 2009 : BOI 4 FE/09. Celle-ci a pour objet de prciser le rgime fiscal applicable, tant en matire dimpt sur les bnfices et de prlvement obligatoire sur des produits financiers de source franaise verss des non-rsidents de France que de taxe professionnelle, de cotisation minimale sur la valeur ajoute, de taxe sur la valeur ajoute ou de droits denregistrement au contrat de murabaha et au sukuk. JCP E 2009, 1268. G. Saint Marc, La finance islamique : une alternative pour financer lconomie franaise ? : Bull. Joly Bourse 2009, p. 153. 35 Ordon. n 2009-104 du 30 janvier 2009, relative la prvention de lutilisation du systme financier aux fins de blanchiment de capitaux et de financement du terrorisme : JO, 31 janv. 2009, p. 1819. C. Cutajar, Les

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juillet 200936. Une obligation de vigilance (A) et une obligation de dclaration (B) sont ainsi imposes diffrents professionnels, et plus particulirement aux tablissements de crdit ou encore aux avocats. Nos propos se cantonneront aux premiers cits. A) Lobligation de vigilance Le banquier est, par principe, tenu une obligation de non-ingrence37 lui imposant, notamment, de ne pas se renseigner sur son client ni sur ses affaires. Cependant, ce devoir scarte chaque fois que le lgislateur fait obligation au professionnel de faire preuve de vigilance. Or, cette obligation se retrouve dans la lgislation luttant contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme. De faon plus prcise encore, la loi retient, dsormais, une dmarche gradue dpendant du risque de blanchiment attach au profil des clients, des produits et des oprations. Ainsi, une vigilance standard sarticulent aujourdhui des nivaux de vigilance renforce ou allge. Pour mmoire, et dune faon trs gnrale, ce devoir de vigilance standard impose des exigences aux professionnels diffrentes phases de lopration passe avec un client. Tout dabord, avant dentrer en relations daffaires avec lui, ou de lassister dans la prparation ou la ralisation dune opration, le professionnel doit identifier son client et, le cas chant, le bnficiaire effectif de la relation noue ou de lopration sollicite. Il doit alors se faire prsenter tout document crit probant 38, pour sassurer de lexactitude des lments didentification obtenus, ainsi que recueillir les informations relatives lobjet et la nature de la relation daffaires et tout autre lment pertinent sur son client39. Notons que la procdure didentification du client et de dtermination de lobjet et de la nature de la relation daffaires est un indispensable pralable. Si elle choue, larticle L. 561-8 du Code montaire et financier pose une interdiction absolue de nouer une relation daffaires, de la poursuivre et dexcuter quelque opration. De plus, pendant la relation daffaires, la loi exige une connaissance actualise du client et un examen attentif des oprations effectues , afin que lassujetti soit toujours en mesure dvaluer la cohrence des oprations en question au regard de la connaissance quil a du client40. Par ailleurs, la loi dfinit des cas pour lesquels le professionnel doit appliquer des mesures de vigilance complmentaires en plus des obligations standards41. Il en va ainsi lorsque : - le client ou son reprsentant lgal n'est pas physiquement prsent aux fins de l'identification ; - le client est une personne rsidant dans un autre Etat membre de l'Union europenne ou un pays tiers et qui est expose des risques particuliers en raison des fonctions politiques, juridictionnelles ou administratives qu'elle exerce ou a exerces pour le
nouvelles obligations de la lutte anti-blanchiment aprs lordonnance du 30 janvier 2009, Bull. Joly Bourse 2009, p. 88. H. Robert, Lordonnance du 30 janvier 2009 : de nouvelles normes de dtection et prvention du blanchiment de fonds illicites et financement du terrorisme : Revue Lamy droit des affaires 2009, n 38, p. 71. La prvention du blanchiment et du financement du terrorisme, Dossier RD banc. fin., mai 2009, sous la direction de C. Cutajar, p. 84. 36 D. n 2009-874 du 16 juillet 2009 pris pour lapplication de larticle L. 561-15-II du Code montaire et financier : JO, 18 juill. 2009, p. 11978. 37 J. Lasserre Capdeville, Que reste-t-il au XXIme sicle du devoir de non-ingrence du banquier ? : Banque et droit 2005, n 101, p. 11. 38 C. mon. fin., art. L. 561-5, I. 39 C. mon. fin., art. L. 561-6, al. 1. 40 C. mon. fin., art. L. 561-6, al.2. 41 C. mon. fin., art. L. 561-10.

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compte d'un autre Etat ou de celles qu'exercent ou ont exerces des membres directs de sa famille ou des personnes connues pour lui tre troitement associes ; - le produit ou l'opration favorise l'anonymat de celle-ci ; - l'opration est une opration pour compte propre ou pour compte de tiers effectue avec des personnes physiques ou morales, y compris leurs filiales ou tablissements, domicilies, enregistres ou tablies dans un Etat ou un territoire dont la liste sera arrte par dcret. Or, lune de ces hypothses peut nous intresser tout particulirement ici : il sagit des personnes exerant, ou ayant exerc, des fonctions politiques, juridictionnelles ou administratives , cest--dire des personnes politiquement exposes. Ainsi, le dirigeant dun pays du Moyen-Orient qui souhaiterait placer ses capitaux en France en recourant des mthodes de financement respectueuses des principes de la Charia devrait tre vu comme relevant de cette catgorie, entranant ds lors une obligation de vigilance renforce du banquier son gard.

B) Lobligation de dclaration Le secret bancaire franais nest pas un principe absolu. En effet, celui-ci connat dj lheure actuelle un certain nombre de drogations en matire de lutte contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme. Cest ainsi que les professionnels mentionns larticle L. 561-2 du Code montaire et financier, dont les tablissements de crdit, ont lobligation de dclarer au service TRACFIN42 les sommes ou les oprations portant sur des sommes dont ils savent, souponnent ou ont de bonnes raisons de souponner quelles proviennent dune infraction punie de plus dun an demprisonnement43. Or, la quasi-totalit des dlits profitables du droit franais est justement sanctionne par une peine privative de libert suprieure ce quantum : escroquerie, vol, abus de confiance, extorsion, etc. Une exception est nanmoins prvue par la loi lgard de la fraude fiscale, dlit pourtant rprim dun emprisonnement de cinq ans44. En effet, concernant cette dernire, le soupon seul ne suffit pas pour engager le processus dclaratif : il faut que le professionnel soit mme de lui associer lun au moins des critres prvus par larticle 2 du dcret du 16 juillet 200945. Le lgislateur a voulu, par ce mcanisme, limiter les dclarations aux cas de fraude les plus graves46. Larticle L. 561-15 IV du code fait galement obligation aux assujettis de dclarer TRACFIN toutes les oprations pour lesquelles le doute demeure, lissue des diligences de vigilance, sur lidentit du donneur dordre, du bnficiaire effectif ou du constituant dun fonds fiduciaire ou de tout autre instrument de gestion dun patrimoine daffectation.
TRACFIN (Traitement du renseignement et action contre les circuits financiers clandestins) est une cellule de renseignement financier nationale. La mission essentielle de TRACFIN consiste recueillir, analyser, enrichir et exploiter les dclarations et les informations qui sont portes sa connaissance dans le cadre des dispositions du Code montaire et financier, afin dtablir lorigine et la destination des sommes ou la nature des oprations qui lui sont soumise. Lorsque ses investigations mettent en vidence des mcanismes de blanchiment du produit dune infraction punie dun emprisonnement de plus dun an ( lexception de la fraude fiscale), ou du financement du terrorisme, TRACFIN doit saisir le procureur de la Rpublique comptent par note dinformation (C. mon. fin., art. L. 561-23, II). 43 C. mon. fin., art. L. 561-15, I. 44 C. gn. impts, art. 1741. 45 V. supra n 46 C. Cutajar, Lextension du champ de la dclaration de soupons et ses consquences : RD banc. fin. 2009, dossier 18, p. 107.
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Ainsi, la lutte contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme est effective en droit franais, et ne cesse de sintensifier au fil des rformes. A titre dillustration, en 2008, 14 565 dclarations ont t effectues TRACFIN et 79 % dentre-elles provenaient des tablissements de crdit47. Les fonds investis en France par des techniques de financement conformes la Charia nchapperaient donc pas ce filtre lgal. Dans lhypothse o ils proviendraient dinfractions, ou auraient vocation financer des actes de terrorisme, ils seraient ainsi susceptibles dtre dtects et de donner lieu, dans un second temps, des condamnations pnales.

Conclusion
La finance islamique ne saurait donc tre vue, en elle-mme, comme une finance entretenant des liens troits avec lillgalit ou, pire, avec le monde du terrorisme. Au contraire, cest une finance thique dont les fonds investis par son intermdiaire demeurent soumis aux dispositions lgales rgissant la lutte contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme. En outre, des auteurs48 ont trs justement relev que le recours la finance islamique rendait plus facile la lutte contre ces formes de criminalit. En effet, le blanchiment dargent comme le financement du terrorisme sont la recherche de moyens de financement occultes, afin de ne pas tre dtects. Ils sappuient ainsi sur plusieurs mcanismes chappant au systme bancaire, tel le systme de hawala. Celui-ci permet notamment aux travailleurs expatris de transfrer des fonds sans trace de papier, ni mme de flux correspondants dargent au niveau transfrontalier49. Concrtement, le client remet une somme dargent un oprateur que lon nomme le hawaladar. Paralllement, un autre hawaladar se trouvant dans une autre ville, ou mme dans un autre pays, remet la contrepartie au rcipiendaire. Or, la finance islamique tant susceptible de capter cette pargne informelle, elle peut limiter les dtournements de fonds des fins terroristes en lui retirant ce caractre occulte. Cest ainsi que, rcemment, la Banque Centrale algrienne a autoris des produits financiers islamiques en rponse justement la multiplication des canaux financiers illgaux qui chappaient tout contrle officiel50. Ds lors, la question provocatrice ayant servi dintitul cet article, la finance islamique estelle une finance douteuse ? : une rponse ngative simpose.

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Sources : TRACFIN Rapport dactivit 2008, p. 10. E. Jouini et P. Pastr, op. cit., p. 17. 49 M. Ruimy, op. cit., p. 43. 50 E. Jouini et P. Pastr, op. cit., p. 17.

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DouterdelaFinanceIslamique:lecasdufinancementdu terrorisme
Ibrahim Zeyyad CEKICI Enseignant-Chercheur Coresponsable du DU Finance Islamique cole de Management de Strasbourg Universit de Strasbourg

Aujourdhui, dans le contexte de crise que nous traversons, nous pouvons nous interroger sur la question de savoir si la finance de manire gnrale est douteuse, ou bien si la finance islamique, elle seule, est douteuse. Il savre que la finance a mal rempli son rle. Elle a trahi les esprances de toutes les personnes qui ont directement ou indirectement un intrt dans lefficience des marchs. A cet gard, la finance islamique est-elle en rupture avec les activits douteuses des marchs ? Apportera-t-elle des solutions alternatives pour redonner la confiance aux marchs ? A priori, en cette priode trouble, il semblerait que nos prjugs soit dmultiplis lgard de la finance islamique surtout lorsque nous voquons le blanchiment dargent et le financement du terrorisme. Selon M. Taqi Usmani1, la finance islamique serait une forme de Jihad financier . De tels propos lui aurait cot sa place au sein du comit de supervision islamique du Dow Jones Islamic Market Indexes2. Ce genre de fait nourrit sans nul doute un imaginaire collectif qui amalgame Islam et violence, et qui entend le terme Jihad comme une traduction de ltat desprit du monde islamique3. Or, le rapport des MM. Jouini et Pastr tente de nous rassurer en indiquant que la mconnaissance du sujet de la finance islamique permet certaines confusions autrement plus troublantes que la prcdente. Ainsi est-on parfois confront un amalgame entre, dune part, la Finance Islamique et, dautre part, lintgrisme religieux et le financement du terrorisme. Or, rien, ni dans la thorie, ni dans la pratique, ne permet dtablir un lien quelconque lien entre ces deux phnomnes 4. Il savre raliste daffirmer que des doutes existent sur le caractre terroriste de la finance islamique (I), notamment via le systme dit de Hawala (II).

minent jurisconsulte musulman, conseiller Sharia la Cour Suprme du Pakistan pendant vingt ans, ancien membre du comit de supervision islamique du Dow Jones Islamic Market Index. 2 http://www.djindexes.com/islamic/index.cfm?go=overview. 3 Il a dit, selon The Times, even in those days . . . aggressive jihads were waged . . . because it was truly commendable for establishing the grandeur of the religion of Allah (http://www.timesonline.co.uk/tol/comment/faith/article2409833.ece), voir une des rponses de M. Usmani sur http://muftitaqiusmani.com/NewsEvents.aspx?ID=14. 4 Enjeux et opportunits du dveloppement de la finance islamique pour la place de Paris, Rapport remis Paris Europlace par Elys Jouiny et Olivier Pastr, novembre 2008, p. 17. Rapport disponible sur le site de Paris Europlace ladresse suivante : http://paris-europlace.net/links/doc063972_fr.htm.

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I)

Des doutes existent !

En effet, lancien Secrtaire Gnral du Comit des tablissements de crdit et des entreprises dinvestissement a indiqu lors de la table ronde sur la finance islamique organis au Snat que le CECEI est trs vigilant au respect des mesures obligatoires de contrle interne et souhaite savoir quelles sont les prescriptions envisages dans ce domaine. La matrise des risques doit tre assure par un systme de contrle mis en place. Dans ce cadre, le dispositif de prvention du blanchiment des capitaux et du financement du terrorisme doit faire lobjet dune attention particulire 5. Nous soulignons la dernire phrase afin de rendre compte quil existe encore des prjugs dans la connaissance et la reconnaissance de la finance islamique en France. En matire de financement du terrorisme, lorsque les fonds proviennent dune activit licite, on parle de noircissement de largent, contrairement au blanchiment dargent. Le terrorisme peut tre soutenu par les profits issus de revenus de capitalisations, de services dinvestissement, cest--dire dactivits financires diverses. Quant aux mouvements de fonds clandestins, ils se ralisent en espces dans la mesure o les dpts et retraits soient fractionns. Pour les plus innovants, les fonds transitent au moyen dinstruments financiers montaires. Le noircissement peut galement prendre la forme dun versement aux terroristes des cotisations des membres dune association, ou de donations prives, dans un contexte idologique soutenant ouvertement le terrorisme. Il semblerait que les activits terroristes apparentes lIslam soient essentiellement finances par des revenus illicites comme le trafic de stupfiant6. Elles sont indubitablement lorigine des mfaits sur toutes les socits, notamment sur la communaut musulmane. En revanche, nous restons pour le moins dubitatifs lorsque des associations ou des organismes philanthropiques et humanitaires composs essentiellement de musulmans sont trs frquemment contrles tche dvolue Tracfin en France parce quils sont en relation avec des populations vivant dans des zones grande potentialit terroriste. Il arrive frquemment que leurs fonds soient gels. Et si ce nest pas le cas, ce sont les banques qui demandent aux associations de retirer leurs fonds. Combien de fois des cas de prsomptions de financement du terrorisme ont conduit les banques fermer la porte aux associations ? Outre-manche, la Barclays Bank avait exig que la Ummah Welfare Trust, cliente depuis 2001, de retirer les millions quelle a en dpt chez elle. Et ce sans justifier sa dcision. Nous ne serions toutefois nous montrer trop nafs quant aux raisons qui ont conduit cela7. Le doute se propage encore, alors mme que MM. Jouini et Pastr rappellent que sur le plan thorique, il y a une opposition de principe entre lesprit de la Finance Islamique et les finalits des activits terroristes. La Finance Islamique regroupe un vaste ventail dactivits conformes la loi coranique, la Charia. Il sagt ici dune application transparente et

Gilles Vaysset, secrtaire gnrale du Comit des tablissements de crdit et des entreprises dinvestissement in Rapport dinformation du Snat fait au nom de la commission des finances, du contrle budgtaire et des comptes conomiques de la Nation sur la finance islamique par Jean Arthuis, 2 octobre 2008, n 329, Annexe au procs-verbal de la sance du 14 mai 2008, p. 55. 6 Olivier Jerez, Le blanchiment dargent, Prface de Gatan Di Marino, Avant-propos dOlivier Comte, Revue Banque dition, 2me dition, 2003, p. 68-69. 7 http://www.al-kanz.org/2009/01/09/palestine-boycott (adresse accessible au 17 novembre 2009).

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respectable des rgles conomiques, sociales et politiques de lIslam. Rien voir donc avec la nbuleuse du financement des activits terroristes 8. En matire de blanchiment et de terrorisme, le rapport du GAFI cite, comme instruments de blanchiment, le trust, les prte-noms et les socits cran et la hawala9.

II)

Le systme de la hawala : un systme douteux ?

Quil sagisse des ouvrages duniversitaires ou des rapports des divers organismes qui luttent contre le blanchiment dargent et le financement du terrorisme, il existe une constante. Le systme de la hawala est toujours dcri comme un systme de blanchiment et de noircissement de largent10. On peut lire par exemple que les moyens dchange, les valeurs refuges, lanonymat, la possibilit dempilage11 sont des lments qui attirent les blanchisseurs. Le systme de la hawala qui signifie confiance ou change se recoupe avec la route de lor, celle de lAsie du Sud et du Moyen-Orient. Les experts ont du mal pntrer ce secteur 12. Effectivement, la hawala est un instrument puissant de transfert informel de fonds qui sapparente au feichein pratique en Chine, que lon traduit par largent volant, ou bien l hundi indien. Ce genre de systme fond sur la confiance fonctionne sans discontinuit. Partons dun exemple simple. Un pakistanais travaillant Londres qui veut envoyer de largent sa famille reste au Pakistan sollicitera un hawaladar bas Londres13. Ce dernier donnera lordre son correspondant bas au Pakistan de remettre les fonds la famille. Or, les fonds seront remis en Roupie et non en Livres Sterling. Dans cet exemple simple, ledit systme peut faire appel de nombreux intermdiaires ayant le statut de hawaladars. Ils peuvent tre des ngociants, voire des dirigeants de PME baigns dans le commerce international. Ce schma peut devenir trs complexe dans le cas du financement du terrorisme. En effet, il peut tre dmultipli par la prsence dun nombre considrable de courtiers. Chacun ayant des positions soit ouvertes, soit fermes, chez leur contrepartie en fonction du sens des transferts des fonds. Le hawaladar en fin de chane dnouera lopration en remettant les fonds aux destinataires et soldera ainsi son compte. Toutefois, un trafic peut tre organis pour les changes de monnaies : si lon souhaite changer des monnaies non convertibles (roupie) contre des dollars, un mcanisme de double swap, appel aussi triangle hawala, permettra de satisfaire les parties14. Duba est gnralement cite comme tant la chambre de compensation des transferts informels de
Rapport prc., p.17. Groupe daction financire sur le blanchiment de capitaux, Rapport 1999-2000, 3 fvrier 2001, p. 6 et 7. 10 Olivier Jerez, Le blanchiment dargent, op. cit., p. 151 et 161 ; Ludovic Franois, Pascal Chaigneau et Marc Chesnay, Criminalit financire, Comment le blanchiment de largent et le financement du terrorisme sont devenus une menace pour les entreprises et les marchs financiers, dition de lOrganisation, 2002, p. 113 ; Enjeux et opportunits du dveloppement de la finance islamique pour la place de Paris, Rapport prc., p. 17. 11 Lempilage a pour objet de brouiller les pistes en multipliant les transactions financires, notamment entre plusieurs pays, ce qui permet dloigner les capitaux de leur origine gographique et dentraver les ventuelles poursuites judiciaires (Ludovic Franois, Pascal Chaigneau et Marc Chesnay, op. cit., p. 104). 12 Olivier Jerez, Le blanchiment dargent, op. cit., p. 151. 13 Le transfert de fonds nest pas une activit islamique par nature, en tmoigne le succs de socits telles que Western Union. 14 On estime 200 milliards de dollars les transferts informels effectus chaque anne, montant quil convient de relativiser face aux 1200 milliards de dollars qui transitent tous les jours sur les marchs de change.
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fonds, mais reste nanmoins encore loin de la place financire new yorkaise qui occupe une place cardinale de toutes les oprations libelles en dollars15. Ajoutons quInterpol distingue la hawala blanche de la hawala noire : blanche pour les transferts lgaux de fonds et noirs pour les transferts illgaux, et donc logiquement non islamiques. Dans le cas de la hawala noire, les capitaux seront dissouts dans des montages qui ont recours des structures opaques. Depuis les vnements du 11 septembre 2001, les lgislations de nombreux pays ont t durcies pour marquer la provenance et la destination des fonds. Cette ide est bien videmment soutenue par les institutions qui promeuvent la finance islamique comme la Banque Islamique de Dveloppement. Il en est de mme dans le rapport Jouini et Pastr, lequel indique que le dveloppement dinstitutions financires rglementes, capables de capter cette pargne informelle, pourrait, au contraire, aider rduire le dtournement de fonds des fins terroristes 16. Indiquons aussi que la Banque centrale des Emirats Arabes Unis en date du 16 mai 2002 a dclar que la rgulation de la hawala doit tre efficace mais pas trop restrictive en son article 5, et invite la communaut internationale combattre le blanchiment dargent et le terrorisme, tout en incitant reprendre les recommandations du GAFI (notamment dans son rapport sur les pays non coopratifs o la majorit des pays cits ne sont pas des pays musulmans). Par ailleurs, le Gouverneur de la Banque centrale des E.A.U. a propos lenregistrement des officines qui exercent lactivit de transfert de fonds.

En dfinitive, la tentation daccuser lIslam comme le terreau fertile de la violence et du terrorisme est forte. Judiciairement, la Cour de cassation a rendu un arrt en faveur dune banque islamique accuse par un journal franais notoirement polmique dappartenir un rseau terroriste. La Haute Juridiction a jug qu est diffamatoire, en ce quelle est une atteinte sa considration, limputation faite une banque dtre un circuit commun de financement des activits terroristes, parce que les faits relevs ne sont pas suffisamment prcis pour lobjet dune preuve et dun dbat contradictoire 17. Il existe certes des prsomptions, des faisceaux dindices pour condamner la finance islamique comme linstrument du terrorisme. En revanche, des preuves formelles restent fournir pour la condamner sans autre forme de procs.

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Christophe Kuntz, Le systme informels de transfert de fonds : Lhydre des financements hawala , Infolabo, http://www.infoguerre.fr/fichiers/transferts_fonds_hawala.pdf (adresse accessible au 17 novembre 2009). 16 Enjeux et opportunits du dveloppement de la finance islamique pour la place de Paris, Rapport prc. 17 Cass. 1re Civ., 3 mai 2007, D. 2007, n 21, p. 1431.

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 Dfisetperspectives
Hakim Meliani Matre de confrences Facult des sciences conomiques et de gestion Universit de Stif, Algrie meliani58@yahoo.fr

Ahmed AGHROUT Research Fellow Salford University, UK a.aghrout@salford.ac.uk

La microfinance est pratique par des institutions au statut trs vari, au profit d'agents qui n'ont pas les mmes besoins. Ce concept apparat souvent difficile saisir Il ressort que les problmes de croissance conomique, de dveloppement, de lutte contre la pauvret, de crations d'emplois, reprsentent des enjeux majeurs pour nos pays. Dans ce cadre bien prcis, l'accs aux services financiers, notamment le crdit doit tre considr comme un des besoins importants satisfaire. C'est pour cette raison que la promotion subsquente d'activits gnratrices de revenus et d'emplois productifs durant toutes ces dcennies s'est appuye en grande partie sur un largissement de l'accs aux services financiers en faveur des populations faibles revenus. Dans cette perspective, le systme financier doit jouer un rle important, non seulement en impulsant la croissance conomique, mais aussi, de faon concomitante, en facilitant l'accs des populations les plus vulnrables aux services financiers. Ainsi, de nouvelles approches ont de plus en plus cours, l'image de celles exprimentes par des pionniers comme ceux de la Grameen Bank au Bangladesh, et les banques villageoises de Rakyat Bank en Indonsie et en Malaisie. Ces institutions ont fourni des produits financiers adapts aux catgories de populations exclues des modes de financement classique, en appliquant un systme de suivi collectif des risques permettant d'optimiser le remboursement des crdits allous. Il est apparu ds lors, la ncessit d'explorer d'autres sources de financement plus aptes influer sur le phnomne de pauvret. C'est dans ce contexte quont merg des institutions de microfinance (IMF) qui ont pour vocation de faciliter l'accs des populations dmunies aux crdits.

L'impression dominante est que, si les deux concepts de microfinance et de finance islamique soulvent l'un et l'autre de nombreuses interrogations, ils sont fondamentalement diffrents. La mondialisation est un phnomne international par nature, puisqu'elle concerne des relations entre les Etats ou plutt entre des agents appartenant des Etats diffrents, alors que la microfinance est un phnomne local qui s'panouit dans un espace beaucoup plus limit et dont les acteurs sont des personnes qui le plus souvent se connaissent. La mondialisation est de ce fait un phnomne global, qui s'tend tous les domaines de l'conomie, et pas seulement ceux-l ; la microfinance concerne la finance, et si celle-ci peut s'tendre au-del de l'pargne et du crdit, son domaine reste nanmoins limit et bien circonscrit. La mondialisation se nourrit de la concurrence, tendue au niveau international, alors que la

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microfinance n'interdit pas la concurrence entre les institutions, mais elle suscite plutt une certaine complmentarit entre ces institutions et les institutions financires traditionnelles. Alors que la mondialisation vise amliorer la rentabilit de l'activit conomique, la microfinance repose davantage sur la solidarit, et introduit une dimension sociale. La mondialisation s'accompagne de la drglementation qui facilite le dveloppement des changes et les flux de capitaux, l'volution de la microfinance rend ncessaire une rglementation des institutions. Enfin, la mondialisation et la microfinance concernent chacune tous les pays, mais la premire est plutt l'affaire des pays du Nord, la seconde concerne davantage les pays du Sud ; la premire a nanmoins des consquences pour les pays du Sud, la seconde s'tend maintenant aux pays du Nord. L'opposition entre les deux concepts apparat nette et tranche. Et cependant, les ressemblances ne manquent pas. D'une part, nous allons montrer qu'elles ont deux dimensions communes : dans le temps, car ces phnomnes ont explos rcemment tous les deux ; dans l'espace, car la microfinance s'est internationalise, et donc rapproche de la mondialisation qui l'est naturellement. D'autre part, ces deux phnomnes ne sont pas sans relations. La microfinance peut apparatre la fois comme une rponse la mondialisation dont elle peut attnuer certains effets, et comme un nouvel outil de dveloppement qui mrite d'tre pris en compte dans la politique mene par les Etats.

I)

Les analogies entre la mondialisation et la microfinance

Ces deux concepts sont trs loigns l'un de l'autre, bien des aspects les opposent. On peut cependant discerner certaines ressemblances. Leur analyse permettra de mieux prciser ce qu'est la microfinance. Nous allons nous situer successivement dans le temps et dans l'espace.

A) L'explosion de la mondialisation et de la microfinance

L'origine de la mondialisation n'est pas vidente. Comme il s'agit d'un processus, et qui plus est d'un processus somme toute naturelle, il n'est pas facile d'en dterminer le dbut. On peut la faire remonter aux premiers exploits des navigateurs qui vont rendre possibles les changes ou, 300 ans plus tard, l'industrialisation qui va rendre ncessaire leur dveloppement. Mais c'est une date beaucoup plus proche de nous que la mondialisation a vraiment explos, avec la libert des changes, avec l'apparition des firmes multinationales, avec la globalisation financire, avec les migrations comme avec le dveloppement du tourisme, ou les progrs vertigineux et incessants de la communication. Ces diffrents facteurs qui sont autant d'tapes ont fait de la mondialisation un phnomne complexe qu'il n'est pas facile de dfinir , et pas davantage de dater. Au moins peut-on dire qu'il n'a pris l'importance que nous lui connaissons aujourd'hui que depuis quelques dizaines d'annes. L'histoire de la microfinance n'est pas tellement diffrente. Son origine est galement difficile dterminer. On pourrait la faire remonter l'institution des premires coopratives de crdit la fin du XIXme (Desjardins au Canada, Raiffessen en Allemagne). On pourrait mme remonter au dbut du sicle prcdent avec la cration des banques des pauvres . Et pourquoi ne pas remonter, dans les pays du Sud l'arrive de la monnaie. Car depuis longtemps l'argent se prte et s'emprunte au sein d'un groupe, entre des individus qui tous se connaissent et qui sont tour de rle dbiteurs puis cranciers, et vice-versa. Les tontines sont pratiques un peu partout et dans certains pays africains les tontiniers ont remplac les gardesmonnaie. On a appel ces pratiques financires, qui reposent sur des relations personnelles troites, la finance informelle. C'est une finance de proximit, c'est surtout de la finance 27

directe dans laquelle les dbiteurs et les cranciers sont en contact directement. C'est sur ce terreau que la microfinance a merg, il y a une dizaine d'annes. Mais cette fois un changement radical s'est opr. Le passage d'un concept l'autre prend effectivement tout son sens. La microfinance est toujours, naturellement, une affaire de dettes et de crances, mais cette fois les dbiteurs et les cranciers ne sont plus face face, ils s'adressent une institution l'institution de microfinance. La microfinance est donc de la finance indirecte qui pourra rester de la finance de proximit, mais qui ne le sera plus aussi naturellement. De plus, alors que dans la finance informelle l'pargne est essentielle, dans la microfinance c'est le crdit qui l'est le microcrdit et il est associ d'autres services que les institutions peuvent offrir en mme temps : l'pargne bien sr, mais aussi l'assurance, le transfert d'argent, ainsi que d'autres services dits d'accompagnement pour aider et conseiller l'emprunteur. Il y a toujours, comme dans la mondialisation, une certaine continuit, d'autant plus que certaines institutions de microfinance (IMF) existaient dj quand on ne parlait que de finance informelle. Il en tait ainsi des mutuelles ou des coopratives d'pargne et de crdit qui sont souvent les IMF les plus importantes et qui ont t implantes, en Afrique par exemple, ds les lendemains de la dernire guerre mondiale. Les programmes d'appui en faveur de certains secteurs, de certains mtiers, de certaines populations existent depuis longtemps, tout comme les ONG qui s'intressent souvent au crdit. Mais il y a cette fois une vritable rupture, que l'on peut situer autour de 1995, quand le concept de microfinance est apparu dans la littrature. Les raisons en sont bien connues : c'est surtout l'chec des politiques de dveloppement, la prise de conscience de la pauvret et le succs confirm de l'innovation propose par M. Yunus (Lelart 2006 et 2007a). A partir de cette date la microfinance a vraiment explos. Un peu partout de nouvelles institutions sont cres, le nombre de leurs clients augmente, le volume de leurs oprations, en particulier les crdits qu'elles accordent, s'accrot rapidement. Et pourtant c'est qualitativement plus que quantitativement que la microfinance se dveloppe et qu'elle fait parler d'elle. Elle fait surtout parler d'elle, et de plus en plus, parce qu'elle s'internationalise.

B) L'internationalisation de la microfinance
Contrairement la mondialisation, la microfinance n'est pas un phnomne international de par sa nature. Mais elle l'est devenue, car elle a acquis une vritable dimension plantaire (Gentil et Servet, 2002). Cela s'est fait de plusieurs faons. La microfinance concerne d'abord tous les pays , parce que dans tous les pays il y a un besoin de petit crdit, et d'un crdit accompagn par des conseils ou complt par une assistance. Dans tous les pays, des personnes qui ne peuvent accder aux banques ont besoin d'utiliser des services financiers qui soient adapts leurs besoins. On trouve des institutions de microfinance dans les pays du Sud, mais galement en Europe de l'Est depuis que ces pays se sont ouverts l'conomie de march, et dans les pays du Nord qui connaissent aussi la pauvret, le chmage, l'exclusion. Le modle de la Grameen Bank invent par M. Yunus a t adopt et adapt par 85 pays dont la France avec notamment l'ADIE de Maria Nowak. Mais ce modle n'est pas le seul, et bien des institutions sont nes d'initiatives isoles. La microfinance s'est aussi progressivement organise. Des associations professionnelles se sont cres au niveau national, comme au Bnin ou Madagascar. Dans la plupart des pays une rglementation a t adopte, ce qui donne une meilleure visibilit au secteur de la 28

microfinance . Ce secteur entretient ncessairement des relations avec le secteur bancaire. Ces deux secteurs nouent souvent par ailleurs des partenariats qui peuvent entraner une relle coopration. Il arrive mme que des banques, y compris de grandes banques internationales, se lancent dans le microcrdit parce que la mondialisation a intensifi la concurrence dans le secteur bancaire (Littlefield et Rosenberg, 2004). Organiss de cette faon dans chaque pays, les secteurs de la microfinance entretiennent des relations au-del de leurs frontires. Il existe dsormais des associations rgionales de microfinance en Afrique de l'Ouest, au Maghreb, dans le monde arabe, pour toute l'Afrique, pour l'Europe de l'Ouest Il existe mme une association internationale des principales institutions de microfinance. Tout cela permet la publication de statistiques globales et facilite les changes d'informations, comme les actions en commun. La microfinance ne connat plus de frontires. Et elle est soutenue par des institutions internationales. Ce sont par exemple des ONG ou des agences nationales de coopration qui interviennent dans plusieurs pays. Ce sont encore des fonds d'investissement internationaux comme Oixocrdit, ACCION, Triades, Calmeadow, la SIDI Ce sont aussi les banques rgionales de dveloppement, ainsi que la Banque mondiale qui hberge le CGAP (Consultative Group to Assist the Poor), lequel a jou un rle essentiel dans le dveloppement et la formalisation de ces secteurs (Boy, 2006, page 258) . Ce sont les Etats eux-mmes qui s'engagent soutenir des programmes de microcrdit dans les pays du Sud. Ils le font aussi dans le cadre de l'Union europenne qui a sa propre politique de dveloppement.. Enfin, des agences de notation mettent des avis sur la solvabilit des institutions et sur les risques qu'elles reprsentent. Ces agences internationales peuvent intervenir partout dans le monde, et le cot de l'valuation sollicite par une institution est habituellement pris en charge, au moins partiellement, par les bailleurs de fonds qui sont gnralement trangers. Enfin, la microfinance est devenue une proccupation de la Communaut internationale. Le premier Sommet mondial du microcrdit organis New York en 1997 a permis de lancer une campagne contre la pauvret. D'autres sommets ont suivi, entrecoups de sommets rgionaux. Les changes ont pris en compte peu peu la diversit des situations et la complexit des problmes (Gurin, 2002). La dimension qu'ont donne les mdias ces runions a suscit un intrt grandissant. Les Etats membres du G 8 ont de leur ct entrin les onze principes essentiels de la microfinance tablis par le CGAP l'occasion du Sommet de Gleaneagle en juin 2004. L'ONU a dcid de faire de 2005 l'anne internationale du microcrdit. Cette anne-l le Prsident Chirac a organis Paris le 22 juin une journe internationale qui a runi 600 spcialistes. Un nouveau Sommet du microcrdit s'est runi Halifax en 2006. Et la fin de cette mme anne, Muhammad Yunus et la Grameen Bank se sont partags le Prix Nobel non pas d'conomie, bien qu'il s'agisse de crdit et de finance, mais de la paix.

C'est ainsi que la microfinance est devenue en quelques annes un phnomne mondial. Elle s'inscrit donc d'une faon naturelle dans le processus de mondialisation. On peut mme dire qu'elle en fait partie, du moins peut-on la considrer comme une rponse la mondialisation.

II) Les relations entre la microfinance et la mondialisation

La microfinance peut tre considre comme une rponse la mondialisation. D'une part, en considrant le pass, elle peut contribuer en attnuer certaines consquences douloureuses 29

pour les populations les plus fragiles. D'autre part, en considrant l'avenir, elle apparat comme un nouvel outil de dveloppement qui peut susciter une nouvelle politique de la part des Etats : elle peut ainsi venir tout la fois au secours de la mondialisation, ou lui venir en appui.

A) La microfinance au secours de la mondialisation

La mondialisation suscite des jugements trs opposs. Les uns voient en elle un facteur de croissance qui oblige les pays en voie de dveloppement ou en transition s'intgrer dans l'conomie mondiale et permet certains d'entre eux de rduire peu peu l'cart qui les spare des pays industrialiss. Les autres la jugent au contraire responsable d'une accentuation de cet cart et d'une marginalisation croissante de certains pays qui sont les oublis de la mondialisation. Les premiers voient surtout les avantages de ce phnomne, les seconds voient plutt ses inconvnients. Mais au-del de ces divergences qui sont aussi idologiques, la mondialisation n'a pas les mmes consquences pour le Vietnam ou la Bulgarie que pour le Niger ou la Colombie. Et si elle est favorable la croissance, elle ne l'est pas partout autant ni de la mme faon. Les ingalits ont tendance se creuser entre les pays riches et les pays pauvres, comme entre les riches et les pauvres dans chaque pays. C'est ainsi qu'en renforant les ingalits, la mondialisation tend rendre les pauvres plus pauvres (Hugon, 2000 ; Nicolas, 2002). Certaines projections de la Banque mondiale font apparatre une diminution sensible de la pauvret dans le monde d'ici 2015, en mme temps qu'une augmentation galement sensible en Afrique sub-saharienne. La population vivant avec moins de un dollar par jour devrait respectivement diminuer de 35% et augmenter de 15% (Cling et alii, 2003, page 31). Alors que 50% de la population mondiale vit aujourd'hui avec moins de 2 dollars par jour, et que un milliard de personnes vivent avec moins de un dollar, la rduction de la pauvret est devenue, presque naturellement, un devoir international majeur (Camdessus, 2001). Elle est devenue le premier des objectifs de dveloppement pour le millnaire et elle est prise en compte par les institutions internationales. Le FMI et la Banque mondiale ont dcid ds 1996 de rduire la dette des pays pauvres trs endetts. Ils ont ensuite pos comme condition que le pays labore un Document Stratgique de Rduction de la Pauvret (DSRR) qui l'oblige affecter les fonds librs par le non-remboursement de sa dette des dpenses publiques susceptibles de rduire la pauvret, principalement dans le domaine de l'ducation et de la sant. Cette condition s'est ensuite impose aux pays qui souhaitent utiliser la nouvelle Facilit pour la Rduction de la Pauvret et la Croissance (FRPC). Mais comment rduire la pauvret ? Plusieurs politiques sont possibles. On peut donner de l'argent aux pauvres qui n'en ont pas. On peut aussi les aider faire quelque chose et entreprendre une activit gnratrice de revenus . C'est l qu'intervient la microfinance. Les DSRP qui mettent l'accent principalement sur l'ducation et la sant prvoient assez souvent des mesures en faveur de la microfinance. Ce peut tre l'instauration d'un cadre lgal, le renforcement de la capacit des institutions, l'amlioration de la gouvernance, la mise en place d'un fonds de soutien ou de garantie Cette politique se trouve facilite par l'intervention des ONG qui sont sollicites pour participer activement l'laboration des DSRP, alors qu'elles jouent souvent et trs concrtement un rle important dans l'octroi de microcrdit aux personnes dfavorises. On peut dire que, du fait de la mondialisation, elles peuvent dsormais influencer les politiques publiques en matire de dveloppement (Vielajus, 2007).

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Les gouvernements concerns utilisent aussi cette politique d'eux-mmes. Au Bnin par exemple, un programme de microcrdit aux plus pauvres (MCPP) a t lanc en fvrier 2007. Dot de 6 milliards de francs CFA (9 millions d'euros), il permettra des institutions de microfinance d'accorder des crdits de 30.000 F CFA (45 euros) 200.000 familles pauvres pour les aider dvelopper des activits gnratrices de revenus (Lelart, 2007b). Si on ajoute les activits des agences nationales de coopration et des organismes spcialiss, la microfinance est maintenant au cur de la lutte pour rduire la pauvret dans le monde. Elle l'est d'autant plus que les institutions de microfinance accordent aussi des services d'assurance, en permettant de couvrir certains des risques courus par leurs usagers, et ce sont les plus pauvres qui sont les plus vulnrables et qui ont le plus besoin de tels services. Et elle l'est enfin parce que la pauvret engendre souvent l'exclusion financire mais aussi sociale. On peut mme dire cet gard que la microfinance se trouve investie, par les autorits publiques, du devoir de rpondre des situations d'exclusion qui peuvent tre provoques par la mondialisation (Gentil et Servet, 2002). Mais ce n'est pas parce que la microfinance est de plus en plus utilise cette fin que la pauvret diminue effectivement. Cest pourquoi son impact reste trs controvers. Il n'est pas facile de mesurer la pauvret, car elle apparat de plus en plus comme un concept qualitatif. Il n'est pas facile non plus de mesurer son volution et d'isoler d'une faon prcise l'impact du crdit accord. De plus il semble acquis aujourd'hui que la microfinance ne sert pas les plus pauvres des pauvres, il faut donc pour eux une autre politique. L'impression dominante reste cependant que, si son impact ne peut tre mesur exactement et s'il n'est positif que pour une fraction des bnficiaires, la microfinance contribue rduire la pauvret. Les institutions ne sont pas toutes aussi efficaces que la Grameen Bank, mais globalement le bilan est positif, mme si d'aucuns souhaiteraient qu'il le soit davantage. Il l'est aussi parce que le microcrdit n'a pas qu'une vocation sociale. Quand il est accord des femmes pauvres, il doit leur permettre d'exercer une activit gnratrice de revenus . Il a donc en mme temps une vocation conomique, qui devient prpondrante lorsque le bnficiaire est une entreprise. On peut alors considrer qu'il est plutt un appui la mondialisation.

B) La microfinance en appui la mondialisation Certaines institutions de microfinance ont plutt une vocation sociale. Ce sont les plus nombreuses, en mme temps que les plus petites. D'autres ont plutt une vocation financire. Elles sont moins nombreuses, mais leur activit est nettement plus importante. Quelques-unes se rapprochent mme des banques, la fois par le volume de leurs oprations et par les relations qu'elles entretiennent avec l'une d'elles (Lelart, 2007). Il suffit de citer les PADME et PAPME au Bnin, l'ACEP au Sngal ou Madagascar. Ce sont ces institutions qui assurent le financement des petites et moyennes entreprises auxquelles les banques hsitent beaucoup prter. Ces entreprises ont naturellement vocation grandir c'est pour cela qu'elles doivent emprunter et par consquent diversifier leur production, chercher des partenariats, dvelopper peu peu leurs changes, solliciter de plus en plus de capitaux. C'est de cette faon qu'elles vont s'insrer progressivement dans le mouvement gnral de la mondialisation. Car celle-ci est d'abord le fait des entreprises, qui en sont les premiers agents. On peut galement voquer les micro-entreprises, qui caractrisent habituellement le secteur informel. 31

Elles ne peuvent gure emprunter au secteur bancaire, elles sont donc les clientes les plus assidues de la microfinance. Elles ont vocation non seulement grandir, mais plus encore se transformer et intgrer peu peu le secteur moderne de l'conomie. Il est difficile de mesurer l'impact de la microfinance sur l'activit conomique dans un pays, mais il est de toute vidence positif. C'est ainsi qu'en facilitant l'mergence et le dveloppement d'entreprises comptitives, la microfinance favorise long terme l'insertion du pays dans la mondialisation. Elle a un autre impact, sans doute plus important. La mondialisation est souvent critique, parfois avec vhmence, parce qu'elle suscite beaucoup d'inquitudes. C'est notamment la peur d'une certaine uniformisation culturelle qui pourrait en rsulter, c'est la crainte que des cultures nationales ou mmes locales ne puissent tre prserves (Naudet, 2003). Il y a l effectivement un risque, que l'actuel directeur du FMI souligne bien quand il rclame d'accorder davantage d'attention la dimension sociale de la mondialisation (Kohler, 2004). N'est-ce pas prcisment l'avantage de la microfinance de prserver cette dimension ? Les institutions cherchent de plus en plus la rentabilit, et la prennit qui l'accompagne. Mais elles s'efforcent le plus souvent de promouvoir une finance de proximit. Les usagers participent souvent la vie de l'institution, ils se connaissent, ils se groupent parfois pour emprunter. Les services offerts sont toujours adapts aux besoins des uns et des autres. La microfinance s'efforce de rester une finance personnalise, dans laquelle les usagers se retrouvent aisment. C'est en ce sens qu'elle cre de l'intgration sociale (Dembinski et Bonvin, 2003). C'est pourquoi elle s'impose, dans les pays qui ont toujours connu cette faon de se prter et de s'emprunter de l'argent entre personnes qui se connaissent, pour accompagner la mondialisation. Dans la mesure o elle permet en mme temps de lutter contre la pauvret, elle fait naturellement partie du volet social qui est rendu ncessaire par l'adaptation des pays aux diffrentes tapes de la mondialisation et qui est trs largement confi aux ONG (Lvy 2001). On sait justement le rle que celles-ci jouent en soutenant les initiatives dans le domaine de la microfinance, voire en s'impliquant plus directement dans ces oprations. Cette vocation sociale de la microfinance se manifeste galement par sa capacit naturelle faire vivre les relations entre les personnes, on dit aujourd'hui renforcer le capital social, dont on sait qu'il est un facteur important de la croissance comme du bien-tre (Baudass et Montalieu, 2007) et que son absence est un facteur dterminant de la pauvret, comme l'absence de capital physique ou montaire (Cling et alii, 2003, page 36). Mais la mondialisation ne concerne pas seulement des flux de marchandises ou de capitaux, elle concerne aussi les flux migratoires. Les dplacements de personnes ont souvent une raison conomique, ils sont lis la recherche d'une activit plus rentable au sein d'un pays, mais plus encore entre deux pays, notamment du Nord et du Sud. Et on sait l'importance grandissante de ce phnomne depuis quelques annes. Il entrane la ncessit d'envoyer de l'argent. Dans les pays du Nord les banques assurent ce service, efficacement et gratuitement. Dans les pays du Sud faiblement bancariss, et entre ces pays et ceux du Nord, il faut organiser ces transferts. Quelques socits de transfert assurent ce service, dont la plus connue est Western Union, prsente dans toutes les villes de la plante. Mais d'autres institutions spcialises le font aussi, ainsi que certaines institutions de microfinance, lorsqu'elles sont autorises le faire. Elles ne peuvent pas le faire directement entre elles, car elles ne sont pas relies une chambre de compensation, mais quand elles ont un compte dans une banque commerciale, la compensation peut se faire travers cette banque. Toutes les institutions de

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microfinance n'offrent pas de tels services. Mais parce que ces transferts ont un caractre financier et sont assurs au Nord par les banques. C'est pour toutes ces raisons, parce que la microfinance favorise le dveloppement des petites entreprises, parce qu'elle facilite l'intgration sociale, parce qu'elle rpond certains besoins des migrants, qu'elle accompagne le processus de mondialisation. C'est pourquoi une politique nationale de microfinance a dsormais sa place dans les politiques nationales de dveloppement qui tiennent compte en priorit de la spcificit de chaque pays.

III) Le dveloppement de la microfinance islamique

Il ressort que les problmes de croissance conomique, de dveloppement, de lutte contre la pauvret, de crations d'emplois, reprsentent des enjeux majeurs pour nos pays. Dans ce cadre bien prcis, l'accs aux services financiers, notamment le crdit doit tre considr comme un des besoins importants satisfaire. C'est pour cette raison que la promotion d'activits gnratrices de revenus et d'emplois productifs durant toutes ces dcennies s'est appuye en grande partie sur un largissement de l'accs aux services financiers en faveur des populations faibles revenus. Dans cette perspective, le systme financier doit jouer un rle important, non seulement en impulsant la croissance conomique, mais aussi, de faon concomitante, en facilitant l'accs des populations les plus vulnrables aux services financiers. Ainsi, de nouvelles approches ont de plus en plus cours, l'image de celles exprimentes par des pionniers comme ceux de la Grameen Bank au Bangladesh, et les banques villageoises de Rakyat Bank en Indonsie et en Malaisie. Ces institutions ont fourni des produits financiers adapts aux catgories de populations exclues des modes de financement classique, en appliquant un systme de suivi collectif des risques permettant d'optimiser le remboursement des crdits allous. Toutefois, en dpit des nombreux efforts du systme bancaire classique pour atteindre cet objectif, une bonne partie des populations pauvres reste encore en marge des financements bancaires du fait des contraintes suivantes : absence de ressources adquates, cot lev du crdit et absence des garanties requises. Il est apparu ds lors la ncessit d'explorer d'autres sources de financement plus aptes influer sur le phnomne de pauvret. Aujourd'hui, il est gnralement admis que si la microfinance parvient concilier les objectifs sociaux et conomiques, et bnficier d'un cadre lgislatif appropri. Elle peut constituer un moyen efficace de rduction de la pauvret, ses principes fondamentaux tant bass sur la confiance, la solidarit et l'entraide mutuelle. La microfinance fournit en effet des opportunits nouvelles pour les micro-entrepreneurs dsireux de dvelopper leurs activits, et pour les porteurs de projets, un accs rgulier au crdit, avec des montants plus importants en cas de non dfaillance, dans un cadre plus formel, auquel peut tre associe une formation professionnelle ou un conseil aux micro entrepreneurs. Il convient dores et dj de noter que les institutions de microfinance (IMF) ont jou un rle important dans le cadre de la lutte contre la pauvret, qui pourrait tre accru pour aller audel, et contribuer ainsi au financement des PME/PMI qui demeurent un moteur de la croissance pour nos Economies. En tout tat de cause, qu'il s'agisse spcifiquement de faciliter l'accs des pauvres au crdit ou de contribuer au financement de micro projets voire des PME, la microfinance reste au coeur des stratgies de lutte contre la pauvret.

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A ce sujet, la microfinance islamique est considre comme tant un levier de rduction de la pauvret. Aussi, importe t-il de souligner que l'exclusion des pauvres du systme financier classique contribue les rendre plus inaptes participer au processus de dveloppement. La ncessit de discuter d'un tel sujet s'est fait sentir la suite du constat du nombre lev de pauvres dans les pays musulmans. En Algrie, l'adaptation de ces nouvelles approches s'est traduite par la diversification du paysage bancaire et financier, avec la mise en place d'institutions de microfnance (IMF), plus aptes assurer l'intgration au processus de dveloppement des couches les plus pauvres, et leur procurer des opportunits de production de biens et services, sources de revenus et d'un minimum de bien tre. Cette problmatique du financement des activits des catgories dfavorises, et plus gnralement du secteur informel, a ainsi propuls le secteur de la microfinance en bonne place dans l'analyse des composantes de la croissance et du dveloppement conomique et social. Pour ce faire, il sagit de cerner les mesures de rduction de la pauvret et de procder une analyse de l'articulation entre le dveloppement des structures de microfinance et la rduction de la pauvret. Par rapport toutes ces considrations, la microfinance est de plus en plus reconnue comme tant un des meilleurs moyens de lutte contre la pauvret. Les gouvernements des pays musulmans l'ont si bien compris, limage de lAlgrie qui lui a ont offert une place de choix dans un Document Stratgique de Rduction de la Pauvret (DSRP), qui constitue le cadre de rfrence et de coordination des interventions en matire de politique conomique en Algrie. Aujourd'hui en Algrie o les musulmans reprsentent plus de 99 % de la population, c'est plus de 1 200 000 mnages qui devront bnficier en milieu urbain comme en milieu rural de l'appui de la microfinance. Ces bnficiaires sont des groupements, des associations villageoises, des organisations paysannes, ou simplement des personnes physiques. Les pouvoirs publics, avec le concours des bailleurs de fonds et autres partenaires au dveloppement, devront dployer des moyens qui portent entre autres sur : l'laboration d'un dispositif juridique spcifique la microfinance et d'un cadre comptable pour les IMF ; la mobilisation de ressources financires extrieures, sous forme de lignes de crdit des taux d'intrt concessionnels ; le renforcement des capacits d'intervention de lAnsej et de la Cellule d'Assistance Technique du microcrdit ; une Politique Nationale de Microfinance dj mise en place mais non encore efficace ; la cration d'un Fonds d'Impulsion la Microfinance. Il importe de souligner, du reste, que la Banque Islamique de Dveloppement est dj prsente dans le secteur de la microfinance dans beaucoup de pays islamiques o elle a apport son concours financier diffrentes structures travers une ligne de crdit loge au Fonds de Promotion Economique (FPE) : il y a aussi une ligne de crdit loge dans des institutions de microfinance pour le programme de soutien aux micro et petites entreprises ; il y a enfin le soutien financier apport par la Banque Islamique de Dveloppement pour le renforcement des capacits d'intervention de la Cellule charge au sein du Ministre de l'Economie et des Finances et des institutions de microfinance.

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Ces efforts dploys par le Gouvernement et les partenaires, ont eu un impact positif sur la croissance rapide du secteur. Les financements des populations par des institutions de microfinance (IMF) ont touch la fois de nombreux secteurs d'activits des micro-entreprises, et de plus en plus les PME. En effet, des PME qui taient en difficult, et qui taient menaces de faillite, ont bnfici de concours financiers d'IMF qui leur ont permis de se restructurer et de se consolider, sauvegardant ainsi des emplois. A tout ceci, s'ajoute le fait nouveau que les IMF en partenariat avec les banques commerciales, s'investissent de plus en plus dans les transferts d'argent des migrs en procdant au niveau de leurs guichets, des paiements de ces transferts d'argent dans des localits loignes, et souvent enclaves. En effet, il est observ qu' l'heure actuelle que dans certains pays islamiques (Sngal Maroc, Tunisie, Egypte), en sus du financement d'infrastructures sociales (constructions d'coles, de centres de sant, de mosques), les transferts de fonds des migrs travers les institutions de microfinance, s'orientent de plus en plus vers le financement de l'habitat social, l'hydraulique rurale et pastorale (forages de puits), l'clairage l'nergie solaire, les crations de micro projets ou de micro entreprises dans l'agriculture, l'levage, la pche, le transport, d'ateliers de mcanique auto, la vente de pices dtaches d'automobiles, l'artisanat, la restauration, les salons de couture et de coiffure, les tl centres et cyber cafs, le petit commerce, et mme actuellement le commerce import export, ainsi que le financement des frais d'tudes d'lves et d'tudiants. Ces financements ont eu un impact certain sur l'emploi et les revenus, la consommation des mnages, et le produit intrieur brut (PIB). Ce faisant, les IMF qui se sont rvles comme tant un instrument efficace de lutte contre la pauvret, ont su aider les collectivits locales fixer les populations dans leurs territoires autour d'activits gnratrices de revenus, rduisant ainsi l'exode rural et mme le phnomne de l'migration. Toutefois, il reste un domaine pour lequel les experts en Algrie ont dj entam la rflexion : il s'agit d'une large diffusion du systme financier islamique au niveau national. Au demeurant, l'on retiendra qu' la diffrence de la finance classique, le systme financier islamique interdit le taux d'intrt sur les prts et sur les placements d'argent considr comme un riba, c'est--dire un gain illicite (voir la Sourate 2 : Al. Baqara versets 275 et 278). Le principe de base est le partage du bnfice commercial et des pertes ventuelles. Ce qui a entran l'expansion de certains produits tels que : la Mourabaha ou vente avec une marge de bnfice ; I'Ijara/Taajir ou leasing/crdit-bail ; la Bai'Moujjal ou vente paiement diffr ; la Bai' Assalam ou vente livraison diffre ; la Moucharaka ou prise de participation ; la Moudaraba ou contribution au fonds de roulement ; le Qard Hassan ou prt gratuit.

En Algrie, les autorits sont tenues de rflchir sur ladaptabilit de ces principes islamiques travers le pays, notamment sur : l'identification des pratiques actuelles de certains musulmans en Algrie qui, craignant d'empocher du riba, n'acceptent pas de prendre les intrts produits par leurs pargnes au niveau des banques et des IMF;

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l'identification des produits de la finance islamique les plus aptes rpondre aux besoins des clients de la microfinance (cas de la mourabaha et du bai' moujjal en Syrie, au Ymen et au Bangladesh).

De tout ce qui prcde, il en rsulte que la microfinance et le financement islamique ont beaucoup de points communs. En effet, l'islam s'appuie sur les facteurs thiques, moraux, sociaux et religieux pour dfendre l'galit et l'quit pour le bien de toute la socit. Les principes incitant la rpartition des risques, les droits et devoirs de chacun, les droits de proprit, et l'inviolabilit des contrats sont tous inclus dans le code islamique qui est le principe fondamental du systme financier. Au moment o il est envisag d'entreprendre dans l'Union du Maghreb Arabe (UMA), un certain nombre de rformes relatives lamlioration du cadre juridique des institutions de microfinance, il est temps d'engager la rflexion autour de l'largissement de ces rformes en vue de l'laboration d'une rglementation propice au dveloppement de la microfinance islamique dans les pays de l'UMA. Il a t rapport que c'est le Prophte Mohamed (PBsL) qui a t le premier pionnier du micro crdit, en donnant un jour deux dirhams un fidle : un dirham pour se nourrir, et un autre dirham pour acheter un outil de travail afin d'exercer une activit gnratrice de revenus permettant ce dernier de se prendre en charge durablement. Luttant galement contre la pauvret, la microfinance islamique, mal connue au Maghreb, prsente un manque rel d'offre de services financiers islamiques. En effet, les constats gnraux qui ont t dresss au cours des diffrentes recherches sont les suivants : un fort taux de pauvret dans les pays membres de la BID ; les services financiers en usage sont considrs comme impertinents par rapport aux besoins des populations pauvres ; le cadre juridique et rglementaire, et les procdures de financement se rvlent inappropris ; les services de micro crdit se rvlent pertinents pour les populations.

Ainsi, les propositions et recommandations portent sur: l'intgration de la microfinance islamique dans les initiatives des gouvernements comme un outil de lutte contre la pauvret ; le rle des gouvernements qui doivent se concentrer sur l'environnement avec entre autres objectifs une stabilit macroconomique dans une croissance soutenue, pour rduire terme la pauvret ; l'efficacit des institutions de microfinance tant influenable par les politiques gouvernementales, il y a ncessit de rationaliser les relations entre banques et .diffrents ministres pour viter que les actions ne soient contradictoires ; la ncessit de prendre en compte le volet femmes dans la lutte contre la pauvret ; la mise en place d'un cadre juridique et rglementaire appropri pour dvelopper la microfinance islamique dans les pays membres de la BID : pour ce faire, revoir la rglementation actuelle ; la mise en place des institutions de financement islamique ; la mise en rseau des institutions de financement islamique compatibles avec la charia ; 36

la ncessit d'apporter des rponses aux besoins de financement des institutions de microfinance notamment en ressources longues ; la dfinition d'une nouvelle approche d'ingnierie financire islamique, avec les produits de la finance islamique ; la ncessit d'examiner le rle de la zakat considr comme tant un outil de rduction de la pauvret (la zakat finance) ; la ncessit d'utiliser le waqf pour financer des micro centres industriels d'affaires, tel que le financement d'quipements, et de fonds de roulement (le waqf finance) ; renforcer le partenariat, et diversifier les services financiers ; la ncessit d'tablir des passerelles entre le secteur de l'ducation et de la formation avec le secteur priv.

Sur la base de toutes ces considrations, la plupart des pays musulmans se sont accords sur la ncessit de mettre en place des instruments qui prennent en compte les proccupations des populations musulmanes qui, tout en voulant rester en conformit avec les principes de leurs croyances religieuses, souhaitent cependant investir dans des produit dpargne et de crdit sans taux d'intrt. Pour ce faire, des actions immdiates doivent tre engages et porteront sur : l'information et la sensibilisation des populations sur les produits de la finance islamique ; l'intervention souhaite des banques et des assurances et la coordination de leurs actions dans ce secteur ; la stratgie que pourrait dployer la finance islamique dans le cadre de la lutte contre la pauvret en utilisant les zakat et le waqf. A ce sujet, il est suggr que la zakat peut tre utilise comme un fonds de garantie aux prts. En cas de non remboursement on considre simplement une perte sche, sans harceler le pauvre. Par-contre, pour le waqf, son capital doit rester intact. Au total, il ressort que la microfinance islamique soulve un certain nombre de dfis tels que : Comment pourrait-on introduire ce systme de microfinance islamique dans nos textes rglementaires ? Les produits de la finance islamique sont-ils adapts aux micro-projets ? Quelle organisation envisager pour la mise en place des produits financiers islamiques ? Par ailleurs, les besoins des micro-projets ont t recenss et se rsument sur : le financement court et moyen terme ; l'assistance technique ; la scurit. Par rapport ces besoins, il a t pos la question de savoir quelles sont les institutions qui pourraient intervenir dans ce programme de financement. Les Banques notamment la Banque Islamique de Dveloppement (BID), et les ONG peuvent tre mises contribution. Ainsi, il est recommand que la zakat soit utilise dans les crations de fonds de garantie ou de financement de fonds de solidarit, et que le waqf soit utilis pour les crations de fonds d'assistance technique.

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En guise de conclusion, la Banque Islamique de Dveloppement est dtermine faire des propositions pour radiquer l'ensemble des aspects ngatifs en promouvant les principes de la finance islamique, tout en renforant les capacits financires des pauvres, en dveloppant la coopration entre les pays musulmans pour la mise en place de mcanismes d'accs au crdit respectant la charia.

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Limpactdescomptesdinvestissementparticipatifsurle ratioprudentieldesbanquesislamiques
Kaouther TOUMI ATER, Universit de Perpignan Doctorante, Unit de Recherche en Finance Quantitative (IHEC Sousse, Tunisie) Centre de Recherche sur le Management et les Marchs (Univ. Montpellier 1) toumi.kaouther@yahoo.fr

La spcificit des dpts et des techniques de financement Shariah Compliant expose la banque islamique des risques de nature unique. Bien que laccord de Ble II soit la pratique standard internationale des banques conventionnelles en matire des fonds propres bancaires, les instruments financiers Shariah Compliant et le profil de risque associ, notamment le risque commercial translat, ne sont pas reconnus dans cet accord. Le risque commercial translat expose la banque des pertes et requiert une charge de capital additionnelle. LIslamic Financial Services Board reconnat la particularit des banques islamiques et procde des ajustements de laccord de Ble II dans le but de dvelopper une approche plus sensible aux caractristiques spcifiques de ces institutions financires. Lune des propositions de lIFSB (2005) est la prise en compte du risque commercial dplac pour le calcul du capital rglementaire. La norme de lIFSB (2005) relative la prise en compte de ce risque prsente des limites.

La globalisation de la finance et lintgration rapide de la finance islamique dans la finance globale soulvent un grand nombre de dfis pour les rgulateurs (Bhambra, 2007). La croissance de la finance islamique enregistre ces dernires annes met le point sur limportance dadopter des politiques pour favoriser son intgration dans les systmes financiers nationaux et internationaux. Lapplicabilit des modles conventionnels de rglementation prudentielle et de gestion des risques aux banques islamiques sont au centre des proccupations des rgulateurs. Bien que laccord de Ble II soit la pratique standard internationale des banques conventionnelles en matire de fonds propres bancaires, les instruments financiers Shariah Compliant et les risques spcifiques associs ne sont pas reconnus dans cet accord. En effet, Les principes qui rgissent le fonctionnement dun systme financier islamique sont diffrents de lesprit de la finance conventionnelle et exigent le respect de lensemble des principes thiques de la Shariah, ce qui change le schma de lintermdiation bancaire classique.

Lintermdiation bancaire islamique prsente des aspects spcifiques quant la mobilisation et laffectation des fonds et dispose ainsi de nouvelles techniques de financement et dinvestissement. A la diffrence dune banque conventionnelle, une Banque Islamique possde une structure de capital essentiellement base sur des fonds propres et les fonds

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provenant des comptes dinvestissement participatifs1. Ces derniers sont placs avec la connaissance parfaite de leurs titulaires que leurs fonds sont investis dans des projets risque. Ni le dpt ni le taux de rendement ne sont garantis. Les fonds dinvestissement sont rmunrs la base dun taux de rendement variable gnr par les actifs financs par ces fonds et non pas la base dun taux dintrt prdtermin. La banque islamique mobilise les fonds dinvestissement la base dun contrat Mudaraba deux volets (two-tiers Mudaraba). La banque collecte les fonds auprs des investisseurs (dposants en comptes dinvestissement / Rab-al-mal), elle assume le rle dun entrepreneur (Mudarib). Ces fonds dinvestissement sont mis la disposition des entrepreneurs, la banque assume ainsi un second rle dun investisseur (Rab-al-mal). Le plus souvent, la banque investit galement ses fonds propres. En pratique, la banque islamique collecte galement des fonds sous forme de comptes courants. Ces fonds sont garantis contrairement aux comptes dinvestissement. Lactif bancaire prsente un portefeuille plus diversifi. Les modes de financements islamiques se structurent gnralement selon deux catgories : des techniques de prise de participation bases sur le principe de partage des pertes et des profits (Musharaka et Mudharaba) et des techniques de financement doprations commerciales (Murabaha, Istisnaa, Assalam et Ijara). Ces produits bancaires spcifiques exposent la banque islamique des risques similaires leurs contreparties conventionnelles. En outre, lactivit bancaire Shariah Compliant prsente des risques spcifiques en consquence de la structure spcifique de lactif et du passif bancaire (Khan & Ahmed, 2001 ; Sundararajan & Errico, 2002 ; Grais & Kulthunga, 2007).

Lexclusion apparente de la finance islamique de laccord de Ble II fait natre un dispositif de rglementation prudentielle pour les institutions financires islamiques. Ce rle est dvolu lIslamic Financial Services Board (IFSB). Lidentification des techniques bancaires islamiques et le profil de risque associ sont au cur des rajustements de son dispositif rglementaire. Les normes de lIFSB (2005) sont inspires en grande partie de laccord de Ble II. Bien que cet accord reprsente une tape importante dans lvolution de la rglementation prudentielle des banques islamiques et semble tre mieux adapt la diversit et la complexit de lactivit bancaire islamique, le dispositif prsente des faiblesses. De rares tudes investiguent les faiblesses que prsente ce dispositif quant au calcul du ratio prudentiel. Lobjectif principal de ce papier est de mettre laccent sur une des limites que prsente la norme de lIFSB (2005) relative la prise en compte des risques des actifs financs par les fonds dinvestissement dans le calcul du ratio dadquation en capital. La suite de ce papier est structure comme suit : travers une revue de littrature, nous prsenterons brivement le profil de risque associ ainsi que les principaux ajustements par lIFSB (2005) du ratio prudentiel de laccord de Ble II. Nous poursuivons notre tude en analysant une des faiblesses associes ce dispositif. Nous clturons ce travail par les perspectives de recherches qui en dcoulent.

Les comptes dinvestissement participatif sont de deux types : (1) caractre restrictif o la banque jouit dune responsabilit limite dans la gestion des fonds dinvestissement, les titulaires des comptes dinvestissement slectionnent les projets auxquels seront affects leur fonds et ils sont fortement impliqus dans la gestion et la prise de dcision ; (2) caractre non restrictif o la banque jouit dune responsabilit complte dans la gestion des fonds dinvestissement.

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I) Les principaux ajustements du ratio prudentiel des banques islamiques

Lorigine des difficults rglementaires en matire de finance islamique rside de la faible connaissance des risques associs aux instruments financiers islamiques combin par la nouveaut de la majorit des instruments Shariah Compliant et la raret des informations disponibles (Jouini & Pastre, 2008). Les diffrences dans la structure des bilans entre les banques conventionnelles et islamiques, la nature des instruments financiers Shariah Compliant et les risques associs sont reconnus pour avoir des implications importantes sur le dispositif de rglementation et de supervision des banques islamiques (Archer & Karim, 2007 ; Bhambra, 2007 ; El Hawary & al, 2007; Fiennes, 2007; Turk & Sarieddine, 2007 ; Sundararajan & Errico, 2002). Les produits bancaires islamiques exposent la banque des risques similaires leurs contreparties conventionnelles. En plus, lactivit bancaire Shariah Compliant prsente des risques spcifiques (Khan & Ahmed, 2001 ; Sundararajan & Errico, 2002 ; Grais & Kulthunga, 2007). Le risque de crdit auquel est expose la banque islamique est fonction de la nature de linstrument financier Shariah Compliant. Ce risque se manifeste par le dfaut ou retard de paiement du client, le dfaut ou retard de livraison de lactif financ selon les modalits spcifies dans le contrat ou de perte du capital investi (Akkizidis & Khandelwal ; 2008, Grais & Kulthunga, 2007 ; Haron & Hin Hock, 2007 ; Sandararajan, 2007 ; El Hawary & al, 2007 ; Khan & Ahmed, 2001). La banque islamique est expose galement au risque de march. Elle est expose spcifiquement la volatilit de prix de lactif sous-jacent et la volatilit du taux de rendement en plus de son exposition la variabilit du taux de change et des prix des actions, (Akkizidis & Khandelwal, 2008; El Hawary & al, 2007 ; Sandararajan, 2007 ; Turk & Sarieddine, 2007 ; Haron & Hin Hock, 2007 ; Khan & Ahmed, 2001). Lexigence de matrialit dans les oprations bancaires implique que la banque ngocie des contrats adosss des actifs physiques. La variabilit des prix des actifs sous-jacents expose la banque au risque de prix. La banque islamique est expose galement la volatilit du taux de rendement, quivalent au risque du taux dintrt pour les banques conventionnelles. Ladoption des techniques de financement doprations commerciales est lun des facteurs expliquant ce risque. En effet, la marge bnficiaire de certains contrats, convenue lavance entre la banque et son client, est invariante durant le dlai de paiement accord et ne peut pas tre rajuste en fonction des fluctuations des taux de rfrence de march. Toute variation de ce dernier implique le rajustement des taux dintrts sur les dpts conventionnels, ceci nest pas envisageable pour la banque islamique. Ladoption des instruments participatifs augmente lexposition de la banque au risque du taux de rendement, le taux est inconnu lavance et est susceptible de varier dune priode une autre. Une tude de Khan & Ahmed (2001) montre que le risque du taux de rendement est peru par les banques islamiques comme le risque le plus important. La nature contractuelle des produits bancaires islamiques et la pluralit des contreparties impliques dans les diffrentes phases de lopration bancaire, exposent la banque islamique au risque de crdit et au risque de march simultanment ou de faon squentielle2 suivant la
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Lexemple du contrat Murabaha illustre la caractristique de transformation des risques. En effet, au lieu daccorder un prt moyennant un taux dintrt fixe (tant interdit par la Shariah) un client pour acqurir un actif physique, la banque islamique doit acqurir lactif (devient propritaire) puis elle le revend au client

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phase de lexcution de lopration bancaire (Akkizidis & Khandelwal, 2008 ; Haron & Hin Hock, 2007). Cette caractristique prsente des implications sur la rglementation prudentielle des banques islamiques. Les techniques de financement et dinvestissement islamique exposent galement la banque des risques oprationnels uniques (Archer & Haron, 2007 ; Sandararajan, 2007 ; Sundararajan & Errico, 2002 ; Khan & Ahmed, 2001). Ce risque oprationnel se manifeste par le risque de non-conformit des oprations bancaires avec les principes de la loi islamique rsultant principalement du manque de professionnels qualifis qui ncessitent un savoir-faire spcifique en plus des connaissances en matire financire. Le risque oprationnel inclut galement le risque lgal rsultant de lincertitude dans linterprtation juridique des contrats Shariah Compliant, des difficults voire limpossibilit de lexcution cause dun environnement lgal inadquat et aux conflits entre les lois conventionnelles et islamiques. La banque islamique est expose galement au risque de rputation, identifi par lAAOIFI (1999) comme le risque que les clients perdent confiance en leur banque suite au non respect des clauses des contrats, de ngligence ou de mauvaise gestion des fonds par la banque islamique. Le caractre particulier des banques islamiques fait que les logiciels informatiques disponibles ne sont pas utiles pour ces institutions ce qui ajoute un nouveau type de risques lis lutilisation de la technologie informationnelle au niveau des banques islamiques (Khan & Ahmed, 2001). La nouveaut de la majorit des instruments islamiques combine avec la non standardisation de la majorit des contrats et leurs complexits relatives augmentent lexposition ce risque (Archer & Haron ; 2007). Les banques islamiques disposent galement de faiblesses structurelles du systme financier qui psent sur leur solvabilit et les exposent au risque de liquidit (Akkizidis & Khandelwal, 2008 ; Ben Arab & Elmalki, 2008 ; El-Hawary et al, 2007; Salman, 2004 ; Hassoune, 2003 ; Sundararajan & Errico, 2002 ; Khan & Ahmed, 2001). Le risque de liquidit rsulte principalement de la transformation des chances savoir emprunter court terme et prter long terme. Les banques islamiques sont de plus en plus exposes un risque de maturit (Hassoune, 2003). En effet, les banques ont dvelopp des capacits commerciales pour le financement et linvestissement ce qui permet daugmenter la maturit moyenne des actifs, mais le refinancement reste essentiellement court terme. Ce processus augmente les gaps de maturit et pose de srieux problmes de gestion actif-passif surtout que la Shariah interdit le recours aux instruments de taux conventionnel pour la gestion du risque de liquidit. Les banques islamiques sont exposes galement un problme dexcs de liquidit cause de la pnurie en instruments de placement Shariah Compliant de long terme (Khan & Ahmed, 2001). Ces institutions grent 40% plus de liquidits que les banques conventionnelles (Khan & Batti, 2008). Un taux de rendement faible sur les dpts dinvestissement expose galement la banque un risque de retrait massif des fonds par leurs titulaires (Khan & Ahmed, 2001, AAOIFI, 1999). La banque islamique est expose galement un autre risque spcifique appel le risque commercial translat (Sundararajan, 2008, Sundararajan, 2007 ; Haron & Hin Hock, 2007 ; El Hawary & al, 2007). Ce risque spcifique rsulte de la gestion des comptes dinvestissement participatif. LAAOIFI(1999) lidentifie comme tant la probabilit que la banque ne soit pas capable de faire face la concurrence cause dun taux de rendement faible.

(transfert de proprit). Le risque auquel la banque est expose, se transforme du risque de march suite la dtention dun actif physique la date dacquisition, au risque de crdit au moment de la vente au client.

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La diversit des oprations financires islamiques et les risques spcifiques qui en rsultent sont au cur de la problmatique prudentielle des banques islamiques (Bhambra, 2007). Il semble raisonnable de mettre en place un dispositif de supervision et de rglementation visant reconnatre les spcificits de ces institutions financires, dune part pour promouvoir la stabilit de lindustrie bancaire islamique et de protger les dposants, dautres part pour faciliter lintgration de la finance islamique dans le systme financier international (El, Hawary & al, 2007 ; Chapra & Khan, 2000). Les modles conventionnels de rglementation prudentielle bancaire, notamment la rglementation de Ble II, ne reconnaissent pas la particularit des banques islamiques (Kahf, 2008 ; Archer & Karim, 2007). La prsence des comptes dinvestissement dans le passif bancaire affecte considrablement le ratio prudentiel propos par laccord de Ble II (Kahf, 2008). En plus laccord de Ble II ne reconnat pas les contrats islamiques puisque laccord a t conu tout en respectant la structure du passif et de lactif des banques conventionnelles. Lexclusion apparente de la finance islamique de laccord de Ble II tait lorigine de ltablissement de lIslamic Financial Services Board3 (lIFSB), un dispositif de supervision et de rglementation des institutions financires islamiques. LIFSB a pour objectif principal de mettre laccent sur la gestion prudente et efficace des risques dans les institutions financires islamiques afin de protger leur solvabilit et de promouvoir la stabilit financire de lindustrie des services financiers islamiques. L'tablissement de l'IFSB est un vnement cl signalant la reconnaissance de la croissance significative que connaissent les institutions financires islamiques (Sundararajan & Errico, 2002). LIFSB a publi en dcembre (2005) Capital Adequacy Standard for institutions (Other than Insurance Institutions) Offering only Islamic Financial Services 4. Les propositions de ce document compltent celles de laccord de Ble II (pilier 1) et prsentent des ajustements en introduisant de nouvelles normes rglementaires dans le but de dvelopper une approche plus sensible aux caractristiques des instruments Shariah Compliant et aux risques spcifiques associs. La rgle de Ble II selon laquelle une banque doit dtenir un montant de fonds propres gal 8% des actifs pondrs aux risques demeure inchange. Le calcul du capital rglementaire se base seulement sur lapproche standard, lapproche Indicateur de Base du pilier 1 de laccord de Ble II et lamendement de 1996 pour dterminer les exigences en fonds propres relatives respectivement au risque de crdit, risque oprationnel et risque de march. Les approches avances de mesure des risques ne sont pas dveloppes dans cet accord, ce choix est justifi par le manque des donnes financires historiques sur les institutions financires islamiques. Laccord de lIFSB (2005) reconnat bien videmment les principaux instruments bancaires islamiques (sukuk, murabaha, ijara, etc.) et identifie les risques auxquels est expose la banque islamique associs chacun de ces instruments. Le dispositif de lIFSB (2005) reconnat galement la transformation et la combinaison des risques de march et de crdit auxquels la banque islamique est expose en adoptant certains de ces instruments islamiques et propose ainsi daffecter les pondrations au risque (de crdit et de march) suivant la nature de linstrument financier (islamique) et sa phase dexcution selon une approche matricielle.

LIFSB a t institu en 2002 Kuala Lumpur en Malaisie. Ce dispositif comporte 178 membres y compris la Banque mondiale, le Fonds montaire internationale, la BIS, etc. (42 autorits de rglementation et de supervision, 6 organisations gouvernementales internationales et 130 banques oprant dans 34 juridictions). 4 Les propositions de lIFSB(2005) sont inspires des documents de Ble II: International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards: a Revised Framework (2004) et Amendement to the Capital Accord to Incorporate Market Risks (Janvier 1996) . Les standards de lIFSB (2005) sont fonds sur le Pilier 1 de laccord de Ble II, mais nadressent pas les piliers 2 & 3. Ces deux piliers ont fait lobjet de deux autres publications par LIFSB en 2007.

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Les pondrations au risque de crdit sont similaires lapproche standard de laccord de Ble II. Laccord de lIFSB (2005) admet aussi le caractre participatif des comptes dinvestissement. Les fonds dinvestissement mobiliss sur la base de partage des pertes et des profits ne devraient pas tre le sujet des exigences minimales de capital sauf en cas o la banque veut garantir les fonds en cas de pertes rsultantes dune mauvaise gestion de sa part (risque fiduciaire). Thoriquement selon cette dfinition, le dnominateur du ratio prudentiel exclut la totalit du risque de crdit et de march des actifs financs par les fonds dinvestissement et inclut seulement le risque oprationnel associ (Standard formula). Or en pratique, la banque absorbe dans certaines conditions les pertes normalement supportes par les titulaires des comptes dinvestissement. Cette pratique prsente galement des implications sur le capital rglementaire dune banque islamique et fait lobjet dune norme rglementaire dans laccord de lIFSB (Supervisory discretion formula). Bien que lIFSB (2005) ait pris linitiative dadapter le ratio prudentiel au profil des risques des banques islamiques, la rponse apporte jusqu prsent prsente des limites.

II) Limpact des comptes dinvestissement participatif sur le ratio prudentiel

La nature des comptes dinvestissement participatif prsente des implications pertinentes sur la spcification du ratio prudentiel (Kahf, 2008 ; Bhambra, 2007 ; Archer & Karim, 2007). Le concept thorique et original des comptes dinvestissement mobiliss sur la base du principe de Mudharaba exige que la banque partage le profit rel avec les titulaires des comptes dinvestissement, mais ne supporte aucune perte encourue sur le capital investi sauf en cas de pertes cause de ngligence, de mauvaise gestion des fonds ou du non respect des clauses contractuelles. Bien que leurs capitaux ne fassent pas partie du capital de la banque, les titulaires des comptes absorbent toutes les pertes rsultantes des actifs financs par leurs fonds. Cette caractristique classe les titulaires des comptes dinvestissement dans une catgorie spcifique quasi-liability holders suite la caractristique de labsorption du risque (Khan & Ahmed, 2001). Par consquent, le principal investi par les dposants nest pas garanti par la banque islamique et ne fait pas thoriquement lobjet des exigences minimales en capital. Mis en pratique, ce concept de partage du profit rel avec les titulaires des comptes dinvestissement nest pas la pratique commune de certaines banques islamiques (AAOIFI, 1999 ; Archer & Karim, 2006). Le lissage des taux de rendement sur les comptes dinvestissement expose la banque islamique au risque commercial translat (AAOIFI, 1999). LIFSB dfinit ce risque de la manire suivante (Norme 76) : Displaced Commercial Risk refers to the risk arising from assets managed on behalf of Investment Account Holders which is effectively transferred to the Islamic Financial Institutions own capital because the IFI forgoes part or all of its mudaribs share (profit) of on such fund, when it considers this necessary as a result of commercial pressure in order to increase the return that would otherwise be payable to Investment Account Holders. Ce risque se rfre aux pertes que la banque islamique absorbe pour sassurer que les titulaires des comptes dinvestissement sont rmunrs un taux de rendement quivalent un taux de rfrence (le taux offert par la concurrence par exemple). Ce risque rsulte ainsi de la dtention des comptes dinvestissement. La part de ces dpts varie considrablement dune banque islamique une autre (de 0% 80%) (Sundararajan, 2007). Le risque commercial dplac rsulte de la volatilit des rendements gnrs par les actifs financs par les comptes. Ce risque se manifeste au moment o le taux de rendement ralis est infrieur aux rendements esprs par 45

les titulaires des comptes dinvestissement, gnralement quivalent un taux de rfrence. Par consquent, sous pression commerciale, la majorit des banques islamiques augmente les taux de rendement attribus aux dposants en comptes dinvestissement pour leur offrir une rmunration comptitive en comparaison avec les taux dintrt offerts sur les dpts conventionnels. Une banque islamique est expose fortement au risque de retrait massif suite un faible taux de rmunration, ce qui explique sa logique daugmenter les profits distribus aux dposants (Khan & Ahmed, 2001). La pratique dabsorption des risques par le capital de la banque devient une vidence cause dune forte pression du march. Le manque de transparence ne permet pas dobserver le lissage partir des tats financiers (Simon, Rifaat ; 2006). Par contre, les tudes menes par lAAOIFI montrent bien que le lissage est largement pratiqu. Cette pratique est mme reconnue comme une caractristique normale des banques islamiques (Simon, Rifaat ; 2006). Plusieurs travaux de recherches portent sur ltude de la relation entre les taux dintrt (sur les dpts conventionnels), les taux de rendement (sur les dpts islamiques) et le volume des dpts dans les banques islamiques (Chong & Liu(2009) ; Rahmatina & Salina (2006) ; Sundararajan (2005) ; Rachmawati & Syamsulhakim (2004) ; Bacha (2004) ; Kaleem & Mansoor (2003) ; Sudin & Norafifah (2000) ; Haron & Schanmugan (1995)). La majorit des tudes rvlent que si la fluctuation de la valeur des taux dintrt conventionnels conduit la variabilit des taux de rendement sur les comptes dinvestissement dans les banques islamiques, ce lien de causalit nest pas vrai dans le sens contraire. La gestion des comptes dinvestissement reprsente une proccupation majeure pour les banques islamiques. En pratique, la banque islamique se trouve dans lobligation de s'engager dans un ensemble de pratiques qui servent lisser les taux de rendements sur les comptes dinvestissement et ce, pour protger leurs titulaires contre une variation dfavorable des revenus gnrs par les actifs financs par ces fonds dinvestissement et leurs payer une rmunration comparable celle du march. Les techniques de lissage des taux de rendements sur les comptes dinvestissement reposent sur plusieurs mcanismes. La banque islamique peut investir une part significative des comptes non rmunrs dans des actifs court terme de faible risque et de rendement certain. Cette pratique gnre un revenu additionnel pour les actionnaires et facilite le lissage des revenus (Archer & Rifaat ; 2006). La banque islamique dispose dun deuxime mcanisme par la rtention des rserves partir des profits attribuables aux titulaires des comptes dinvestissement et aux actionnaires. La banque peut inclure dans les termes des contrats avec ses clients-dposants une clause donnant le droit la banque islamique de retenir une certaine proportion de leurs profits (Archer & Rifaat, 2006). La banque islamique dispose de deux pratiques standards de rtention de rserves pour attnuer le risque commercial translat : Profit Equalisation Reserve : PER et Investment Risk Reserve : IRR (IFSB, 2005 ; AAOIFI, 1999). Le Profit Equalisation Reserve est retenue partir du revenu brut de la banque islamique avant lallocation des profits entre les actionnaires et les titulaires des comptes dinvestissement et le calcul de Mudarib Share. LInvestment Risk Reserve est calcul partir des profits attribus seulement aux titulaires des comptes dinvestissement aprs le calcul de Mudarib Share. Un dernier mcanisme consiste faire varier le ratio de Mudarib Share. La part des profits de la banque dtermine initialement est la part maximale, alors que la part distribue rellement varie dune priode une autre en fonction du taux de rendement rel (Archer & Rifaat ; 2006).

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En pratique, une ambigut considrable existe sur la nature et les caractristiques des comptes dinvestissement participatif, thoriquement mobiliss la base du principe Mudharaba . En effet, en fonction de lampleur des risques absorbs, les comptes dinvestissement sont en principe positionns entre deux catgories extrmes : des dpts conventionnels purs et des dpts dinvestissements purs. La nature des comptes dinvestissement en pratique dpend de la banque islamique et la juridiction dans laquelle opre. Le dfi qui se prsente aux rgulateurs est d'valuer dans quelle catgorie sont classifis les comptes dinvestissement dans une banque spcifique et ce que cela implique sur le niveau de risque support par les actionnaires et donc sur le besoin en capital rglementaire et conomique pour la banque islamique (Sundararajan, 2008). La gestion des risques des comptes dinvestissement reprsente ainsi un dfi aux rgulateurs en raison du caractre spcifique des comptes d'investissement et la divergence des pratiques en termes de partage des pertes et des profits et de constitution des rserves. La mesure du transfert du risque des titulaires des comptes dinvestissement aux actionnaires, en dautres termes, le risque commercial dplac, est lune des proccupations majeures des superviseurs. Ce risque affecte le capital de la banque et lexpose des pertes, ce qui requiert par consquent une charge de capital additionnelle. LIFSB (2005) reconnat lexposition de la banque islamique au risque commercial translat et recommande dtablir des rserves prudentielles (PER et IRR) pour minimiser limpact du lissage des revenus sur le capital de la banque. Thoriquement, les actifs financs par les comptes dinvestissement nexigent pas des la constitution de fonds propres minimum en raison de leur caractre Risk Absorbent . Les rserves couvriraient le risque oprationnel associ la gestion de ces comptes. En pratique, certaines banques islamiques se trouvent obliges dassurer un capital minimum pour couvrir le risque commercial translat. Dans certaines juridictions, cest mme une obligation rglementaire. LIFSB (2005), dans lapproche Supervisory discretion formula , propose dinclure dans le dnominateur du ratio de fonds propres, un facteur pour pondrer le risque de crdit, le risque de march et le risque oprationnel5. Plus sera grand la valeur de , plus la banque absorbe les risque qui devraient tre normalement supports par les titulaires des comptes dinvestissement. Si la valeur de est nulle, les fonds dinvestissement sont quivalents des capitaux propres et les titulaires des comptes dinvestissement subissent la totalit des pertes. Par consquent, les risques des actifs financs par les fonds dinvestissement ne font pas lobjet des exigences minimales en capital. Si la valeur de est gale lunit, les fonds dinvestissement sont assimilables des dpts conventionnels. Ainsi, le principal et le rendement sont implicitement garantis et la banque islamique supporte par consquent la totalit des pertes. Les risques pondrs des actifs financs par les fonds dinvestissement doivent alors inclure le dnominateur du ratio. En pratique, la valeur de est gnralement suprieure zro. Une relation positive existe entre la valeur de et le risque commercial translat. Plus le risque est faible (lev), plus la valeur de est faible (leve). LIFSB (2005) laisse la dtermination de la valeur de la discrtion des autorits de supervision nationale. La majorit des banques centrales fixent arbitrairement la valeur de un certain niveau. Les autorits de contrle Bahren et de Dubai par exemple, exigent respectivement des valeurs de 30% et 35%. En dautres termes, les banques islamiques supportent 30% (35%) des risques pondrs (crdit et march)
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Supervisory Discretion Formula.

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des actifs financs par les fonds dinvestissement pour attnuer leffet du risque commercial translat. Les risques restants seront supports par les titulaires des comptes dinvestissement. Lune des critiques qui pourrait tre adresse cette approche de lIFSB (2005) est que les autorits de contrle nationales dterminent de faon arbitraire la valeur de et imposent la mme valeur toutes les banques islamiques qui oprent sous leur contrle. La logique de lIFSB est de permettre lautorit nationale de dcider du risque commercial translat auquel les banques islamiques sont exposes dans sa juridiction. La formulation de lIFSB implique que les banques supportent une charge de capital additionnelle base sur une estimation globale de lautorit de contrle de lexposition ce risque et suppose que toutes les banques islamiques dans une mme juridiction disposent de la mme pratique de lissage des revenus (Farook, 2008). Cette proposition ne reflte pas la ralit des pratiques des banques islamiques. Mme tout en oprant dans une mme juridiction, toutes les banques islamiques ne disposent des mmes pratiques de rtention de rserves et de lissage des taux de rendements. Lapplication dune valeur spcifique chaque banque islamique serait plus approprie que lapplication dune valeur unique (Farook, 2008, Sundararajan, 2007). Lexposition de la banque islamique au risque commercial translat soulve ainsi des questions sur la meilleure mesure qui reflte les pertes rellement absorbes par les banques islamiques (Sundararajan, 2007). Certaines difficults inhrentes au manque des donnes financires fiables sur les institutions financires islamiques restent lobstacle majeur pour des mesures plus fines des risques lis lactivit bancaire islamique. Cest dailleurs la raison pour laquelle lIFSB ne propose pas des mthodes avances pour lestimation des risques.

CONCLUSION Dans ce papier, nous avons mis laccent sur les caractristiques spcifiques des comptes dinvestissement participatifs et leurs impacts sur le ratio prudentiel des banques islamiques. La caractristique principale dinterdiction du taux dintrt dans les oprations bancaires change le schma dintermdiation classique. Laccord de lIFSB (2005), contrairement laccord de Ble II, reconnat la particularit des instruments Shariah Compliant et le profil de risque associ. Le dispositif sinspire de laccord de Ble II pour dvelopper une approche plus sensible aux caractristiques spcifiques des banques islamiques et propose des normes adaptes lintermdiation bancaire islamique. Ltude du risque commercial translat et son impact le ratio prudentiel des banques islamiques na fait lobjet que de rares recherches thoriques. Ce papier propose que la mesure du risque commercial translat soit propre chaque banque islamique pour reflter la ralit des pratiques en termes de lissage des profits. La gestion de ce risque spcifique est dune grande importance pour les banques islamiques surtout que ces institutions financires coexistent pratiquement toujours avec des banques conventionnelles. La banque islamique est contrainte par un environnement de plus en plus comptitif et la culture de partage des risques nest pas encore trs rpandue que ce soit auprs des clients, ou bien auprs des banquiers.

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BIBIOGRAPHIE
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 LeTawarruq,unmalncessaire?

Hakim Latrache Fondateur de l'association AIDIMM

Stphane Oddos Avocat, CMS Bureau Francis Lefebvre Lyon.

La finance islamique moderne est une industrie relativement jeune. Elle a environ cinquante ans. Elle a enfant un certain nombre de produits financiers, dont certains ont connu un franc succs, rpondant semble-t-il aux attentes dun march en croissance constante. Parmi eux, le Tawarruq fait depuis quelques annes dj figure denfant terrible de la finance islamique. Un adolescent qui aurait grandi trop vite, qui lon demande trop, et qui sortirait souvent du droit chemin . Il est bon de rappeler que la finance islamique est, limage du monde musulman, protiforme, et peu centralise. Il sensuit une diversit de pratiques et dopinions parmi lesquelles certaines voix rsonnent plus haut et plus loin que dautres. Celles-ci slvent notamment de temps autres pour condamner ce quelles peuvent percevoir comme des drives ou des carts. Le monde de la finance islamique se souviendra ainsi longtemps des dclarations de Cheikh Mohammad Taqi Usmani, Chairman de lAAOIFI1, qui en novembre 2007 avait sem le doute parmi les investisseurs en mettant en doute la shariah compatibilit de plus de 85% des sukuks mis jusqualors. Plus rcemment, et loccasion de sa 19me session, l International Council of Fiqh Academy , une initiative de l Organization of Islamic Conferences (OIC), tenue Sharjah, aux Emirats Arabes Unis du 26 au 30 Avril 2009 a mis une fatwa dclarant que les formes actuellement utilises de Tawarruq ntaient pas shariah-compatibles . Les ractions suscites par cette prise de position sont rvlatrices de l'acuit du dbat autour du Tawarruq. Nous tenterons donc dans ce contexte de donner un aperu le plus large possible de ce dbat, qui traverse toutes les strates et les compartiments de la finance islamique, en rvlant les zones de tensions et les diversits d'approches. Avant d'tudier plus prcisment cette fatwa, et d'voquer ensuite les ractions qu'elle a entraines, nous nous pencherons sur la pratique moderne du Tawarruq et les opinions dgages par la doctrine.
Accounting & Auditing Organization for Islamic Financial Institutions. Cre Bahrein en 1991, lAAOIFI a dict, en langues arabe et anglaise, 26 standards comptables, 5 standards daudit, 7 standards de gouvernance, 2 standards dthique, et 35 shariah standards .
1

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I)

La pratique moderne du Tawarruq

Pour bien comprendre la problmatique du Tawarruq, il convient d'avoir l'esprit les caractristiques principales de la Murabaha et du Bay al inah. Si le premier montage est relativement connu, il convient de s'arrter d'abord sur le second.

A) Le Bay al inah La pratique du Bay al inah a fait l'objet d'une analyse et d'une littrature trs fournies de la part des juristes classiques musulmans. Dans sa forme la plus simple, il s'agit de l'achat puis la revente d'un mme bien entre deux mmes parties : A vend un bien B contre un paiement comptant, puis B revend ce mme bien A , un prix major mais dont le paiement est diffr et/ou chelonn. La majorit des juristes musulmans, toutes coles confondues, condamne le Bay al inah, en tant que stratagme lgal (hilah) destin contourner la prohibition du riba. Il faut cependant noter que, d'une manire gnrale, les juristes musulmans n'interdisent pas la revente d'un bien au vendeur initial, pour autant que les deux cessions successives ne soient pas stipules dans le mme contrat. Rappelons simplement les changes de biens et de flux financiers caractristiques de la Murabaha.

B) La Murabaha Classiquement, dans un tel schma, un acheteur final C demande une banque (ou acheteur initial) B d'acheter un bien dtermin auprs d'un vendeur A . B acquiert le bien auprs de A contre un paiement comptant, et le revend C contre un paiement chelonn et/ou diffr, pour un prix major d'une marge bnficiaire.
Transfert de propri t du bien Transfert de propri t du bien

A Vendeur

B
Banque

C
Acheteur final

Paiement du prix du bien

Paiement (en g n ral terme) du prix du bien Plus marge

Ceci nous amne au Tawarruq dit classique , c'est--dire tel qu'il a t dvelopp l'origine.

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C) Le Tawarruq Classique ou Reverse Murabaha Les origines tymologiques du mot Tawarruq sont rvlatrices de la finalit de cet outil de financement. Tawarruq vient en effet du mot al-waraq, qui signifie argent (le mtal prcieux), car la personne qui achte un bien dans le cadre dun schma de Tawarruq ne lacquiert in fine que pour obtenir des dirhams ( lorigine, pices en argent). Ici, un acheteur final C demande l'acheteur initial B d'acheter un bien dtermin auprs d'un vendeur A . B acquiert le bien auprs de A contre un paiement chelonn et/ou diffr, et le revend C contre un paiement comptant, pour un prix minor.
Transfert de proprit du bien Transfert de proprit du bien

A Vendeur

B Acheteur initial Mustawriq

C Acheteur final

Paiement du prix du bien, terme

Paiement du prix du bien Cash, moins discount

Notons galement que si le Vendeur A et l'Acheteur Final C ne sont qu'une seule et mme personne, nous retombons dans un schma de Bay al inah. La pratique moderne, quant elle, distingue deux formes de Tawarruq. D) Organized Tawarruq 2 Dans le cadre d'un Organized Tawarruq, un acheteur initial (ou Mustawriq) qui a besoin de liquidits va acheter des matires premires sur un march adquat, pour un prix dont le paiement sera diffr et/ou chelonn puis va les revendre un financier , en gnral, une banque, pour un prix minor mais pay comptant, charge pour le financier de revendre, en gnral immdiatement, les matires premires en question sur le march correspondant.
A c h a t d e m a ti r e s p re m i re s T r a n s fe r t d e p ro p r i t d e s m a ti r e s p r e m i re s

M a rch d e m a ti r e s p re m i re s

A c h e te u r in itia l M u s ta w r iq

F in a n c ie r (B a n q u e )

P a ie m e n t d u p r ix d e s m a ti r e s p re m i re s, te r m e 3

P a ie m e n t d u p r ix d e s m a ti r e s p r e m i re s C a s h , m o in s d is c o u n t

R e v e n te d e s m a ti r e s p r e m i r e s s p o t

Par souci de clart et de standardisation , nous reprenons la classification tablie par l'International Council of Fiqh Academy, Fatwa des 26 au 30 avril 2009.

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E) Le Reverse Tawarruq 3 Le Reverse Tawarruq, compar au Organized Tawarruq4, inverse les rles de la Banque et de l'Acheteur Final en ce qui concerne l'achat et la revente des marchandises sur le march des matires premires considres. Ainsi l'Acheteur acquiert les matires premires auprs de la Banque (qui les a auparavant acquises sur le march considr) pour un prix augment d'une marge bnficiaire, dont le paiement sera diffr et/ou chelonn, et les revend sur le march en question (au prix du march, donc).
Achat de mati res premi res Transfert de propri t des mati res premi res

March de mati res premi res

Banque

Acheteur

Paiement du prix des mati res premi res, spot 3

Paiement du prix du bien terme , plus marge

Revente des mati res premi res spot

F) Exemple de montage Ad Hoc Le montage ci-dessous est une forme de Reverse Tawarruq assez utilise qui prsente l'avantage pour le Client ou Acheteur Final de ne pas avoir grer la revente des matires premires sur le march choisi. La Banque agira ici en qualit de mandataire du Client et revendra elle-mme les matires premires.
Achat de m taux Transfert de propri t des m taux

London Metal Exchange

British Islamic Bank Mustawriq

Client

Paiement du prix des m taux, spot

Paiement du prix des M taux terme , plus marge

Revente en qualit d agent du client Mandat de revente 3 Revente des mati res premi res spot

3 4

Idem. Nous considrerons pour la suite de notre tude le Reverse Tawarruq comme une dclinaison du Organized Tawarruq.

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Bien entendu, les montages exposs aux 1.4, 1.5 et 1.6 ci-dessus peuvent trs bien tre mis en uvre entre deux banques ou tablissements financiers, afin de procurer des liquidits l'un d'entre eux.

G) Le cadre rglementaire : le standard AAOIFI En labsence de cadre juridique universel en matire de finance islamique, force est de constater que le rfrentiel le plus rpandu est constitu des normes comptables et juridiques dictes par lAAOIFI. Parmi ces normes, le Shariah Standard numro 30 est intitul dans sa version anglaise Monetarization (Tawarruq) . La norme dans sa section 2 distingue clairement Bay al inah et Tawarruq, ce dernier faisant intervenir un tiers en qualit d'acheteur final du bien. Elle prcise galement5 que le contrat d'achat du bien pour un paiement diffr et le contrat de vente au comptant doivent tre indpendant. Faute de quoi le mustawriq est oblig de revendre le bien au moment de son achat. Le premier transfert de proprit est donc absolument thorique. De plus, l'on peut douter de la prise de possession du bien par la mustawriq, si l'achat du bien et sa revente son quasiment instantans. Quant la prise de possession du bien, la norme prcise que la marchandise doit tre rceptionne par l'acqureur, expressment ou implicitement, et qu'il n'existe pas d'autres conditions ou procdure lie la prise de possession6. Lorsque le bnficiaire final de l'opration de Tawarruq est une banque ou un tablissement financier, la norme dans son paragraphe 5.1 prcise que le Tawarruq n'est pas un mode d'investissement ou de financement. Cette pratique a t autorise quand il existe un besoin, et sous rserve du respect de termes et conditions spcifiques. Ainsi, les tablissements financiers ne devraient pas l'utiliser comme un moyen de mobiliser des liquidits pour leurs oprations, sans faire l'effort de mobiliser des fonds par d'autres modes comme la Murabaha, les Sukuk, les fonds d'investissement, et autres moyens similaires. Les tablissements financiers ne devraient recourir au Tawarruq que dans des situations o l'insuffisance de liquidit met en danger la continuit de leurs oprations et est susceptible de causer des pertes leurs clients . Ces restrictions sont ritres en annexe B au standard, et tendues aux clients des tablissements financiers : [Les tablissements financiers] devraient aussi restreindre l'usage du Tawarruq ceux de leurs clients dont les oprations ne peuvent tre mises en uvre par le biais d'autres modes de financements tels que les schmas de musharaka, de mudaraba, d'Ijarah, d'Istisna et autres montages similaires . L'Organized Tawarruq est aujourd'hui un pilier majeur de la finance islamique moderne, utilis comme outil de financement du besoin en fonds de roulement des entreprises et comme outil de refinancement interbancaire, principalement. C'est dans le cadre de cette utilisation qu'il s'est attir les foudres d'une partie non ngligeable de la doctrine islamique.

5 6

Cf. Appendix B du standard. AAOIFI, Shari'a Standard numro 30 4/4.

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II)

Les critiques de la doctrine

Afin de donner un aperu le plus complet possible des diverses positions doctrinales sur la Tawarruq, nous voquerons les paroles de jurisconsultes dsormais "classiques" de la finance islamique moderne, puis nous voquerons le standard AAOIFI, avant d'aborder dans un troisime temps la fatwa davril 2009 rendue loccasion de la 19me session, de l' International Council of Fiqh Academy .

A) Sheikh Ibn Baaz Voici ce que disait Sheikh Ibn Baaz, Grand Mufti dArabie Saoudite de 1993 sa mort en 1999, du Tawarruq7 : Le Tawarruq nest pas du riba et doit tre considr comme licite, () car il apporte aux personnes le soulagement et leur permet de faire face leurs besoins. Cependant, le schma au titre duquel lun revend un bien celui qui le lui a vendu nest pas licite, il sagit dune transaction base sur le riba, appele inah. Ce schma est haraam car il sagit dun artifice destin contourner le prohibition du riba . Le Tawarruq serait donc licite dans la mesure o il contribue dans le cadre d'une conomie islamique permettre aux individus de faire face leur besoins dans les situations o ils ne disposent pas d'une trsorerie disponible suffisante.

B) Sheikh Ibn Uthaymeen Sheikh Ibn Uthaymeen8, quant lui, synthtisait ainsi les diverses approches relatives au Tawarruq : Les avis des savants diffrent quant la licit du Tawarruq. Certains estiment que le Tawarruq est licite car le fait pour un homme dacqurir un bien pour le conserver ou pour le vendre sont deux buts licites. Dautres estiment que le Tawarruq est illicite, car lintention est dobtenir des dirhams avec des dirhams, et le bien est utilis pour rendre la transaction licite, alors que tenter de rendre licite une chose haraam ne change rien rien. Et le Prophte de lIslam (pdsl) a dit: Les actes ne valent que par les intentions, et chacun naura que selon son intention. Mais au vu des besoins financiers actuels des personnes et de la pnurie de prteurs, il nous semble que le Tawarruq devrait tre considr comme licite, sous certaines conditions : 1) Que la personne ait un rel besoin de financement. Dans la ngative le recours au Tawarruq est illicite, comme dans le cas de personnes qui y ont recours pour ensuite prter dautres ; 2) Que la personne ne soit pas en mesure dobtenir le financement par dautres moyens licites, tels quun prt. Dans la ngative le recours au Tawarruq est illicite car il nest pas ncessaire ; 3) Que le contrat ne comporte aucun lment ressemblant au Riba, tel quune mention du type, Je vous vends ceci, dune valeur de dix, pour un prix de onze etc. Si de tels lments sont inclus, le contrat est alors soit makrouh soit haram. Il a t rapport que Imam Ahmad a dit de ces transactions : sagissant de dirhams pour des dirhams, elles ne sont pas licites . Ceci tant dit, la mthode correcte est pour le prteur de connatre la valeur du bien et sa
7 8

Majmoo Fataawa Ibn Baaz, 19/245. Jurisconsulte saoudien (1925-2001), Source: Risaalah al-Mudaayanah.

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marge bnficiaire et dire lemprunteur je vous vends ceci pour tel prix et selon tel calendrier ; 4) Lemprunteur ne doit pas revendre le bien avant den avoir pris possession et lavoir rapport chez lui, car le Prophte (PDSL) a prohib la vente dun bien par un commerant avant que ce dernier lait rapport chez lui. Si ces quatre conditions sont remplies, le Tawarruq doit tre considr comme licite, car il permet aux emprunteurs de faire face leurs difficults financires. Il faut noter quil est illicite pour lemprunteur de revendre le bien au prteur pour un prix infrieur que le prix initialement pay par lemprunteur au prteur, auquel cas la transaction serait qualifie daynah (inah) . Le Tawarruq serait donc licite, car rpondant un besoin, mais sous rserve du respect de certaines conditions, notamment une condition de ncessit et une condition de ralit de la transaction, cette dernire condition ncessitant pour tre remplie une prise de possession effective du bien par le mustawriq. C) Professeur Mohammad Nejatullah Siddiqi9 Dans un article publi en anglais le 1er fvrier 200710, le Professeur Mohammad Nejatullah Siddiqi expose sa vision du Tawarruq11, ou comment ses effets nfastes (Mafasid) dpassent ses effets positifs (Masalih), en prcisant que le test Mafasid vs. Masalih devrait constituer un outil de rfrence en matire de finance islamique, mais ne semble pas appliqu par la pratique actuelle, comme en tmoigne ses yeux le standard AAOIFI correspondant. Pour le Professeur M. N. Siddiqi, l'usage du Tawarruq loigne l'conomie islamique de ses principes de base en rendant les emprunts trop faciles , plaant cet gard les tablissements financiers islamiques au mme niveau que les tablissements financiers conventionnels, dans une mme sphre concurrentielle au sein de laquelle il devient indispensable de prter ses surplus de liquidits. Enumrant les effets ngatifs du Tawarruq, le Professeur M. N. Siddiqi dresse notamment la liste suivante: - Le Tawarruq participe de la cration d'un volume toujours croissant de dettes ; - Il rsulte en une remise d'argent comptant contre paiement futur d'une somme majore, ce qui est injuste au regard des risques et incertitudes attachs ; - Il conduit, au travers de la prolifration de la dette, une spculation hasardeuse ; - Il conduit, au travers du financement par la dette, une plus grande instabilit de l'conomie ;

N en Inde en 1931, le Professeur Mohammad Nejatullah Siddiqi a notamment enseign l'University of California Los Angeles (UCLA) et l'Islamic Research & Training Institute, Islamic Development Bank, Jeddah. 10 Economics of Tawarruq, How its Mafasid overwhelm the Masalih , article disponible en ligne ladresse suivante : www.siddiqi.com/mns/Economics_of_Tawarruq.pdf. 11 A noter que le Pr M. N. Siddiqi ne traite que de l'Organized Tawarruq (et, par extension, du Reverse Tawarruq).

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- Il participe, l'instar de la finance conventionnelle, une connexion entre dette et cration de monnaie, soutenant une tendance inflationniste ; - Il rsulte en une rpartition inquitable des revenus et de la richesse, et une rpartition inquitable des ressources. Le Tawarruq serait donc illicite, car, mme supposer qu'il rponde un besoin conomique et/ou social, et qu'il remplisse les conditions formelles issues du Fiqh al Muamaalat, son impact ngatif, tant sur le plan conomique que sur le plan social, est tel qu'il dpasse son impact positif. Le rsultat net du Tawarruq serait donc socialement et conomiquement ngatif. D) Professeur Mahmoud A. El Gamal12 Le Professeur Al Gamal s'est livr une tude pousse du concept de Riba en finance islamique. Il se rfre au hadith dit "de Billal"13 pour appliquer le concept de "Marking to Market" ou "Valorisation au prix du March" au Tawarruq. La conversion des dattes de qualit infrieure en monnaie fiduciaire pour ensuite acqurir des dattes de qualit suprieure permet d'assurer l'quit dans l'change des dattes. Les biens qui ne sont pas fongibles doivent tre changs selon un ratio d'change dtermin par le ratio de leurs prix respectifs, lequel doit tre gal au ratio de leurs utilits marginales. Le conversion en monnaie s'impose donc pour viter tout lment de riba ou d'enrichissement injustifi de l'une des parties au dtriment de l'autre. C'est galement un facteur d'optimisation du march, qui oblige les acteurs commerciaux s'informer sur les conditions du march, pour accorder les termes et conditions des changes commerciaux aux prix du march. Dans le cadre d'un Organized Tawarruq, l'opration est gnralement structure par les banques de telle manire que les charges financires intgres dans le diffrentiel de prix entre les deux cessions successives correspondent aux taux d'intrt du march, sans aucun lien ni rapport avec les marchandises concernes, lesquelles sont gnralement achetes, transfres puis revendues spot sur le march dans un intervalle de temps trs court. Les charges financires sont ici corrles au taux d'intrt en vigueur, soit au prix du march "financier", mais absolument dcorrles du prix des marchandises sous-jacentes. Sans juger prendre une position claire sur le Organized Tawarruq, le Professeur Al Gamal avance ainsi l'hypothse selon laquelle l'opposition au Tawarruq se fonderait principalement sur des considrations tlologiques, le Tawarruq ne jouant alors aucun rle d'optimisation du march, lequel est inhrent aux principes directeurs de la finance islamique.
Le professeur Mahmoud A. El Gamal enseigne l'Economie et la Statistique Rice University, o il dirige le dpartement Islamic Economics, Finance and Management . Il est notamment l'auteur de lIslamic Finance, Law, Economics and Practice publi en 2006 aux ditions Cambridge University Press, et qui fait figure de rfrence dans le domaine de la finance islamique. 13 Bilal a rapport qu'un homme travaillant Khaybar avait rapport au Prophte de l'Islam des dattes de haute qualit. Le Prophte avait alors demand si toutes les dattes trouves Khaybar taient d'aussi bonne qualit. L'homme avait rpondu qu'il avait chang deux ou trois volumes de dattes de qualit infrieure contre un volume de dattes de qualit suprieure. Le Prophte, en colre, lui avait dit de ne plus rpter ce type d'opration, mais de vendre les dattes de qualit infrieure pour ensuite en utiliser le prix pour acheter des dattes de qualit suprieure.
12

58

Pourquoi autoriser le Tawarruq classique dans ces conditions ? Le Professeur Al Gamal ne rpond pas directement cette question, mais nous serions tents d'ajouter que dans le cadre du Tawarruq dit classique , l'acheteur final est cens conserver le bien, au moins pour une priode plus significative que dans le Organized Tawarruq, et en faire usage. La charge financire sera donc ici corrle l'utilit marginale des marchandises pour l'acheteur final.

III)

La fatwa de l'OIC Fiqh Academy

Nous vous livrons ci-aprs notre propre traduction de la fatwa de l'OIC Fiqh Academy. Rsolution no 179 (19/5) Tawarruq, signification et formes (applications pratiques et Organized Tawarruq) :
Aprs avoir tudi les recherches sur le Tawarruq, sa signification et ses formes (applications pratiques et Organized Tawarruq) soumises au Conseil () les rsolutions suivantes ont t prises : Premire rsolution : formes de Tawarruq et rgles applicables Sur le plan technique, et selon les juristes musulmans, le Tawarruq peut tre dfini ainsi : une personne (mustawriq) achte une marchandise moyennant un paiement diffr, pour le vendre comptant un prix infrieur. Le mustawriq revend en gnral la marchandise un tiers dans le but d'obtenir des liquidits. Il s'agit du Tawarruq classique , qui est autoris sil se conforme aux dispositions de la Shariah relatives la vente (bay). La dfinition actuelle de l'Organized Tawarruq est la suivante : une personne (mustawriq) achte une marchandise sur un march rglement national ou international, moyennant un paiement diffr. Le financier met en place le contrat de vente lui-mme ou par l'intermdiaire de son mandataire. Simultanment, le mustawriq et le financier excutent les oprations, en gnral pour un prix infrieur pay comptant. Reverse Tawarruq : cette variante est semblable au Organized Tawarruq, la diffrence que, dans ce cas le mustawriq est l'tablissement financier, et agit en qualit de client14. Seconde rsolution Les deux formes de Tawarruq (organised et reversed) doivent tre considres comme illicites de par l'existence de plusieurs oprations simultanes entre le financier et le mustawriq, qu'elles soient explicites, implicites ou bien le fruit des usages, en change d'une obligation financire. Ces oprations constituent une tromperie destine procurer rapidement des liquidits. Ces oprations doivent ainsi tre considres comme contenant un lment de riba. Nos recommandations sont les suivantes : Les banques et tablissements financiers islamiques, se doivent d'viter toutes techniques financires prohibes ou douteuses, afin (i) d'adopter des techniques de financement et d'investissement conformes la
14

A noter que cette dfinition nous semble au mieux parcellaire, voire incorrecte (cf. schma 1.5), ce qui est peut tre le rsultat malheureux de deux traductions successives ayant entran une perte de substance .

59

Shariah pour l'ensemble de leurs activits, et (ii) se conformer aux objectifs gnraux de la Shariah (maqasid Shariah). De plus, de telles prcautions assureront le progrs et la poursuite des objectifs socio-conomiques du monde musulman. Si la situation actuelle n'est pas rectifie, le monde musulman continuera tre confront de srieux enjeux et dsquilibres conomiques. Les banques et tablissements financiers islamiques sont encore une fois encourags mettre en place un fonds spcial de Qard Hasan (prts vertueux) destin aux clients 15 dans le besoin, afin de dcourager ces derniers d'avoir recours au Tawarruq .

Ceci tant dit, et malgr les filtres successifs des deux traductions, force est de constater que la fatwa condamne les deux formes de Tawarruq (organised et reversed) sans rellement donner d'autre motif que le caractre contraire aux objectifs gnraux de la Shariah (maqasid Shariah) de ces deux formes de Tawarruq. Pour tre tout fait complet, il nous faut prciser que ces deux fatawa, qui, prises dans leur ensemble, sont collectivement d'une teneur semblable la fatwa de l'OIC Fiqh Academy, avaient t rendues par la Fiqh Academy de la Muslim World League, base La Mecque. La premire, rendue l'occasion de la 15me session, en 1998, dclarait le Tawarruq classique licite, alors que la seconde rendue lors de la 19me session, en 2003, dclarait l'Organized Tawarruq illicite. Dans les faits, ces deux fatawa ont eu un retentissement moindre que la rsolution 179 (19/5) de l'OIC Fiqh Academy. Est-ce une question de calendrier macro-conomique ou bien le fait que la Fiqh Academy de la Muslim World League est gnralement considre comme moins prestigieuse que l'OIC Fiqh Academy ?16 La question reste ouverte en ce qui nous concerne. Nanmoins, ces deux fatawa et les commentaires qui ont suivi apportent un clairage complmentaire. Le point central relatif la prohibition de l'Organized Tawarruq (et, partant, du reverse Tawarruq) semble avoir t li au rle de la banque dans de tels montages. Agissant en qualit de mandataire ou d'agent du Mustawriq pour l'achat et/ou la revente des marchandises ou matires premires soutenant le Tawarruq, l'intervention de la banque rapproche dangereusement l'Organized Tawarruq du Bay al inah17. Enfin, il est rare que le Mustawriq prenne effectivement possession des marchandises ou matires premires.

IV)

Les ractions la fatwa de lOIC Fiqh Academy

Une preuve sil en fallait de l'impact de la fatwa de l'OIC Fiqh Academy, les jurisconsultes actuellement les plus en vue sont venus en masse eu secours de l'Organized Tawarruq. Parmi ceux-ci, Sheikh Nysam Yaqubi, Sheikh Yusuf Talal DeLorenzo, Engku Rabiah Adawiah
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Il convient de prciser que la traduction ci-dessus a t ralise depuis une traduction en langue anglaise, disponible sur le site de l'ISRA (International Shariah Research Academy for Islamic Finance, base Kuala Lumpur, en Malaysie : http://www.isra.my/index.php?option=com_content&view=article&id=355:oic-fiqhacademy-ruled-organised-tawarruq-impermissible&catid=11:tawarruq&Itemid=15. 16 Mahmoud A. El Gamal, Islamic Finance, Law, Economics and Practice, Cambridge University Press, 2006, p. 72. 17 Organized Tawarruq: a study of Organized Tawarruq as practised in the Financial Institutions in Saudi Arabia, Salah Al-Shalhoob, Lecturer of Islamic Studies, King Fahd University, KSA.

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Engku Ali et Mohd Daud Bakar ont tous t interrogs par l'agence Reuters, plusieurs occasions, au cours de l't 2009.

A) Sheikh Nizam Yaqubi Sheikh Nizam Yaqubi, un des jurisconsultes les plus renomms, membre de 46 shariah boards, a dfendu18 l'Organized Tawarruq en dclarant que les outils multi-sculaires de la finance islamique devaient tre adapts au systme bancaire moderne : Si les procdures appropries sont suivies et si des checks and balances sont mis en place, alors le Tawarruq est un outil utile qui peut tre utilis. () Tous les outils de la finance islamique moderne prsentent un certain niveau d'organisation et nous devons savoir que, au vu des contrats, cadres et structures juridiques actuels il est trs difficile de faire quelque chose qui ne soit pas organis . Sheikh Nizam Yaqubi a galement ajout qu'il n'existe pas vraiment d'alternatives au Tawarruq comme outil permettant de subvenir des besoins de financement lgitimes, auxquels il donne plus de poids que la faon dont les Tawarruq sont mis en uvre. Il dfend l'intervention de la banque19 en qualit de mandataire ou d'agent pour l'achat et/ou la revente des marchandises, prcisant qu'une telle intervention permet de minimiser les pertes dcoulant de ces transactions additionnelles, lesquelles seraient plus leves si le client revendait lui-mme les marchandises sur le march. Comment la shariah pourrait-elle permettre quelque chose qui est lourd et peu confortable pour un individu et ne pas admettre quelque chose qui est organis et bien mis en uvre, de telle sorte que cet individu qui a un besoin pressant de trsorerie n'en souffrira que peu ? La vraie justification du caractre "organis" du Tawarruq rsiderait ainsi en l'absence d'alternative viable. Sans alternative viable, la condition de ncessit nonce notamment par Sheikh Ibn Uthaymeen et l'AAOIFI serait ainsi remplie.

B) Sheikh Yusuf Talal DeLorenzo Sheikh Yusuf Talal DeLorenzo, clbre jurisconsulte amricain, a dclar20 que le Tawarruq doit tre considr comme licite lorsqu'il est mis en uvre correctement, ajoutant que les arguments contre le Tawarruq sont loigns des ralits conomiques. Le Tawarruq de mon point de vue a t soigneusement tudi et expliqu par l'AAOIFI. L'AAOIFI a dvelopp partir de sa propre mthodologie un standard trs complet, et qui reste, en ce qui me concerne, une rfrence. De nombreuses incomprhensions sur les marchs financiers sont le fruit d'une dconnection entre les jurisconsultes qui s'impliquent activement dans le domaine de la finance et les autres jurisconsultes . Il a cependant prcis que le Tawarruq ne devrait pas tre utilis comme un instrument de financement isol . Le Tawarruq moderne n'a pas pour vocation tre une fin en soi, c'est un moyen. La plupart de gens pensent malheureusement et tort que le Tawarruq est simplement un moyen de dguiser un prt intrt. Il s'agit en ralit d'un maillon dans une chane transactionnelle .
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http://islamicfinancenews.wordpress.com/2009/07/23/organized-tawarruq-is-permissible-sheikh-nizamyaquby/. 19 Cette intervention tant l'origine du caractre "Organized" du Tawarruq 20 Source reuter http://blogs.reuters.com/financial-regulatory-forum/2009/08/11/top-scholar-sanctions-islamictawarruq-structure/.

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Il rejoint apparemment Sheikh Nizam Yaqoubi sur une conception utilitariste du caractre organis du Tawarruq. Il s'agit d'un outil ncessaire, ceux qui le contestent sont loigns des ralits conomiques, mais cet outil doit tre encadr, et le standard AAOIFI serait satisfaisant.

C) Engku Rabiah Adawiah Engku Ali Engku Rabiah Adawiah Engku Ali, qui conseille notamment la Banque Centrale de Malaisie, a dclar21 que le Tawarruq, organised ou reverse est licite. La vraie question n'est pas la nature du Tawarruq mais sa mise en uvre. Prcisment, le bien est-il disponible ? Peut-il tre livr ? Lorsque ces oprations sont effectues, elles impliquent des matires premires, et le problme est que ces dernires n'existent parfois pas au jour de la vente et ne peuvent tre remises l'acheteur . O l'on revient ici des considrations plus juridiques : la prise de possession des marchandises serait bien une condition de validit du Tawarruq. Il est intressant de rapprocher ce commentaire de la norme AAOIFI qui n'est pas trs contraignante en matire de prise de possession, acceptant une prise de possession implicite , dont les contours pour un esprit civiliste restent assez flous.

D) Mohd Daud Bakar Mohd Daud Bakar, jurisconsulte malaysien conseillant notamment l'AAOIFI22, a galement dfendu l'Organized Tawarruq : Les arguments contre l'Organized et le Reverse Tawarruq sont motivs par le fait que ces schmas manifestent l'intention relle des parties, ? savoir qu'elles entendent recevoir de la trsorerie et non des marchandises. Le fait que telle soit l'intention des parties ne rend pas le contrat illicite dans la mesure o il s'agit d'un lment contractuel destin subvenir aux besoins du client . Ici galement se dgage une justification de l'Organized Tawarruq li son rle conomique et aux besoins auxquels il subvient. Le caractre artificiel d'un change de marchandises destin uniquement gnrer de la trsorerie n'est pas remis en cause. Il est mme assum. Notons que l'tymologie du terme lui-mme semble donner raison Mohd Daud Bakar. La finalit de l'opration est bien depuis l'origine de procurer des liquidits au Mustawriq.

V)

DISCUSSION ET CONCLUSION

Pour quelles raisons le Tawarruq devrait-il tre considr comme licite ? Pour quelles raisons devrait-il tre considr comme illicite ? A l'vidence, la fatwa de l'OIC Fiqh Academy a mis en vidence, s'il en tait besoin, des divergences profondes entre la doctrine et les praticiens. Une condition de l'usage du Tawarruq qui semble assez largement partage est lie la notion de ncessit de l'opration (Sheikh Ibn Uthaymeen, AAOIFI), caractrise par l'impossibilit
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Source: Reuter, http://news.alibaba.com/article/detail/markets/100119652-1-interview-organised%252Creverse-tawarruq-need-actual.html. 22 http://www.thepeninsulaqatar.com/Display_news.asp?section=business_news&month=july2009&file=business _news200907017523.xml.

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pour le bnficiaire d'atteindre les mmes fins ou de mener bien ses oprations par d'autres moyens. La pratique en accepte le caractre organis car pour elle il n'existe pas d'alternative viable. Et la doctrine de rpliquer que, alternative ou pas, il faut (i) se conformer aux objectifs gnraux de la Shariah (maqasid Shariah) et (ii) si les mfaits du Organized Tawarruq sont plus importants que ses bienfaits, il doit tre considr comme illicite. Cette dernire proposition nous semble constituer le point pivot des dbats actuels. Car la question est bien la suivante : le monde de la finance islamique, aussi prometteur qu'il apparat avec une croissance deux chiffres relativement soutenue, peut-il se dvelopper, voire survivre, sans le Organized Tawarruq ? La doctrine, pour sa part, se garde bien de rpondre cette question. Elle est nanmoins trs claire sur le point suivant : la finance islamique actuelle doit se dbarrasser du Organized Tawarruq faute de quoi elle court le risque de ne plus remplir son rle, voire de perdre son me. Pour les praticiens, en revanche, la rponse cette question est clairement ngative. Le dbat est donc loin d'tre tranch, mais la rponse ne peut venir nos yeux que de la pratique, car sil est une ralit laquelle la finance islamique ne peut chapper, c'est qu'elle restera tributaire de son march.

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Orientation bibliographique
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