Derecho Internacional Privado

INTRODUCCIN Los grupos sociales llevan a cabo sus actividades en un espacio geogrfico determinado; el ser humano por lo comn ha vivido dentro de una determinada comunidad y con frecuencia con un sentido territorial. Sin embargo, algunas de sus actividades suelen efectuarse fuera de ese espacio regular, por diferentes circunstancias. Debido a la diversidad de regulaciones jurdicas de las instituciones en cada grupo y al afn de obtener un mnimo posible de seguridad, de certeza, igualdad y libertad, es importante definir ciertas bases que permitan alcanzar estos propsitos. La evolucin de las sociedades ha incrementado el trfico entre ellas. Con el desarrollo de la gran industria de hoy el comercio sigue siendo fundamental para el estudio del Derecho Internacional Privado. Estos mismos comerciantes, al requerir una regulacin a sus transacciones para hacerla ms acorde con otras regulaciones, generaron desde antao reglas obligatorias entre ellos. Existe hoy otro tipo de reglas con un objeto comn: regular el trfico jurdico internacional, que han sido el resultado de circunstancias naturales de la evolucin mundial. De ah han surgido diferentes mtodos orientados hacia la solucin de problemas derivados de este hecho que es el trfico. En el presente trabajo hablaremos sobre los mtodos que se utilizan en la resolucin de conflictos derivados del trfico jurdico internacional y una idea del concepto de cada uno de ellos.

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1. ANTECEDENTES

De acuerdo con diversos autores, los antecedentes de estos sistemas para solucionar problemas derivados del trfico jurdico, vienen desde Grecia, aproximadamente del Siglo V antes de Cristo. Se sistematiza a partir de los Glosadores, en el Siglo II despus de Cristo, y los Post glosadores en el siglo XIII de nuestra era. Es con estos personajes que se inicia el manejo de conflictos de leyes (Conflictos legislativos), que hoy se estudian en el Sistema Conflictual Tradicional, as como los conflictos de competencia judicial. En los aos recientes, el manejo de estos dos nicos mtodos ha sido insuficiente. Esto origin nuevos sistemas que sern la materia de esta unidad. Sin embargo, la implantacin de los mtodos no es uniforme. En Latinoamrica, incluyendo nuestro pas, el estudio del Derecho Internacional Privado es con base en el texto legal. En pases del Common Law, como los Estados Unidos de Amrica, el conflicto de leyes se maneja con base en la jurisprudencia.

2. SISTEMA CONFLICTUAL TRADICIONAL

Romeo del Prado define dicho mtodo como el conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto o fin determinar cul es la jurisdiccin competente o la ley que debe aplicarse en caso de concurrencia simultanea de dos o ms jurisdicciones o de dos o ms leyes, en el espacio, que reclaman su observancia. Elementos de la definicin Un conjunto de normas con un objeto especfico; en qu casos opera este conjunto de normas, y cmo opera. Por lo general existe en el sistema interno una norma jurdica aplicable para la solucin de un caso concreto, o bien, para determinar la competencia de un juez o tribunal. En algunas ocasiones, sucede que para resolver ciertos problemas hay que recurrir a la aplicacin de una norma que no pertenece al sistema o que, si bien pertenece a
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ste, debe ser previamente identificada por existir duda acerca de cual norma aplicar. El caso de la competencia judicial es similar: existe duda acerca de qu juez o tribunal es competente para conocer de un caso concreto y esa duda se resuelve consultando una norma procesal que define si el juez es o no competente. Ya sea para determinar una norma jurdica extranjera o para identificar la norma del sistema que deba aplicarse, o bien, para saber que juez o tribunal es competente, hay que contar con un mecanismo de aplicacin especial de normas que nos ayude al respecto. Esta funcin es cumplida por las reglas o normas de conflicto. En conclusin el conflicto de leyes consiste en: Hay problemas derivados del trfico jurdico internacional que originan la necesidad de recurrir a la aplicacin del derecho extranjero. En cada sistema jurdico positivo hay una serie de normas cuya funcin u objeto es posibilitar la aplicacin del derecho extranjero o de un orden jurdico local diferente, normas que la doctrina ha denominado reglas o normas de conflicto. Gran parte de los principios generales son aplicables tanto al trfico jurdico interestatal nacional como al trfico jurdico internacional. No existe un conflicto de leyes en el sentido estricto del trmino, sino en realidad una duda por parte de los aplicadores del derecho (jueces, tribunales, etc.) respecto a cul es el sistema jurdico aplicable cuando ciertas conductas humanas o hechos se encuentran vinculados, por razn especial, con otros sistemas jurdicos. Esta vinculacin se representa por ciertos indicios (lugar de celebracin del acto, lugar de pago, lugar de ejecucin del contrato, etc.) que la doctrina ha denominado puntos de contacto o puntos de conexin. Es conveniente la existencia de un mecanismo que, frente a un caso determinado, nos gue en la identificacin de la norma jurdica extranjera aplicable, para que con base en ellos podamos conocer la norma aplicable y as saber de que tipo de actos jurdicos se trata.

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El mtodo conflictual tradicional en la doctrina moderna se divide en tres grandes tendencias: La supranacionalista, que considera al DIPr, y especficamente a las reglas de los conflictos de leyes, como parte de un orden jurdico superior al de los Estados individualmente considerados, es decir, que este mtodo debe tener una naturaleza internacional a travs de tratados celebrados entre los Estados, con un carcter supranacional que permita que las reglas de conflicto en los tratados internacionales sean consultadas por los jueces nacionales y lograr as soluciones homogneas. La internista o territorialista, que considera que la disciplina debe ser estudiada nicamente a partir del derecho interno de los Estados, es decir, que las reglas de conflicto deben ser procedimientos de carcter interno o territorial y por excepcin permitir la aplicacin de la ley extranjera, al restringir la competencia de las leyes internas. La autonoma, que considera que a la disciplina se le debe atribuir una posicin autnoma dentro del marco general del derecho, debido a que su mtodo de trabajo tiene caractersticas que le son propias como el servirse de manera significativa del mtodo del Derecho comparado para que el juez pueda aplicar convenientemente su regla de conflicto y para que pueda interpretar las categoras y las instituciones jurdicas de otros sistemas jurdicos a fin de que los resultados que obtenga sean favorables a la continuidad de la vida internacional.

3. NORMAS DE APLICACIN INMEDIATA

Mediante este mtodo se intenta resolver, de manera directa, un problema derivado del trfico jurdico internacional con la aplicacin de ciertas normas del sistema que, por su naturaleza, excluyen cualquier otro recurso. Arthur Nussbaum fue de los primeros en determinar este tipo de normas, que llamo normas internas especialmente condicionadas, las cuales diferenci de las normas o reglas conflictuales, pues el contenido de las primeras ser suficiente para que, en condiciones definidas, deba(n) ser aplicada(s) por los tribunales locales como cuestin de orden pblico, sin tener en cuenta si, de acuerdo con las reglas sobre
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conflictos de leyes, el contrato se halla de otro modo regulado por una ley extranjera. Elementos bsicos: Se trata de un conjunto de normas del sistema, diferentes de las conflictuales; por su contenido y, en ciertas circunstancias, son aplicables por los tribunales de manera directa; se les considera cuestin de orden pblico, y ante la presencia de este tipo de normas no cabe otro recurso sino el de su aplicacin inmediata. Las normas de aplicacin inmediata permiten que los tribunales locales las apliquen de manera directa, a diferencia de las normas conflictuales, que son aplicables para determinar que norma jurdica extranjera ser la que nos proporcione la solucin directa. La aplicacin directa se debe a que tales regulaciones se consideran de orden pblico, es decir, se trata de aquella norma o conjunto de normas del propio sistema que los rganos del Estado encargados de crearlas consideran que involucran intereses que deben ser protegidos enrgicamente y, por lo tanto, no cabe sustituirlas. Como consecuencia de la naturaleza de estas normas y por su aplicacin directa, se excluye la posibilidad de acudir a todo tipo de mtodos distintos, como es el caso de la conflictual tradicional. Se trata de normas en las que se reflejan determinadas polticas legislativas estatales con diferentes objetivos pero que son normas que deben ser aplicadas obligatoriamente y evitando cualquier otro mtodo de aplicacin de derecho extranjero o cualquier disposicin voluntaria de los particulares sobre dichas normas. Para Philon Fracescakis se trata de normas que debern, segn la voluntad del legislador, ser aplicadas inmediatamente, pues la posible consideracin de un elemento extranjero puede afectar la organizacin estatal. Pierre Mayer deca que se trata de una normatividad que el legislador ha decidido que se aplique de modo uniforme a lo largo de todo el territorio como podra ser el caso de la legislacin fiscal. De esta forma, una operacin jurdica internacional si tiene su origen en territorio mexicano o cae dentro de alguno de los supuestos de esa
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ley, deber ser regida conforme a sus disposiciones y, por tanto, dicha operacin ha de quedar sujeta al impuesto correspondiente. El concepto del orden pblico indica que la sociedad mexicana por medio de su legislador desea que cierto tipo de materias que estima fundamentales econmica o socialmente, sean reguladas de forma sistemtica a lo largo del territorio nacional, sin consideracin de que en las relaciones jurdicas que se vinculen a dichos ordenamientos existan elementos extranjeros. Sin embargo, queda la excepcin segn la cual, conforme a ciertas limitaciones, el juez mexicano puede dar aplicacin a normas territoriales o imperativas extranjeras. En el sentido antes apuntado es importante sealar lo siguiente: el mbito dentro del cual el Estado establece su jurisdiccin es cada da menor, por lo que deja a los individuos o alas empresas mayor libertad para la realizacin de sus actos jurdicos y transacciones. En conclusin el mtodo de normas de aplicacin inmediata es un procedimiento mediante el cual de manera directa se trata de solucionar un problema derivado del trfico jurdico internacional por medio de la aplicacin del derecho nacional. Se trata de un mtodo complementario, en la medida en que el numero ese tipo de normas en el sistema es reducido. Esta disposicin se aplica a todos los padres y menores que tengan su residencia en el Distrito Federal, independientemente de que sean originarios de otros pases.

4. NORMAS MATERIALES

Con este mtodo se intenta resolver de manera directa un problema derivado del trfico jurdico internacional con la aplicacin de ciertas normas del sistema que, por su naturaleza, tienen vocacin internacional, con exclusin de cualquier otro recurso; esto en virtud de que el legislador nacional le ha otorgado una vocacin internacional a sus propias leyes y, de no ser posible solucionar el problema de este modo, se acudir a las normas de conflicto. Se trata de un mtodo complementario, en la medida en que es reducido el nmero de este tipo de normas en el sistema. Las normas materiales pueden ser de origen interno o de origen internacional.
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En el caso de las normas materiales de origen internacional, se trata de la normatividad de que las partes han acordado que sea aplicada a sus convenios y que, por la naturaleza internacional de stos, puede ser distinta o incluso contraria a las normas internas del derecho del juez del foro que deba conocer de esos acuerdos. Otra perspectiva de anlisis de las normas materiales internacionales es a travs de los tratados que establecen normas uniformes. Se trata de una normatividad que fue establecida en el mbito internacional por la va de un tratado y que es obligatoria para los pases partes del mismo. Estas normas sustituyen a las normas materiales nacionales en aquellos casos internacionales que, conforme a los supuestos mismos de la convencin o del tratado, las normas materiales establecidas por el propio tratado deban ser aplicables. Otra caracterstica de esta normatividad es que su respuesta es diferente de la respuesta del resto de las normas internas, ya que de otra manera se tratara simple y sencillamente de una norma material interna ms, sin ninguna relevancia para su estudio dentro del DIPr. En las normas materiales internas, tambin nos dan la respuesta directa y de fondo a una relacin jurdica internacional o a una relacin que tenga un supuesto de hecho vinculado internacionalmente. Adems, este tipo de normas se distinguen en el hecho de determinar una consecuencia jurdica, en arbitrar una respuesta sustancial distinta de la propia del derecho material del foro para supuestos de trfico interno. Adems, la norma material interna tiene una vocacin internacional en la medida que pretende determinar un supuesto de hecho ms all de su mbito regular de aplicacin que, en principio, slo se limita al territorio nacional.

5. LEX MERCATORIA

Con este mtodo se ha querido describir una amplia serie de reglas emitidas por organismos privados en el mbito internacional o por rganos intergubernamentales en ese mismo nivel, pero cuya caracterstica principal es que se trata de reglas que no tienen origen estatal. Son reglas que las partes hacen suyas en sus relaciones jurdicas y las convierten en obligatorias entre s, o son aceptadas por
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organizaciones de comerciantes o de prestadores de servicios u cuyo uso generalizado las hace obligatorias entre sus afiliados. Se trata de un mtodo elaborado por los comerciantes para atender sus propias necesidades en las transacciones que desbordaban las fronteras nacionales. Aqu podemos distinguir dos elementos que son definitorios de la lex mercatoria: Las normas o reglas que constituyen la lex mercatoria son producto de las prcticas, usos y costumbres de los propios comerciantes, las cuales son formuladas para hacer regir sus propias relaciones de tal manera que en sus contratos, al acordar someterse a ellas, se vuelven obligatorias para las partes y as se convierten en ley entre ellas y pueden hacerse valer ante los tribunales nacionales. Aunque el objetivo de la lex mercatoria fue, en un principio, el de resolver casos concretos, las soluciones aportadas hicieron que se desarrollaran verdaderos cuerpos jurdicos que ms tarde han constituido instituciones jurdicas en las diversas legislaciones nacionales, como la letra de cambio, el pagar y muchas de las operaciones bancarias que todava existen. El incremento sustancial del comercio internacional y su especialidad provocan que este tipo de reglas proliferen cada da ms, de ah la importancia de su estudio. La dinmica del comercio mundial y la consiguiente produccin de este tipo de reglas han hecho que algunos autores consideren que estamos frente a una nueva resurreccin de Ius mercatorum, como el sucedido en la Edad Media, cuando los reinados, ducados y principados de la poca no contemplaron el fenmeno internacional y se quedaron al margen de la regulacin del comercio entre ciudades-Estado. Ello sucede por la lentitud de los procesos legislativos nacionales que provoca que cuando cierta regulacin se aprueba internamente, el objeto de regulacin ya ha evolucionado, debido a la nueva tecnologa empleada o los adelantos en las comunicaciones; as, la regulacin local queda siempre a la zaga. Tambin es importante mencionar que entre los organismos productores de esta normatividad descentralizada existen algunos de naturaleza gubernamental; sin embargo, dichos organismos no actan, en estos casos, en su forma tradicional, elaborando resoluciones u opiniones que son obligatorias para los Estados
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miembros de esos organismos, o bien elaborando tratados internacionales que, ratificados, sean obligatorios para los Estados. Se trata ms de una labor de promocin del comercio internacional, de modo que elaboran reglas que pueden ser utilizadas por los operadores del comercio y hechas parte de sus contratos, acuerdos o convenios. En primer lugar est la Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI UNCITRAL), que desarrolla una labor muy amplia en el campo del comercio internacional. Por su parte, el Instituto para la Unificacin del Derecho Privado, con sede en Roma, conocido por sus siglas inglesas UNIDROIT, tambin es un organismo intergubernamental que entre sus objetivos tiene el de realizar estudios, proyectos de convenciones y propuestas de leyes modelo y de principios generales de contratacin que ayudan al desarrollo del comercio internacional.

6. DERECHO UNIFORME

Mediante este mtodo se regulan las relaciones jurdicas que los particulares desarrollan entre Estados. Friedrich K. Juenger (1993) seala que este tipo de derecho sustantivo es importante para resolver las transacciones comerciales internacionales, aunque no es un mtodo bsico sino complementario. El derecho uniforme, o derecho sustantivo en el mbito internacional, es un mtodo complementario e importante para la solucin de problemas que presenta el trafico jurdico internacional; es uno de los mtodos a los cuales el juez nacional recurre directamente para encontrar disposiciones de derecho sustantivo que pueden ayudarle a resolver las cuestiones que le plantean las transacciones comerciales internacionales. Mediante este mtodo, a travs de normas de derecho material establecidas por un tratado o acuerdo internacional se regulan las relaciones jurdicas que los particulares desarrollan en el mbito internacional. No se trata en estricto sentido de un mtodo independiente, pues podra quedar comprendido dentro del mtodo de normas materiales.
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En materia de DIPr existen tres formas para la elaboracin de las convenciones internacionales: una es acordar que la convencin o el tratado se componga de reglas de conflicto que en su momento consultara el juez del foro para que le indiquen el derecho que debe aplicar. Otra manera es elaborar la convencin o el tratado con normas de derecho sustantivo o derecho material. La tercera forma es un mtodo mixto en el que se incluyan tanto normas de conflicto como normas sustantivas o de derecho uniforme. La norma material se establece en el nivel del tratado o de la convencin internacional y no hay obligacin para los Estados contratantes de incorporarlas a su derecho interno. La obligacin consiste en que sus jueces y tribunales consulten la convencin o el tratado y apliquen dicha normatividad como si fuera una norma material interna, o sea, de manera directa y para resolver el fondo del asunto. Entre las ventajas que tiene este mtodo estn las siguientes: se logra una verdadera armonizacin internacional de conceptos y soluciones sobre un tema especifico para un determinado nmero de Estados. La armonizacin lleva a la unificacin de criterios por parte de los propios tribunales nacionales. De acuerdo con la interpretacin que esos tribunales hagan, se sabe cul es la posicin que guardan sobre el tema de que se trate, lo que contribuye a una mayor certeza y previsibilidad jurdicas. Puede incluso preverse que este mtodo, por su constante expansin, tiende a sustituir en muchas reas al sistema conflictual tradicional por ser aquel ms definido y aportar mayor certeza.

7. CONFLICTOS DE COMPETENCIA JUDICIAL

Desde la perspectiva histrica, uno de los primeros antecedentes es el planteado en el siglo XIII por Carolus de Tocco, segn el cual el juez debe aplicar siempre su propia ley, es decir, tanto su ley procesal como su ley material al fondo del asunto. Mediante este mtodo se intenta determinar directamente con la aplicacin de normas nacionales la competencia del juez o tribunal frente a un problema derivado del trfico jurdico internacional.

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Existen ciertos problemas derivados del trfico jurdico internacional que implican cualquiera de estos tres supuestos: Determinar qu juez o tribunal conocer del problema; Establecer qu ley se aplicar, y Precisar qu criterio se adoptar respecto al reconocimiento o la ejecucin de una sentencia extranjera. Para el conocimiento de dichos problemas, los tribunales o jueces nacionales deben decidir, en primer trmino, acerca de su competencia, o la competencia que tuvo el juez extranjero de cuya sentencia se pide su reconocimiento, decisin que en todos los casos se tomar conforme a las normas procesales nacionales. Muchos tribunales y jueces, sin tener en cuenta la naturaleza del asunto o de las leyes aplicables, simplemente aplican su propia ley al fondo del asunto. Este proceder refleja: Que el juez o tribunal desconoce que en ciertos casos, el fondo del asunto debe regirse por una ley sustantiva diferente a la suya, y Que ese juez o tribunal simplemente rechaza aplicar cualquier ley distinta de la suya. En tales condiciones, lo correcto consiste en decidir la competencia conforme a las leyes procesales propias (lex fori) y despus, si el asunto lo requiere, aplicar las leyes sustantivas correspondientes, incluso extranjeras si es necesario. Hacerlo as es actuar jurdicamente e impartir justicia en cada caso concreto.

8. CONCLUSIN

Con lo dicho anteriormente, nos podemos dar cuenta de la cantidad de recursos que se pueden aplicar para la resolucin de un conflicto derivado del trfico jurdico internacional; de las leyes o de las opciones que tienen los juzgados para aplicarse, y los conocimientos que stos deben de tener para saber qu aspectos del caso se deben de tener en cuenta para poder dar una buena resolucin, y no solamente resolverlos segn su criterio.

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Las normas de aplicacin inmediata son de origen exclusivamente interno: el legislador nacional ha decidido, por diferentes motivos, que en casos especficos las relaciones jurdicas con elementos extranjeros no deben ser consideradas por el juez del foro en aquellos aspectos que van en contra de su poltica legislativa o bien, se trata de aquella rea de las relaciones jurdicas en donde el Estado ha extendido su jurisdiccin y en la que considera que la voluntad de los particulares no puede derogar sus normas. El mtodo de normas materiales tiene fuentes tanto internas como internacionales y mediante el se trata de encontrar una solucin directa y de fondo con la aplicacin de una norma material. El derecho uniforme trata de la normatividad creada por los Estados (mediante tratados, convenios internacionales, leyes uniformes, guas legislativas), con objeto de establecer las mismas reglas a las cuales pueda referirse el juez del foro. Con este mtodo se trata de asegurar hasta donde sea posible que los jueces de los estados contratantes vayan a resolver los asuntos internos sobre determinadas materias con trascendencia internacional, con base en los mismos trminos. La lex mercatoria incluye las prcticas internacionales que son reconocidas por los Estados; normas que si bien no tienen un origen estatal, por su importancia los Estados reconocen y le dan validez jurdica interna.

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