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Ver VocesVoces : CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION ~ DOCTRINA DE LA CORTE SUPREMA ~ DERECHO CONSTITUCIONAL ~ CONSTITUCION NACIONAL ~ JURISPRUDENCIA ~ FACULTADES

DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION ~ MINISTRO DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION -------------------------------------------------------------------------------Ttulo: El derecho constitucional en la jurisprudencia de la Corte Suprema entre 2003 y 2007

Autor: Bianchi, Alberto B. Publicado en: LA LEY 2008-B, 717 -------------------------------------------------------------------------------SUMARIO: I. Una nueva Corte. II. Las cuestiones institucionales. III. El "derecho" de los delitos de lesa humanidad. IV. Los derechos de contenido no patrimonial. V. Las cuestiones patrimoniales. VI. El procedimiento constitucional. VII. Los temas pendientes. VIII. Una sntesis. I. Una nueva Corte a. La tercera composicin desde 1983 Desde diciembre de 1983 hasta el presente, la composicin de la Corte Suprema ha variado sustancialmente tres veces. Ral Alfonsn pudo designar ntegramente al Tribunal y, al menos en relacin con la mayora de miembros, Carlos Menem y Nstor Kirchner generaron el mismo resultado, bien que por mtodos diferentes. Ello acarrea una reflexin inicial. En la Argentina no parece difcil, para un Presidente que estrena el mandato, elegir la Corte con la cual se sentir cmodo para gobernar. Como consecuencia de ello, no es posible para nosotros al menos por el momento contar la historia de la Corte sin ligarla a los perodos del Poder Ejecutivo. Esta ntima unin que se inicia all con el juicio poltico de 1947 contina hasta el presente, donde una serie de juicios polticos instados directamente desde la Casa Rosada permitieron al presidente Nstor Kirchner rearmar el Tribunal con una mayora de jueces elegidos por l. b. Sus integrantes Apenas sentado en el silln presidencial, Kirchner promovi juicio poltico a Julio Nazareno, por entonces presidente de la Corte, y con ello obtuvo su renuncia en junio de 2003. Eugenio Ral Zaffaroni fue designado en su reemplazo aunque la presidencia de la Corte recay en Enrique S. Petracchi. En octubre de 2003 renunci Guillermo Lpez, a quien tambin se le haba promovido juicio poltico. Fue reemplazado en julio de 2004 por Carmen M. Argibay. Antes de ello, en diciembre de 2003, fue destituido Eduardo Molin O'Connor y reemplazado en junio de 2004 por Elena Highton de Nolasco. A la destitucin de Molin O'Connor sigui la renuncia de Adolfo Vzquez, en septiembre de 2004, impulsada tambin por el juicio poltico que se estaba tramitando en su contra. Fue reemplazado por Ricardo Lorenzetti que lleg al Tribunal en diciembre de 2004 y actualmente ocupa la presidencia. Finalmente, Augusto Csar Belluscio renunci el 1 de septiembre de 2005 y Antonio Boggiano fue destituido por juicio poltico el 28 de septiembre de 2005. Al cabo de la tormenta, el tribunal qued conformado con siete jueces: dos de ellos (Enrique Petracchi y Carlos Fayt) haban sido nombrados all en los lejanos comienzos de la presidencia de Ral Alfonsn, el tercero (Juan Carlos Maqueda) haba ingresado en 2002,

durante la presidencia de Eduardo Duhalde, y los cuatro restantes eran los flamantes jueces de la nueva era. Quedaba pendiente la cobertura de los dos sillones que la renuncia de Augusto C. Belluscio y la destitucin de Antonio Boggiano haban dejado vacantes. Kirchner pudo haberlos llenado, pero su instinto poltico le aconsej lo contrario. Ya contaba con una mayora elegida personalmente y la opinin pblica tal vez hubiera formulado comentarios desfavorables. Sin embargo, alguna decisin haba que tomar, sobre todo porque al menos formalmente el Presidente se haba autoemplazado por medio del Decreto 222/03 (1) a nominar los candidatos dentro de los 30 das de producida la vacante (2). Vino entonces en su ayuda el Congreso. La ley 26.183 (3) redujo a cinco los nueve jueces, devolviendo a la Corte su antiguo nmero. Por ello existen en la actualidad dos sillones temporalmente suprstites, que no se llenarn cuando se produzcan las dos primeras vacantes. Esta descripcin permite sealar que el perodo objeto de este comentario (mayo de 2003 a diciembre de 2007) es el de la Corte de Kirchner pues, adems de coincidir con los cuatro aos y seis meses del mandato del ex Presidente (4), se produjo en l una renovacin casi total del Tribunal. c. Alto perfil acadmico y extensos antecedentes judiciales Sin dudas los rasgos ms elocuentes de los jueces designados por Kirchner son su alto perfil acadmico y su extensa foja de servicios judicial. Si bien tanto Carlos Menem como Kirchner nacen polticamente en el tronco comn del justicialismo, este ltimo ha sido en los hechos no slo un adversario, sino un opositor del ex mandatario riojano y quiso distinguirse y distanciarse de l en todo lo posible. En el terreno de la Corte, ello lo llev a elegir jueces de voluminosos antecedentes judiciales y acadmicos (5), con el propsito de contrarrestar las crticas recibidas por algunos de los designados por Menem. Veamos algunos datos. El primero de sus elegidos, Eugenio Ral Zaffaroni, tiene 34 doctorados "honoris causa" otorgados por universidades extranjeras y ha escrito 26 libros entre los cuales se cuenta el Manual de Derecho Penal - Parte General, que cuenta 10 ediciones nacionales y el Tratado de Derecho Penal - Parte General, en 5 tomos. En el terreno judicial ha sido juez de primera instancia y de cmara en el orden provincial y nacional, sin perjuicio de haber ejercido tambin funciones electivas (6). Carmen Argibay tambin ha desarrollado desde 1959 una extensa carrera judicial. Fue juez de sentencia, luego juez de un tribunal oral e integrante del tribunal internacional para juzgar crmenes de guerra en la ex Yugoslavia. Elena Highton de Nolasco fue juez de primera instancia y de cmara y cuenta con ms de 20 libros publicados en forma individual o en coautora. Ricardo L. Lorenzetti, entre otros cargos acadmicos, es profesor titular de la Universidad de Buenos Aires, recibi el Premio Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales y consigna en sus antecedentes 27 libros publicados. Vamos ahora a la jurisprudencia. II. Las cuestiones institucionales Mencionar, en primer lugar, los casos que en mayor o menor medida tienen impacto institucional. a. El rol de la Corte frente a los otros poderes Cada tanto desde el antiguo caso Fisco Nacional c. Ocampo (7) la Corte fija su posicin institucional como rgano de gobierno. Una nueva oportunidad para ello tuvo en Lavado c. Provincia de Mendoza (8), una accin declarativa de certeza en instancia originaria promovida por un grupo de abogados, con el objeto de que se establecieran ciertos hechos y se formularan declaraciones en relacin con la situacin carcelaria en esa Provincia (9). En el curso de esta causa se dictaron varias resoluciones, entre otras, la declaracin de incompetencia del Tribunal para actuar en competencia originaria (10), pero antes de ello se orden a Mendoza y al Estado Nacional la produccin de sendos informes sobre el estado de las crceles en la Provincia.

La Corte fund su pedido (11) en "el ejercicio del control encomendado a la justicia sobre las actividades de los otros poderes del Estado ... pues le corresponde al Poder Judicial de la Nacin buscar los caminos que permitan garantizar la eficacia de los derechos, y evitar que estos sean vulnerados, como objetivo fundamental y rector a la hora de administrar justicia [sin que ello constituya] una intromisin indebida del Poder Judicial cuando lo nico que hace [la Corte] es tender a tutelar derechos, o suplir omisiones en la medida en que dichos derechos pueden estar lesionados" (12). En el mismo sentido puede verse Defensor del Pueblo de la Nacin c. Estado Nacional y Provincia del Chaco (13). Tambin se ha referido a su rol institucional bien que en trminos ms genricos, en el caso Barreto c. Provincia de Buenos Aires (14), con motivo de la reduccin de su competencia originaria, cuestin a la que me referir en el punto siguiente. Mencion all "la trascendente e insustituible atribucin institucional de este Tribunal como intrprete final de la Constitucional Nacional y custodio ltimo de las garantas superiores reconocidas en dicha Ley Suprema" (15) y aludi a "la impostergable necesidad de preservar y fortalecer el rol institucional correspondiente a esta Corte" (16). b. La reduccin de la competencia de la Corte En un plano jurdico completamente diferente, la Corte se ha ocupado intensamente de reducir el mbito de su competencia, tanto originaria como apelada. i. La competencia originaria La limitacin de la competencia originaria ha sido abordada en tres frentes: (a) las acciones de daos y perjuicios de fuente extracontractual; (b) las acciones declarativas de inconstitucionalidad y (c) la acumulacin subjetiva de pretensiones. En materia de daos y perjuicios rega hasta 2006 la regla establecida en Sedero de Carmona c. Provincia de Buenos Aires (17) y De Ganda c. Provincia de Buenos Aires (18), segn la cual las acciones de responsabilidad civil de las provincias eran de competencia originaria, si: (a) exista distinta vecindad entre la provincia y el actor y (b) no se planteaba la nulidad de actos administrativos locales. El cambio se produjo el 21 de marzo de 2006 cuando la Corte resolvi el caso Barreto c. Provincia de Buenos Aires (19), junto con otras causas de responsabilidad civil de las provincias (20). Luego de algunos fundamentos de tono institucional (21), la sentencia dice que las acciones de responsabilidad civil contra las provincias, involucran cuestiones de derecho administrativo local y, por ende, no constituyen una "causa civil" a los fines de la competencia originaria (22). A partir de Barreto, la Corte empez a aplicar esta doctrina a todos los casos de responsabilidad civil de las provincias en los cuales entendi que exista "falta de servicio" y era necesario analizar normas locales. As lo hizo en acciones de responsabilidad extracontractual motivadas por: un presunto error judicial que priv de la libertad a un individuo que luego result absuelto (23); la inundacin de un campo (24); un accidente de trnsito ocurrido en una ruta provincial por falta de debida iluminacin y sealizacin (25); la negligencia de la polica provincial que, con ocasin de un accidente motivado por la presencia de un caballo en una ruta, no tom los recaudos necesarios para identificar al propietario del animal (26); la mala praxis de los mdicos de un hospital provincial (27); la inundacin de un inmueble urbano como consecuencia de la inundacin general de una ciudad (28); la muerte por asfixia de un detenido en una comisara (29); la cada al ro de una estructura colgante por donde transitaban los actores (30); irregularidades cometidas por un oficial de justicia con motivo de diligenciamiento de un mandamiento (31); la muerte de una persona ocasionada por el disparo de un polica en una manifestacin (32); el contagio de sida en penales de la provincia (33); etc. Otra de las fuentes importantes de la competencia originaria son las acciones declarativas de inconstitucionalidad. En este tipo de acciones, la jurisprudencia actual para habilitar la instancia originaria exige que la materia federal sea exclusiva, pues si aparece mezclada con elementos locales la Corte se declara incompetente.

Un buen ejemplo de ello lo constituyen los casos de inconstitucionalidad de las normas que gravan con el impuesto de sellos los contratos no instrumentados formalmente. Bien es sabido que a partir de dos causas caratuladas Shell Compaa Argentina de Petrleo S.A. c. Provincia del Neuqun (34), la Corte entendi originariamente en asuntos donde se planteaba la inconstitucionalidad de normas que gravaban con el impuesto de sellos a los contratos verbales o no instrumentados formalmente (35). Esta jurisprudencia se mantiene actualmente (36) pero no se aplica cuando la actora no slo funda la demanda en la violacin de normas federales, sino que alega tambin la violacin de normas locales. Vase, por ejemplo, La Independencia Sociedad Annima de Transportes c. Provincia de Buenos Aires (37), donde la actora apoyaba su demanda en la violacin de la Constitucin Nacional, de la Ley de Coparticipacin Federal y del Cdigo Fiscal local. En contra de lo dictaminado por el Ministerio Pblico, la Corte sostiene que la necesidad de determinar si existe violacin de la mencionada norma provincial impide la tramitacin del pleito en instancia originaria (38). Otro caso similar es Droguera Oncofarma S.R.L. c. Provincia de Tucumn (39). La actora peda aqu la declaracin de inconstitucionalidad de una decisin de la Direccin General de Rentas de Tucumn y tambin fundaba su demanda en la violacin a la Constitucin Nacional, a la Ley de Coparticipacin Federal y al Cdigo Fiscal provincial. En su dictamen luego compartido por la Corte la Procuracin General sostiene que no procede la competencia originaria de la Corte pues la demanda se funda entre otras normas en el Cdigo Fiscal de Tucumn, que es una norma local (40). Por ltimo, se han eliminado de la competencia originaria las causas en las cuales sta se suscitaba como consecuencia de una acumulacin subjetiva de pretensiones. Ocurre frecuentemente que dos acciones individualmente consideradas no habilitaran la competencia originaria, sin embargo, desde 1977, se admiti que la suma de ellas, por ejemplo, cuando se demanda a una provincia junto con una persona que suscita el fuero federal, produjera tal resultado (41). Esto fue posible hasta Mendoza c. Nacin Argentina (42), donde la Corte resolvi que la competencia originaria no puede surgir como fruto de una acumulacin subjetiva de pretensiones. Mendoza es una clebre causa ambiental en la cual estn demandadas, adems del Estado Nacional, la Provincia de Buenos Aires, la Ciudad de Buenos Aires y una serie de empresas ubicadas en las mrgenes del Riachuelo y del ro Matanza. Bsicamente las pretensiones de la actora son: (a) el resarcimiento de los daos y perjuicios y (b) la recomposicin del medio ambiente (43). Partiendo de esta divisin, la Corte seala que la primera de ellas es ajena a la competencia originaria por aplicacin del precedente Barreto, en tanto que la segunda no lo es, pues la recomposicin ambiental es una materia federal (44). En relacin con la reduccin de su competencia, la Corte dijo: "... no debe olvidarse que un examen como el que se viene llevando a cabo, adems de hacer pie en el rigor de los razonamientos lgicos, tiene por objeto mantener la racionalidad de la agenda de casos que debe examinar y sentenciar este Tribunal as como de no entorpecer el responsable ejercicio de las atribuciones constitucionales que la Ley Suprema ha encomendado a este Cuerpo en los asuntos que corresponden a su jurisdiccin ms eminente, como intrprete final de aqulla, como guardin ltimo de las garantas superiores de las personas y como partcipe en el proceso republicano de gobierno" (45). La doctrina establecida en Mendoza ha sido aplicada en numerosas causas posteriores (46). Tambin ha sido aplicada en casos donde la acumulacin subjetiva no se da respecto de una provincia y el Estado Nacional, sino respecto de dos provincias. As fue decidido en Agrar S.A. c. Provincia de Santa Fe (47), un caso de daos y perjuicios por inundacin de un campo en el cual se demandaba a Santa Fe y a Buenos Aires. La Corte por aplicacin conjunta de las doctrinas Barreto y Mendoza sostuvo que las provincias deban ser cada una de ellas, en forma separada, demandadas ante sus propios tribunales. ii. La competencia apelada

Tambin ha reducido la Corte su competencia apelada, en particular la que proviene del recurso ordinario, notablemente ampliada por el artculo 19 de la ley 24.463 (Adla, LV-C, 2913) (48), que estableca tal remedio contra las decisiones de la Cmara de Seguridad Social. Este artculo fue declarado inconstitucional en Itzcovich c. ANSES (49), con fundamentos que tanto se refieren a la necesidad de mantener a la Corte dentro de su rol institucional, como al derecho de los jubilados y pensionados de obtener una rpida solucin a sus conflictos previsionales (50). En relacin con lo primero el Tribunal dijo: "... esta Corte no puede negar la evidencia emprica que demuestra que la vigencia del procedimiento establecido por el art. 19 en cuestin ha tenido como consecuencia una gran expansin en el mbito de competencia de la Corte, tanto en el aspecto cuantitativo como en la diversidad de temas fcticos y jurdicos que ha debido abordar, con la consiguiente alteracin del rol que vena cumpliendo como intrprete final de la Constitucin Nacional para adaptar su funcionamiento, cada vez en mayor medida, al de un tribunal de instancia comn" (51). c. El ejercicio de la funcin jurisdiccional fuera del Poder Judicial i. Los tribunales administrativos En este terreno el caso ms importante ha sido ngel Estrada (52), en el cual se decidi que los entes reguladores de servicios pblicos (53) no tienen atribuciones jurisdiccionales para resolver controversias en las cuales deba aplicarse el derecho comn. La actora, un usuario de energa elctrica, demand a EDESUR, la compaa distribuidora, por los daos y perjuicios que le ocasionaron diversas interrupciones en la provisin del servicio. En concreto se reclamaba el alquiler de un equipo electrgeno y los sueldos abonados al personal. De conformidad con lo dispuesto por el artculo 72 de la Ley 24.065 (Adla, LII-A, 82), Angel Estrada radic su demanda ante el ENRE y ste se declar incompetente para el tratamiento del reclamo, aduciendo que su competencia se limitaba a la liquidacin de las multas previstas en el contrato. Confirmada esta decisin por la Secretara de Energa, Angel Estrada recurri ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. La Sala I de este Tribunal revoc por mayora esta decisin y este pronunciamiento fue motivo de sendos recursos extraordinarios planteados por el ENRE y la Secretara de Energa. La Corte Suprema, por amplia mayora, hizo lugar a los recursos extraordinarios deducidos acogiendo as la tesis de la incompetencia del ENRE (54). De acuerdo con el voto mayoritario, la incompetencia del ENRE surge de los siguientes argumentos: 1. La facultad de resolver conflictos entre particulares por parte de organismos de la administracin dotados de jurisdiccin, desconoce lo dispuesto en el artculo 18 que garantiza la defensa en juicio de las personas y sus derechos (considerando 12). 2. Para ser vlida esta jurisdiccin requiere: (i) que tales organismos hayan sido creados por ley, (ii) que su independencia e imparcialidad est asegurada, (iii) que el objetivo econmico y poltico tenido en cuenta por el legislador para crearlos (y restringir as la jurisdiccin que Constitucin Nacional atribuye a la justicia ordinaria) haya sido razonable y (iv) que sus decisiones estn sujetas a control judicial amplio y suficiente (considerando 12). 3. En los Estados Unidos la jurisdiccin primaria de las agencias se circunscribe a las materias que configuran "el corazn" de las tareas que tuvo en miras el Congreso que las emplaz y comprende los conflictos que originalmente corresponden a los jueces ordinarios, pero que en virtud de un rgimen propio, incluyen determinados extremos comprendidos dentro de la competencia especial de un cuerpo administrativo (considerando 13). 4. No cualquier controversia puede ser vlidamente deferida al conocimiento de rganos administrativos con la mera condicin de que sus decisiones queden sujetas a un ulterior control judicial suficiente (considerando 14).

5. Los motivos tenidos en cuenta por el legislador para sustraer la materia de que se trate de la jurisdiccin de los jueces ordinarios, deben estar razonablemente justificados pues, de lo contrario, la jurisdiccin administrativa as creada carecera de sustento constitucional e importara un avance indebido sobre las atribuciones que el artculo 116 de la Constitucin Nacional define como propias y exclusivas del Poder Judicial de la Nacin (considerando 14). 6. Admitir que el Congreso pueda delegar en los rganos de la administracin facultades judiciales, sin limitacin material de ninguna especie, sera tan impensable como permitir que el legislador delegara la sustancia de sus propias funciones legislativas, lo cual est expresamente vedado en el artculo 76 de la Constitucin Nacional (considerando 14). 7. La expresin "toda controversia" contenida en el artculo 72 de la ley 24.065 debe entenderse como circunscripta a toda controversia vlidamente sustrada por el Congreso a la competencia de los jueces ordinarios (considerando 15). 8. La administracin de los remedios ordinarios, esto es, el poder para dirimir el reclamo de daos y perjuicios planteado por el usuario con sustento en el derecho comn, resulta extrao a las atribuciones conferidas al ente regulador por el artculo 72 de la ley 24.065 (Adla, LII-A, 82) (considerando 15). 9. Una eventual decisin condenatoria dictada por el ente regulador carecera de autoridad de cosa juzgada y no sera susceptible de cumplimiento forzoso conforme a las reglas relativas a la ejecucin de sentencias, pues la ley respectiva no le ha otorgado estas cualidades a las decisiones del organismo. As, su intervencin resultara estril pues no podra satisfacer el reclamo de daos y perjuicios por medio de una decisin que conforme a la ley tuviera un alcance equivalente al de una sentencia condenatoria (considerando 15). 10. La demanda aleg la existencia de caso fortuito o fuerza mayor y neg la existencia del perjuicio invocado por el usuario; de modo que el conflicto debe resolverse por aplicacin de la legislacin comn y no por el marco regulatorio del servicio pblico de electricidad (considerando 16). Simplificando: 1. Como regla general, la Corte Suprema reconoce la existencia de jurisdiccin primaria en los entes reguladores, de modo tal que stos pueden resolver controversias entre particulares. 2. No obstante, tal jurisdiccin est limitada en su ejercicio por el derecho aplicable, ya que el ente no puede resolver aquellas controversias que requieran aplicar el derecho comn, pues ello corresponde a los jueces ordinarios. En sntesis, el ente regulador en materia jurisdiccional acta como una suerte de fuero regulatorio de estrecha capacidad operativa, pues su competencia est slo limitada a la aplicacin del "rgimen estatutario que conforma el marco regulatorio del servicio pblico para cuya administracin fue especialmente creado" (55). ii. Los tribunales arbitrales Mucho se ha hablado y escrito en estos ltimos aos acerca de la jurisdiccin arbitral, especialmente sobre su segmento internacional, dada la cantidad de demandas contra la Repblica Argentina planteadas ante el Centro Internacional de Arreglo de diferencias Relativas a Inversiones (CIADI). Sin embargo, en el orden de la jurisprudencia de la Corte los cambios no son significativos, ms all de la trascendencia que en su momento tuvo el caso Cartellone al cual me referir en seguida. En materia de revisin judicial de laudos arbitrales, la jurisprudencia no ha cambiado. Tradicionalmente la Corte ha sostenido que no son revisables por medio del recurso extraordinario (56) y en su actual composicin esta jurisprudencia se ha mantenido (57).

Jos Cartellone Construcciones Civiles S.A. c. Hidroelctrica Norpatagnica S.A. (Hidronor) (58), presenta algn matiz pero no me parece sustancial, pues no cambia estos principios. Aqu las partes se sometieron a un arbitraje cuyo laudo fue desfavorable para Hidronor. Con tal motivo sta plante una accin de nulidad. La Cmara Federal en lo Civil y Comercial rechaz el planteo y ello motiv un recurso ordinario de Hidronor ante la Corte. El tema en debate desde el punto de vista jurdico sin perjuicio del monto en juego era menor, pues se discuta si la actualizacin de la deuda deba practicarse desde enero o desde febrero de 1985. La Corte entendi, no obstante, que en este punto el tribunal al haber actualizado desde enero en lugar de hacerlo desde febrero, haba violado el compromiso arbitral y anul en este punto la decisin. En sntesis, en ejercicio de su jurisdiccin ordinaria (59), la Corte anul un laudo. Hasta aqu no hay cambio alguno en las reglas tradicionales. Tal vez lo ms impactante es la anulacin del laudo por una cuestin no sustancial, como es la aplicacin de un ndice, pero ello es una cuestin de apreciacin de la Corte para el caso en concreto, que no permite extraer conclusiones generales para decisiones futuras. iii. Los tribunales militares A diferencia de la jurisdiccin arbitral, la jurisdiccin militar ha sido severamente cuestionada por la Corte actual. Ello tuvo lugar en el caso Ramn ngel Lpez (60), donde los defensores de un oficial condenado bajo el Cdigo de Justicia Militar plantearon la inconstitucionalidad de los tribunales castrenses cuando stos actan en tiempo de paz. Ello dio lugar a un pronunciamiento muy dividido del Tribunal, cuyos votos se agrupan de la siguiente forma. En el primero, suscripto por los jueces Lorenzetti, Zaffaroni y Fayt, la jurisdiccin militar recibe un fuerte cuestionamiento constitucional: "los actuales tribunales militares no pueden considerarse jurisdiccin en sentido constitucional ni internacional, sino que constituyen tribunales administrativos incompetentes para aplicar penas" (61). Luego vota la jueza Argibay, que si bien forma mayora con los tres magistrados anteriores, no cuestiona la constitucionalidad en s de los tribunales militares, sino las limitaciones del ejercicio del derecho de defensa ante stos. Se trata, como vemos, de un planteo de menor impacto que el anterior. Por ltimo, los jueces Highton, Petracchi y Maqueda, en disidencia parcial, declaran que la sentencia es arbitraria y ordenan un nuevo pronunciamiento sin entrar a analizar el planteo constitucional sobre los tribunales militares. d. El rgimen de la funcin judicial Deben ser considerados aqu cuestiones de ndole patrimonial y funcional. No incluyo este punto dentro de los derechos constitucionales, ya que se trata, al mismo tiempo, de prerrogativas propias de la funcin judicial tendientes a asegurar la independencia de los magistrados judiciales. i. La estabilidad econmica Al igual que en otros perodos, se han presentado en ste los problemas tpicos que conciernen a los salarios judiciales, esto es, su deterioro frente a la inflacin, el carcter remunerativo o no remunerativo de ciertas asignaciones especficas y el pago del Impuesto a las Ganancias. La primera cuestin fue resuelta en Chiara Daz c. Estado Provincial (62) donde se estableci, como regla general, que los magistrados judiciales no poseen un privilegio "que los ponga a salvo de toda y cualquier circunstancia que redunde en una prdida del poder adquisitivo de sus haberes" (63). As, los jueces no tienen derecho a una actualizacin automtica de sus haberes, pues el artculo 110 de la Constitucin "... no protege a la compensacin de los jueces de las disminuciones que indirectamente pudieran proceder de circunstancias como la inflacin" (64). Por ello, las disminuciones que sufran como consecuencia de la inflacin son tolerables "... en tanto no signifiquen un asalto a la independencia de la justicia" (65). Finalmente "... la recomposicin de la prdida del valor adquisitivo ha de darse ... caso por caso" (66).

De acuerdo con estas pautas, un apartamiento leve de la evolucin del salario judicial respecto del ndice de inflacin no otorga a los magistrados el derecho a su recomposicin automtica. Sin embargo, cuando aqul tiene entidad suficiente como para comprometer la independencia del Poder Judicial, la garanta del artculo 110 exige que los salarios se recompongan. En cuanto a las asignaciones especficas, fue establecido que las sumas abonadas de acuerdo con el decreto 1770/91 tuvieron por objeto compensar el deterioro de las remuneraciones judiciales en un perodo determinado, de modo tal que significaron el reconocimiento de una diferencia salarial de carcter remunerativo, no obstante haber sido calificadas como una indemnizacin y haber sido pagadas en una sola oportunidad (67). Por ltimo, se ha discutido nuevamente si los jueces deben pagar el Impuesto a las Ganancias. Sobre este punto, una Corte integrada por conjueces decidi atenerse a la tesis tradicional, es decir, eximir a los magistrados del pago de tal impuesto. Ello tuvo lugar en Gutirrez c. ANSeS (68). Para precisar el alcance de este fallo recordemos en primer lugar que el actor era un magistrado provincial jubilado, de modo tal que a juicio del Tribunal "... el thema decidendum se limita a establecer si la jurisprudencia de la Corte Suprema relativa a que las compensaciones judiciales no pueden ser disminuidas ni an por va de la imposicin directa sobre las mismas, se extiende a los integrantes de las judicaturas provinciales" (69). Puesta la cuestin en stos trminos la sentencia establece que "... la vigencia del principio de intangibilidad no podra ser desconocida en el mbito provincial segn lo estableci la Corte en Fallos: 311:460 y 316:2747. En concordancia con ello, la ley del impuesto a las ganancias exima de tal tributo tanto a los magistrados nacionales como a los de provincia as como los haberes jubilatorios y pensiones correspondientes a dichas funciones colocando a unos y otros jueces en un pie de igualdad" (70). En sntesis, la Corte acepta la vigencia y validez de la exencin del pago del tributo a los magistrados nacionales y admite su extensin a los provinciales, aun a los que se hallan retirados, con fundamento en el principio de igualdad ante la ley. ii. El problema de los jueces subrogantes Como elemento novedoso en esta etapa, se ha planteado el problema de la constitucionalidad de la designacin de los jueces subrogantes establecida en la Resolucin 76/2004 del Consejo de la Magistratura. La cuestin fue resuelta en Carlos Alberto Rosza (71), en contra de la validez de tales nombramientos, pero antes de analizar el fallo recordemos que el problema se origina con la demora producida en el proceso de designacin de magistrados, cuyo efecto era la falta de cobertura de un 20% aproximadamente de los cargos judiciales en los tribunales nacionales. Para remediar transitoriamente el problema, el Consejo de la Magistratura dict la Resolucin 76/2004 que, en sntesis, permite la cobertura de las vacantes con (a) magistrados en ejercicio, de igual grado y jurisdiccin o de la jurisdiccin ms prxima, (b) jueces jubilados que hayan sido nombrados con acuerdo del Senado, y (c) abogados de la matrcula federal que renan las condiciones legales para ocupar los cargos de que se trate. A su vez, para el reemplazo de jueces de primera instancia, pueden designarse secretarios de ambas instancias. Estas designaciones merecieron objeciones constitucionales especialmente en casos penales con fundamento en las garantas del juez natural que tuvieron favorable acogida en la Corte. En resumen, la sentencia hizo hincapi en la falta de intervencin del Senado y del Poder Ejecutivo en esos nombramientos y en el equilibrio que tal participacin otorga a la designacin de los jueces. Segn estableci la Corte : "... la Constitucin contiene un procedimiento de designacin de magistrados en el que resulta necesaria la participacin del Consejo de la Magistratura, del Poder Ejecutivo y del Senado de la Nacin. Este sistema no excluye la implementacin de un rgimen de jueces subrogantes para actuar en el supuesto de que se produzca una vacante y hasta tanto sta sea cubierta por el sistema constitucional antes descripto a los

efectos de no afectar el derecho de las personas a contar con un tribunal que atienda en tiempo oportuno sus reclamos. Este rgimen alternativo y excepcional requiere la necesaria intervencin de los tres rganos mencionados" (72). Por ello "... el Rgimen de Subrogaciones aprobado por la resolucin 76/2004 del Consejo de la Magistratura, en la medida en que no se adecua a los parmetros constitucionales, en particular, en cuanto autoriza un mtodo de nombramiento circunscripto a la intervencin exclusiva de organismos que operan en el mbito del Poder Judicial (tribunales orales, cmaras nacionales de apelaciones o cmaras federales y, para algunos supuestos, Comisin de Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial del Consejo de la Magistratura), es inconstitucional" (73). Dado el impacto que la decisin provocaba en los procesos en curso, se estableci la validez de los actos ya cumplidos y la continuidad de los jueces subrogantes por un ao hasta tanto se dicte un nuevo sistema acorde con los principios establecidos en el fallo (74). e. Los lmites del Congreso para examinar los ttulos de sus miembros En un fallo verdaderamente singular, la Corte ha interpretado el artculo 64 de la Constitucin relativo a las facultades de las cmaras legislativas para juzgar los ttulos de sus respectivos miembros. La decisin es una pieza ms de un conjunto de sentencias que se han ido produciendo en las tres instancias desde que la Cmara de Diputados resolviera no incorporar a Antonio Domingo Bussi por considerarlo moralmente inhabilitado. Para ubicar el tema en su contexto general, recordemos que en mayo de 2000 la Cmara rechaz el diploma de Bussi. Contra esta decisin fue promovido un amparo que en las instancias ordinarias fue rechazado por entender que se trataba de una cuestin poltica. En la instancia extraordinaria la Corte revoc el pronunciamiento de la Cmara Nacional Electoral y admiti que el planteo era justiciable (75). Ello provoc un nuevo recorrido del caso por las tres instancias, con el siguiente resultado: el tribunal de grado rechaz el amparo; la Cmara entendi que el caso era abstracto, pues la banca del actor haba sido ocupada por el diputado suplente y la Corte Suprema revoc este fallo entendiendo que la cuestin no era abstracta pues el mandato no estaba vencido an (76). En esta tercera recorrida la Cmara Electoral hizo lugar al amparo. Contra esta decisin la Cmara de Diputados interpuso un recurso extraordinario. La Corte entonces emiti su tercer fallo en la causa, el cual motiva este comentario (77). Dado que en el recurso extraordinario se haba planteado que la cuestin era abstracta, ste era el primer punto a resolver. Aqu es donde la decisin adquiere ribetes singulares. En lo que al inters de Bussi se refiere, el fallo declara abstracto el caso. Dice la Corte: "... actualmente, el inters subjetivo del demandante configurado por su pretensin de que se declare la nulidad de las resoluciones dictadas por la Cmara de Diputados de la Nacin que negaron la incorporacin del peticionario como miembro de dicho cuerpo es, como lo peticiona la recurrente, abstracta. Ello es as no slo porque resulta de cumplimiento imposible, sino porque no ha habido ninguna declaracin expresa de nulidad del acto en las instancias inferiores ni ha sido materia recursiva ante esta Corte. Por lo tanto, resulta inoficioso todo pronunciamiento sobre el tema quedando firme la resolucin dictada en el caso" (78). Obviamente Bussi no interpuso recurso contra la decisin de la Cmara pues haba obtenido un fallo favorable. Por el contrario, a juicio de la Corte el caso no es abstracto en lo atinente a su inters institucional. "En cambio, el inters institucional subsiste en dos aspectos. El primero de ellos es el resguardo de la soberana del pueblo y la expresin de su voluntad, que est claramente comprometida en el caso. El segundo se refiere a la posibilidad de repeticin del acto, lo que justifica una decisin esclarecedora ... conforme con lo expresado, existe un caso federal cuyo inters institucional consiste en determinar los lmites de la competencia que la Constitucin establece para la Excma. Cmara de Diputados de la Nacin como 'juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez' (art. 64)" (79). A partir de all la Corte emite un largo obiter en el cual interpreta los mencionados lmites desde el punto de vista de la validez formal y material de los diplomas de los diputados.

En relacin con la validez formal dice: "... es claro que la facultad de la Excma. Cmara de Diputados slo puede referirse a la revisin de la legalidad de los ttulos de los diputados electos y la autenticidad de los diplomas, esto es, si fueron regularmente emitidos por la autoridad competente ... no hay ninguna habilitacin constitucional para examinar la habilidad moral anterior a la eleccin y no habiendo ninguna norma expresa no puede presumirse" (80). En cuanto a la validez material establece, esencialmente, que solamente el pueblo es el juez de la habilidad moral de los candidatos. Agrega que si stos hubieran cometido algn delito antes de ser elegidos el cual los inhabilitara para ejercer el cargo, son los jueces los encargados de juzgarlos (81). Sin dudas el "caso Bussi" a travs de todas las sentencias que lo conforman da pie para un interesante anlisis de las instituciones polticas y judiciales en nuestro pas, que tratar de formular en pocas palabras. No est en discusin que Bussi obtuvo su banca en una eleccin inobjetable. No obstante ello, la Cmara de Diputados se convirti en juez de su pasado poltico y lo declar moralmente inhbil para sentarse en el recinto, ejercitando con ello una tpica actividad jurisdiccional. Contra esa decisin Bussi promovi un amparo, una accin que la Constitucin describe como "expedita y rpida". El amparo de Bussi dur siete aos (2000-2007). Finalmente, luego de recorrer casi tres veces las tres instancias, la Corte en su tercera sentencia le dio la razn. Bussi gan pero perdi, nunca pudo ocupar su banca porque cuando la decisin favorable lleg, el caso ya era abstracto. Aparecen as dos ganadores morales, Bussi y el sistema republicano, pues finalmente la Corte obiter mediante ha sentado en mi opinin la correcta doctrina sobre los alcances del artculo 64 de la Constitucin (82). f. La autonoma de las provincias La autonoma de las provincias, al menos en sus aspectos legislativos, fue puesta a prueba en dos casos con suerte diversa. Triunf en materia electoral y perdi en el terreno de la prescripcin liberatoria. i. Las cuestiones electorales En de Narvez c. Provincia de Buenos Aires (83) triunf la regulacin local de las cuestiones electorales. Francisco de Narvez, nacido en Colombia y nacionalizado argentino, promovi una accin declarativa de certeza contra la Provincia de Buenos Aires, en instancia originaria de la Corte Suprema, a fin de obtener el cese del estado de incertidumbre que a su juicio exista en torno al inciso 1 del art. 121 de la Constitucin provincial. Esta norma exige, para ser elegido gobernador, "haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo, si hubiese nacido en pas extranjero". El actor cuestionaba esta norma pues, como hijo de argentino naturalizado, le impeda postularse a gobernador de la provincia. La Corte se declar incompetente para revisar esta cuestin electoral provincial con sonoros argumentos de tono federal: "... este Tribunal, desde sus primeros pronunciamientos, jams ha descuidado la esencial autonoma y dignidad de las entidades polticas por cuya voluntad y eleccin se reunieron los constituyentes argentinos, y ha sentado el postulado axiomtico de 'que la Constitucin Federal de la Repblica se adopt para su gobierno como Nacin y no para el gobierno particular de las Provincias, las cuales segn la declaracin del art. 105, tienen derecho a regirse por sus propias instituciones, y elegir por s mismas sus gobernadores, legisladores y dems empleados; es decir, que conservan su soberana absoluta en todo lo relativo a los poderes no delegados a la Nacin, como lo reconoce el artculo 104' ... por ello que una de las ms importantes misiones de la Corte consiste en interpretar la Constitucin Nacional de modo que el ejercicio de la autoridad nacional y provincial se desenvuelvan armoniosamente. Del logro de ese equilibrio debe resultar la adecuada coexistencia de dos rdenes de gobierno cuyos rganos actuarn en dos rbitas distintas, debiendo encontrarse slo para ayudarse ... el respeto del sistema federal y de las autonomas provinciales que exige que se reserve a los jueces locales el conocimiento y la decisin de las causas que, en lo sustancial, versan sobre aspectos propios de su derecho pblico (84)".

Con igual criterio fue decidido el caso denominado Crdoba - convocatoria a elecciones de gobernador, vicegobernador, legisladores y Tribunal de Cuentas provincial (85). ii. El respeto por la jurisdiccin de los tribunales provinciales Dentro de la misma lnea de respeto a la autonoma provincial, debe computarse el caso Castillo c. Cermica Alberdi S.A. (86), en el cual se discuta la constitucionalidad del artculo 46 inciso 1 de la Ley de Riesgos del Trabajo (87), que atribuye a los jueces federales el conocimiento de las apelaciones deducidas contra las decisiones de las comisiones mdicas provinciales. Esta norma haba sido declarada inconstitucional en el caso por la Suprema Corte de Mendoza y la Corte confirm este fallo diciendo que "la competencia federal en cuestin no encuentra otro basamento que el mero arbitrio del legislador" (88). iii. La prescripcin liberatoria Los principios arriba enunciados no fueron suficientes, sin embargo, para que la Corte modificara su tesis tradicional sobre la competencia exclusiva del Congreso Nacional para legislar acerca de la prescripcin liberatoria. Desde hace muchas dcadas el Tribunal viene sosteniendo que las provincias no pueden legislar sobre este instituto y recientemente este criterio fue ratificado por mayora (89) en Filcrosa S.A. (90), con motivo de una ordenanza del municipio de Avellaneda que regulaba el plazo de prescripcin de los tributos locales. Segn expres el Tribunal: "... esa cuestin ya ha sido resuelta por esta Corte en varias oportunidades, en las que declar que las legislaciones provinciales que reglamentaban la prescripcin en forma contraria a lo dispuesto en el Cdigo Civil eran invlidas, pues las provincias carecen de facultades para establecer normas que importen apartarse de la aludida legislacin de fondo, incluso cuando se trata de regulaciones concernientes a materias de derecho pblico local (Fallos: 175:300; 176:115; 193:157; 203:274; 284:319; 285:209 y 320:1344) ... esa doctrina debe ser ratificada, puesto que la prescripcin no es un instituto propio del derecho pblico local, sino un instituto general del derecho, lo que ha justificado que, en ejercicio de la habilitacin conferida al legislador nacional por el citado art. 75, inc . 12, ste no slo fijar los plazos correspondientes a las diversas hiptesis en particular, sino que, dentro de ese marco, estableciera tambin un rgimen destinado a comprender la generalidad de las acciones susceptibles de extinguirse por esta va" (91). Agrego el subrayado. iv. El status constitucional del Banco de la provincia de Buenos Aires Tal como ocurre habitualmente, el especial status constitucional del Banco de la Provincia de Buenos Aires establecido en el Pacto de San Jos de Flores (11 de noviembre de 1859) y reconocido expresamente por el artculo 31 de la Constitucin da lugar a controversias. En el caso que voy a mencionar, el problema era la pretensin de la DGI de que el Banco pagara el IVA sobre "colocaciones y prestaciones financieras", segn lo previsto por el decreto 879/92, ratificado posteriormente por la ley 24.447. Siguiendo su lnea tradicional sobre la materia, en Banco de la Provincia de Buenos Aires c. Direccin General Impositiva (92), la Corte declar exento del pago del impuesto al Banco, haciendo mrito una vez ms del compromiso constitucional adoptado por el gobierno nacional en 1859 y ratificado con ocasin de la sancin de la Constitucin. El fallo es interesante por su desarrollo histrico-jurdico y por la gran cantidad de citas bibliogrficas y jurisprudenciales que fundan sus considerandos. g. La autonoma de los municipios Desde hace varios aos la provincia de San Luis y su ciudad capital mantienen una disputa poltica cuyo rbitro final ha resultado ser la Corte Suprema (93). En el marco de ese conflicto continuo, se ha suscitado el caso Municipalidad de San Luis c. Provincia de San Luis (94) donde la actora plante una accin declarativa de inconstitucionalidad contra dos leyes provinciales que interfieren en el proceso electoral del municipio, requiriendo asimismo la traba de una medida cautelar. En el fallo aqu mencionado la Corte concede la

medida y si bien la resolucin es parca en sus fundamentos como lo son todas las de esta especie alcanza para advertir la intencin del Tribunal de hacer valer los derechos del municipio de llevar adelante su proceso electoral con independencia de las interferencias provinciales. h. La tutela del medio ambiente No caben dudas que la problemtica medio ambiental ha estado presente en la agenda de la Corte, bien que con resultados ms tericos que reales. El caso ms clebre de todos ha sido Mendoza c. Estado Nacional, del cual me ocup al mencionar las nuevas tendencias en materia de competencia originaria (95). De las numerosas resoluciones interlocutorias dictadas en esta causa, la del 20 de junio de 2006 (96) contiene una importante declaracin a favor de la tutela del medio ambiente (97), pero no se ha producido an una decisin de fondo. Tampoco se ha producido una decisin final en el caso Villivar c. Provincia del Chubut (98), pues hasta ahora la Corte slo se ha limitado a rechazar, con fundamento en el artculo 280 del Cdigo Procesal, el recurso extraordinario interpuesto por una compaa minera contra la decisin interlocutoria que suspendi las actividades en el emprendimiento que estaba desarrollando, hasta tanto se diera cumplimiento a los requerimientos ambientales emergentes de la legislacin local. Por ltimo, en Asociacin de Superficiarios de la Patagonia c. Y.P.F. S.A. (99), se establecieron ciertas reglas procesales que deben observarse al promover una demanda colectiva. Se trataba en el caso de una accin cuyo objeto es la constitucin del fondo de restauracin ambiental establecido en el art. 22 de la ley 25.675, promovida contra las empresas que explotan hidrocarburos en la llamada Cuenca Neuquina. Al hacer lugar a la excepcin de defecto legal planteada por las demandadas, la Corte sostuvo que si bien "... en asuntos concernientes a la tutela del dao ambiental, las reglas procesales deben ser interpretadas con un criterio amplio ... [pues] un examen cerradamente literal de las normas rituales previstas para el clsico proceso adversarial de ndole intersubjetivo sera frustratorio de los intereses superiores en juego, esos apropiados criterios hermenuticos no pueden, por un lado, entronizarse en una fuente de naturaleza superior que autorice a privar al demandado de ejercer apropiadamente su garanta de defensa, y por su intermedio, el de tutelar derechos amparados por otras clusulas constitucionales" (100). Por tal motivo, una demanda de esta naturaleza debe "... precisar la causa fuente del dao, o la pluralidad de ellas, ... individualizar a los agentes productores de ste, ... diferenciar la aportacin de cada uno de ellos en el proceso causal del deterioro que se invoca resultante y, en su caso, la gravedad de la alteracin postulada" (101). i. La flexibilidad de la cosa juzgada El principio de la cosa juzgada ha estado presente en varios de los fallos dictados durante este perodo con resultados diferentes. Se deduce de ello que en el pensamiento actual del Tribunal, lejos de ser un valor absoluto o rgido, la cosa juzgada constituye un elemento cambiante segn las circunstancias del caso. Para analizar la cuestin es preciso hacer una distincin bsica entre el derecho comn y el derecho de los delitos de lesa humanidad al que me referir ms abajo (102). En este ltimo, como veremos, la cosa juzgada resulta inoponible. Por el contrario en el terreno del derecho comn o regular, la Corte se ha mostrado flexible. Como ejemplo de ello tenemos dos casos sobre pesificacin de mutuos hipotecarios que, no obstante ser muy prximos en el tiempo, ofrecen soluciones diferentes. Recordemos que la emergencia econmica y una de sus consecuencias inmediatas, la transformacin a pesos (pesificacin) de las obligaciones de dar sumas de dinero, alcanzaron tambin a los mutuos hipotecarios. Ello cre una fuerte tensin entre acreedores y deudores, pues si tales crditos se pesificaban a rajatabla, los primeros vean licuado su crdito. Por el contrario, si no se pesificaban, los segundos no podan hacer frente a una obligacin cuyo monto, en pocas palabras, se haba triplicado por la devaluacin del peso, crendoles un riesgo cierto de perder su propiedad. Para dar una solucin fue sancionada la ley 25.798 (Adla, LXIII-E, 4978) (103), por medio de la cual se cre el llamado Sistema de Refinanciacin Hipotecaria, que en la prctica

funcion como un crdito otorgado por el Banco de la Nacin para afrontar los pagos. Poco despus fue sancionada la ley 26.167 (Adla, LXVII-A, 36) (104) que tuvo por objeto "... aclarar e interpretar la aplicacin [de] la Ley N 25.798, sus modificatorias y prrrogas ... y establecer un procedimiento especial, en proteccin de los deudores de obligaciones de dar sumas de dinero expresadas en origen en dlares estadounidenses u otras monedas extranjeras ..." (artculo 1). Esta ley adems "... se aplicar retroactivamente a todos los supuestos contemplados en la presente, salvo que se hubiere perfeccionado la venta [del inmueble] en los trminos y condiciones del segundo prrafo, del artculo 9 de esta ley y siempre que no se afecten derechos amparados por garantas constitucionales ..." (artculo 17). Como ninguna de estas soluciones es perfecta, quedaba pendiente el problema de la aplicacin de estas leyes a los juicios de ejecucin hipotecaria concluidos antes de que stas fueran sancionadas. La cuestin se plante en el caso Grillo c. Sparano (105), donde el juez de primera instancia haba declarado la inconstitucionalidad del decreto 214/2002 (Adla, LXII-A, 117) y ordenado llevar adelante la ejecucin hipotecaria, con la siguiente variante: por aplicacin del principio del esfuerzo, dispuso pesificar a razn de un dlar igual a un peso, ms el 50% del valor de la divisa que, segn cotizacin del tipo vendedor a la fecha del efectivo pago, excediese tal paridad. La sentencia no fue recurrida por el ejecutado, pero con posterioridad ste denunci haber ejercido la opcin prevista por la ley 25.798 para ingresar en el sistema de refinanciacin hipotecaria. Por su lado, el ejecutante sostuvo que las leyes 25.798 y 25.908 resultaban inaplicables al caso, pues se encontraba firme la sentencia que haba resuelto la inconstitucionalidad de las normas de emergencia econmica. Al resolver la cuestin, la Sala L de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm la sentencia de primera instancia que haba declarado inaplicables al caso las leyes 25.798 y 25.908 con fundamento en la cosa juzgada. En su sentencia, la Corte honr el principio de la cosa juzgada, dejando en claro que es un valor incorporado al patrimonio y protegido por el artculo 17 de la Constitucin. Dijo: "... en la presente causa se encuentra en juego la pretensin del deudor de que se apliquen las normas que previeron el rgimen de refinanciacin hipotecaria ... efectuada con posterioridad al dictado de una sentencia que declar la inconstitucionalidad del decreto 214/2002 ... habida cuenta de que en el trmite del proceso ejecutivo las partes consintieron que se debatiese de manera irrestricta acerca de la validez constitucional de las normas de emergencia y de que dicha cuestin ha sido resuelta en trminos que no admiten recurso alguno, el tema no podr ser replanteado en otro juicio ulterior que permita alcanzar un resultado distinto, motivo por el cual puede afirmarse que en el caso la sentencia de fs. 48/56 del expediente principal ha pasado en autoridad de cosa juzgada formal y material ... aceptado dicho carcter respecto del referido pronunciamiento, que no fue objeto de recursos ordinarios ni extraordinarios a pesar de que la ndole de la cuestin debatida le permita al deudor llegar hasta esta instancia, ha precluido a su respecto la posibilidad de hacerlo en el futuro, por lo que al examinar la cuestin planteada no debe perderse de vista que la Corte Suprema ha resuelto que los derechos reconocidos en una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada han quedado incorporados al patrimonio y se encuentran protegidos por el art. 17 de la Constitucin Nacional ... la tutela del derecho referido resultara desconocida de hacerse lugar a la pretensin del ejecutado, lo que lleva a concluir que es acertada la decisin de ambas instancias que consideraron inaplicables las disposiciones sobre refinanciacin hipotecaria frente a lo que se haba resuelto respecto de las normas de emergencia relacionadas con la pesificacin de las obligaciones de dar sumas de dinero pactadas originariamente en dlares estadounidenses u otra moneda extranjera ... no puede dejar de advertirse que la aplicacin lisa y llana del rgimen de refinanciacin hipotecaria al caso implicara reeditar el debate sobre temas que ya han sido objeto de tratamiento y resolucin en etapas del proceso que el ejecutado ha dejado precluir, aparte de que llevara a que la deuda se abonase de acuerdo al rgimen establecido por la ley 26.167, que contempla pautas para su determinacin y liquidacin que difieren de las ya fijadas en la presente ejecucin hipotecaria ... aun cuando el Tribunal ha admitido que las normas cuya aplicacin pretende el recurrente han sido dictadas con el fin de dar una solucin definitiva, justa y equitativa a los conflictos suscitados por la crisis econmica respecto de los deudores hipotecarios que tuviesen comprometida su vivienda nica y familiar, ello no constituye un argumento eficaz para desconocer la estabilidad de las decisiones jurisdiccionales que, por constituir un presupuesto ineludible de la seguridad jurdica, es uno de los presupuestos del ordenamiento social cuya ausencia o debilitamiento

pondra en crisis a la ntegra juridicidad del sistema ... no obsta a lo expresado el carcter de orden pblico asignado por el legislador a la ley 26.167 ni lo reglado respecto de su aplicacin retroactiva (art. 17), como tampoco la sancin de la nulidad prevista con relacin a las resoluciones que resulten contrarias a la suspensin contemplada en su art. 9, pues el carcter de orden pblico de las leyes de emergencia no alcanza para modificar los efectos de la cosa juzgada que tambin reviste dicho carcter y goza de plena proteccin constitucional" (106). Agrego los subrayados. Si nos quedramos con el anlisis de este fallo podramos pensar, equivocadamente, que la cosa juzgada, enunciada tan enfticamente el 3 de julio de 2007, es oponible en cualquier caso. Sin embargo, no lo es. En una sentencia dictada el 14 de agosto de 2007, en Souto de Adler c. Martorano (107), otro caso de pesificacin de un crdito hipotecario, la solucin fue distinta, bien que los hechos del caso no son los mismos. Se trataba de una ejecucin iniciada y concluida con sentencia de trance y remate firme antes del dictado de la ley 25.561 y del decreto 214/2002. Ya en el perodo de ejecucin y vigentes por entonces las normas de emergencia la ejecutada pidi la aplicacin de stas. Al resolver el planteo, la Sala E de la Cmara Civil, declar inaplicables las disposiciones de la ley 25.561 y sus complementarias, pues consider que exista una obligacin de pago en dlares reconocida judicialmente por sentencia firme, decisin que estaba amparada por el principio de cosa juzgada, sin perjuicio de que la mora se haba producido con anterioridad a la entrada en vigor de las normas de emergencia (108). Contra esta sentencia la ejecutada interpuso recurso extraordinario y tuvo xito. La Corte no ampar al ejecutante bajo la cosa juzgada. Segn el Tribunal fue determinante para ello que la sentencia firme era anterior a la emergencia econmica y por tal motivo no haba tenido en cuenta el contexto econmico y social producido por aqulla. En palabras de la Corte: "... en esta causa se encuentra en juego la peticin de la deudora de que se apliquen las normas que previeron la pesificacin de las obligaciones entre particulares pactadas originariamente en moneda extranjera (leyes 25.561 y 25.820 y decretos 214/2002 y 320/2002 y normas complementarias) y el rgimen de refinanciacin hipotecaria (leyes 25.798, 25.908 y 26.167 y decreto reglamentario 1284/2003), deducida con posterioridad al dictado de la sentencia de trance y remate que tuvo lugar en el mes de noviembre de 2001 y mand llevar adelante la ejecucin por el capital reclamado en dlares, decisin a la que la alzada atribuy el carcter de firme y pasada en autoridad de cosa juzgada ... el Tribunal ha aceptado siempre la jerarqua constitucional que corresponde a la cosa juzgada, pero estima que en el caso no resulta razonable interpretar que un pronunciamiento dictado con anterioridad a la crisis e incluso en pleno conflicto econmico y social se encuentre amparado por dicho principio respecto de las normas que reconocieron y legislaron dicha emergencia en forma sobreviniente y que por tal motivo no fueron objeto de consideracin por los jueces de la causa" (109). Agrego el subrayado. j. La flexibilidad temporal para la presentacin de las listas electorales Un caso que merece ser mencionado en el mbito electoral nacional, es Carlos A. Gallego (110), donde se discuta si deba admitirse la lista de un partido presentada veinte minutos despus de haber vencido el plazo para hacerlo. La Cmara Nacional Electoral haba denegado la peticin pero la Corte revoc el fallo alegando que se haba incurrido en exceso ritual manifiesto (111). En sntesis, a juicio de la Corte es arbitraria por incurrir en excesivo rigor formal una sentencia que se limita a cumplir con el plazo previsto en el art. 60 del Cdigo Electoral Nacional (50 das) que en este caso, adems, se haba extendido a cuatro meses (112). k. El enclave constitucional del recurso de casacin Matas Eugenio Casal (113) fue un caso de robo que dio pie para que la Procuracin General y la Corte se expidieran, coincidente y extensamente, sobre los alcances constitucionales del recurso de casacin a tenor del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. As resuelto, el caso posee un evidente inters institucional, pues en l se determinaron las reglas bajo las cuales la Cmara Nacional de Casacin ejerce su jurisdiccin. Dada la naturaleza de este trabajo no puedo detenerme en el fundado dictamen

del Ministerio Pblico sin perjuicio de que su lectura es recomendable de modo tal que me concentrar en el fallo de la Corte. La cuestin a decidir fue planteada en estos trminos: "El alcance de[l art. 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin] es materia de interpretacin y, de sta, depende la extensin de la materia revisable en casacin. Debe decidirse si la casacin es un recurso limitado conforme a la versin originaria, en la cual tena por exclusivo o predominante objetivo la unificacin de los criterios jurisprudenciales (su llamado objetivo poltico) o bien, si es un recurso ms amplio y, en este ltimo supuesto, en qu medida lo es. Es decir que debe considerarse, hasta dnde la amplitud de su materia podra apartarse de la limitada versin originaria sin afectar la oralidad del plenario, pero dando cumplimiento al requisito constitucional de los arts. 8.2.h de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 14.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en funcin del inc. 22, del art. 75 de la Constitucin Nacional" (114). Luego de un prolijo y exhaustivo desarrollo del tema, la Corte lleg a estas conclusiones: "...el art. 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin ... habilita a una revisin amplia de la sentencia, todo lo extensa que sea posible al mximo esfuerzo de revisin de los jueces de casacin, conforme a las posibilidades y constancias de cada caso particular y sin magnificar las cuestiones reservadas a la inmediacin, slo inevitables por imperio de la oralidad conforme a la naturaleza de las cosas. Dicho entendimiento se impone como resultado de (a) un anlisis exegtico del mencionado dispositivo, que en modo alguno limita ni impone la reduccin del recurso casatorio a cuestiones de derecho, (b) la imposibilidad prctica de distinguir entre cuestiones de hecho y de derecho, que no pasa de configurar un mbito de arbitrariedad selectiva; (c) que la interpretacin limitada o amplia de la materia del recurso debe decidirse en favor de la segunda, por ser sta la nica compatible con lo dispuesto por la Constitucin Nacional (inc. 22, del art. 75, arts. 14.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 8.2.h de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos); (d) ser tambin la nica compatible con el criterio sentado en los dictmenes del Comit de Derechos Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas y en sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos" (115). Agrego el subrayado. l. La publicacin de las sentencias de la Corte Para cerrar este primer punto, menciono el caso Matas Kook Wescott (116) quien, condenado por abuso deshonesto, pidi que no se mencionara su nombre en la publicacin de la sentencia. La Corte rechaz el pedido con fundamento en que "... el principio de publicacin de las sentencias, como expresin de la regla republicana de publicidad de los actos de gobierno, est contemplado en el art. 1 de la Constitucin Nacional y en el art. 14.1 del Pacto Internacionalde Derechos Civiles y Polticos de rango constitucional, en virtud del art. 75, inc. 22" (117). III. El "derecho" de los delitos de lesa humanidad Segundo en importancia, me parece el tratamiento dado por la Corte a los llamados delitos de lesa humanidad, tema en el cual una familia de casos integrada en orden cronolgico por: Enrique L. Arancibia Clavel (118); Jess M. Lariz Iriondo (119), Julio H. Simn (120), Ren Jess Derecho (121) y Julio L. Mazzeo (122), ha sentado las bases de una categora de delitos con reglas propias y muy diferentes de los delitos comunes. a. El concepto de delito de lesa humanidad Veamos en primer lugar qu entiende la Corte por "delito de lesa humanidad". Esta categora no est contemplada en nuestro Cdigo Penal, de modo que la Corte acude al Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (123) donde se hallan definidos esta clase de delitos (124). Tal es el concepto aplicado en Arancibia Clavel (125) y reiterado en los fallos posteriores. b. La limitacin de la categora

As descripta la categora es muy amplia, pero existe un dictamen de la Procuracin General emitido en la causa Ren J. Derecho, al cual la Corte ha adherido sin reparos, que la limita con bastante claridad. Se discuta en este caso si un miembro de la Polica Federal (Ren J. Derecho) haba cometido un delito de lesa humanidad al privar ilegtimamente de su libertad, golpear y no suministrar medicamentos a otra persona. Como dato adicional, los hechos ocurrieron en abril de 1988, es decir durante la vigencia de un gobierno democrtico. La Procuracin analiza el problema y llega a la conclusin de que el delito cometido es comn, no constituye un delito perpetrado "en contra de la humanidad". Para llegar a tal conclusin el dictamen seala cules son los requisitos que un delito debe tener para formar parte de tal categora. En primer lugar, el crimen debe afectar a todo el gnero humano (126). Luego, debe tratarse de (a) actos de extrema crueldad; (b) llevados a cabo como parte de un ataque generalizado, masivo o sistemtico, esto es, a gran escala; (c) dirigidos a una poblacin civil; (d) realizados de conformidad con una poltica de un Estado o de una organizacin; (e) deben seguir un patrn regular; (f) pueden involucrar recursos pblicos o privados sustanciales; y (g) si la fuerza que impulsa la poltica de terror y/o persecucin no es la de un gobierno, deben provenir de un grupo que tenga control sobre un territorio o pueda moverse libremente en l. c. La prescripcin de la accin penal y la retroactividad de la ley penal El tercer punto a tener en cuenta es el de la prescripcin de las acciones penales. Aqu la Corte ha trazado una lnea divisoria entre los delitos de lesa humanidad y el delito de terrorismo, cuando es cometido por personas u organizaciones particulares. Los primeros son imprescriptibles, en tanto que los segundos son prescriptibles. Esta divisin se nota claramente en los casos Arancibia Clavel y Lariz Iriondo. Arancibia Clavel, condenado por los tribunales argentinos a la pena de reclusin perpetua, formaba parte de una organizacin estatal chilena, montada por el gobierno de Pinochet, llamada DINA exterior (una rama de la llamada Direccin de Inteligencia Nacional del Estado) que operaba en territorio argentino (127) y estaba destinada a perseguir a los opositores del citado ex mandatario por medio de la desaparicin forzada, el homicidio y la tortura. La Cmara de Casacin, modific parcialmente el fallo en lo que se refiere al delito de asociacin ilcita, por considerarlo prescripto. La Corte revoca esta decisin (128) pues, segn entiende, Arancibia Clavel, por el mero hecho de ser miembro de esta asociacin, cometi delitos de lesa humanidad (129). Una vez establecida la comisin del delito, la Corte analiza el problema de la prescripcin y advierte dos hechos: (a) los crmenes contra la humanidad son imprescriptibles y (b) la norma argentina que as lo establece (130) es posterior a los delitos que se le imputan a Arancibia Clavel. Por aplicacin del clsico principio de la ley penal ms benigna, el fallo debi haber favorecido al imputado, pero la Corte abandona este principio invocando la costumbre internacional. "... esta Convencin [sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad] slo afirma la imprescriptibilidad, lo que importa el reconocimiento de una norma ya vigente (ius cogens) en funcin del derecho internacional pblico de origen consuetudinario. De esta manera no se fuerza la prohibicin de irretroactividad de la ley penal, sino que se reafirma un principio instalado por la costumbre internacional, que ya tena vigencia al tiempo de la comisin de los hechos" (131). Mucho ms tolerante fue la Corte con el delito de terrorismo perpetrado por un miembro de la ETA. Se trata de Jess Lariz Iriondo, cuya extradicin reclamaba el Reino de Espaa, con motivo de homicidios cometidos con explosivos. Tambin se cuestionaba aqu si la accin penal contra el etarra estaba prescripta y el Tribunal en contra de un fundado dictamen del Procurador General (132) entendi que lo estaba. Para llegar a esta conclusin, en lugar de transitar por las ondulaciones del derecho internacional, fue a lo concreto del derecho vigente argentino y dijo que bajo nuestra ley penal en cualquier caso (133) los delitos que se le imputaban a Lariz Iriondo estaban prescriptos. Reparemos en que, al igual que los delitos de lesa humanidad, el terrorismo ha merecido la preocupacin internacional y nuestro pas ha suscripto una Convencin que expresamente

contempla la extradicin por actos de terrorismo cometidos con bombas (134), sin embargo la Corte, en este caso, prefiri sujetarse estrictamente al derecho argentino (135). d. Nuevos rumbos en el control de constitucionalidad En junio de 2005, la Corte (136) resolvi el recurso extraordinario interpuesto contra el auto de prisin preventiva de Julio H. Simn, un suboficial de la Polica Federal acusado del secuestro, tortura y desaparicin del matrimonio constituido por Jos L. Poblete y Gertrudis M. Hlaczik, delitos que habran sido perpetrados en 1978. Esta causa, que involucra la constitucionalidad y nulidad de las llamadas leyes de Punto Final (137) y de Obediencia Debida (138), podra haber sido resuelta por la Corte en 2002 (139), pero fue decidida tres aos despus, bajo la vigencia de la ley 25.779, sancionada en agosto de 2003 (140). De todos modos, la existencia de esta ley en mi opinin slo otorga al fallo una mayor cobertura poltica, pero en nada cambia su argumentacin de fondo. En otras palabras, el fallo sera el mismo con ley 25.779 (Adla, LXIII-E, 3843) o sin ella. Simn se haba beneficiado con la aplicacin de las citadas normas las cuales, tcnicamente, eran leyes de amnista. Pues bien, al dejarlas sin efecto, la Corte emplea una argumentacin sumamente novedosa para el sistema de control de constitucionalidad que, en pocas palabras, implica: (a) avanzar sobre la judiciabilidad de una amnista; y (b) ejercer el control de constitucionalidad (1) en forma sobreviniente, (2) retroactiva y (3) sobre normas ya derogadas. Veamos. En relacin con la irrevisabilidad judicial de la amnista, es cierto que no existen fallos de la Corte que expresamente la establezcan, pues el caso no se haba presentado antes, pero s estaba admitida en relacin con el indulto que es un acto menos discrecional que aqulla (141). Recordemos que el indulto est sujeto a ciertos requisitos formales contemplados en el artculo 99.5, mientras que la amnista no tiene valladar alguno. En cuanto al ejercicio del control en forma sobreviniente, si bien tena antecedentes (142), nunca haba tenido efectos retroactivos, ni se haba aplicado sobre normas derogadas. Es sobreviniente, en primer lugar, porque la Corte haba establecido la constitucionalidad de las leyes de amnista en casos reiterados (143). Sin embargo, la "progresiva evolucin del derecho internacional de los derechos humanos", producida desde la sancin de las leyes de amnista hasta el momento del fallo (144) y, ms en particular, la decisin de la Corte Interamericana de Justicia recada en el caso Chumbipuna Aguirre v. Per, de 2001, ms conocido como "Barrios Altos", permiten a la Corte cambiar el sentido de su pensamiento sobre la materia. Es retroactiva, en segundo lugar, porque la incorporacin del derecho internacional de los derechos humanos con rango constitucional, dispuesto por la reforma de 1994 y un fallo de 2001, influyen en la inconstitucionalidad de dos leyes sancionadas en 1986 y 1987. Por ltimo, no podemos olvidar que ambas leyes de amnista haban sido derogadas, en 1998, por medio de la ley 24.952 (Adla, LVIII-B, 1560) (145). Obviamente en cuanto a los amnistiados sus efectos eran permanentes, nica razn por la cual el caso no era completamente abstracto. Un dato ms me parece necesario agregar para medir la intensidad de la fuerza retroactiva que la Corte ha dado al derecho internacional humanitario. Si bien los hechos que dieron lugar en el Per a la causa "Barrios Altos" tienen alguna similitud con los sucedidos en la Argentina, es preciso admitir que existen tambin diferencias importantes, que la propia Corte reconoce. En pocas palabras, en ambos casos se trataba de amnistas decretada a favor de delitos de lesa humanidad. Ahora bien, en el Per se trataba en realidad de una ley de autoamnista, mientras que en la Argentina el perdn haba sido otorgado por un Gobierno posterior (el de Ral Alfonsn) cuya legitimidad democrtica era incuestionable y las leyes haban recibido en su momento una reiterada aprobacin por parte de la Corte Suprema elegida por ese mismo gobierno (146). Nada de esto influy en el nimo de la Corte al resolver Simn, pues tales diferencias son, en opinin del Tribunal, "meramente anecdticas" (147).

e. El querellante colectivo En el caso Simn aparece tambin la figura del querellante colectivo. Tradicionalmente el querellante fue el particular afectado por el delito y el artculo 82 del Cdigo Procesal Penal pareca entenderlo as cuando lo define como "Toda persona con capacidad civil particularmente ofendida por un delito de accin pblica". Agrego el subrayado. Sin embargo, en Simn la querella est a cargo de una asociacin, el Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS), cuya participacin fue cuestionada por la defensa sin xito. Admitida en las instancias ordinarias del proceso, la Corte seala, en primer lugar, que se trata de una cuestin ajena a la instancia extraordinaria y luego le concede su aprobacin con fundamento en que el planteo de la querella estaba nsito en el requerimiento fiscal (148). f. Prohibicin de indultar e inoponibilidad de la cosa juzgada y de la garanta contra el doble juzgamiento Al resolver el caso Julio L. Mazzeo, la Corte por mayora (149) agreg dos renglones al catlogo de este nuevo derecho: (a) la prohibicin de indultar a procesados o a condenados por delitos de lesa humanidad y (b) la inoponibilidad a stos de la cosa juzgada y de la garanta contra el doble juzgamiento. La decisin fue tomada en el marco del proceso seguido contra Santiago Omar Riveros quien se haba beneficiado en su momento, con el indulto otorgado por Carlos Menem por medio del Decreto 1002/89, el cual fue cuestionado judicialmente en su oportunidad y result convalidado por la Cmara Federal de San Martn por medio de una sentencia que se encontraba firme (150). No obstante ello, la Corte reabre el debate y con apoyo en las argumentaciones sobre el derecho internacional de los derechos humanos, ya elaborada en las causas anteriores, declara la inconstitucionalidad del indulto otorgado a Riveros (151). g. Conclusiones Los fallos arriba mencionados nos colocan, ante una categora muy especfica de delitos que posee las siguientes caractersticas: a. el tipo penal empleado para definir el delito de lesa humanidad ha sido tomado de una norma internacional, que rige especficamente para un tribunal internacional, bien que ha sido ratificada por el Congreso; b. para juzgarlos la Corte deja de ser el intrprete final de la Constitucin y se gua directamente por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos; c. les es inoponible la cosa juzgada; d. les es inoponible la garanta contra el doble juzgamiento; e. no se aplica el principio de la ley penal ms benigna; f. estos delitos no son susceptibles de indulto ni amnista; g. aparece la figura del querellante colectivo en cabeza de una persona jurdica; h. el control de constitucionalidad sobreviniente adquiere efectos retroactivos y puede ejercerse sobre normas ya derogadas. Es evidente que mientras todo ello se mantenga dentro de los lmites de la persecucin de los delitos de lesa humanidad, la amenaza contra la seguridad jurdica tiene un cordn sanitario. Por el contrario, sta se incrementar peligrosamente si la derogacin de principios tan elementales como la cosa juzgada o la garanta contra el doble juzgamiento, fuera expandida hacia otros campos. Al menos por el momento, y bajo la doctrina de la

Corte actual, los delitos de lesa humanidad tienen un marco acotado y bastante claro de acuerdo con el precedente Ren J. Derecho al que hice referencia ms arriba (ver 3. b). IV. Los derechos de contenido no patrimonial a. El derecho a la vida y sus derivados Bajo el manto general del derecho a la vida, la Corte ha protegido una serie de derechos esenciales que estn vinculados ntimamente con aqulla. i. El derecho a una existencia digna En R. A. D. c. Estado Nacional (152) la Corte decidi, con fundamento en el derecho a la vida, un caso donde estrictamente no estaba en juego la vida o la muerte de una persona, sino sus "condiciones de vida". Una menor de nacionalidad boliviana, que padece de una incapacidad congnita del 100%, viene con sus padres a residir en la Argentina. Estos reclaman, de acuerdo con la legislacin vigente (153), una pensin por invalidez que les es denegada pues la reglamentacin exige para el otorgamiento del beneficio una residencia mnima de 20 aos, que la actora no posee. Contra la decisin administrativa interponen un amparo en el cual se plantea la inconstitucionalidad de la norma reglamentaria. La Corte resuelve favorablemente. En primer lugar, el fallo enfoca el fundamento del problema y las normas que lo gobiernan: "... la Corte juzga conveniente esclarecer el litigio, de conformidad con el art. 75.22 de la Constitucin Nacional, a la luz de los arts. XVI de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ... 25.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos ... y 9 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ... todo ello en estrecha combinacin con el derecho a la vida ..." (154). Luego analiza los dems recaudos exigidos para el otorgamiento del beneficio, llega a la conclusin de que exigen acreditar una situacin extrema, de modo tal que aadir a todo ello un plazo de 20 aos, es un liso y llano desconocimiento del derecho a la seguridad social, en grado tal que compromete el derecho a la vida, el cual comprende tambin el derecho a que no se impida el acceso a las condiciones que garanticen una existencia digna (155). ii. El derecho a la salud Muy vinculado con una existencia digna est el derecho a la salud, el cual ha obtenido una amplia proteccin de la Corte Suprema, especialmente en casos de enfermedades graves que requieren soluciones urgentes. Bsicamente la discusin se ha centrado en los alcances de las prestaciones obligatorias a cargo del Estado Nacional, de las provincias, de las obras sociales y de las empresas de medicina prepaga, para asegurar este derecho. Como techo constitucional del problema, la Corte ha repetido en muchos pronunciamientos que "el derecho a la salud, mxime cuando se trata de enfermedades graves, se encuentra ntimamente relacionado con el derecho a la vida" destacando "la obligacin impostergable que tiene la autoridad pblica de garantizar ese derecho con acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones que deban asumir en su cumplimiento las jurisdicciones locales, las obras sociales o las entidades de la llamada medicina prepaga" (156). Dijo tambin que "la proteccin de la salud no slo es un deber estatal impostergable, sino que exige una inversin prioritaria" (157). Veamos ahora algunas aplicaciones de estos principios. En relacin con las empresas de medicina prepaga, la discusin se ha centrado en la amplitud del llamado Programa Mnimo Obligatorio (PMO) originariamente establecido por la ley 24.455 (Adla, LV-B, 1533) (158) para las obras sociales regidas por las leyes 23.660 (Adla, XLIX-A, 50) (159) y 23.661 (Adla, XLIX-A, 57) (160) y extendido luego a dichas empresas por medio de la ley 24.754 (Adla, LVII-A, 8) (161). Dado que stas

suscriben con sus asociados un contrato que establece y tipifica sus prestaciones, han sostenido que las ampliaciones del PMO no les resultan obligatorias. La Corte ha rechazado este planteo estableciendo que "... por imperio del art. 1 de la ley 24.754, las empresas o entidades que presten servicios de medicina prepaga deben cubrir, como mnimo, las mismas prestaciones que resulten obligatorias para las obras sociales. Esto ltimo comprende las prestaciones que, con dicho carcter obligatorio, establezca y actualice peridicamente la autoridad de aplicacin en ejercicio de la facultad que le confiere el art. 28 de la ley 23.661. Y tambin, en lo que atae a las personas con discapacidad, todas las que requiera su rehabilitacin (art. 28 cit.), as como, en la medida en que conciernan al campo mdico asistencial enunciado en el art. 1 de la ley 24.754, las dems previstas en la ley 24.901. Todo ello, sin perjuicio de la obligacin de asegurar la cobertura de medicamentos que requieran las prestaciones obligatorias" (162). Obviamente estas mismas obligaciones se extienden a las obras sociales y as lo ha impuesto la Corte en una accin contra el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados (PAMI) (163) en la cual, incluso, se ampliaron las prestaciones bsicas que contemplan los anexos del PMO, bien que se trataba de un caso lmite, tal como expresamente se deja aclarado (164). Tambin se encuentran alcanzadas por la obligacin de otorgar una amplia cobertura los rganos del Estado Nacional que brindan prestaciones de salud. As en Martn c. Direccin General de Bienestar Social de la Fuerza Area (165) se resolvi que la demandada, pese a no estar adherida expresamente al sistema de las leyes 23.660, 23.661 y 24.901, deba hacerse cargo del tratamiento integral de una menor discapacitada (166). No menos importantes son las obligaciones subsidiarias del Estado nacional, que son exigibles cuando los integrantes del sistema (provincias, obras sociales, medicina prepaga) no se hacen cargo de las que les corresponden. As fue decidido en Floreancig c. Nacin Argentina (167), donde la obra social (168) estaba en concurso preventivo y haba dejado de dar cobertura a un menor afectado de fibrosis qustica, cuyos padres no estaban en condiciones econmicas de afrontar el costo del tratamiento. En tales condiciones fue planteado un amparo contra el Estado nacional, el cual aleg que no poda trasladrsele la responsabilidad de atender al menor y liberar a la mutual y a la autoridad local de las obligaciones que pesan sobre ellas. La Corte rechaz este planteo e hizo lugar al amparo, sealando que el Estado nacional poda repetir luego ese costo contra los obligados directos (169). Tambin fue establecida la responsabilidad subsidiaria del Estado nacional en los casos relacionados con el llamado Programa Federal de Salud (PROFE) por medio del cual se otorga cobertura mdica a las personas que poseen una Pensin No Contributiva (PNC) o una Pensin Graciable. Este programa, en las provincias, se establece por medio de un acuerdo entre stas y el Ministerio de Salud de la Nacin, donde aqullas son las responsables primarias de la prestacin de salud y el Estado Nacional aporta los subsidios necesarios para ello (170). Sin embargo, cuando una provincia no se hace cargo de sus obligaciones, el Estado Nacional es el obligado a otorgar la cobertura. As fue decidido, por ejemplo, en Passero de Barriera, c. Estado Nacional (171). Con el mismo espritu fueron decididos Orlando c. Provincia de Buenos Aires (172) y Snchez c. Estado Nacional (173), dos amparos, el primero de ellos para la provisin de medicamentos y el segundo para llevar a cabo una operacin quirrgica de alta complejidad y la internacin posterior. No obstante ello, tratndose de una medida cautelar, la decisin puede ser enderezada contra una provincia. As, en Defensor del Pueblo de la Nacin c. Provincia de Buenos Aires y Estado Nacional (174), se le orden a la Provincia que suministrara los medicamentos necesarios para la continuacin de un tratamiento oncolgico en un hospital provincial. iii. El derecho a la provisin de alimentos Cabe mencionar en tercer lugar, el derecho a la provisin estatal de alimentos para quienes se hallan en la imposibilidad econmica de adquirirlos. Con fundamento en el Programa Nacional de Nutricin y Alimentacin, creado por la ley 25.724, la Corte ha hecho lugar, en varias oportunidades, a medidas cautelares de carcter autosatisfactivo en las cuales

personas en estado de indigencia plantearon amparos tendientes a que se les provean alimentos. Los tres casos que mencionar se originan en barrios humildes ubicados en Quilmes, Provincia de Buenos Aires y la demanda estaba dirigida contra el Estado Nacional, la Provincia y el Municipio, resultando condenados estos dos ltimos, dado el domicilio de los actores. El primero de ellos es Rodrguez c. Nacin Argentina (175) en el cual se conden a proveer "los alimentos necesarios para asegurar una dieta que cubra las necesidades nutricionales bsicas y se realicen controles sobre la evolucin de la salud". Este precedente fue seguido el mismo da por Esquivel c. Provincia de Buenos Aires (176) y luego por Quione c. Provincia de Buenos Aires (177). b. El derecho a la convivencia familiar El derecho a la convivencia familiar, es decir, a estar juntos los miembros de una familia, fue reconocido en Zhang c. Estado Nacional (178), por aplicacin de la Ley de Migraciones. Hang Zhang, de nacionalidad china, residente en la Argentina en forma permanente por ms de una dcada, contrajo matrimonio con Lin Xiaojin con la que tuvo un hijo. Lin viva en China con el nio y Zhang inici el pedido de radicacin de ambos en nuestro pas. Estando Lin en la embajada argentina en Pekn haciendo los trmites del caso, se habran hallado dos mil dlares dentro de su pasaporte, lo que hizo sospechar que intentaba sobornar a algn funcionario. Bajo la reglamentacin entonces vigente, ello la colocaba en una de las causales de inhabilidad absoluta para obtener la residencia permanente (179). As, sin dictarse un acto administrativo expreso, se le neg de hecho el permiso migratorio. En tales circunstancias, el actor promovi una accin de amparo que fue concedida en primera instancia y rechazada por la Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal por falta de ilegitimidad o arbitrariedad manifiestas (180). Contra este pronunciamiento, el actor interpuso recurso extraordinario. Durante su tramitacin, la Cancillera argentina emiti el acto administrativo denegando formalmente a Lin Xiaojin el visado para ingresar a la Argentina con fundamento en haber intentado un soborno en la Oficina Consular de Pekn. Al resolver el recurso extraordinario, la Corte hizo mrito de la vigencia de la nueva Ley de Migraciones (181), sancionada despus de haberse resuelto la denegacin del visado, e hizo lugar al amparo. Tom en cuenta el Tribunal que la nueva ley no slo derog la norma bajo la cual se deneg la solicitud de ingreso al pas, sino que estableci, adems, un cambio sustancial de los objetivos a tener en cuenta para la admisin de extranjeros. Segn la Corte es particularmente relevante para decidir esta cuestin, el art. 10 que establece: "El Estado garantizar el derecho a la reunificacin familiar de los inmigrantes con sus padres, cnyuges, hijos solteros menores o hijos mayores con capacidades diferentes". En el mismo sentido, el art. 3, inc. d, prescribe como una de las finalidades de la norma "garantizar el ejercicio del derecho a la reunificacin familiar" y el inc. f, del artculo citado asegura "a toda persona que solicite ser admitida en la Repblica Argentina de manera permanente o temporaria, el goce de criterios y procedimientos de admisin no discriminatorios en trminos de los derechos y garantas establecidos por la Constitucin Nacional, los tratados internacionales, los convenios bilaterales y las leyes". Por su parte, agrega la sentencia, el artculo 29 determina una serie de impedimentos al ingreso y permanencia de extranjeros, entre los que no se encuentra la "proclividad al delito", causal bajo la cual se neg el pedido oportunamente. Destaca tambin la sentencia que "... la importancia que en la nueva ley reviste el principio de unidad familiar en materia de inmigracin, queda evidenciada por la competencia que se le otorga a la autoridad de aplicacin para admitir, excepcionalmente, por razones humanitarias o de reunificacin familiar, a extranjeros que se encuentren comprendidos en algunas de las causales que obsten a su ingreso (art. 29, ltimo prrafo)". c. La libertad de expresin

Dos casos quiero mencionar en relacin con la libertad de expresin. El primero es Editorial Ro Negro S.A. c. Provincia del Neuqun (182), donde la Corte analiz la problemtica del reparto de la publicidad oficial y estableci con claridad las siguientes pautas: "no existe un derecho subjetivo por parte de los medios a obtener publicidad oficial. Sin embargo, el Estado no puede asignar los recursos por publicidad de manera arbitraria, en base a criterios irrazonables ... Existe un derecho contra la asignacin arbitraria o la violacin indirecta de la libertad de prensa por medios econmicos. La primera opcin para un Estado es dar o no publicidad, y esa decisin permanece dentro del mbito de la discrecionalidad estatal. Si decide darla, debe hacerlo cumpliendo dos criterios constitucionales: 1) no puede manipular la publicidad, dndola y retirndola a algunos medios en base a criterios discriminatorios; 2) no puede utilizar la publicidad como un modo indirecto de afectar la libertad de expresin. Por ello, tiene a su disposicin muchos criterios distributivos, pero cualquiera sea el que utilice deben mantener siempre una pauta mnima general para evitar desnaturalizaciones" (183). El segundo caso es Sciammaro c. Diario "El Sol" (184). Se planteaba aqu el problema de la difusin periodstica de los nombres de menores vinculados a causas judiciales. En particular fue analizada la constitucionalidad del decreto-ley 10.067/83 de la Provincia de Buenos Aires que expresamente prohbe tal difusin. En primer lugar la Corte entiende que dicha norma es constitucional y se remite en sus fundamentos a lo expresado por la Procuracin General (185). Establecida esta cuestin y con ella la obligatoriedad de la norma, dice que sta no puede soslayarse acudindose a la doctrina del caso Campillay (186), segn la cual los diarios no incurren en responsabilidad por dar a conocer los nombres de la personas vinculadas a causas penales, si utilizan el potencial (187). d. Las garantas constitucionales en el proceso i. El proceso penal Al referirme a las cuestiones institucionales, mencion que en Matas Eugenio Casal (188), la Corte interpret que el recurso de casacin habilita una revisin amplia de la sentencia (189). Mediante tal interpretacin, e invocando la defensa en juicio (190), revoc un fallo de la Cmara de Casacin que haba declinado intervenir para revisar una condena por robo. Veamos ahora otros fallos en los cuales la Corte se ha referido a las garantas del debido proceso en el mbito penal. Para comenzar recordemos que en este perodo se ha puesto especial nfasis en tales garantas. Un buen ejemplo de ello es el caso Manuel Noriega (191) donde, ante la presentacin de un recurso extraordinario insuficiente por parte del defensor oficial, la Corte orden, de oficio, que se le proveyera al imputado una adecuada asistencia letrada. Dijo en esta oportunidad que "... los reclamos de quienes se encuentran privados de su libertad, ms all de los reparos formales que pudieran merecer, deben ser considerados como una manifestacin de voluntad de interponer los recursos de ley, y es obligacin de los tribunales suministrar la debida asistencia letrada que permita ejercer la defensa sustancial que corresponda" (192). En el mismo sentido fue resuelto Carlos Schenone (193), otro caso que dio pie a un recurso extraordinario planteado in forma pauperis con graves defectos por parte de la defensa oficial. Bajo la inspiracin de estos principios, en Anbal Leonel Bentez (194), la Corte sostuvo que es contraria a la Constitucin y al Pacto de San Jos de Costa Rica una condena fundada solamente en testimonios prestados ante la autoridad policial, no ratificados en sede judicial y de los cuales la defensa del imputado no pudo tener control alguno. Con igual criterio, en Jorge Andrs Miguel (195), fue revocada una condena por homicidio fundada en un reconocimiento del acusado que, en lugar de ser practicado con las formalidades del caso en una rueda de personas, se hizo con ocasin de una aparicin televisiva de ste (196). Tambin se ha hecho valer la garanta de imparcialidad del Tribunal en dos casos que merecen especial mencin. El primero de ellos es Horacio Luis Llerena (197), en el cual la defensa recus a la jueza interviniente en la instruccin para continuar tramitando la causa en la etapa de juicio en el temor o sospecha de parcialidad de sta, ya que haba ejercido funciones instructorias amplias y luego haba dispuesto la elevacin de la causa a juicio. Al

hacer lugar a la recusacin la Corte sostuvo que "... la instruccin prevista en el actual procedimiento otorga al juez que la desarrolla un amplio poder discrecional por sobre la intervencin de las partes. Circunstancia, que a la hora de juzgar, invariablemente le impedir abstraerse 'a los influjos subjetivos de su propia actividad agresiva e investigadora' ... En este sentido, puede afirmarse que los actos procesales llevados a cabo por la jueza cuestionada, evidencian objetivamente la sospecha de su parcialidad que puede tener el imputado, toda vez que aqulla recopil prueba, orden el allanamiento de su domicilio, lo interrog, dict su acto de procesamiento pese al descargo realizado, y posteriormente decidi la elevacin a juicio de la causa. Es ms, la propia juez involucrada reconoci el temor fundado de parcialidad que poda sentir el imputado, y en virtud de ello hizo lugar a la recusacin planteada" (198). Luego de Llerena fue resuelto Mara Graciela Dieser (199), con remisin al dictamen de la Procuracin General. Alegaba la defensa la violacin de esta garanta por cuanto dos de los jueces de la Cmara de Apelaciones, que haban firmado la sentencia de condena, eran los mismos que anteriormente haban confirmado el auto de procesamiento y prisin preventiva. As, la cuestin a decidir era "... si los jueces revisores de la medida cautelar (auto de procesamiento) estaban en condiciones de mantener su imagen de imparcialidad a la hora de revisar la sentencia condenatoria ... teniendo en cuenta que es probable conjeturar que quien debi emitir un juicio de verosimilitud podra quedar psquicamente condicionado para emitir un juicio de certeza, pues no debe descartarse la permeabilidad entre los distintos grados de conocimiento y los difusos lmites intelectivos entre la probabilidad y la certeza". Con fundamento en precedentes internacionales se sostuvo que "... el modo en que fue conformado el tribunal que conoci de la apelacin de la condena, con sustento en la deficiente organizacin procesal que habilitaba su conocimiento, permiti albergar en el enjuiciado, con cierta razn, la sospecha de parcialidad ... por cuanto dos de los tres jueces integrantes de la Cmara de Apelaciones de Venado Tuerto que decidieron sobre el procesamiento de la imputada Dieser ... resultan ser los mismos que conformaron la mayora al tiempo de revisar la condena del juez de grado" (200). Armando Gostanian (201) dio pie para analizar si la intervencin en el proceso penal de la Oficina Anticorrupcin en calidad de querellante, es violatoria de la prohibicin al Poder Ejecutivo de ejercer funciones judiciales y con ella de la separacin de poderes. La respuesta fue negativa (202) pues conforme la legislacin vigente, la mencionada Oficina no tiene la titularidad de la accin penal, la cual queda en manos del Ministerio Pblico (203). Un fallo interesante, que registra un debate sobre la aplicacin de la reformatio in pejus es Jos Horacio Olmos (204). El tema objeto de la controversia fue si se aplica tal principio cuando se produce el llamado "juicio de reenvo" con motivo de la anulacin de la sentencia de Cmara y la reapertura del debate con intervencin del Ministerio Pblico. Condenados por estafa, dos abogados apelaron ante la Cmara. Esta sentencia, que no haba sido apelada por el Ministerio Pblico, fue anulada por el Superior Tribunal provincial, el cual dispuso asimismo que, con otra integracin, se dictara un nuevo pronunciamiento, previa sustanciacin de un nuevo juicio. Segn la mayora (205) la apertura de este nuevo juicio no obsta a la aplicacin de la reformatio in pejus (206). Por el contrario, en opinin de la minora (207), el juicio de reenvo supone la apertura de una nueva instancia plena, con participacin del Ministerio Pblico, lo que excluye la aplicacin de citado principio (208). Otra garanta que ha merecido aplicacin es la de exclusin de la prueba obtenida en forma ilegal. Ello tuvo lugar en Mauricio E. Peralta Cano (209), donde dicha regla fue aplicada para anular de una condena por tenencia de estupefacientes, pues el proceso de prevencin policial estaba plagado de irregularidades (210). No menos importante ha sido la garanta contra la dilacin excesiva del proceso. Dos fallos merecen ser mencionados en este campo. El primero de ellos es Arturo Jorge Podest (211), en el cual el tiempo transcurrido desde la sentencia condenatoria de primera instancia exceda con holgura el plazo de prescripcin de la accin penal previsto para los delitos imputados, sin que en los autos hubiera habido ms actividad procesal que la provocada por los recursos de los propios imputados (212). En tales condiciones la Corte dijo que: "... el instituto de la prescripcin de la accin tiene una estrecha vinculacin con el derecho del

imputado a un pronunciamiento sin dilaciones indebidas ... un procedimiento recursivo que se ha prolongado durante ms de once aos excede todo parmetro de razonabilidad de duracin del proceso penal, y en tales condiciones, la tramitacin de un incidente de prescripcin de la accin no hara ms que continuar dilatando el estado de indefinicin en que se ha mantenido a los procesados, en violacin de su derecho constitucional a obtener un pronunciamiento judicial sin dilaciones indebidas ... Por lo tanto, ... corresponde que sea esta Corte la que ponga fin a la presente causa declarando la extincin de la accin penal por prescripcin" (213). Con igual criterio fue resuelto Jos Mara Santngelo (214), un proceso por administracin fraudulenta que llevaba diecisis aos de tramitacin sin tener sentencia de condena. Por ltimo, la Corte ha ratificado que en el procedimiento de extradicin rigen a favor del extraditado los principios del debido proceso. As lo sostuvo en Ben Igvy Moshe (215), donde dijo: "... los principios que rigen el proceso de extradicin referidos a la conveniencia universal del enjuiciamiento y castigo de todos los delitos y al inters y a la seguridad de las sociedades humanas no puede llevar a la conclusin de que el sujeto requerido no se encuentre amparado por la garanta constitucional de la defensa en juicio y al debido proceso ... en los procedimientos de extradicin ... deben conjugarse el inters del Estado requirente ... el del justiciable cuya extradicin se requiere, a quien debe asegurarse un debido proceso en el que pueda oponer las defensas que tuviere en cuanto a la procedencia del requerimiento, y el inters comn de los estados requerido y requirente en el estricto cumplimiento de las reglas que rigen la entrega" (216). ii. El proceso civil Menos rico en jurisprudencia que el proceso penal, en el proceso civil encontramos el caso Atanor S.A. c. Estado Nacional (217), en el cual la actora reclama los daos y perjuicios que habra experimentado con ocasin de la explosin de la fbrica militar de Ro Tercero. Esta causa civil corre en paralelo con el proceso penal que se instruye desde hace ms de diez aos. No obstante la dilacin de este ltimo y su prematuro estado procesal, pese al tiempo transcurrido desde la explosin, la Cmara Federal en lo Civil y Comercial decidi ajustarse estrictamente a la regla de prejudicialidad del artculo 1101 del Cdigo Civil y ordenar que la accin de daos y perjuicios esperara a la terminacin del juicio penal. Contra esta decisin Atanor interpuso un recurso extraordinario fundado en que la dilacin del proceso le produca en la prctica una denegacin de justicia. La Corte, con cita del precedente Ataka y Ca. Ltda. c. Gonzlez (218), hizo lugar pues "... una restriccin del derecho de defensa en juicio consistente en la espera indefinida de la condenacin penal, ... no halla justificacin en la aplicacin del artculo 1101 del Cdigo Civil" (219). e. La igualdad ante la ley y las leyes "sospechosas de inconstitucionalidad" Al resolver el caso Calvo y Pesini c. Provincia de Crdoba (220), en el cual se impugnaba una ley cordobesa que impeda integrar la planta de los hospitales provinciales a quienes no eran argentinos, la Corte exigi a la demandada una "justificacin suficiente de la restriccin", dado el carcter restrictivo de la ley en relacin con la igualdad ante la ley (221). Posteriormente, en algunos fallos dictados en el perodo aqu considerado, la Corte ha vuelto sobre esta exigencia y la ha profundizado al punto de crear la categora de las leyes "sospechosas de inconstitucionalidad". Se trata de normas que, por restringir ciertos derechos en el caso la igualdad ante la ley o, ms especficamente, el derecho a la no discriminacin no gozan de la presuncin de constitucionalidad propia de las normas jurdicas. Se sospecha de su inconstitucionalidad y ello produce como resultado una inversin de la carga de la prueba sobre su constitucionalidad, la cual queda a cargo de quien ha dictado la ley o de quien la aplica. En sntesis, no es el afectado quien debe probar la inconstitucionalidad de la ley. Su constitucionalidad debe ser probada por quien pretende aplicarla y a tal efecto no es suficiente la mera invocacin del principio de la razonabilidad de la norma. El primero de estos casos es Hooft c. Provincia de Buenos Aires (222). Pedro C. Hooft, nacido en Holanda pero nacionalizado argentino hace muchos aos, con todos sus estudios (primarios, secundarios y universitarios) cumplidos en nuestro pas y con una larga carrera

judicial en los tribunales de la Provincia de Buenos Aires, no poda ser nombrado juez de cmara porque el artculo 177 de la Constitucin bonaerense establece como requisito para ello: "haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo si hubiese nacido en pas extranjero". Por tal motivo plante una accin declarativa de inconstitucionalidad, que result ser exitosa. Al resolver la Corte desarrolla con ms fundamentos la tesis que ya estaba presente en el caso de 1998. Dice el tribunal: "... tanto el art. 23 de la Convencin Americana de Derechos Humanos ... como el art. 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ... establecen que 'Todos los ciudadanos' deben gozar (o gozarn) 'de los siguientes derechos y oportunidades'... 'c) [De] tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas'. Ante preceptos tan explcitos, una norma como el art. 177 de la Constitucin bonaerense, que establece, respecto del acceso a determinados cargos, que existen argentinos ... de primera clase (los 'nativos' y los 'por opcin'), y otros de segunda clase (los 'naturalizados', como el actor), se presenta afectada por una presuncin de inconstitucionalidad que slo podra ser remontada por la prueba concluyente de que existe un sustancial inters provincial que la justifique ... el actor es discriminado por la norma local, no por ser argentino, sino por ser argentino 'naturalizado'. No por ser nacional, sino por el origen de su nacionalidad ... Ello hace aplicable la doctrina europea, segn la cual, la presencia de uno de los motivos prohibidos en el art. 14 de la Convencin Europea de Derechos Humanos (entre otros, el 'origen nacional'), hace pesar sobre la legislacin que lo incluye una presuncin, una sospecha de ilegitimidad, con desplazamiento de la carga de la prueba .... La presencia de un criterio de distincin sospechoso dentro de una legislacin impugnada, hace pesar sobre sta una presuncin de inconstitucionalidad ... la mencionada presuncin de inconstitucionalidad de la norma local slo poda ser levantada por la provincia demandada con una cuidadosa prueba sobre los fines que haba intentado resguardar y sobre los medios que haba utilizado al efecto. En cuanto a los primeros, deben ser sustanciales y no bastar que sean meramente convenientes. En cuanto a los segundos, ser insuficiente una genrica 'adecuacin' a los fines, sino que deber juzgarse si los promueven efectivamente y, adems, si no existen otras alternativas menos restrictivas para los derechos en juego que las impuestas por la regulacin cuestionada". Luego de Hoof, la Corte resolvi Gottschau c. Consejo de la Magistratura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (223). En este caso la actora es de nacionalidad alemana, pero est radicada en la Argentina desde 1983 y ha cursado sus estudios secundarios y universitarios en nuestro pas. Es abogada y est matriculada en el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal. En tales condiciones pretenda acceder a un cargo de secretaria en los tribunales de la Ciudad de Buenos Aires, pero el reglamento de concursos aplicable exige ser "argentino nativo o naturalizado". Ante la denegacin de su solicitud para inscribirse como concursante, promovi un amparo que tambin fue exitoso. La Corte repiti aqu la doctrina sentada en Hooft. Verdaderamente estos dos casos eran fciles. Las normas aplicadas en ellos a personas en la situacin de Hooft y Gottschau, eran manifiestamente inconstitucionales sin necesidad de que el ius cogens viniera a decirlo (224). Se trataba de personas que, ms all de su (remoto) origen extranjero, estn completamente afincadas en la Argentina, son profesionales egresados de universidad argentinas, y su pretensin no acarreaba una carga econmica para el Fisco Nacional (225). Slo deseaban tener la chance de servir al pas ejerciendo un cargo pblico. De modo tal que no comprendo la necesidad de acudir a la compleja teora de la ley sospechosa de inconstitucionalidad y de su consecuencia, la inversin de la carga de la prueba para resolverlos. f. La estabilidad funcional de los agentes pblicos Despus de numerosas dcadas de interpretar que la estabilidad funcional del empleado pblico prevista en el artculo 14 bis de la Constitucin es relativa o impropia, en mayo de 2007 la Corte dio una vuelta de campana y, en Madorrn c. Administracin Nacional de Aduanas (226), interpret que aqulla es absoluta o propia. Se trataba de una agente dependiente de la Administracin Nacional de Aduanas despedida de conformidad con lo previsto en el convenio colectivo aplicable a su actividad. Confirmado lo decidido por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso

Administrativo Federal, la Corte declar la inconstitucionalidad de tal convenio y dijo "... la 'estabilidad del empleado pblico' preceptuada por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional significa, a juicio de esta Corte y dentro del contexto en cuestin, que la actora no pudo vlidamente ser segregada de su empleo sin invocacin de una causa justificada y razonable, de manera que su reclamo de reinstalacin resulta procedente" (227). g. El derecho a la doble nacionalidad Miguel M. Padilla, un conocido profesor de Derecho Constitucional, formul un curioso planteo que permiti a la Corte desarrollar en tono de obiter algunas consideraciones acerca de la concepcin actual sobre la nacionalidad y los derechos que emanan de ella (228). El actor pretenda la exclusin de Eugenio Ral Zaffaroni, juez de la Corte Suprema, del padrn electoral, por poseer doble nacionalidad, argentina e italiana (229). Obviamente, tal como lo dice la Corte, el cuestionamiento apuntaba a que Zaffaroni no podra ser juez de la Corte Suprema (230). Al confirma el rechazo de la accin, la Corte desde el comienzo de su fallo eleva el tenor de la cuestin y seala que no se trata meramente de la exclusin del padrn electoral, "... en definitiva se procura discernir si un juez de esta Corte puede tener una doble nacionalidad" (231). Puesto el debate en estos trminos, el Tribunal, en primer lugar, se refiere a los efectos que tiene la obtencin del pasaporte italiano y dice: "... la emisin de pasaportes por los Estados no conlleva necesariamente la nacionalidad plena en el pas emitente respecto de los titulares de tales documentos. El emitente solicita esencialmente en stos, que se permita el paso de sus titulares, por parte de aquellos a quienes tal cuestin pueda concernir" (232). Luego fundamenta la posibilidad de tener doble nacionalidad y la imposibilidad de perder la ciudadana de origen (233). h. El derecho de asociacin Un caso de caractersticas similares al que promovi hace varios aos la Comunidad Homosexual Argentina (234), fue planteado ms recientemente por la Asociacin Lucha por la Identidad Travesti (235), quien al igual que la anterior pugnaba por obtener la personera jurdica ante la Inspeccin General de Justicia. Denegada la personera en sede administrativa y judicial, la Asociacin recurri ante la Corte donde se le reconoci el derecho reclamado (236). V. Las cuestiones patrimoniales a. La propiedad ante la emergencia econmica Como es habitual, la emergencia econmica ha ocupado un importante y no menos sensible captulo de este perodo, en el cual la Corte enfrent entre otros el problema de la pesificacin de los depsitos bancarios y de los crditos hipotecarios. i. La pesificacin de los depsitos bancarios Nstor Kirchner hered la emergencia econmica impuesta por la ley 25.561 (Adla, LXIIA, 44) (237) y la transformacin a pesos (pesificacin) de las obligaciones de dar sumas de dinero expresadas en moneda extranjera, establecida por el decreto 214/2002 (Adla, LXIIA, 117) (238). Entre estas ltimas se hallaban los depsitos bancarios (239). A su vez, la Corte hered la sentencia dictada con una composicin anterior del caso Provincia de San Luis c. Estado Nacional (240), en el cual fue declarada la inconstitucionalidad del decreto 214/2002, con fundamento en un exceso en la delegacin legislativa (241). A partir de all el Tribunal se llam a silencio sobre esta materia y volvi a pronunciarse recin en octubre de 2004 cuando con una composicin muy diferente (242) resolvi Bustos c. Estado Nacional (243). Poco antes, en julio de 2004 haba decidido Cabrera c. Poder Ejecutivo Nacional (244), pero este es un fallo intrascendente para el anlisis constitucional de la pesificacin, pues en definitiva la Corte rechaza la demanda con fundamento en que no puede plantear la inconstitucionalidad de una norma quien se ha

sometido voluntariamente a ella. Por tal motivo me ocupar del caso Cabrera al analizar los casos de control de constitucionalidad (245). As, despus de San Luis, el primer antecedente importante para la pesificacin fue Bustos. Este fallo y los que mencionar a continuacin han sido motivo de mltiples comentarios en estos ltimos aos, lo que me exime de mencionarlos con detalle. Basta recordar entonces, que en Bustos la pesificacin de los depsitos fue declarada constitucional cuando el monto fuera superior a los u$s 70.000 (246). Entre los muchos argumentos de esta sentencia, el voto mayoritario emple argumentos de pretendida realidad econmica sumamente discutibles (247). Luego de Bustos se abri un nuevo y prolongado parntesis hasta que en diciembre de 2006 fue decidido Massa c. Poder Ejecutivo Nacional (248), donde la Corte dijo que daba la "respuesta institucional" para decidir "de modo definitivo las cuestiones tan largamente discutidas entre los depositantes y las entidades bancarias" (249). Sin embargo, el fallo no aborda jurdicamente la cuestin constitucional de la pesificacin. Por el contrario, se trata de una decisin notablemente simple, que prcticamente decide el problema solamente con miras al quantum de lo adeudado por los bancos a los ahorristas y teniendo en cuenta las circunstancias especficas del da en que se dicta la sentencia (250). Massa fue aclarado por despus por Kujarchuk c. Poder Ejecutivo Nacional (251), a fin de establecer cmo deban computarse los pagos a cuenta efectuados por los bancos con motivo de las medidas cautelares (252). ii. La pesificacin de otras obligaciones Tambin fue admitida la pesificacin en otro tipo de obligaciones en varios fallos que merecen ser mencionados. Menciono en primer lugar el caso de las deudas consolidadas. El primer caso de esta serie fue Galli c. Poder Ejecutivo Nacional (253), donde la Corte en abril de 2005 convalid la pesificacin de los bonos de la deuda pblica. Con igual criterio fue resuelto Ca. Azucarera Bella Vista S.A. c. Ca. Nacional Azucarera S.A. (254) En este terreno debe tenerse presente tambin el caso Vipln S.A. c. Banco Central de la Repblica Argentina (255), donde la Corte sigui las aguas de Galli pero agreg algunas consideraciones sobre el tratamiento de las deudas consolidadas bajo la ley 23.982 cuando el acreedor no ejerci la opcin prevista en el artculo 10 de dicha ley (256). Finalmente, el pago de los servicios financieros de los bonos de consolidacin emitidos bajo la ley 23.982, con bonos de consolidacin adicionales, valuados a su valor tcnico residual, fue rechazado en Giordano c. Banco Central de la Repblica Argentina (257), en donde la Corte se remiti al dictamen de la Procuracin General (258). Tambin se admiti la pesificacin de los mutuos hipotecarios inferiores a 100.000 dlares, aun cuando la deuda estuviera en mora. As fue resuelto en el caso Rinaldi c. Guzmn Toledo (259), en el cual, sin decirlo expresamente, la Corte alude a la teora de la imprevisin (260). Este precedente luego fue seguido por varios posteriores (261). Debe recordarse, sin embargo, que por aplicacin de la cosa juzgada la Corte no aplic las normas sobre refinanciacin hipotecaria a los casos ya fallados al momento de entrada en vigencia de las mismas (262); por el contrario, s lo fueron cuando no se presentaba tal violacin (263). De todos modos, la cosa juzgada en este campo no fue oponible en un caso con sentencia firme anterior a la vigencia de las normas de emergencia (264). Diferente fue el criterio adoptado para los depsitos judiciales, los cuales quedaron fuera de la pesificacin. As fue resuelto en el caso EMM S.R.L. c. Ta S.A. (265), donde se dispuso que stos fueran devueltos en dlares o en la moneda en que hayan sido constituidos (266). Es precedente fue seguido luego por otros posteriores (267). b. El derecho laboral Los meses de septiembre y octubre de 2004 fueron muy activos en materia de derecho del trabajo para la Corte. En ellos se emitieron cuatro fallos trascendentes para el sistema

laboral. Ya he mencionado uno de ellos, Castillo c. Cermica Alberdi S.A. (268), con motivo del respeto por las autonoma de las jurisdicciones locales (269). Me ocupar aqu de los tres restantes. i. El problema de los topes en la indemnizacin por despido De acuerdo con el artculo 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (270) conforme la redaccin dada por el artculo 153 de la ley 24.013 (271) la indemnizacin por despido sin causa estaba sujeta a un tope muy bajo, que en ciertos casos privaba de una justa indemnizacin al trabajador despedido. Tal era el caso planteado en Vizzotti c. AMSA S.A. (272), donde a una persona con 26 aos de servicio se le calcul la indemnizacin sobre una base menor al 10% del salario que perciba al momento del distracto. La Corte se hizo cargo del problema y declar la inconstitucionalidad del citado artculo. Sostuvo en su resolucin que si bien es constitucionalmente admisible una indemnizacin sujeta a un determinado tope, el mismo es inconstitucional cuando supera el 33% de la indemnizacin (273). ii. El jaque a la Ley de Riesgos del Trabajo Encarnada en la filosofa de la dcada de 90', la Ley de Riesgos del Trabajo (274) estaba destinada a sucumbir ante una Corte que no comparte en absoluto esa lnea de pensamiento. Adems del problema del reparto jurisdiccional, analizado en el caso Castillo, la ley fue cuestionada en Aquino c. Cargo Servicios Industriales S.A. (275) El caso apuntaba al centro mismo de la ley, es decir a la prohibicin de optar por una indemnizacin no tarifada (artculo 39, inciso 1). El fallo es muy extenso y abunda en consideraciones de variado tipo. Por ello citar el prrafo en el cual la Corte resume su pensamiento: "... por ms ancho que fuese el margen que consienta la Constitucin Nacional en orden a dichas limitaciones (276), resulta poco menos que impensable que stas puedan obrar vlidamente para impedir que, siendo de aplicacin el tantas veces citado principio contenido en el art. 19 de la Constitucin Nacional: alterum non laedere, resulte precisamente el trabajador, sujeto de preferente tutela constitucional, quien pueda verse privado, en tanto que tal, de reclamar a su empleador la justa indemnizacin por los daos derivados de un accidente o enfermedad laborales" (277). La doctrina de Aquino fue repetida luego entre otros en Daz c. Vaspia S.A. (278). Poco despus de Aquino, fue resuelto Milone c. Asociart S.A. Aseguradora de Riesgos del Trabajo (279), en el cual se cuestionaba la constitucionalidad del artculo 14.2.b de la Ley de Riesgos del Trabajo el cual permite que la indemnizacin sea pagada bajo la forma de una renta peridica en lugar de constituir un pago nico. La Corte no declar la inconstitucionalidad en s del sistema, pero le hizo algunas advertencias. Dijo: "... aun cuando la LRT (art. 14.2.b) no resulta censurable desde el plano constitucional por establecer como regla, para determinadas incapacidades, que la reparacin dineraria sea satisfecha mediante una renta peridica, s es merecedora del aludido reproche ... por no establecer excepcin alguna para [aquellos] supuestos ... en que el criterio legal no se adecua al objetivo reparador cuya realizacin se procura. Frente a tales circunstancias, adems, la norma consagra una solucin incompatible con el principio protectorio y los requerimientos de condiciones equitativas de labor (art. 14 bis cit.), al paso que mortifica el mbito de libertad resultante de la autonoma del sujeto para elaborar su proyecto de vida, e introduce un trato discriminatorio" (280). c. Los derechos de la seguridad social Hay dos fallos que deben ser especialmente mencionados en relacin con la proteccin de los derechos de la seguridad social. El primero de ellos es Itzcovich c. ANSES (281), ya citado ms arriba con motivo de la reduccin de la jurisdiccin de la Corte (282). Pues bien, esta reduccin adems de las razones institucionales antes apuntadas, se funda tambin en la proteccin de los derechos de los jubilados y pensionados. La Corte lo expres en estos trminos: "... si bien es cierto que hasta el presente la Corte acat la jurisdiccin reglada que el Poder Legislativo le ha asignado mediante el recurso en cuestin, ello no la inhabilita para declarar que la disposicin impugnada, aunque no ostensiblemente incorrecta en su origen, ha devenido

indefendible, pues ... causa graves perjuicios a los justiciables en una etapa de la vida en que la tutela estatal resulta imprescindible ... en ese orden de ideas, el procedimiento previsional se vincula con personas que, por lo general, han concluido su vida laboral y, en la mayora de los casos, han supeditado su sustento a la efectiva percepcin de los haberes que les corresponden por mandato constitucional. El fin protector de las prestaciones comprometidas justifica adoptar el criterio que ms convenga a la celeridad del juicio, siempre y cuando las partes hayan tenido la oportunidad de ser odas con arreglo a las reglas del debido proceso, recaudos que se encuentran asegurados por la existencia de tribunales especializados y la doble instancia ..." (283). El segundo caso es Badaro c. ANSeS (284). Este fallo es conceptualmente importante para la movilidad de los haberes jubilatorios, pues si bien no fija una pauta numrica especfica, insta al Poder Ejecutivo y al Congreso a que "... en un plazo razonable, adopten las medidas a las que se alude en los considerandos". Tales medidas deben ser evaluadas flexiblemente por el legislador en funcin de las circunstancias de cada momento (285). d. La responsabilidad del Estado i. La expropiacin Machado c. Entidad Binacional Yacyret (286), permiti a la Corte establecer los alcances de la expropiacin irregular. Los actores en este caso (287) eran ocupantes precarios de bienes del dominio pblico en el rea de la Entidad Binacional demandada, que debieron abandonar el lugar debido al llenado del embalse y la consiguiente suba de la cota de agua. Con tal motivo promovieron una accin de expropiacin irregular que fue rechazada pues "... no resulta admisible que se acuerde a los particulares en el marco de la ley de expropiacin una indemnizacin con fundamento en la privacin de la utilizacin de bienes del dominio pblico, en tanto no integra el concepto de propiedad la mera tolerancia permitida por el Estado en el uso de bienes de dicha naturaleza. Una conclusin diferente conducira al absurdo de constituir al Estado en garante de hipotticas ventajas econmicas sin que exista deber legal de hacerlo" (288). ii. El lucro cesante en la responsabilidad por acto lcito Durante mucho tiempo se ha discutido si responsabilidad por acto lcito acarrea la obligacin de indemnizar el lucro cesante. Esta cuestin ha sido resuelta por la Corte con criterio prctico en el caso El Jacarand S.A. c. Nacin Argentina (289). Aqu se discuta la indemnizacin reclamada por una compaa adjudicataria de una licencia de radiodifusin que luego fue revocada. En primer lugar, la sentencia ubica el problema en el campo de la responsabilidad por acto lcito (290); luego, al momento de establecer los rubros indemnizables, en particular del lucro cesante, el fallo sostiene que, reconocerlo o no, depende de las circunstancias particulares de cada caso (291). En los hechos, la demanda fue rechazada. De acuerdo con la sentencia, no estaban probados los daos y perjuicios reclamados. iii. La responsabilidad por negligencia o falta de servicio Dos casos relacionados con la responsabilidad estatal por negligencia o falta de servicio merecen ser mencionados. El primer de ellos se origin en una negligencia judicial. Se trata del caso Tortorelli c. Provincia de Buenos Aires (292), donde el actor se vio perjudicado por una errnea declaracin de quiebra en su contra. Los tribunales intervinientes uno nacional y otro provincial incurriendo en evidente negligencia, no advirtieron que entre el actor y quien debi haber sido declarado en quiebra, se daba un caso de homonimia. El hecho le produjo al actor varios perjuicios, entre otros, los derivados de la interdiccin para salir del pas. La sentencia reconoce la negligencia de los rganos judiciales (293), encuadra la responsabilidad dentro de los errores in procedendo (294) y sostiene, asimismo, que no exime de responsabilidad al Estado la inmunidad jurisdiccional del magistrado cuya decisin produjo el dao (295). Un caso similar al anterior, bien que la responsabilidad en este caso surge por la negligencia de rganos administrativos, es Serradilla c. Provincia de Mendoza (296), donde el actor sufri perjuicios con motivo de la negligencia de autoridades nacionales y

provinciales encargadas de la tramitacin de un triplicado de su Documento Nacional de Identidad que fue extraviado y luego usado para cometer delitos econmicos por parte de terceros. iv. El ejercicio de la polica sanitaria En materia de responsabilidad por el ejercicio de la polica sanitaria, fue rechazada la demanda de daos y perjuicios planteada por un frigorfico como consecuencia de la prohibicin de exportar carne a raz de una epidemia de fiebre aftosa. Se trata del caso Friar S.A. c. Estado Nacional (297), en donde la Corte dijo que "... como regla, las consecuencias necesarias y normales del ejercicio del poder de polica de salubridad o sanitaria no dan lugar a indemnizacin ... De tal manera, si la prohibicin de exportar y la falta de expedicin de los certificados de aptitud sanitaria constituan medidas no slo razonables sino indispensables ante la situacin descrita, la actora nada puede reclamar al respecto". v. La responsabilidad por omisin Veamos ahora los casos de responsabilidad por omisin. El primero de ellos es Cohen c. Provincia de Ro Negro (298) en el cual no prosper una demanda planteada contra la Municipalidad de Bariloche, la Provincia de ro Negro y dos particulares a raz los daos experimentados por quien llev a cabo una prctica deportiva de alto riesgo. El actor sufri severas lesiones como consecuencia de un accidente que tuvo al tirarse de una ladera de la montaa en parapente. Si bien los daos y perjuicios fueron reclamados contra el instructor de vuelo y la empresa contratada al efecto, tambin fueron demandados el municipio y la provincia pues segn alega la demanda los daos se agravaron al no estar a disposicin, en el lugar del accidente, los medios pblicos para efectuar un traslado urgente. La demanda prospera contra los particulares pero no contra la municipalidad y la provincia. A stas se las exime de responsabilidad pues "La circunstancia de que las actividades privadas se hallen sujetas a regulacin estatal ... no releva de responsabilidad personal a quien las desarrolla ni torna al Estado en co-responsable de los daos que pudieran resultar del incumplimiento de los reglamentos dictados a tal efecto... El deber genrico de proveer al bienestar y a la seguridad general no se traduce automticamente en la existencia de una obligacin positiva de obrar de un modo tal que evite cualquier resultado daoso, ni la circunstancia de que ste haya tenido lugar autoriza per se a presumir que ha mediado una omisin culposa en materializar el deber indicado" (299). Con el mismo criterio, en Mosca c. Provincia de Buenos Aires (300) fue rechazada una demanda contra la Provincia de Buenos Aires en la cual se le imputaba una omisin en materia de polica de seguridad durante un partido de ftbol en el cual el actor result herido con motivo de una pelea entre hinchas de los equipos (301). Tambin fue rechazada una demanda contra la Entidad Binacional Yacyret planteada con motivo de la reduccin de la actividad pesquera en la zona de influencia de la represa hidroelctrica. Es el caso Ramrez c. Entidad Binacional Yacyret (302), donde un pescador pretenda obtener de la Entidad una indemnizacin con motivo de la menor presencia de peces en la zona ocasionada por la represa (303). Por ltimo, en Jurez c. Estado Nacional (304), no prosper la accin de un senador nacional y ex mandatario provincial contra el Estado Nacional por los daos y perjuicios derivados del incendio y saqueo de dos inmuebles de su propiedad, ocurridos durante la revuelta que tuvo lugar en la Provincia de Santiago del Estero en diciembre de 1993. Segn dijo el Tribunal "... no cabe imputar a la Polica Federal Argentina dependiente del Ministerio del Interior de la Nacin, omisin alguna en el cumplimiento de sus deberes, que pudiera significar una falta de servicio ... toda vez que el mantenimiento de la custodia sobre la vivienda particular de los actores constitua una actividad tpicamente discrecional pues, segn la Ley Orgnica y el decreto reglamentario citados, aqullos no estaban obligados a vigilar el patrimonio de los demandantes dentro de la jurisdiccin de la provincia" (305). e. La contratacin pblica No existen pronunciamientos de gran trascendencia en esta materia. Basta recordar que en Cardiocorp S.R.L. c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires (306), la Corte ha

recordado que "... el procedimiento de licitacin pblica ha sido instituido como regla general con el propsito de que la competencia entre las distintas ofertas permita a la Administracin obtener los mejores productos al precio ms conveniente, y tiende a evitar la existencia de sobreprecios" (307). VI. El procedimiento constitucional a. La nocin de caso judicial Un fallo controvertido en cuanto al concepto de "caso judicial" fue el recado en autos Asociacin de Testigos de Jehov c. Consejo Provincial de Educacin del Neuqun (308), decidido por mayora de 6 a 1 (309). De acuerdo con el relato de los hechos que surge del voto en disidencia (310), el problema se origina con motivo de la Resolucin 100/95 del Consejo Provincial de Educacin que obliga a los docentes del Neuqun a respetar los smbolos patrios "cualquiera sea la religin que profese el docente" (311). Una docente perteneciente a los Testigos de Jehov fue amonestada de acuerdo con la Resolucin 100/95 por haberse negado a honrar los smbolos patrios. La negativa consistira en haberse negado a acompaar a sus alumnos a la ceremonia de arro de la bandera, entonacin de canciones patrias, preparacin de actos conmemorativos de fechas histricas, etc. La sancin al momento de plantearse el caso estaba recurrida administrativamente sin que se hubiera producido hasta entonces decisin final en sede administrativa. En tales condiciones la Asociacin Testigos de Jehov plantea una accin de inconstitucionalidad en los trminos del artculo 170, inciso a) de la Constitucin provincial contra y el Superior Tribunal de Justicia la rechaza argumentando que la Resolucin no est publicada. Contra esta decisin, se interpone recurso extraordinario. El Procurador General opina que el recurso es inadmisible. Se funda para ello en dos argumentos: (a) la Corte Suprema no revisa cuestiones atinentes a normas procesales locales y (b) no se da un caso de arbitrariedad que justifique la apertura de la instancia extraordinaria. La Corte no sigue esta argumentacin. Aborda el problema directamente desde la ausencia de caso judicial fundando la cuestin en el considerando 3 que dice: "la cuestin en examen ... no puede ser asimilada al supuesto de 'casos contenciosos' previstos en el art. 2 de la ley 27 antes citada como los nicos en los que los tribunales federales, de todas las instancias, pueden ejercer su jurisdiccin, ya que el examen de las diversas argumentaciones que sostienen la pretensin planteada por la actora permiten sealar que no se verifica en el sub lite la presencia de una controversia actual y concreta ... que d lugar a un asunto susceptible de ser examinado por esta Corte en la instancia del art. 14 de la ley 48". Por el contrario, la disidencia de la jueza Highton de Nolasco s encuentra en el caso una controversia digna de ser resuelta judicialmente y ello la lleva a tratar el fondo del problema, el cual resuelve a favor de la accionante. La lectura el voto de la mayora deja la impresin de que la accin declarativa de inconstitucionalidad ha dejado de ser un caso judicial. Veamos en particular lo que dice el considerando 4 "cabe recordar principios receptados por el Tribunal desde sus comienzos segn los cuales las consecuencias del control encomendado a la justicia sobre las actividades ejecutiva y legislativa requieren que el requisito de la existencia de un 'caso' o 'controversia judicial? sea observado rigurosamente para la preservacin del principio de la divisin de los poderes" (agrego el destacado). Muy diferente es el tratamiento de la disidencia sobre este punto. En el considerando 6 se alude a la flexibilizacin del concepto de caso judicial a partir de la reforma constitucional de 1994, se explican luego con detalle los hechos del caso y se concluye en la existencia de controversia. b. Los casos abstractos Hay dos sentencias de la Corte relativas a la nocin de caso abstracto que son indudablemente peculiares. Veamos. i. Caso abstracto en lo individual y actual en lo institucional

Ya vimos que Bussi fue un caso singular desde todo punto de vista (312). Me interesa destacar aqu que, no obstante ser un caso abstracto en lo individual, la Corte sostiene que sin embargo no lo es en lo institucional, haciendo con ello una divisin novedosa. Como resultado de ello, la sentencia no se pronuncia sobre la pretensin de Bussi, pero formula una precisin institucional acerca de los lmites de las cmaras legislativas para examinar los ttulos de quienes se incorporan como diputados o senadores (313). En otras palabras, segn esta sentencia un caso puede ser, al mismo tiempo, abstracto en lo individual y actual en lo institucional, dando pie a que la Corte formule, con tal excusa, un obiter sobre el punto llevado a su conocimiento. ii. Caso abstracto que no obstante permite dictar un pronunciamiento Ms curioso todava es lo resuelto en Asociacin por los Derechos Civiles y otros c. Estado Nacional - Poder Judicial de la Nacin (314), el caso de la imagen de la Virgen Mara en el hall de entrada del Palacio de Tribunales. Recordemos que la actora promovi un amparo para que dicha imagen fuera retirada, que en primera instancia se le hizo lugar y que en Cmara esta sentencia fue revocada no obstante lo cual, invocndose razones de "superintendencia" la Virgen fue sacada de all. Frente a estas circunstancias el caso era tpicamente abstracto, pues el objeto de la accin estaba cumplido. Pero es evidente que la Corte quera dejar sentado su profundo desacuerdo con lo decidido por la Cmara, y por ello, no obstante reconocer expresamente que el caso era abstracto, revoc la sentencia. Lo hizo en estos trminos "... median en el caso circunstancias que imponen aplicar el criterio con arreglo al cual, aun cuando no exista inters de las partes que sustente la intervencin del Tribunal para resolver las cuestiones litigiosas, ste conserva la jurisdiccin necesaria para evitar que la subsistencia del pronunciamiento apelado cause al recurrente un gravamen no justificado, derivado de la manera en que haya quedado planteada la controversia. Esta doctrina ... es aplicable al caso, toda vez que ... no cabe descartar que alguna consecuencia gravosa para los actores pudiera ser extrada, de una sentencia que, adems de negarle legitimacin procesal declar la constitucionalidad de la situacin cuestionada en el pleito ... cabe aclarar que esta decisin no importa confirmar ni afirmar la justicia o el acierto de la decisin recurrida, ... Por ello, se declara inoficioso el pronunciamiento por haber devenido abstracta la cuestin planteada en el recurso extraordinario, sin perjuicio de revocar la sentencia apelada con el alcance indicado" (315). Agrego el subrayado. iii. Pedido de prrroga de las elecciones Fuera de estos casos atpicos, la Corte ha mantenido su jurisprudencia tradicional sobre la inexistencia de caso judicial frente a simples peticiones que no trasuntan controversia alguna. As, por ejemplo, en materia electoral se han rechazado las peticiones de prrroga de los comicios con fundamento en que "... la presentacin efectuada no configura accin o recurso que, con arreglo a lo dispuesto en los arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacional y en sus leyes reglamentarias, habilite la competencia ordinaria o extraordinaria de este Tribunal, ni un caso de privacin de justicia que le corresponda resolver" (316). c. El control de constitucionalidad i. La ltima ratio del ordenamiento jurdico Tradicionalmente la Corte ha sostenido que la declaracin de inconstitucionalidad es un remedio extremo, la ltima ratio del ordenamiento jurdico. Esta idea se mantiene presente en la actual composicin del Tribunal quien en el caso Llerena (317) ha dicho "... es deber de esta Corte agotar todas las interpretaciones posibles de una norma antes de concluir con su inconstitucionalidad. Sabido es que la inconstitucionalidad es un remedio extremo, que slo puede operar cuando no resta posibilidad interpretativa alguna de compatibilizar la ley con la Constitucin Nacional y los tratados internacionales que forman parte de ella, dado

que siempre importa desconocer un acto de poder de inmediata procedencia de la soberana popular, cuya banalizacin no puede ser republicanamente saludable" (318). ii. El control de oficio Durante el perodo aqu considerado la Corte ha cambiado su tradicional jurisprudencia sentada en el caso Ganadera Los Lagos c. Gobierno Nacional (319) y ha aceptado que los jueces pueden ejercer de oficio el control constitucional. Ello tuvo lugar en el caso Banco Comercial de Finanzas (320). Sin nimo de extenderme en la historia del problema, recordar que hasta el ao 1941 la Corte Suprema no haba establecido en forma clara la cuestin, bien que la tendencia pareca insinuarse a favor del control de oficio. En 1941, al resolver el caso Los Lagos, el Tribunal se inclin por exigir el requisito del pedido de parte, sosteniendo que ejercer el control de oficio provocaba un desequilibrio en la divisin de poderes. Esta doctrina se mantuvo a lo largo de los 60 aos siguientes, pero fue perdiendo paulatinamente su fuerza inicial. Entre los hitos de ese camino, debe computarse la lcida disidencia de los jueces Belluscio y Fayt en el caso Juzgado de Instruccin Militar N 50 de Rosario (321), donde sostuvieron que el control de constitucionalidad no es una cuestin de hecho sino de derecho y que, como tal, debe ser comprendido dentro de la obligacin de los jueces de aplicar correctamente el ordenamiento jurdico. A partir de all, la disidencia fue cobrando fuerzas dentro del Tribunal y en 2001, al resolver Mill de Pereyra c. Provincia de Corrientes (322), la Corte por 6 a 3 admiti el ejercicio del control de oficio, bien que con una mayora an no consolidada (323). Esta mayora se consolid tres aos despus, al resolver Banco Comercial de Finanzas. Se discuta aqu la constitucionalidad del decreto 2075/93 (324), reglamentario del artculo 54 de la Ley de Entidades Financieras (325), el cual haba sido declarado inconstitucional de oficio por la Cmara de Apelaciones de Baha Blanca. Este pronunciamiento fue revocado por la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, sealando que el control constitucional debe ser ejercido a pedido de parte, todo lo cual abri francamente el camino para que la Corte se expidiera nuevamente sobre esta debatida cuestin. En esta oportunidad el Tribunal (326) se pronunci a favor de la tesis habilitante del control de oficio con palabras que no dejan sombra de duda sobre la conviccin de los jueces que firmaron la sentencia: "... si bien es exacto que los tribunales judiciales no pueden efectuar declaraciones de inconstitucionalidad de las leyes en abstracto, es decir, fuera de una causa concreta en la cual deba o pueda efectuarse la aplicacin de las normas supuestamente en pugna con la Constitucin, no se sigue de ello la necesidad de peticin expresa de la parte interesada, pues como el control de constitucionalidad versa sobre una cuestin de derecho y no de hecho, la potestad de los jueces de suplir el derecho que las partes no invocan o invocan erradamente trasuntado en el antiguo adagio iura novit curia incluye el deber de mantener la supremaca de la Constitucin (art. 31 de la Carta Magna) aplicando, en caso de colisin de normas, la de mayor rango, vale decir, la constitucional, desechando la de rango inferior (Fallos: 306:303, considerando 4 del voto de los jueces Fayt y Belluscio) ... adems, se consign que no poda verse en ello la creacin de un desequilibrio de poderes en favor del judicial y en mengua de los otros dos, ya que si la atribucin en s no es negada, carece de consistencia sostener que el avance sobre los otros poderes no se produce cuando media peticin de parte y s cuando no la hay. Tampoco se opone a la declaracin de inconstitucionalidad de oficio la presuncin de validez de los actos administrativos o de los actos estatales en general, ya que dicha presuncin cede cuando se contrara una norma de jerarqua superior, lo que ocurre cuando las leyes se oponen a la Constitucin. Ni, por ltimo, puede verse en ella menoscabo del derecho de defensa de las partes, pues si as fuese debera, tambin, descalificarse toda aplicacin de oficio de cualquier norma legal no invocada por ellas so pretexto de no haber podido los interesados expedirse sobre su aplicacin al caso ...". Ahora bien, recordemos que tres de los jueces que firmaron esta sentencia (Augusto C. Belluscio, Antonio Boggiano y Adolfo Vzquez) ya no estn en el Tribunal. De modo tal que la posicin de la Corte dentro de esta misma composicin podra variar en casos futuros. Incluso, algn comentario escrito bajo seudnimo (327), ha credo ver en fallos posteriores el abandono de la doctrina sentada en Banco Comercial de Finanzas. En mi

opinin esta tesis es equivocada y as he tratado de demostrarlo (328), pues no existen fallos dictados luego de Banco Comercial que acrediten tal cambio, bien que tampoco existe una ratificacin clara y expresa de tal precedente. iii. La doctrina del acatamiento voluntario Dentro de la jurisprudencia de la Corte, es clsica la doctrina del llamado acatamiento voluntario, segn la cual quien ha cumplido con una ley voluntariamente, sin hacer reservas, ha renunciado a plantear luego su inconstitucionalidad (329). Esta doctrina fue aplicada en Cabrera c. Poder Ejecutivo Nacional (330), uno de los casos del "corralito bancario" (331). Se trataba de un ahorrista que haba optado voluntariamente por desafectar de la reprogramacin la totalidad de los fondos pesificados de su cuenta, efectuando tal opcin sin aclarar simultneamente que lo haca por la necesidad de disponer de su dinero y aceptando voluntariamente las condiciones establecidas para hacerse de los fondos. Luego promovi una accin judicial para percibir la diferencia entre la suma que le fue acreditada en pesos (a la relacin de cambio $ 1,40 por dlar) y la que hubiera resultado de realizar tal conversin segn el valor del dlar en el mercado libre, para lo cual plante la inconstitucionalidad de las normas sobre pesificacin, sin aportar elemento de conviccin alguna para demostrar que la desafectacin de la reprogramacin del depsito pesificado haba sido involuntaria. Dadas estas circunstancias, la Corte (332) entiende que la demanda no puede prosperar. La Corte alude en primer lugar a la doctrina de los propios actos (333) y refuerza el fallo diciendo que el sometimiento voluntario a un rgimen jurdico obsta al posterior planteamiento de inconstitucionalidad. En trminos de la Corte: "el voluntario sometimiento de los interesados a un rgimen jurdico, sin expresa reserva, determina la improcedencia de su impugnacin ulterior con base constitucional" (334). iv. La carga de la prueba en las leyes "sospechosas de inconstitucionalidad" Ya vimos ms arriba (335) que la Corte ha incorporado la categora de leyes "sospechosas de inconstitucionalidad". Con ello ha dado un giro importante en los requisitos para el control de constitucionalidad en relacin con el requirente. Hasta los fallos indicados ms arriba (Hooft y Gottschau) la presuncin de legitimidad de las normas legales pona en cabeza del impugnante la carga de demostrar la inconstitucionalidad de la norma. En materia de leyes sospechosas de inconstitucionalidad la regla es la inversa. El impugnante est liberado de esta carga que ahora pesa sobre quien pretende aplicarla. Queda por resolver todava qu leyes entran en esta categora. Hasta ahora los casos existentes se relacionan con alguna forma de discriminacin, con fundamento en el Pacto de San Jos de Costa Rica y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Pero es necesario determinar si todos los derechos reconocidos por stos generan "leyes sospechosas" pues, dada la amplitud de derechos reconocidos por estos acuerdos internacionales, habr que precisar hasta qu punto ellos sirven como techo legislativo para la inversin de la carga de la prueba. En definitiva, la pregunta es si toda ley que restringe uno de los derechos contenidos en dichos pactos, pertenece a una "categora sospechosa" o si se requiere algo ms. v. Las cuestiones polticas Las cuestiones polticas siguen en retroceso. En el campo del "derecho de los delitos de lesa humanidad" (336), se han eliminado cuestiones polticas tradicionales como el indulto o la amnista. Sin embargo, tal avance tiene lugar en los casos extraordinarios de delitos de lesa humanidad, lo que permite dudar si la Corte revisara con tanta amplitud el indulto o la amnista de delitos comunes. En el terreno del "derecho comn" no hubo avances extraordinarios, pero se ha confirmado la tendencia revisora. Un ejemplo de ello es la tercera y ltima sentencia del caso Bussi (337), que ratifica la primera de ellas, producida en 2001 (338), en la cual se haba

declarado justiciable el juicio de las cmaras legislativas sobre los ttulos de sus miembros (artculo 64 de la Constitucin) (339). Tambin fue ratificada la tendencia ya consolidada de revisar de los concursos universitarios cuando en ellos se han producido decisiones arbitrarias. Un ejemplo de ello es el caso Piaggi c. Universidad de Buenos Aires (340) en el cual la Corte repiti que "... la autonoma universitaria no puede ser entendida de tal manera que implique colocar a las universidades, en el plano normativo, al margen de todo control de constitucionalidad y legalidad, desconocindose as el principio general del art. 116 de la Constitucin Nacional, piedra angular del sistema judicial argentino" (341). En materia de juicio poltico, los casos Eduardo Molin OConnor (342) y Antonio Boggiano (343), confirman la tesis revisora del cumplimiento del debido proceso. Segn seala la Corte en el segundo de los casos citados: "... la observancia de las reglas procesales relativas a la garanta de defensa en juicio adquiere [en el juicio poltico] el rango de materia revisable judicialmente, desde que corresponde a esta Corte el control de validez constitucional de tales procedimientos, sin que ello implique el reexamen de la solucin de fondo que puede dictar el cuerpo poltico, pues las decisiones de fondo quedan afincadas en la zona de exclusin donde residen las cuestiones polticas no sometidas a la revisin judicial" (344). vi. Los efectos temporales del control Quiero mencionar por ltimo, lo relativo a la posibilidad de limitar los efectos temporales del control de constitucionalidad, cuestin que aparece en el caso Carlos Alberto Rosza (345), ya mencionado con ocasin de la inconstitucionalidad del rgimen de los jueces subrogantes (346). Por regla general una ley declarada inconstitucional es invlida y no podra producir efecto alguno en los casos en los cuales haya sido aplicada. Sin embargo, imponer esta regla en forma absoluta podra acarrear serios problemas para la seguridad jurdica. Ello fue tenido en cuenta por la Corte cuando en el citado caso declar la inconstitucionalidad del rgimen de jueces subrogantes establecido por medio de la Resolucin 76/04 del Consejo de la Magistratura pero limit sus efectos retroactivos sosteniendo que los actos cumplidos por tales magistrados seran vlidos y que stos podran continuar en sus cargos no obstante ser inconstitucionales por un ao hasta tanto fuera sancionada una nueva reglamentacin (347). d. El recurso extraordinario i. El tribunal superior de la causa Tratndose del remedio ante la Corte por excelencia, las decisiones en materia de recurso extraordinario forman categoras enteras y son tan numerosas que una resea de este tipo no podra abarcarlas razonablemente. Por lo dems, no se han dado en este perodo decisiones que modifiquen sustancialmente las tendencias anteriores. Por ello mencionar tan solo que en el caso Beatriz Herminia Di Nunzio (348) fue ratificado el carcter de tribunal superior de la causa de la Cmara Nacional de Casacin Penal, originariamente establecido en Horacio David Giroldi (349). En Di Nunzio, con toda claridad, la Corte dice "... en el mbito de la justicia penal nacional, la Cmara Nacional de Casacin Penal se erige como tribunal superior de la causa, a los efectos del recurso extraordinario. En sntesis, el tribunal de casacin se encuentra facultado para conocer previamente en todas las cuestiones de naturaleza federal que intenten someterse a la decisin final de la Corte Suprema" (350). Esta doctrina fue repetida luego en Santiago Marcelo Martino (351). ii. Las formalidades del recurso extraordinario A falta de cambios en la jurisprudencia, stos se han producido por va de Acordada. En lo que al recurso extraordinario se refiere fue dictada la Acordada 04/2007 (352), una creacin de indudable inspiracin estadounidense (353). En ella la Corte ha establecido precisas formalidades para la redaccin del escrito del recurso extraordinario y de la queja por denegatoria de ste, tales como el orden de los captulos, la cantidad mxima de pginas y

de los renglones de cada pgina. Obligatoria para todos los recursos presentados a partir del primer da posterior a la feria judicial de invierno de 2007 (354), la Acordada ya ha dado pie al rechazo de recursos que no cumplan con sus exigencias (355). e. Otras reglas aplicables a todos los procedimientos Tambin han sido dictados otras dos acordadas cuya aplicacin no es especfica del recurso extraordinario, bien que ste ser el campo principal de su aplicacin. i. El amicus curiae La Acordada 28/2004 (Adla, LXIV-D, 4486) (356) estableci el amicus curiae, cuya existencia en la Corte de los Estados Unidos tiene antiguo arraigo. Al establecerlo la Corte lo calific como "... un provechoso instrumento destinado, entre otros objetivos, a permitir la participacin ciudadana en la administracin de justicia" y seal al mismo tiempo que "... el Tribunal considera apropiado que, en las causas en trmite ante sus estrados y en que se ventilen asuntos de trascendencia institucional o que resulten de inters pblico, se autorice a tomar intervencin como Amigos del Tribunal a terceros ajenos a las partes, que cuenten con una reconocida competencia sobre la cuestin debatida y que demuestren un inters inequvoco en la resolucin final del caso, a fin de que ofrezcan argumentos de trascendencia para la decisin del asunto". Dos aos despus, en Juplast S.A. c. Estado Nacional (357), una causa en la cual se discute la aplicacin del ajuste por inflacin para el pago del impuesto a las ganancias, se presentaron, como amicus, numerosas instituciones y profesionales individuales, lo que dio a la Corte oportunidad de aclarar que aqul haba sido instituido "... con la nica finalidad de expresar una opinin fundada sobre el objeto del litigio, recaudo [que] no se cumple cuando la presentacin tiene por objeto que la causa sea resuelta en un determinado sentido, con la finalidad de que se establezca as un precedente aplicable a otros pleitos de anloga naturaleza iniciados o por promoverse en los que los presentantes o sus representados sean parte o tengan un inters de carcter pecuniario comprometido en su resultado. En el indicado supuesto, la existencia de tal inters determina la improcedencia de la intervencin como Amigos del Tribunal de quienes lo tuvieren, pues resulta incompatible con la imparcialidad que debe guiar la actuacin de stos" (358). ii. El rgimen de audiencias pblicas Lo que hasta el presente era algo inusual y muy espordico, tiene presencia institucional a partir del mes de noviembre de 2007. La Acordada 30/07 (359) reglament un rgimen de audiencias pblicas "que sern convocadas en ciertas causas que tramitan ante esta Corte". En sntesis, la Corte convocar a audiencias pblicas cuando lo dispongan al menos tres jueces; las audiencias pueden ser: (a) informativas; (b) conciliatorias y (c) ordenatorias y sern convocadas. Fijndose para ello un calendario semestral. Podr asistir a ellas el pblico en general, hasta el nmero de personas que fije el Tribunal segn la disponibilidad de espacio que exista en cada asunto. La Acordada prev tambin los escritos que deben ser presentados en oportunidad de cada audiencia. f. El amparo Luego de la reforma constitucional, las dos grandes cuestiones pendientes para el amparo fueron su reglamentacin y su carcter principal o subsidiario. La prolongada ausencia de la primera, ha dejado enteramente en manos de los jueces la solucin de la segunda. En lo que a la Corte se refiere, el problema est claramente definido a favor de la posicin tradicional anterior a la reforma: el amparo es una accin excepcional que procede solamente ante la ineficacia de los procesos ordinarios. Sin perjuicio de otros pronunciamientos esta postura puede verse en Orlando c. Provincia de Buenos Aires (360), donde se ha dicho claramente que el amparo es un proceso excepcional, utilizable en delicadas y extremas situaciones en las que, por carencia de otras vas aptas peligra la salvaguarda de derechos fundamentales, y exige para su apertura circunstancias muy particulares caracterizadas por la presencia de arbitrariedad o ilegalidad manifiestas que,

ante la ineficacia de los procedimientos ordinarios, originan un dao concreto y grave, slo eventualmente reparable por esta va urgente y expedita. En igual sentido pueden verse Snchez c. Estado Nacional (361), Granillo Fernndez c. Universidad Nacional de La Plata (362) y, ms recientemente, Mara c. Instituto de Obras Social de la Provincia de Entre Ros (363), donde la Corte ha dicho: "... la accin de amparo no est destinada a reemplazar medios ordinarios instituidos para la solucin de las controversias ... y quien solicita tal proteccin judicial ha de acreditar en debida forma la inoperancia de las vas procesales ordinarias a fin de reparar el perjuicio invocado ... [pues] su exclusin por la existencia de otros recursos no puede fundarse en una apreciacin meramente ritual, toda vez que la institucin tiene por objeto una efectiva proteccin de derechos, ms que una ordenacin o resguardo de competencias". De todos modos, sin renunciar a estos principios, la Corte remitindose al dictamen de la Procuracin General ha admitido (procesalmente) el amparo de una madre de varios hijos y sin otro ingreso que un Plan Jefes de Hogar, que solicitaba autorizacin para efectuarse una ligadura de trompas (364). Asimismo y pese a que el artculo 43 admite expresamente el control de constitucionalidad en el amparo, la Corte entiende que en este aspecto se mantiene inalterada la jurisprudencia tradicional elaborada bajo la ley 16.986. El caso Santiago Duggan Trocello S.R.L. c. Poder Ejecutivo Nacional (365), referido a la constitucionalidad de la ley que prohbe el ajuste por inflacin, constituye un buen ejemplo de esta tendencia (366). g. El hbeas corpus De todas las acciones de hbeas corpus resueltas por la Corte en este perodo, la de mayor trascendencia institucional, tanto por lo planteado como por lo decidido, es Horacio Verbitsky (367). En ella, el Centro de Estudios Legales y Sociales plante un hbeas corpus colectivo contra la Provincia de Buenos Aires en favor de todos los detenidos en comisaras e instituciones penales superpobladas, dadas las psimas condiciones en que aqullos se encuentran, donde no respetan sus derechos mnimos y son claramente violatorias del artculo 18 de la Constitucin. Sin dudas, el planteo no ofreca mayores dudas en cuanto a sus razones de fondo. A nadie es ajena la psima situacin carcelaria en la Provincia de Buenos Aires. El problema era ms bien de orden procesal, pues la Corte deba analizar si el hbeas corpus admite un planteo colectivo y, superada esta instancia, si era posible adoptar una decisin general para tantos casos individuales que, si bien son similares, tienen diferentes entre s, tal como lo puso de manifiesto la sentencia. La cuestin del hbeas corpus colectivo mereci una acogida favorable. En pocas palabras y sin dar rodeos la Corte dijo "... pese a que la Constitucin no menciona en forma expresa el hbeas corpus como instrumento deducible tambin en forma colectiva, tratndose de pretensiones como las esgrimidas por el recurrente, es lgico suponer que si se reconoce la tutela colectiva de los derechos citados en el prrafo segundo, con igual o mayor razn la Constitucin otorga las mismas herramientas a un bien jurdico de valor prioritario y del que se ocupa en especial, no precisamente para reducir o acotar su tutela sino para privilegiarla" (368). A partir de all analiz la situacin fctica del caso, tratando de encontrar la unidad del problema en la diversidad de los casos. Todo ello la llev a dictar una sentencia que en parte resolutiva crea en cabeza de la Provincia de Buenos Aires la obligacin de llevar adelante un programa progresivo de mejora del sistema carcelario, empleando como pauta rectora las Reglas Mnimas para el Tratamiento de Reclusos de las Naciones Unidas, recogidas por la ley 24.660. Fuera de este caso institucional y ya dentro del orden individual, tambin se hizo lugar a un hbeas corpus correctivo para evitar el traslado de un preso que posee una situacin sumamente conflictiva y que ya haba sido objeto de numerosos cambios de penales (369). h. El hbeas data

Dentro de los casos resueltos en esta materia menciono Di Nunzio c. The First National Bank of Boston (370), en el cual la actora reclamaba al Banco demando y a la Organizacin Veraz que completaran los datos relativos al conflictivo otorgamiento de un crdito para la compra de automviles. En los registros de las entidades demandadas la actora figuraba lisa y llanamente como deudora de los crditos presuntamente otorgados, pero la situacin no era tan simple como resultaba de tales constancias pues se haba producido una situacin litigiosa con motivo del otorgamiento de los crditos, que haba dado lugar a una accin penal por estafa promovida por la actora. La Corte hizo lugar al hbeas data y dijo "... las constancias probatorias reunidas en la causa permiten afirmar que se trata de una situacin controvertida, respecto de la cual la entidad bancaria inici un juicio ordinario ... mientras que la actora promovi una denuncia por estafa, constituyndose en particular damnificado, que dio lugar a un proceso penal en el cual fue revocado por el tribunal de alzada el sobreseimiento que el juez de primera instancia haba dictado respecto de dos funcionarios de esa entidad con relacin al mencionado delito ... en tales condiciones, no puede calificarse de 'exacta' o 'actualizada' una informacin que se limita a indicar sin ninguna aclaracin o salvedad que la actora mantiene una deuda con la mencionada entidad bancaria. Y, por ende ... asiste a aqulla, el derecho a que tal informacin se actualice y complete a fin de que quede reflejado, del modo ms preciso posible, el estado de litigiosidad suscitado respecto de los crditos a los que se ha hecho referencia" (371). i. La legitimacin colectiva Esta temtica sigue buscando su cauce y cada fallo es una fraccin de un sendero de traza irregular. Veamos los resultados obtenidos por tres legitimados colectivos: el Defensor del Pueblo de la Nacin, la Defensora de la Ciudad de Buenos Aires y las asociaciones particulares. El primero fue derrotado cuando quiso representar colectivamente a todos los ahorristas atrapados en el "corralito". En Defensor del Pueblo de la Nacin c. Estado Nacional (372), la Corte estableci las siguientes reglas sobre la legitimacin colectiva: "de la ampliacin de los sujetos legitimados por la reforma constitucional de 1994, no se sigue una automtica aptitud para demandar, sin un examen previo de la existencia de una cuestin susceptible de instar el ejercicio de la jurisdiccin, en atencin a que no ha sido objeto de reforma la exigencia de que el Poder Judicial intervenga en el conocimiento y decisin de 'causas'" (373). "la ampliacin del universo de los sujetos legitimados para accionar tras la reforma constitucional de 1994 entre los que se encuentra el Defensor del Pueblo de la Nacin no se ha dado para la defensa de todo derecho, sino como medio para proteger derechos de incidencia colectiva" (374) "queda exceptuada de la legitimacin del Defensor del Pueblo ... la proteccin de los derechos que son de carcter patrimonial, puramente individuales, cuyo ejercicio y tutela corresponde exclusivamente a cada uno de los potenciales afectados" (375). "En el caso de autos lo que unira a los sujetos es un 'problema comn' y no la afectacin a un derecho de incidencia colectiva el que ... no resulta de una multiplicidad de derechos subjetivos lesionados, sino de la incidencia del agravio en lo colectivo. Se est en presencia de un inters sectorial, que no es ms que la sumatoria de los derechos individuales de ese grupo de personas (depositantes bancarios), calificado por la concurrencia de intereses similares a todos ellos .... el que, por otra parte, se contrapone al inters de otros sectores de la sociedad" (376). Tampoco tuvo xito la Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires cuando quiso impugnar judicialmente la resolucin de la Secretara de Comunicaciones que haba autorizado el cobro del servicio de informaciones "110" a los usuarios del servicio telefnico.

En Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c. Secretara de Comunicaciones (377), la Corte dijo: "... el defensor del pueblo de la Ciudad Autnoma est facultado para promover acciones incluso en el fuero federal ... [pero] dicha facultad est limitada a la actuacin en juicio en defensa de los derechos individuales o colectivos ante los tribunales de la justicia ordinaria de la Capital, o cuando las leyes nacionales o federales hayan sido aplicadas en el mbito local por rganos de esta ltima naturaleza, en los supuestos en que dichas normas les hayan confiado su ejecucin ... Por tanto, un rgano de control de la administracin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cuyas atribuciones derivan de la legislatura local y que no constituye el representante de aqulla, ni tiene la personera legal de los particulares afectados, ni constituye persona de existencia visible ni ideal, carece de competencia constitucional para objetar los actos de las autoridades nacionales, y eventualmente obtener su anulacin" (378). A su turno, las asociaciones han cosechado victorias y derrotas. "Mujeres por la Vida" (379) fue reconocida como legitimada colectiva para promover un amparo contra el llamado "Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin Responsable", aprobado por ley 25.673. Segn dijo la Corte remitindose al dictamen de la Procuracin General: "... la actora es una asociacin entre cuyos fines se encuentra como surge de su estatuto organizativo promover y defender el establecimiento de condiciones sociales que posibiliten y favorezcan la efectiva prestacin del derecho a la vida de la persona desde el momento de la concepcin y el goce del respeto de su dignidad intrnseca a lo largo de la vida ... circunstancia que permite concluir que aqulla se encuentra legitimada para demandar como lo ha hecho" (380). En cambio la Asociacin de Generadores de Energa Elctrica de la Repblica Argentina (Ageera) c. Estado Nacional (381), no obtuvo reconocimiento de su invocada legitimacin colectiva para plantear judicialmente la nulidad de la resolucin 406/03 de la Secretara de Energa, mediante la cual se estableci un mecanismo transitorio de asignacin de recursos para afrontar las acreencias de los agentes del Mercado Elctrico Mayorista (MEM). A juicio de la Corte remitindose al dictamen de la Procuracin General no puede fundarse tal legitimacin en el artculo 43 de la Constitucin Nacional, pues "... los planteos de AGEERA no estn dirigidos a la proteccin del medio ambiente, o de la competencia, ni afectan la relacin de usuario o consumidor, ni de ningn otro derecho de incidencia colectiva en general, sino que se debaten estrictamente cuestiones de carcter patrimonial puramente individuales, cuyo ejercicio y tutela corresponde, en exclusiva, a cada uno de los potenciales afectados y, por lo tanto, fuera del mbito de la ampliacin que ha realizado la citada norma constitucional" (382). VII. Los temas pendientes Hasta aqu he reseado los fallos en los cuales creo ver el perfil de la Corte Suprema que desde lo judicial hoy nos gobierna. Esta resea, sin embargo, sera incompleta, si dejara de mencionar qu temas se encuentran pendientes, es decir, aqullos en los cuales todava no hay consenso o, habindolo, se ha preferido postergar la decisin. Recordemos que la Corte no est legalmente obligada a llevar ni lleva una agenda rigurosamente cronolgica, de modo tal que la eleccin entre dictar un fallo o postergarlo, tambin forma parte de la toma de decisin. Sin ahondar demasiado en la cuestin, hay tres temas institucionales pendientes: la problemtica de los decretos de necesidad y urgencia, la reduccin del Consejo de la Magistratura y el caso Patti, que si bien ya tiene como antecedente el caso Bussi (383), resta saber si tambin se convertir en un caso abstracto en lo individual y actual en lo institucional como lo fue este ltimo (384). Entre los tremas econmicos importantes, queda por resolver el del ajuste por inflacin para el pago del Impuesto a las Ganancias. Recordemos que la Corte ha dado importancia a este tema pues en el leading case en el cual se debate la cuestin (385), se convocaron amicus curiae. VIII. Una sntesis

Cerrar esta resea tratando de indicar simplemente cules son las lneas troncales de la jurisprudencia actual de la Corte. La primera de ellas, y probablemente la ms notoria, es que nos encontramos ante un Tribunal mucho ms preocupado por la proteccin de los derechos no patrimoniales que de los derechos patrimoniales. Si pudiera trazarse un paralelo con la Corte de los Estados Unidos, dira que en su composicin actual nuestra Corte en trminos generales est enderezada en el mismo rumbo que tom el Tribunal norteamericano a partir de 1938 cuando en el caso United States v. Carolene Products Co. (386) y ms especficamente la nota de pie de pgina 4 del voto mayoritario elaborado por juez Harlan F. Stone, anunci que ejercera un control constitucional muy estricto sobre las leyes que restringieran derechos no econmicos, en tanto que se aflojara el ejercido sobre las leyes restrictivas de los derechos econmicos. Sin embargo no debemos olvidar que la gran diferencia con la Corte de los Estados Unidos est en las fuentes del derecho. En la Corte argentina se advierte una tendencia creciente a fundar sus fallos en los precedentes internacionales, al punto que son stos los que le inducen a cambiar, incluso, los precedentes de la Corte de Alfonsn (387). La Corte de los Estados Unidos, en cambio, ha sido y es indiferente ante el ius cogens. A partir de esta divisin aparece, en primer lugar, el "derecho" de los delitos de lesa humanidad, un captulo aparte del ordenamiento jurdico, limitado a tales crmenes y con reglas propias, que pareceran ser intransmisibles a otros campos. De hecho, comparemos la fuerte limitacin de las garantas constitucionales que se les impone a los autores de estos delitos, con la abundancia de las mismas a favor de los acusados de delitos comunes (388). Fruto del acento puesto en la proteccin de los derechos no econmicos, tenemos la especial preocupacin de la Corte por garantizar la igualdad ante las llamadas leyes sospechosas de inconstitucionalidad (389); el reconocimiento a que una familia pueda vivir unida (390) o el otorgamiento de la personera jurdica a la Asociacin Lucha por la Identidad Travesti (391). Asimismo, la menor preocupacin por las cuestiones patrimoniales, tiene un buen ejemplo en el caso Chiara Daz sobre remuneracin de los magistrados (392). Asimismo frente a la colisin de dos derechos de contenido econmico, se ha protegido a la parte ms dbil. Esta inclinacin es clara y manifiesta en los casos laborales como Aquino y Vizzotti (393) y tambin en materia de seguridad social, bien que en este campo Badaro ha sido ms que prudente en la relacin con el Congreso y el Poder Ejecutivo (394). La doctrina de la emergencia no presenta mayores variantes. Luego del breve intermezzo del caso San Luis (395), la Corte volvi por sus fueros en Bustos (396) y de all en ms las restricciones econmicas han sobrevivido con xito. Donde se advierte un cambio de rumbo es en el manejo de los lmites de su competencia. Los casos de competencia originaria y la declaracin de inconstitucionalidad del recurso ordinario en materia de seguridad social en el caso Itzcovich (397) sealan una clara decisin de reducir el acceso al Tribunal. Tambin hay cambios en el procedimiento constitucional, pero aqu aparecen adems algunas rarezas. Por lo pronto advierto una fuerte imitacin del procedimiento ante la Corte de los Estados Unidos en el formato del recurso extraordinario y en la admisin de los "amigos del tribunal". Tambin se advierte esta misma tendencia en el nuevo rgimen de audiencias pblicas, pero mientras la Corte argentina las convocar solamente "en ciertas causas", la de los Estados Unidos lo hace en todas aquellas que sern resueltas por el fondo, es decir, las que no son rechazadas en forma discrecional. El control constitucional de oficio ha logrado finalmente mayora (Banco Comercial de Finanzas), pero no se conoce todava la postura de todos los miembros actuales del Tribunal, lo que genera cierta sensacin de inestabilidad en este punto. Por su lado, las leyes sospechosas de inconstitucionalidad imponen una carga probatoria que no puede ser suplida con la presuncin de validez de las normas legales (Hooft y Gottschau).

Un enclave en el cual podan esperarse cambios y no los ha habido es el amparo. La jurisprudencia en este campo sigue sus cauces habituales. El hbeas corpus por el contrario, se ha proyectado hacia el espacio de lo colectivo (Verbitsky). Existe asimismo una tendencia a la judicializacin, perceptible no slo en la limitacin de las cuestiones polticas (398), sino en la restriccin al ejercicio de la funcin jurisdiccional fuera del Poder Judicial. El caso Angel Estrada es el mejor ejemplo de ello. En cuanto a las rarezas, menciono las dos especies de casos abstractos que se han dado en los casos Bussi y Asociacin por los Derechos Civiles (399). Finalmente, entre los temas institucionales que generan friccin de poderes y jurisdicciones, la Corte como rbitro del sistema federal no ha tensado la cuerda a favor de nadie. Gobierno federal y provincias han obtenido cada uno sus triunfos (400). En sus relaciones con los otros poderes nacionales, el Tribunal ha dejado sentada su opinin, pero con mucha prudencia (Bussi y Badaro). S, en cambio, ha evidenciado su enfrentamiento con el Consejo de la Magistratura y le ha hecho sentir su peso en el caso de los jueces subrogantes (401). Estas son las lneas principales que han sido trazadas en estos cuatro aos y no hay dudas de que son claras. Dir para concluir que ms all de los alineamientos que cada caso produce, no se advierten disensos internos profundos, ni liderazgos marcados. Naturalmente no he descripto un ciclo histrico cerrado, pues la Corte contina bajo la actual administracin, pero me atrevo a decir que es razonable esperar cierta continuidad en ella, pues los cambios inmediatos que puedan venir en su composicin tendrn lugar por sustraccin dado que, como record al comienzo, existen en este momento dos sillones suprstites que dejarn de existir cuando se produzcan esas vacantes. Es de desear entonces que la constante histrica que liga los perodos de la Corte a los del Poder Ejecutivo se interrumpa, para que esas vidas paralelas sean vidas separadas. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723) (1) B.O. 20-06-2003. (2) El artculo 4 del Decreto dice: "Establcese que, producida una vacante en la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION, en un plazo mximo de TREINTA (30) das, se publicar en el Boletn Oficial y en por lo menos DOS (2) diarios de circulacin nacional, durante TRES (3) das, el nombre y los antecedentes curriculares de la o las personas que se encuentren en consideracin para la cobertura de la vacancia. En simultneo con tal publicacin se difundir en la pgina oficial de la red informtica del MINISTERIO DE JUSTICIA, SEGURIDAD Y DERECHOS HUMANOS". (3) B.O. 18-12-2006. (4) Recordemos que el gobierno de Nstor Kirchner se divide en dos perodos. El primero corre entre el 25-05-03 y el 09-12-03. Durante esta primera etapa el Presidente complet el perodo del presidente De la Ra, conforme lo previsto por la Ley de Acefala reformada por ley 25.716 (B.O. 08-01-03) (Adla, LXIII-A, 53). Esta ltima prev que, una vez electos los nuevos candidatos a Presidente y Vicepresidente, stos deben asumir los cargos acfalos (artculo 4). El segundo perodo, que corre entre el 10-12-03 y el 10-12-07, es el que podramos llamar "propio", de la frmula Kirchner-Scioli. (5) Todos los antecedentes curriculares que se consignan aqu han sido tomados del sitio oficial del Tribunal: www.csjn.gov.ar (6) Fue convencional constituyente y diputado de la Ciudad de Buenos Aires. (7) Fallos 12:134 (1872). (8) L.733.XLII; 13-02-2007. (9) Requirieron as que: 1) se determinara que los hechos que denuncian afectan la garanta del derecho a la vida y a la integridad fsica de los internos alojados en las tres unidades carcelarias mendocinas; 2) se estableciera que el Estado nacional y la Provincia demandada son los sujetos obligados a garantizar la vigencia de esos derechos y a cumplir las recomendaciones y decisiones adoptadas al respecto por la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos y 3) se fijara un plazo mximo para que dichas decisiones sean cumplidas en su totalidad.

(10) Resolucin del 20-03-2007. (11) Ver resolucin de fecha 13-02-2007. (12) Dijo la Corte "... la gravedad de la reiteracin de los hechos que se denuncian, la ausencia de control y dominio adecuado en la Penitenciaria presupuestos de la existencia de aqullos, exigen de la Corte el ejercicio del control encomendado a la justicia sobre las actividades de los otros poderes del Estado, ms all de la decisin que pueda recaer en el momento en que se expida sobre su competencia ... pues le corresponde al Poder Judicial de la Nacin buscar los caminos que permitan garantizar la eficacia de los derechos, y evitar que estos sean vulnerados, como objetivo fundamental y rector a la hora de administrar justicia y de tomar decisiones en los procesos que se someten a su conocimiento. No debe verse en ello una intromisin indebida del Poder Judicial cuando lo nico que hace es tender a tutelar derechos, o suplir omisiones en la medida en que dichos derechos pueden estar lesionados ... en la sentencia dictada el 30 de marzo de 2006, la Corte Interamericana de Derechos Humanos le indic al Estado Argentino que las razones de derecho interno no podan justificar la falta de adopcin de las medidas conducentes para superar la situacin existente ... Frente a ello, y a las consecuencias que para el Estado Argentino puede traer aparejada la subsistencia y falta de control de las condiciones de detencin que se denuncian, la participacin de este Tribunal no puede ser vista ms que como la mejor realizacin del funcionamiento del sistema representativo, republicano y federal que rige a la Nacin y al que las autoridades todas se deben someter ... De tal manera, el Tribunal como custodio que es de las garantas constitucionales, y en atencin a la falta de resultados obtenidos con relacin a la orden dada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, se ve en la ineludible obligacin de, intimar al Estado Nacional a que en el plazo de veinte das adopte las medidas que pongan fin a la situacin que se vive en las unidades carcelarias de la Provincia de Mendoza, y de tomar las medidas que se indicarn en la parte dispositiva de esta sentencia". Agrego el subrayado. (13) D. 587. XLIII, 18-09-2007. (14) Fallos 329:759 (2006) (LA LEY, 2006-B, 598). (15) Fallos 329 en p. 766. (16) Idem anterior. (17) Fallos 310:1074 (1987) (LA LEY, 1987-E, 166). (18) Fallos 315:2309 (1992) (LA LEY, 1993-B, 97). (19) Fallos 329:759 (2006) (LA LEY, 2006-C, 172). (20) lvarez Caedo c. Provincia de Buenos Aires, A.285.XLII; Gatica c. Provincia de Buenos Aires, G.3024.XXXVIII; Mhlinger c. Provincia de Corrientes, M.3361.XLI; Olivo c. Provincia de San Luis, O.24.XLI; Perret c. Provincia de Buenos Aires, P.520.XXXVII; Pezza c. Provincia de Crdoba, P.834.XXXIX; Platt c. Provincia de Crdoba, P.1256.XLI; Ramos c. Provincia de Crdoba, R.421.XXXIII; Rodrguez Rey c. Provincia de Tucumn, R.1256.XLI; Sociedad Annima Agrcola Ganadera Nehuen c. Provincia de Buenos Aires, S.210.XL; Vallejos c. Provincia de Santa Fe, V.255.XLI. (21) "... adquiere un valor decisivo la evidencia emprica que demuestra que el criterio empleado a partir de 1992 para discernir la presencia de una "causa civil" ha tenido, como consecuencia de su amplia formulacin semntica, una significativa expansin en el mbito de la competencia originaria del Tribunal de procesos de esta naturaleza, caracterizados por una gran diversidad de temas fcticos y jurdicos concernientes a la responsabilidad patrimonial de los estados de provincia por la llamada falta de servicio, o regulados por el derecho comn y el derecho pblico local, con la consecuente afectacin de los siempre limitados recursos humanos y materiales existentes que en gran medida estn siendo destinados al conocimiento y decisin de asuntos que, por su naturaleza y ms all de su fuente, son ajenos a la trascendente e insustituible atribucin institucional de este Tribunal como intrprete final de la Constitucional Nacional y custodio ltimo de las garantas superiores reconocidas en dicha Ley Suprema". Fallos 329 en pp. 765-766. (22) "... quedan excluidos de[l]... concepto [de causa civil] los supuestos en los que, a pesar de demandarse restituciones, compensaciones o indemnizaciones de carcter civil, se requiere para su solucin la aplicacin de normas de derecho pblico provincial o el examen o revisin, en sentido estricto, de actos administrativos, legislativos o judiciales de las provincias en los que stas procedieron dentro de las facultades propias reconocidas por los arts. 121 y sgtes. de la Constitucin Nacional ... La pretensin procesal subsume el caso, entonces, en un supuesto de responsabilidad extracontractual del Estado local por la presunta "falta de servicio" en que habra incurrido un rgano de la Provincia de Buenos Aires derivada del cumplimiento irregular de las funciones estatales que le son propias". Fallos 329 en p. 768.

(23) Contreras c. Provincia de Buenos Aires, C.4500.XLI, 18-04-06 (RCyS, 2006-924); Valenzuela c. Provincia de Buenos Aires, V.625XLI, 19-12-06; Castaares c. Provincia de Buenos Aires, C.1367.XLII, 29-05-07. (24) Galfetti de Chalbaud c. Provincia de Santa Fe, Z.110.XLI, 09-05-06; Ayerza c. Provincia de Buenos Aires, A.2269.XXXVIII, 23-05-06 (DJ, 2007-1-104); Polerio c. Provincia de Buenos Aires, P.2103.XXXVIII, 14-11-06. (25) Aguilar c. Rey, A.820.XXXIX, 30-05-06. (26) Pierini de Pochat c. Provincia de La Rioja, P.436.XXV, 30-05-06. (27) Ledesma c. Provincia de Santiago del Estero, L.171.XLI, 11-07-06; Mrquez Bello c. Provincia de Santa Cruz, M.96.XL, 03-05-07. (28) Valle Gonzalo c. Provincia de Santa Fe, V.1269.XL, 11-07-06. (29) Blackie c. Provincia de Crdoba, B.798.XXXVI, 08-08-06. (30) Gmez c. Provincia del Chubut, G.1860.XL, 15-08-06. (31) Vernengo Prack c. Provincia de Buenos Aires, V. 1264. XXXVIII, 04-07-06. (32) Santilln c. Provincia de Buenos Aires, S.1176.XL, 24-10-06. (33) Godoy c. Provincia de Buenos Aires, G.454.XLI, 21-11-06. (34) Fallos 327:1034 (2004) y Fallos 327:1051 (2004) (IMP, 2004-A, 531). (35) Sin entrar en los detalles del caso, pues no son relevantes para este trabajo, se planteaba all que el art. 216, inciso a) del Cdigo Fiscal de Neuqun era inconstitucional, en cuanto contradeca lo establecido en el artculo 9, inc. b), primera parte y apartado II) de la Ley de Coparticipacin Federal de Impuestos. (36) Esso Petrolera Argentina S.R.L. c. Provincia de Entre Ros, E. 492. XXXVIII, 13-0606 (DJ, 2006-3-33); Petrobras Energa S.A. c. Provincia de Entre Ros, P. 2280. XXXVIII, 05-06-07; Volkswagen S.A. de Ahorro y Prstamo Para Fines Determinados c. Provincia de Salta, V.395.XXXVI, 12-06-07. (37) Fallos 329:783 (2006). (38) "... para que surja la competencia originaria del Tribunal ratione materiae, resulta necesario que el contenido del tema que se somete a la decisin sea predominantemente de carcter federal, de modo que no se planteen tambin cuestiones de ndole local que traigan aparejada la necesidad de hacer mrito de stas, pues tal extremo importara un obstculo insalvable a la competencia en examen ... No obsta a lo expuesto el hecho de que los derechos que se dicen vulnerados se encuentren garantizados por la Constitucin Nacional, toda vez que el tratamiento oportuno por parte de la Corte de los aspectos federales que el litigio pueda abarcar, y su consiguiente tutela, deber procurarse por va del recurso extraordinario". Fallos 329 en p. 787-788. (39) Fallos 329:5675 (2006). (40) "... la cuestin federal no es la predominante en la causa pues ... la materia del pleito no resulta exclusivamente federal, en tanto la actora efecta un planteamiento conjunto de un asunto de naturaleza federal con uno de orden local, ya que est directa e inmediatamente relacionado, de manera sustancial, con la aplicacin e interpretacin de normas que integran el derecho pblico provincial, el Cdigo Tributario de la Provincia de Tucumn". Punto II. Las negritas son del original. (41) Los casos emblemticos de esta corriente fueron Mayoraz de Arroyo c. Nacin Argentina, Fallos 299:132 (1977) y Centurin de Vedoya c. Provincia de Misiones, Fallos 305:441 (1983). (42) Fallos 329:2316 (2006) (LA LEY, 2006-D, 281). (43) Segn las describe el fallo en su considerando 6, las pretensiones son las siguientes: "... La primera reclamacin se refiere al resarcimiento de la lesin de bienes individuales, cuyos legitimados activos son las personas que se detallan en el considerando primero, y que reclaman por el resarcimiento de los daos a las personas y al patrimonio que sufren como consecuencia indirecta de la agresin al ambiente (punto 6. fs. 56 vta./75). La segunda pretensin tiene por objeto la defensa del bien de incidencia colectiva, configurado por el ambiente (fs. 75/76)". Fallos 329, en p. 2327. (44) "... el art.7 de la ley 25.675 (Adla, LXIII-A, 4) prev la competencia federal cuando se trata de la degradacin o contaminacin de recursos ambientales interjurisdiccionales, hiptesis que se verifica en el sub lite en la medida en que, por un lado, estn involucradas ms de una jurisdiccin estatal; y en que, por el otro, dos de las pretensiones promovidas tienen en mira ese presupuesto atributivo de competencia la degradacin o contaminacin de recursos ambientales al perseguir la recomposicin y el resarcimiento del dao de incidencia colectiva, que es el nico reglado y alcanzado por este estatuto especial". Fallos 329, en p. 2327-2329. (45) Fallos 329, en p. 2332.

(46) Entre ellas: Rico c. Provincia de Buenos Aires, R.1427.XLI, 15-08-06; Tabossi c. Provincia de Buenos Aires, T.887.XLI, 18-10-06; Godoy c. Provincia de Buenos Aires, G.454.XLI, 21-11-06; Cannavo c. Provincia de Buenos Aires, C.478.XLII, 12-12-06; Valenzuela c. Provincia de Buenos Aires, V.625.XLI, 19-12-06; Odano c. Estado Nacional, O.201.XLI, 27-12-06; Becce c. Provincia de Buenos Aires, B.1872.XLII, 12-06-07; Silberman c. Provincia de Entre Ros, S.805.XL, 26-06-07. (47) A.216.XXXVIII, 12-06-07. (48) B.O. 30-03-1995. (49) Fallos 328:566 (2005) (LA LEY, 2005-F, 362). (50) Me ocupar de estos fundamentos en 5. c. (51) Fallos 328 en p. 588. (52) ngel Estrada y Ca. S.A. c. Resolucin 71/96 Secretara de Energa y Puertos, Fallos 328-651 (2005). (53) Aqu se trataba del Ente Nacional Regulador de la Energa Elctrica (ENRE). (54) Votaron en la mayora los jueces Petracchi, Belluscio (por su voto), Boggiano, Maqueda, Highton de Nolasco, Lorenzeti y Argibay (en disidencia parcial). El juez Fayt sostuvo la improcedencia de los recursos extraordinarios por ausencia de sentencia definitiva y el juez Zaffaroni vot por la confirmacin de la sentencia apelada. (55) Ver considerando 16, tercer prrafo. (56) Desde sus primeros fallos la Corte ha sostenido que los tribunales arbitrales libremente pactados por las partes, no constituyen el "tribunal de justicia" requerido para abrir la va extraordinaria. Patrn de la Goleta Nueva Angelita c. Capitn del Iron King, Fallos 4:291 (1867); Muzlera de Machado c. Sucesin de Juan B. Iturraspe, Fallos 118:247 (1913); Martn y Ca. Ltda.. c. Erazo, Fallos 208:497 (1947); Vicri Fbrica de Vidrios Planos S.R.L., Fallos 241:203 (1958); Genisetto de Giacomone c. Giacomone, Fallos 250-408 (1961); Pedraza c. Pedraza de Molina, Fallos 255:13 (1963); Capdevielle Kay y Cia. S.A. c. Bunge y Born Ltda.. S.A., Fallos 259:145 (1964); De Caro c. R.J.R. Caputo S.A., Fallos 274:323 (1969); YPF c. Propietarios del Buque Sea Urchin, Fallos 281:289 (1971); Icer S.A. c. Molinos Florencia S.A., Fallos 296:230 (1976). Se ha admitido el recurso extraordinario en cambio en los casos de jurisdiccin arbitral obligatoria: Cantiello c. Copet, Fallos 27:442 (1970). (57) Cacchione c. Urbaser Argentina S.A., Fallos 329:3399 (2006). (58) Fallos 327:4734 (2004) (La Ley Online). (59) Es evidente que la magnitud del monto debatido permita la apertura del recurso ordinario. (60) L. 358. XXXVIII, 06-03-2007. (61) Considerando 7. Luego en el mismo considerando se agrega: "No hay argumento alguno que permita que funcionarios dependientes del poder ejecutivo y sometidos a sus rdenes, apliquen leyes penales; slo pueden actuar en estado de necesidad y en los estrictos lmites que para sta marca el propio cdigo penal. Si la competencia de estos tribunales emerge de la condicin de comandante en jefe del presidente de la Repblica (art. 99, inc. 12, Constitucin Nacional) se trata de competencia administrativa y, siendo tal, no tiene jurisdiccin penal, pues expresamente carece de ella el presidente de la Repblica (arts. 23, 29 y 109 constitucionales): si carece de ella el titular del poder ejecutivo, no pueden tenerla sus subordinados". (62) Fallos 329:385 (2006). (63) Fallos 329, en p. 400. (64) Idem. (65) Idem. (66) Fallos 329 en p. 401. (67) Bentez Cruz c. Estado Nacional, Fallos 329:872 (2006) (DJ, 2006-2-972). Arrabal de Canals c. Ministerio de Justicia, Fallos 329:2361 (2006). (68) Fallos 329:1092 (2006). (69) Fallos 329 en p. 1110. (70) Idem. (71) R. 1309. XLII, 23 de mayo de 2007. (72) Considerando 14. (73) Considerando 19. (74) "... los jueces subrogantes cuya designacin haya sido efectuada sobre la base del rgimen que aqu se declara inconstitucional, continuarn en el ejercicio de su cargo y su actuacin jurisdiccional ser considerada vlida hasta que cesen las razones que originaron su nombramiento o hasta que sean reemplazados o ratificados mediante un procedimiento

constitucionalmente vlido, segn las pautas fijadas en el presente. En ningn caso dichos subrogantes podrn continuar en funciones ms all del trmino de un ao, contado a partir de la notificacin de este pronunciamiento, lapso durante el cual el Congreso y el Poder Ejecutivo, en ejercicio de sus atribuciones, procedan a establecer un sistema definitivo sobre la materia en debate con estricta observancia de los parmetros constitucionales ya examinados". Considerando 22. (75) Bussi c. Estado Nacional - Congreso de la Nacin, Fallos 324:3358 (2001) (LA LEY, 2001-F, 457). (76) Bussi c. Estado Nacional - Congreso de la Nacin, Fallos 326:4468 (2003) (LA LEY, 2004-D, 3). (77) Bussi c. Estado Nacional - Congreso de la Nacin, B.903.XL, 13-07-2007. (78) Considerando 3. (79) dem. (80) Considerando 6. (81) "La primera cuestin a dilucidar es si la Constitucin otorga competencia a la Cmara de Diputados para rechazar un ttulo ... fundndose en la ausencia de idoneidad [del diputado electo] o en su 'inhabilidad moral'. Cuando la Constitucin, en su art. 48, regula los requisitos necesarios para ser diputado de la Nacin no requiere la idoneidad ni calidades morales. La Cmara, como juez, no puede agregar nuevos requerimientos que la Constitucin no contempla. Pero aun cuando se sostuviera que la idoneidad es un requisito para los cargos electivos, no sera la Cmara sino el Pueblo de la Nacin el juez de esa calidad ... el pueblo es la fuente originaria de la soberana y el modo de ponerla en ejercicio es el voto de los ciudadanos a efectos de constituir directa o indirectamente a las autoridades de la Nacin ... De all la fundamental importancia de respetar el sentido de la eleccin popular, impidiendo paralelamente el establecimiento ex post facto de 'requisitos' no contemplados en ninguna reglamentacin ... no se ha otorgado al Congreso un poder para negar la incorporacin a un candidato electo, basndose en valoraciones materiales como la falta de idoneidad o la inhabilidad moral... los graves hechos que imputan al diputado electo deben ser motivo de un proceso judicial, porque todos los ciudadanos tiene la garanta del debido proceso. No hay una incapacidad de derecho para las personas que hayan tenido una actuacin histrica determinada, ya que el impedimento deviene, necesariamente, de una condena judicial por un delito. Las consecuencias que se derivan del estado de inocencia no podran ser obviadas mediante el recurso de sustituir los efectos de la condena penal, por apelaciones a las calidades morales del sujeto ... no aplicar estas garantas y sostener que existe un poder para rechazar el ttulo de toda persona que viola "la tica republicana puede tener consecuencias gravsimas para el mismo sistema que se dice proteger. Los que hoy se consideran satisfechos porque comparten el criterio de la mayora, pueden ser afectados por esas decisiones cuando cambien las proporciones". Considerandos 7, 9 y 10. (82) Di mi opinin con ocasin del caso Patti, anlogo al de Bussi. Ver BIANCHI, Alberto B.: La Cmara de Diputados no es un club privado, LA LEY, 2006-C, 1471. (83) D. 1305. XLII; 20-03-2007. (84) Considerandos 3, 4 y 13. (85) C. 1675. XLIII; 13-11-2007. (86) Fallos 327:3610 (2004) (LA LEY, 2004-F, 132). (87) Ley 24.557; B.O. 04-10-95 (Adla, LV-E, 5865). (88) Fallos 327 en p. 3625. (89) En disidencia votaron los jueces Petracchi y Maqueda. (90) Fallos 326:3899 (2003) (LA LEY, 2004-D, 267). (91) Fallos 326 en p. 3911. (92) B. 166. XL, 11-12-2007. (93) Ver Municipalidad de San Luis c. Provincia de San Luis, Fallos 324:2315 (2001) (La Ley Online) y Partido Justicialista Distrito San Luis c. Municipalidad de San Luis, Fallos 327:3510 (2004). (94) M. 747. XLIII; 11-07-2007. (95) Ver 2. b.i. (96) Fallos 329:2316 (2006) (LA LEY, 2006-D, 88). (97) "La tutela del ambiente importa el cumplimiento de los deberes que cada uno de los ciudadanos tienen respecto del cuidado de los ros, de la diversidad de la flora y la fauna, de los suelos colindantes, de la atmsfera. Estos deberes son el correlato que esos mismos ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente sano, para s y para las generaciones futuras, porque el dao que un individuo causa al bien colectivo se lo est causando a s mismo. La

mejora o degradacin del ambiente beneficia o perjudica a toda la poblacin, porque es un bien que pertenece a la esfera social y transindividual, y de all deriva la particular energa con que los jueces deben actuar para hacer efectivos estos mandatos constitucionales". Fallos 329 en p. 2334. (98) V. 1015. XXXIX, 17-04-2007. (99) Fallos 329:3493 (2006) (LA LEY, 2006-F, 419). (100) Considerando 23. (101) Considerando 15. (102) Ver 3. en especial 3. f. (103) B.O. 07-11-2003. Modificada por la ley 25.908 (B.O. 13-07-2004) (Adla, LXIV-D, 4149) y reglamentada por el decreto 1284/2003 (B.O. 22-12-2003) (Adla, LXIV-A, 196). (104) B.O. 29-11-2006. (105) G. 88. XLII, 03-07-2007. (106) Considerandos 9, 12, 13-17. (107) S. 499. XXXIX, 14-08-2007. (108) Ver considerando 3. (109) Considerandos 8 y 9. (110) G.1075.XLIII; 09-10-2007. (111) "... en el caso en examen se configura una situacin de gravedad institucional que habilita la competencia extraordinaria de esta Corte, pues incurriendo en un excesivo rigor formal que descalifica el fallo por arbitrario (Fallos: 238:550 LA LEY, 89-412; 247:176, entre otros) se ha negado a una alianza transitoria el libre ejercicio de la atribucin constitucional de postular candidatos a cargos pblicos electivos ... ello es lo que ocurre en la especie, en que se discute si la presentacin fue extempornea por veinte minutos" Considerandos 3 y 4. (112) Ver considerando 2. (113) Fallos 328:3399 (2005) (LA LEY, 2005-E, 657). (114) Fallos 328, en p. 3428. (115) Fallos 328, en p. 3444. (116) Fallos 328:2740 (2005) (LA LEY, 2005-E, 712). (117) Fallos 328 en p. 2740-2741. (118) Fallos 327:3312 (2004). (119) Fallos 328:1268 (2005) (LA LEY, 2005-C, 583). (120) Fallos 328:2056 (2005) (LA LEY, 2005-E, 331). (121) D.1682.XL; 11-07-2007. (122) M.2333.XLII; 13-07-2007. (123) Ratificado por ley 25.390; B.O. 23-01-2001 (Adla, LXI-A, 48). (124) El artculo 7 del Estatuto de Roma dice: "A los efectos del presente Estatuto, se entender por "crimen de lesa humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque: a) Asesinato; b) Exterminio; c) Esclavitud; d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin; e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho internacional; f) Tortura; g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de gravedad comparable; h) Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia de la Corte; i) Desaparicin forzada de personas; j) El crimen de apartheid; k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica". (125) Fallos 327 en p. 3350. (126) "La distincin [entre delitos comunes y delitos de lesa humanidad] tiene su punto de partida en que los crmenes de lesa humanidad no lesionan slo a la vctima que ve cercenados por el delito sus derechos bsicos, sino que tambin implican una lesin a toda la humanidad como conjunto. Esta es la caracterstica que fundamenta, entre otras cosas, la jurisdiccin universal de este tipo de crmenes. El autor comete un crimen contra toda la humanidad, no slo contra su vctima directa". (127) Fallos 327 en p. 3354. (128) Con votos disidentes de Belluscio, Fayt y Vzquez.

(129) "... el formar parte de un grupo de dedicado a perpetrar estos hechos, independientemente del rol funcional que se ocupe, tambin es un crimen de lesa humanidad". Fallos 327 en p. 3352. (130) La Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, incorporada al derecho argentino por medio de la ley 25.778 (B.O. 03-09-2003) (Adla, LXIII-E, 3843). (131) Fallos 327, en pp. 3355-3356. (132) Fallos 238 en pp. 1281-1298. (133) Hay en la sentencia un evidente esfuerzo interpretativo para llegar a esta conclusin. El Procurador General, por el contrario, haba encontrado hechos interruptivos de la prescripcin. Ver el cap. VIII del dictamen en Fallos 328, pp. 1294 y ss. (134) El Convenio Internacional para la Represin de los Atentados Terroristas cometidos con Bombas, incorporado al derecho argentino por medio de la ley 25.762 (B.O. 11-082003) (ADLA, LXIII-D, 3830). (135) Recordemos de paso que el artculo 39 de nuestra Constitucin sanciona con la nulidad insanable los "actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico" y establece la imprescriptibilidad de las acciones (civiles y penales) que de ellos se deriven. Pero a juicio del Tribunal "... no es claro que esa clusula [del artculo 39] contemplara supuestos como el de autos y, menos an, si es factible su aplicacin retroactiva". Fallos 328 en p. 1307. (136) En disidencia vot Carlos S. Fayt. (137) Ley 23.492; B.O. 29-12-1986 (Adla, XLVII-A, 192). (138) Ley 23.521; B.O. 09-06-1987 (Adla, XLVII-B, 1548). (139) De hecho, el Procurador General Nicols Becerra, dictamin en agosto de 2002; ver Fallos 328, en pp. 2105-2144. Luego de produjo un segundo dictamen de su sucesor, fechado el 5 de mayo de 2005, ver Fallos 328, en pp. 2144-2171. (140) B.O. 03-09-2003. (141) Ver los casos que cito en BIANCHI, Alberto B.: Control de Constitucionalidad, 2 edicin, Abaco, Buenos Aires, 2002, T. 2, p. 209 y ss. (142) Uno de los casos emblemticos, en mi opinin, fue la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 64 de la ley 2393 -que prohiba la disolucin del vnculo matrimonial- en el caso Sejean c. Zaks de Sejean, Fallos 308:2268 (1986) (LA LEY, 1986E, 648). La ley 2393 (Adla, 1881-1888, 497) tena casi un siglo de vigencia y fue aplicada infinidad de veces, antes de ser declarada inconstitucional. (143) Ver los casos citados en nota 146. (144) Que desde ese momento hasta el presente, el derecho argentino ha sufrido modificaciones fundamentales que imponen la revisin de lo resuelto en esa ocasin. As, la progresiva evolucin del derecho internacional de los derechos humanos -con el rango establecido por el art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional- ya no autoriza al Estado a tomar decisiones sobre la base de ponderaciones de esas caractersticas, cuya consecuencia sea la renuncia a la persecucin penal de delitos de lesa humanidad, en pos de una convivencia social pacfica apoyada en el olvido de hechos de esa naturaleza", Fallos 328, en p. 2182. (145) B.O. 17-04-98. (146) La ley de Punto Final, fue aplicada en Julia J. Jofr, Fallos 311:80 (1988) y la de Obediencia Debida fue convalidada en Ramn J. Camps, Fallos 310:1162 (1987) (LA LEY, 1987-D, 185), con la nica disidencia, en ambos casos, de Jorge Bacqu. El precedente Camps luego fue aplicado por la Corte en: Jos Antonio Raffo, Fallos 311:600 (1988); Fermn Rivera, Fallos 311:709 (1988); Luciano Benjamn Menndez, Fallos 311:715 (1988), Santiago Omar Riveros, Fallos 311:739 (1988); Gervasio Mecca, Fallos 311:742 (1988); Marta Rosa Agero, Fallos 311:816 (1988); Julin Gazari Barroso, Fallos 311:840 (1988); Andrs A. Ferrero, Fallos 311:887 (1988); Agustn Feced, Fallos 311:890 (1988); Luciano Adolfo Juregui, Fallos 311:896 (1988); Mirta Jurez, Fallos 311:899 (1988), Carlos J. Surez Mason Fallos, 311:1042 (1988); Juan Carlos Trimarco, Fallos 311:1085 (1988); Mirtha Mntaras, Fallos 311:1114 (1988); Horacio Jos Marinoni, Fallos 311:2445 (1988); Jos Alberto Lpez, Fallos 311:2589 (1988); Sonia Beatriz Gonzlez, Fallos 312:79 (1989); Argentino Ros, Fallos 312:111 (1989); Carlos A. Ramrez, Fallos 312:1334 (1989), etc. (147) "... Por cierto, sera posible encontrar diversos argumentos para distinguir uno y otro caso, pero tales distinciones seran puramente anecdticas. As, por ejemplo, la situacin que gener las leyes peruanas y su texto no son, por cierto, "exactamente" iguales a las de punto final y obediencia debida. Sin embargo, a los fines de determinar la compatibilidad

de dichas leyes con el derecho internacional de los derechos humanos, no es esto lo que importa. Lo decisivo aqu es, en cambio, que las leyes de punto final y de obediencia debida presentan los mismos vicios que llevaron a la Corte Interamericana a rechazar las leyes peruanas de "autoamnista". Pues, en idntica medida, ambas constituyen leyes ad hoc, cuya finalidad es la de evitar la persecucin de lesiones graves a los derechos humanos ... lo que indujo al tribunal interamericano a descalificar dichas reglas no fue tanto que el rgimen haya intentado beneficiarse a s mismo, en forma directa, con la impunidad de los delitos que l mismo cometi (a la manera de lo ocurrido en nuestro pas con la ley de facto 22.924 Adla, XLIII-D, 3831). Antes bien, el vicio fundamental no deriva tanto del hecho de que se trate de un perdn dictado por el propio ofensor o del carcter de facto o no del gobierno que las dicta, sino que son razones materiales las que imponen la anulacin de leyes de estas caractersticas. Por lo tanto, resulta claro que tambin deben quedar alcanzadas aquellas leyes dictadas por regmenes ulteriores que otorgan impunidad a aquellos autores que pertenecan al rgimen anterior, e infringen, de este modo, el propio deber de perseguir penalmente las violaciones a los derechos humanos". Fallos 328 en pp. 2186-2187. (148) Fallos 328, en p. 2180. (149) Votaron seis jueces. En mayora lo hicieron Ricardo Lorenzetti, Elena Highton de Nolasco, Juan Carlos Maqueda y Raul Zaffaroni. En disidencia votaron Carlos S. Fayt y Carmen L. Argibay. (150) Contra la decisin de la Cmara Federal se plante un recurso extraordinario que fue rechazado por la Corte con argumentos procesales. Fallos 313:1392 (1990). (151) Dice la Corte: "... en esa misma senda (la del derecho internacional humanitario) y en base al mismo plexo normativo antes expuesto, producto de una hermenutica de normas y jurisprudencia nacional e internacional, le corresponde a esta Corte declarar la imposibilidad constitucional de indultar a autores y partcipes de esa clase de delitos, pues dicho acto de gobierno conlleva de modo inescindible la renuncia a la verdad, a la investigacin, a la comprobacin de los hechos, a la identificacin de sus autores y a la desarticulacin de los medios y recursos eficaces para evitar la impunidad ... El indulto ... importa la indulgencia, la clemencia, la gracia, el perdn social, ejercido por el rgano del jefe del Estado, a favor de aquellas personas a cuyo respecto las leyes penales, en su aplicacin a casos concretos, resultan de una severidad imprevista y desproporcionada ... [pero] ... lo cierto es que los delitos que implican una violacin de los ms elementales principios de convivencia humana civilizada, quedan inmunizados de decisiones discrecionales de cualquiera de los poderes del Estado que diluyan los efectivos remedios de los que debe disponer el Estado para obtener el castigo. Por ello 'tratndose el sub lite de la investigacin de esa clase de delitos, cualquiera sea la amplitud que tenga el instituto del indulto, l resulta una potestad inoponible para este tipo de proceso', pues para el supuesto que se indultara a procesados partcipes de cometer delitos de lesa humanidad, ello implicara contravenir el deber internacional que tiene el Estado de investigar, y de establecer las responsabilidades y sancin; del mismo modo, si se trata de indultos a condenados, igualmente se contraviene el deber que tiene el Estado de aplicar sanciones adecuadas a la naturaleza de tales crmenes. Por tal razn, resulta inocuo para la resolucin del caso que hoy esta Corte entre a analizar si la facultad de indultar prevista en el art. 99 de la Constitucin Nacional abarca a los procesados o no, o si tiene caractersticas similares a la amnista o no, 'pues en definitiva dicha potestad del Poder Ejecutivo, as como las amnistas, quedan reservadas para delitos de distinta naturaleza que los que se investigan en el sub lite ... desde esta perspectiva resulta claro que las garantas constitucionales de cosa juzgada y ne bis in idem, invocadas por los imputados en su defensa, tienen una dimensin que requiere algunas precisiones' ... la garanta de la cosa juzgada ha sido reconocida por nuestros tribunales como una derivacin implcita de diferentes clusulas de la Constitucin Nacional ... [pero] ms all de cules son los contornos precisos de la garanta que prohbe el doble juzgamiento respecto de delitos comunes, en el derecho humanitario internacional los principios de interpretacin axiolgicos adquieren plena preeminencia, tanto al definir la garanta del ne bis in idem como la cosa jugada. Ello as en la medida en que tanto los estatutos de los tribunales penales internacionales como los principios que inspiran la jurisdiccin universal, tienden a asegurar que no queden impunes hechos aberrantes. Por ello, sin perjuicio de dar prioridad a las autoridades nacionales para llevar a cabo los procesos, si tales procesos locales se transforman en subterfugios inspirados en impunidad, entra a jugar la jurisdiccin subsidiaria del derecho penal internacional con un nuevo proceso". Considerandos 29 a 35. Agrego comillas simples. (152) R. 350. XLI; 04-09-2007.

(153) Para el caso el art. 9 de la ley 13.478 (Adla, VIII-208) y sus modificatorias. (154) Considerando 3. (155) "... los recaudos para acceder al beneficio que han sido puestos de manifiesto, son muestra ms que elocuente de que ste fue previsto para cubrir contingencias sociales absolutamente extremas, vale decir, situaciones que ponen en juego, de manera palpable y potente, la 'subsistencia' misma de la persona humana, de una persona carente de 'recursos o amparo' ... no cabe duda alguna que sumar a dichos crticos requerimientos un lapso de residencia, en el caso, de 20 aos ...implica, puesto que la subsistencia no puede esperar, un liso y llano desconocimiento del derecho a la seguridad social ... en grado tal que compromete el derecho a la vida, primer derecho de la persona humana que resulta reconocido y garantizado por la Constitucin Nacional y cuya garanta, mediante 'acciones positivas', resulta una 'obligacin impostergable' de las autoridades pblicas ... En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende, no slo el derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna ... Los Estados tienen la obligacin de garantizar la creacin de las condiciones que se requieran para que no se produzcan violaciones de ese derecho bsico ... de consiguiente, se torna inoficioso el estudio del eventual menoscabo que la norma cuestionada podra producir a otros derechos humanos argidos por la apelante ...". Consid. 6 a 9. (156) Orlando c. Provincia de Buenos Aires, Fallos 328:1708 (2005); Snchez c. Estado Nacional, Fallos 328:4640 (2005); Floreancig c. Nacin Argentina, Fallos 329:2552 (2006). (157) Barria c. Provincia de Chubut y Estado Nacional, Fallos 329:1226 (2006). (158) B.O. 08-03-1995. (159) B.O. 20-01-1989. (160) B.O. 20-01-1989. (161) B.O. 02-01-1997. (162) Cambiaso Pres de Nealon c. Centro de Educacin Mdica e Investigaciones Clnicas (CEMIC), C. 595. XLI, 28-08-2007 (163) Reynoso c. I.N.S.S.J.P., Fallos 329:1638 (2006) (LA LEY, 2006-D, 638). (164) Dijo la Procuracin General a cuyo dictamen se remiti la Corte: "... cabe sealar que, si bien los anexos del PMO establecen la cobertura de slo el 40% del Ampliactil, y no contemplan la provisin de paales descartables, lo cierto es que tales especificaciones resultan complementarias y subsidiarias y, por lo tanto, deben interpretarse en razonable armona con el principio general que emana del artculo 1 del Decreto 486/2002 en cuanto -an en el marco de la emergencia sanitaria-, garantiza a la poblacin el acceso a los bienes y servicios bsicos para la conservacin de la salud ... En este contexto, es inevitable tener en cuenta que la actora ... es una anciana de 75 aos ... [a quien] los medicamentos le son absolutamente indispensables, as como los paales descartables ... como nica forma de continuar con una vida mnimamente digna, dada su senilidad y la incontinencia que padece. Tambin est probado que no tiene ninguna posibilidad de acceso a dichos frmacos e insumos, debido a sus escasos ingresos que consisten en una mnima pensin de $ 241,30 ... y la ayuda de su hija que slo percibe $ 150 del Programa Jefe de Hogar ... Por las razones expuestas ... el I.N.S.S.J.P. debe proporcionar a la actora el 100 % de Ampliactil y los paales descartables que necesite, sin que ello importe anticipar opinin para otros supuestos en que no concurran las circunstancias de extrema necesidad que se dan en el presente caso". (165) Fallos 327:2127 (2004). (166) En igual sentido: Gallardo c. Direccin de Ayuda Social para el Personal del Congreso, G. 1886. XL, 20-02-2007. (167) Fallos 329:2552 (2006). (168) En el caso, la Asociacin Mutual de Supervisores Ferroviarios. (169) La sentencia se remite al dictamen de la Procuracin que entre otros fundamentos expres: "... el Estado Nacional ha asumido compromisos internacionales explcitos orientados a promover y facilitar las prestaciones de salud y ... dicha obligacin se extiende a sus subdivisiones polticas y otras entidades pblicas que participan de un mismo sistema sanitario. En tal sentido, la ley 23.661 cre un sistema nacional de salud, con los alcances de un seguro social, a 'efectos de procurar el pleno goce del derecho a la salud para todos los habitantes del pas sin discriminacin social, econmica, cultural o geogrfica'. Con tal propsito, ese seguro ha sido organizado en el marco de una concepcin 'integradora' del sector sanitario, en el que la autoridad pblica reafirme su papel de conduccin general del sistema y las sociedades intermedias consoliden 'su participacin en la gestin directa de las acciones' (art. 11). ... Las obligaciones sanitarias de la autoridad local no implican

"...desconocer el deber de coordinacin con el Estado Nacional -mediante el Ministerio de Salud- el que debe acudir en forma subsidiaria, de manera de no frustrar los derechos de la amparista. De no ser as, las leyes sancionadas en la materia no dejaran de ser sino enfticas enumeraciones programticas vacas de operatividad ... la existencia de una obra social que deba cumplir el Programa Mdico Obligatorio no puede redundar en perjuicio de la afiliada y menos an del nio, pues si se aceptara el criterio de la recurrente que pretende justificar la interrupcin de su asistencia en razn de las obligaciones puestas a cargo de aquella entidad, se establecera un supuesto de discriminacin inversa respecto de la madre del menor que, amn de no contar con prestaciones oportunas del organismo al que est asociada, carecera absolutamente del derecho a la atencin sanitaria pblica, lo que colocara al Estado Nacional en flagrante violacin de los compromisos asumidos en el cuidado de la salud". (170) Ver www.msal.gov.ar (171) P. 2144. XLI, 18-09-2007. (172) Fallos 328:1708 (2005). (173) Fallos 328:4640 (2005). (174) D. 251. XLIII, 24-04-2007. (175) Fallos 329:553 (2006). (176) Fallos 329:549 (2006). (177) Fallos 329:2759 (2006) (LA LEY, 2006-E, 149). (178) Z. 138. XL, 23-10-2007. (179) Artculo 21, inciso g, del Reglamento de Migraciones (Decreto 1023/94, modificado por decreto 1117/98 Adla, LVIII-D, 3988). (180) En su reemplazo, acudiendo al principio iura novit curia, la Cmara orden el pronto despacho de las actuaciones administrativas en los trminos del art. 28 de la ley 19.549 (Adla, XXXII-B, 1752) y dispuso que el Ministerio de Relaciones Exteriores dictase el acto relativo a la solicitud de ingreso al pas de Lin Xiaojin. (181) Ley 25.871, B.O. 21-01-2004 (Adla, LXIV-A, 134). (182) E. 1. XXXIX, 05-09-2007. (183) Considerandos 4 y 11. (184) S. 1858. XL, 28-08-2007. (185) Sobre este punto la Procuracin haba dicho la Convencin sobre los Derechos del Nio y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos "confieren especial tutela a los derechos de la infancia. La necesidad de una 'proteccin especial' enunciada en el prembulo de la primera, as como la atencin primordial al inters superior del nio dispuesta en su artculo 3, proporcionan un parmetro objetivo que permite resolver los conflictos en los que estn involucrados menores, debiendo tenerse en consideracin aquella solucin que les resulte de mayor beneficio. Ello indica que existe una acentuada presuncin a favor del nio, que 'por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal' ... En tales condiciones, el artculo 18, del decreto ley 10.067, cuando dispone evitar la publicidad del hecho en cuanto concierna a la persona del menor que resulte vinculado a una situacin susceptible de determinar la intervencin de los juzgados, y prohbe la difusin de detalles relativos a la identidad y participacin de aqul, no hace sino proteger preventivamente al menor del padecimiento de eventuales daos, por tratarse de personas que estn en plena formacin, que carecen de discernimiento para disponer de los aspectos ntimos de su personalidad y que merecen la tutela preventiva mayor que los adultos por parte de la ley". Ver punto IV del dictamen. (186) Campillay c. La Razn, Fallos 308:789 (1986) (LA LEY, 1986-C, 411). (187) "... cabe destacar que los lineamientos de la doctrina derivada del caso 'Campillay' no son de aplicacin cuando media como el sub examen una prohibicin legal de difusin respecto de la noticia propalada por el medio. En efecto, si la finalidad tuitiva del legislador fue evitar la publicidad de ciertos hechos, en cuanto concierna a la persona del menor, mal podra soslayarse esta prohibicin apelando al uso de un tiempo potencial de verbo o citando expresamente la fuente de que emana la informacin, aun cuando sta provenga de los magistrados que entendieron en la causa judicial que involucra al menor de edad. En tales supuestos, slo omitiendo la identificacin del menor es decir, cumpliendo con la prescripcin legal se cumplira con la proteccin de su esfera de intimidad frente a injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada". Considerando 5. (188) Fallos 328-3399 (2005). (189) Ver 2. k.

(190) Ms especficamente el derecho del imputado a recurrir la sentencia condenatoria consagrada por el art. 8.2.h de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el art. 14.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. (191) N. 67. XL. 07-08-2007. (192) "... constituye un requisito previo ... el control, aun de oficio, del desarrollo del procedimiento cuando se encuentran involucrados aspectos que ataen al orden pblico, toda vez que la eventual existencia de un vicio capaz de provocar una nulidad absoluta y que afecte una garanta constitucional no podra ser confirmado. Es por ello que, en el cumplimiento de un adecuado servicio de justicia, esta Corte no debe circunscribir su intervencin al examen del procedimiento seguido en la sustanciacin de la apelacin extraordinaria cuando se haya producido un menoscabo a la defensa en juicio del imputado durante el trmite de la va recursiva ante el superior tribunal provincial ... esta situacin se presenta de manera ostensible [cuando] se advierte con claridad que el defensor oficial, en lugar de dar sustento jurdico al recurso in forma pauperis ... se limit a transcribir sintticamente los agravios que haba alegado el imputado ... la silenciosa aceptacin de tal proceder es incompatible con el principio que impone a los jueces en materia criminal extremar los recaudos que garanticen plenamente el ejercicio del derecho de defensa. La tutela de dicha garanta ha sido preocupacin del Tribunal desde sus orgenes, en los que seal que el ejercicio de la defensa debe ser cierto, de modo tal que quien sufre un proceso penal ha de ser provisto de un adecuado asesoramiento legal que asegure la realidad sustancial de la defensa en juicio. Es por ello que los reclamos de quienes se encuentran privados de su libertad, ms all de los reparos formales que pudieran merecer, deben ser considerados como una manifestacin de voluntad de interponer los recursos de ley, y es obligacin de los tribunales suministrar la debida asistencia letrada que permita ejercer la defensa sustancial que corresponda". (193) Fallos 329:4248 (2006). (194) Fallos 329:5556 (2006) (LA LEY, 2007-D, 434). (195) Fallos 329:5628 (2006) (LA LEY, 2007-D, 481). (196) En opinin de la Corte "... las exigencias incumplidas no revisten el carcter de meras formalidades sino que, desde la perspectiva del derecho de defensa, configuran requisitos estrechamente ligados a la seguridad de la prueba de reconocimiento, toda vez que tanto la rueda de personas como el interrogatorio previo a los testigos que hayan de practicarlo constituyen verdaderas vlvulas de garanta que operan en favor de la exactitud, seriedad y fidelidad del acto en la medida en que tienden a disminuir las posibilidades de error a fin de resguardar la sinceridad de la identificacin ... la condena ... [impuesta] sobre la base de reconocimientos impropios que carecen de apoyatura en otros elementos de conviccin, cuando a su vez existen numerosas pruebas que incriminan a un tercero, afecta el principio del in dubio pro reo que deriva de la presuncin de inocencia (art. 18 Constitucin Nacional y arts. 11.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y 8.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en virtud del art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional), y su no aplicacin al caso descalifica al pronunciamiento como acto jurisdiccional vlido". (197) Fallos 328:1491 (2005) (LA LEY, 2005-C, 559). (198) Como marco terico de esta afirmacin, la Corte expres "... la garanta de imparcialidad del juez es uno de los pilares en que se apoya nuestro sistema de enjuiciamiento, ya que es una manifestacin directa del principio acusatorio y de las garantas de defensa en juicio y debido proceso, en su vinculacin con las pautas de organizacin judicial del Estado ... Existe una idea generalizada en torno a que la persona que investig no puede decidir el caso, toda vez que esta acumulacin de funciones no slo se contrapone al principio republicano de divisin de poderes expresado en el principio acusatorio, sino porque puede generar en el imputado dudas razonables acerca de la posicin de neutralidad de quien lo va a juzgar en el caso, luego de haber recopilado e interpretado prueba en su contra para procesarlo primero, y elevar la causa a juicio despus ... la '...separacin de juez y acusador es el ms importante de todos los elementos constitutivos del modelo terico acusatorio, como presupuesto estructural y lgico de todos los dems' ... Nuestra Constitucin Nacional, es un claro ejemplo de consagracin de este modelo, pues al regular el juicio poltico, tambin separa claramente las funciones de investigar y acusar, de las de juzgar; evitando que el juzgador tome contacto previo al juicio o con las pruebas o con las hiptesis preliminares, como derivacin directa del principio republicano de gobierno, que rige la organizacin del poder del Estado". Fallos 328, en pp. 1509-1512. (199) Fallos 329:3034 (2006) (LA LEY, 2006-E, 24).

(200) Para sustentar su decisin, la Procuracin General acudi al "Proyecto de Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para el Procedimiento en Materia Penal", denominado "Reglas de Mallorca", segn el cual "Los tribunales debern ser imparciales. Las legislaciones nacionales establecern las causas de abstencin y recusacin. Especialmente, no podr formar parte del tribunal quien haya intervenido anteriormente, de cualquier modo, o en otra funcin o en otra instancia en la misma causa. Tampoco podrn hacerlo quienes hayan participado en una decisin posteriormente anulada por un tribunal superior". Cit tambin el caso Herrera Ulloa v. Costa Rica, del 2 de julio de 2004, donde la Corte Interamericana de Derechos Humanos, "... reafirm el carcter fundamental de la imparcialidad como garanta del debido proceso y concluy en que los magistrados que haban resuelto un recurso de casacin contra una sentencia absolutoria, debieron abstenerse de conocer en las impugnaciones que se dirigieron contra la sentencia condenatoria pronunciada con posterioridad, pues al conocer de estas ltimas no reunieron la exigencia de imparcialidad, en razn de que ya haban analizado parte del fondo del asunto y no slo la forma". (201) Fallos 329-1984 (2006). (202) La Corte tambin se remite en este caso al dictamen de la Procuracin General. (203) "... con base en el principio de la separacin de los poderes, no hay ningn riesgo de que se confundan el ente ejecutivo y aquel que tiene la titularidad, la potestad exclusiva -y aun la facultad dispositiva- de la accin penal pblica. Tampoco se demuestra que haya habido una doble persecucin penal; por el contrario, las actuaciones de la Oficina Anticorrupcin estn agregadas a los autos principales y, por otro lado, el principio de congruencia evita cualquier desviacin o ampliacin de la imputacin inicial, por lo que el objeto procesal deber permanecer idntico para facilitar la defensa del imputado. El bien jurdico protegido es, en este caso, la administracin pblica, por lo que parece legtimo que el Estado incoe contra el supuesto autor acciones penales y civiles, y por lo tanto -lejos de actuar como rgano jurisdiccional- se constituya parte del proceso. Separar en estas causas al ente oficial que acta como querellante, sera poner en mejor condicin al funcionario que, abusando de tal calidad, cometi supuestos delitos contra la administracin pblica, que a los particulares que soportan la intervencin conjunta de dos acusadores. ... La nica posibilidad dudosa desde el punto de vista constitucional, sera ... que la Oficina Anticorrupcin, excediendo su rol de parte querellante ... demandare para s la titularidad directa y exclusiva de la accin penal pblica reservada a los fiscales investidos por la Constitucin y las leyes ... [en este caso] habra, s, una intromisin de ese Poder [Ejecutivo] en la misin propia y especfica del Ministerio Pblico de la Nacin. Mas esta situacin no se da en autos ...". (204) Fallos 329:1447 (2006) (LA LEY, 2006-D, 84). (205) Votaron en la mayora los jueces Fayt, Maqueda, Zaffaroni, Lorenzetti y Petracchi (es ltimo con voto separado). (206) "... la prohibicin de la reformatio in pejus cuando no media recurso acusatorio tiene jerarqua constitucional, por lo cual toda sentencia que ignore este principio resulta invlida en tanto importa que ha sido dictada sin jurisdiccin, afectando de manera ilegtima la situacin obtenida por el encausado merced al pronunciamiento consentido por el Ministerio Pblico en la instancia inferior, lo que lesiona la garanta contemplada en el art. 18 de la Constitucin Nacional ... se viol dicho principio al elevarse las penas que se haban impuesto en la anterior condena, ya que la jurisdiccin de la cmara de apelaciones para dictar la sentencia impugnada surgi del pronunciamiento de la Corte provincial que descalific esa primera condena que haba sido consentida por el Ministerio Pblico. Es por ello que la sentencia de reenvo conculc la garanta constitucional en juego toda vez que agrav la situacin del procesado originada en el fallo anterior de la alzada que haba sido anulado a instancia suya. En sntesis, cabe concluir que resultara ilgico concederle al imputado la facultad de impugnacin, y, al mismo tiempo, exponerlo al riesgo de que por el ejercicio de esta potestad -en ausencia de recurso de la parte acusadora- su situacin procesal se vea empeorada, puesto que de esta manera se lo colocara en la disyuntiva de correr ese riesgo o consentir una sentencia que considera injusta". Fallos 329, en pp. 14621463. (207) En la minora hay dos votos. El de las juezas Highton de Nolasco y Najurieta y el de los jueces Argibay y Pereyra Gonzlez. (208) Segn establece el voto de los jueces Argibay y Pereyra Gonzlez, la reformatio in pejus "... no resulta aplicable al presente caso en que ha existido el llamado "juicio de reenvo". En el nuevo juicio el tribunal que debe llevarlo a cabo cuenta con plena jurisdiccin para sentenciar, pues no se trata de un supuesto de jurisdiccin apelada, en el

que el tribunal ad quem no tiene ms poderes que los que caben dentro de los lmites de los recursos deducidos ... la realizacin del nuevo juicio implic restaurar la instancia contradictoria o controversial en la que ambas partes debaten sobre posiciones adversas, pretensiones que no reconocen ninguna cortapisa en el derecho vigente. Diferente es lo que sucede cuando, a partir del solo recurso de la defensa, se abre la instancia revisora. En este supuesto, la actividad del tribunal de alzada tiene por nico objeto examinar los agravios de la defensa por lo que una decisin a favor de la acusacin excedera el inters del recurrente y, por ende, la competencia del tribunal. Esta limitacin sirve de garanta al principio acusatorio y, por su medio, al derecho de defensa, en cuanto impide extender la condena ms all de lo pretendido por la acusacin. Pero, por esto mismo, el nuevo debate entre partes plenamente habilitadas, que tuvo lugar a partir del reenvo, no estuvo alcanzado por las limitaciones propias del recurso en cuyo marco se haba resuelto su realizacin. Si el sustento constitucional de esta garanta radica en la inviolabilidad de la defensa, corresponde hacer hincapi, entonces, en que sta no pudo ser sorprendida por la sentencia finalmente dictada y que los encartados en ningn momento de su periplo procesal vieron menoscabada su efectiva defensa en juicio. Demostracin de esa falta de sorpresa es que, en el nuevo debate, intervino un Fiscal de Cmara distinto al primero, quien tras la nueva recepcin de la prueba, solicit la condena de los enjuiciados a penas de prisin ms gravosas que las oportunamente impuestas en el decisorio anulado, sin que la defensa, en su respuesta, cuestionara los montos de la pretensin punitiva ni expresara admonicin alguna con respecto a una posible violacin de la prohibicin de reformatio in pejus". Fallos 329, en pp. 1470-1471. (209) P. 1666. XLI, 03-05-2007. (210) Segn relata el dictamen del Ministerio Pblico, al cual la Corte se remite, los hechos se desencadenan con una denuncia annima que recibe la polica acerca de la presencia de dos sospechosos. La polica acude al lugar indicado y encuentra all a dos jvenes, uno de los cuales supuestamente tiene un destornillador en la mano. Requisados por la polica, aparece en poder de Peralta Cano una escasa cantidad de marihuana. Luego de ello son conducidos a la comisara y all se labran actuaciones donde en el acta slo constan los dichos de agente interviniente quien es muy poco preciso en el relato de los hechos, en particular no queda en claro si efectivamente Peralta Cano estaba en posesin de la droga incautada. (211) Fallos 329:445 (2006) (LA LEY, 2006-D, 133). (212) Fallos 329, en p. 452. (213) Idem. (214) S. 2491. XLI, 08-05-2007. (215) M. 420. XLIII, 12-06-2007. (216) Considerandos 1 y 3. (217) A. 342. XLII, 11-07-2007. (218) Fallos 287:248 (1960). (219) Considerando 3. (220) Fallos 321:194 (1998) (La Ley Online). (221) Fallos 321 en p. 200. (222) Fallos 327:5118 (2004) (LA LEY, 2005-D, 559). (223) Fallos 329:2986 (2006) (LA LEY, 2006-F, 213). (224) Desde 1853 la Constitucin ha abierto generosamente las puertas del pas a "... todos los habitantes del mundo que quieran habitar en el suelo argentino" y la historia argentina da pruebas de que ese mandato alberdiano se ha cumplido. (225) Por lo dems, en el caso Gottschau, tal como lo reconoce la propia sentencia, la actora aspiraba a un cargo que no acarrea el ejercicio de actividad jurisdiccional, lo que facilitaba ms an la decisin. (226) M. 1488. XXXVI, 03-05-2007. (227) La regla establecida en Madorrn ha sido repetida, entre otros casos, en Ruiz c. D.G.I. R. 129. XXXVII, 15-05-2007. (228) Miguel M. Padilla, P. 1571. XL; 10-04-2007. (229) Ms especficamente, el actor sostena que el mero hecho de poseer Zaffaroni pasaporte italiano, era suficiente para perder sus derechos polticos en la Argentina. A su juicio, "el hecho nico y slo" de pedir y obtener un pasaporte italiano basta y sobra para que se suspenda el ejercicio de los derechos polticos del solicitante en nuestro pas. (230) "... Llegado a este punto, el recurrente se pregunta lo que debe entenderse como la cuestin medular que lo llev a promover esta accin, esto es, ms all de la mentada eliminacin del doctor Zaffaroni del padrn electoral: "puede acceder a un sitial en la Corte

Suprema de Justicia quien opt por una nacionalidad extranjera dejando en suspenso la argentina?". Considerando 4. (231) Considerando 2. (232) Considerando 5. (233) "... en la evolucin del concepto de nacionalidad se ha ido abandonando la idea de la existencia de una sola por parte de un mismo individuo lo que involucraba la prdida de su propia nacionalidad en caso de la adopcin de alguna otra ... En tal sentido las concepciones en boga tienden, no slo a ver en la nacionalidad un atributo que el Estado le reconoce a la persona sino, principalmente, como un derecho humano de ella, aceptndose como consecuencia la doble nacionalidad, no slo mediante tratados firmados con potencias extranjeras ... sino tambin de hecho, por ser un individuo reconocido como nacional por ms de un derecho interno ... Son mayora, hoy en da, los pases que no admiten la prdida de la nacionalidad nativa por la adopcin de una nueva ... En punto ... a la nacionalidad argentina ... la nativa no puede perderse, ya que deriva de la propia Constitucin (art. 67, inc. 11, hoy 75 inc. 12, Constitucin Nacional). Por tanto, una ley que contuviera causales de prdida de nacionalidad nativa sera inconstitucional ... la obtencin de una nacionalidad determinada distinta a la de origen es perfectamente admisible y es as que una persona puede optar por la nacionalidad argentina o naturalizarse argentino sin perder la de origen o, a la inversa, un argentino nativo, por opcin o naturalizado, puede adquirir una nacionalidad extranjera sin poder, siquiera, renunciar a la argentina". Considerando 6. (234) Fallos 314-1531 (1991). (235) Asociacin Lucha por la Identidad Travesti c. Inspeccin General de Justicia, A. 2036. XL, 21-11-2006. (236) Segn dijo la Corte "... se debe determinar si la decisin apelada restringe el derecho de asociacin consagrado por el art. 14 de la Constitucin Nacional y por tratados internacionales de igual jerarqua reconocidos por el art. 75, inc. 22, de la Ley Fundamental. Esta cuestin debe ser respondida afirmativamente. Si bien la negativa de autorizacin emanada de la I.G.J. no impide a la entidad peticionaria reunirse para la defensa y promocin de sus intereses y, eventualmente, ser considerada como una simple asociacin civil, en alguna de las dos variantes previstas en el art. 46 del Cdigo Civil, lo cierto es que no le permite disfrutar de todos los derechos que ejercen las asociaciones autorizadas. Tales, por ejemplo, la capacidad para adquirir bienes por herencia, legado o donacin (arts. 1806, 3734 y 3735 del Cdigo Civil); restricciones stas que no son intrascendentes para una entidad de las caractersticas de la apelante. Adems, en tanto que los integrantes de una persona jurdica no responden por las deudas de sta, los miembros de una simple asociacin s lo hacen por dichas deudas de manera subsidiaria y accesoria (conf. arts. 46, in fine, y 1747 del cdigo citado)". Considerando 5. (237) B.O. 07-01-2002. (238) B.O. 04-02-2002. (239) Artculo 2. Todos los depsitos en DOLARES ESTADOUNIDENSES u otras monedas extranjeras existentes en el sistema financiero, sern convertidos a PESOS a razn de PESOS UNO CON CUARENTA CENTAVOS ($ 1,40) por cada DOLAR ESTADOUNIDENSE, o su equivalente en otra moneda extranjera. La entidad financiera cumplir con su obligacin devolviendo PESOS a la relacin indicada. (240) Fallos 326:417 (2003) (LA LEY, 2003-E, 472). (241) Ver en especial los considerandos 30 y 32. (242) Ya no estaban Nazareno, Molin OConnor, Vzquez y Lpez y haban ingresado Zaffaroni y Highton de Nolasco. (243) Fallos 327:4495 (2004) (LA LEY, 2005-A, 136). (244) Fallos 327:2905 (2004) (LA LEY, 2004-D, 1009). (245) Ver 6. c.iii. (246) Por aquel entonces -todava con una Corte de nueve jueces- se exiga una mayora de cinco votos coincidentes para formar mayora y ello slo se obtuvo para los depsitos superiores a u$s 70.000, pero no para los inferiores a esa suma. (247) El voto de la mayora dice por ejemplo "... la supuesta propiedad de los dlares no era ms que una gran falacia. En la Argentina nadie ganaba en dlares norteamericanos, de manera que asentar los depsitos en esa moneda era, o bien utilizarla simplemente como una moneda de cuenta ... o bien se compraban dlares en el mercado de cambios a un precio vil, el de la paridad, con consecuencias perniciosas en la economa que a la corta o a la larga deban desembocar en el desastre econmico resultante ..." Fallos 327 en p. 4545. (248) Fallos 329:5913 (2006) (LA LEY, 2007-A, 316).

(249) Considerandos 8 y 10. (250) En el considerando 14 la Corte fija el norte del problema a resolver y dice que se limitar al quantum que los bancos deben abonar a los depositantes. Establecido conceptualmente dicho monto, se verificar si su resultado "en las actuales circunstancias", conduce a un menoscabo del derecho constitucional de propiedad. Luego de algunos desarrollos argumentales (ver considerandos 15 - 18) el fallo concluye en que los bancos deben abonar $ 1,40 por cada dlar, ms lo que resulte por aplicacin del CER, ms una tasa del 4% anual no capitalizable. La aplicacin de estos mecanismos derivaba a la fecha del fallo en el reconocimiento del equivalente a un tipo de cambio algo superior a $ 3,00 por cada dlar, prcticamente igual al tipo de cambio vigente en el mercado. Ello se verific porque mientras la tasa de inflacin local creci en los ltimos tres aos, reflejndose en el ajuste del CER, el tipo de cambio permaneci estable. La Corte se pregunta luego si este resultado produce alguna lesin patrimonial a los ahorristas que merezca atencin constitucional y responde negativamente, enfatizando que se analizan las circunstancias fcticas del caso a resolver en ese momento. Por ejemplo, cita jurisprudencia sobre la "soberana monetaria" y la emergencia y dice "De acuerdo con esta jurisprudencia centenaria y en las circunstancias actuales resulta que no se ocasiona lesin alguna al derecho de propiedad" (considerando 21, tercer prrafo). El fallo repite en varios considerandos que "en las circunstancias actuales" la pesificacin dispuesta por el decreto 214/2002 no produce una distorsin patrimonial de relevancia constitucional. Ello permite sostener razonablemente, que si las circunstancias tenidas en cuenta para decidir este caso cambiaran, la Corte podra cambiar tambin su criterio. Es muy curioso el voto de la jueza Argibay en lo relativo a la constitucionalidad del artculo 2 del decreto 214/02. Toda la argumentacin de su voto est enderezada a demostrar la inconstitucionalidad de esa norma y tal conclusin aparece claramente expresada en el considerando 10. Sin embargo -y esto es lo curioso- en el considerando 11 sostiene la Dra. Argibay que "No obstante lo expuesto hasta aqu las razones de gravedad institucional relatadas por la mayora y que, en lneas generales comparto, tornan prudente, en la medida que ello resulte posible, arribar a una solucin que, ms all de las diferencias en los fundamentos, permita arribar a una sentencia que, en tanto unnime en el resultado econmico, ponga fin a la gran cantidad de reclamos pendientes de solucin". En sntesis, el voto de la jueza Argibay puede ser dividido en dos partes ntidamente diferenciadas: (a) desde el punto de vista jurdico, el artculo 2 del decreto 214 es inconstitucional (considerandos 1 a 10) y (b) desde el punto de vista poltico, entiende que es "prudente" adherir a la mayora (considerando 11). (251) K. 90. XLIII, 28-08-2007. (252) "... una vez determinado el importe en pesos que adeudaran las entidades bancarias en los trminos explcitamente indicados en [Massa] ... las sumas que aqullas hubiesen entregado sern detradas como pagos a cuenta de ese importe segn la proporcin que tales sumas representaban en relacin al monto original del depsito, computando a este ltimo efecto los valores en dlares estadounidenses, tanto respecto del depsito como del pago a cuenta. De manera tal que si se tratase, por ejemplo, de una imposicin a plazo fijo por diez mil dlares, de los cuales la entidad bancaria hubiese entregado cuatro mil aunque lo hubiese hecho dando los pesos equivalentes a esa cantidad de dlares segn el tipo de cambio vigente en aquel momento deber considerarse que se trat de un pago a cuenta del cuarenta por ciento de lo adeudado. Por lo tanto, en ese caso, se detraer del importe determinado segn la formula establecida en 'Massa' ese porcentaje, asistindole derecho al depositante a percibir el sesenta por ciento restante en pesos y de acuerdo a lo resuelto en [Massa]. Y, en el mismo ejemplo, si lo entregado hubiesen sido diez mil dlares o su equivalente en pesos deber considerarse que la obligacin ha sido ntegramente cancelada". (253) Fallos 328:690 (2005) (LA LEY, 2005-C, 32). (254) C. 623. XLI, 06-11-2007. (255) Fallos 329:4309 (2006) (LA LEY, 2007-A, 562). (256) Segn la Corte: "... la consolidacin de las obligaciones alcanzadas por el art. 1 de la ley 23.982 (Adla, LI-C, 2898) opera de pleno derecho despus del reconocimiento firme de la deuda, en sede judicial o administrativa ... tal circunstancia impone que el interesado se someta a las disposiciones de la ley y a los mecanismos administrativos previstos en ella y su reglamentacin, a fin de percibir los crditos que les son reconocidos ... ello supone iniciar el trmite de requerimiento de pago de la deuda consolidada, a cuyo efecto debe

presentarse en sede del organismo deudor acompaando la liquidacin judicial aprobada y firme del crdito, expresada al 1 de abril de 1991, y solicitar su cancelacin optando en ese momento por alguna de las formas de pago [ya] mencionadas ...[si el acreedor] no se ajust a tales previsiones ... a partir de la entrada en vigencia de la ley 25.565 no le asiste ... el derecho a optar por la suscripcin de bonos de consolidacin en dlares estadounidenses ... Dicha limitacin [le es aplicable] en la medida en que la ley comprende a los acreedores que no optaron por suscribir bonos en dicha moneda extranjera antes de su entrada en vigencia, situacin equivalente a la de quienes ... ejercieron la opcin pero sin atenerse a las normas reglamentarias de la misma". Considerandos 8, 9 y 12. (257) Fallos 327:4937 (2004) (La Ley Online). (258) En su parte pertinente el dictamen dice: "... la finalidad perseguida, tanto por el legislador como por el Poder Ejecutivo, fue cancelar las deudas del Estado Nacional de un modo ordenado, en virtud de la grave situacin econmico- financiera en que se encontraba, y que su intencin no fue habilitar a la autoridad de aplicacin a crear, sin sustento alguno, una nueva consolidacin de las sumas ya consolidadas, pues ello importa una alteracin incompatible con el sistema diseado. En consecuencia, los servicios financieros no pueden ser atendidos con bonos adicionales sin menoscabar los derechos de los acreedores, quienes deben percibir los montos correspondientes en efectivo, en tanto no se modifiquen las condiciones y la forma de cancelacin establecidas por el rgano competente para ello". Ver punto IV. (259) R.320.XLII, resuelto el 15-03-07. (260) "... este Tribunal no puede prescindir de apreciar que la magnitud de la devaluacin ha llevado la cotizacin del dlar a un valor que triplica al que imperaba cuando los deudores se obligaron y que los ingresos de vastos sectores de la poblacin no han aumentado de la misma manera en que lo hizo la divisa extranjera, aun cuando los indicadores econmicos, crecimiento del producto bruto, incremento de las exportaciones, disminucin del nivel de desocupacin, reduccin de los ndices de indigencia y recuperacin de los precios en el mercado inmobiliario, muestran distintos grados de mejora con respecto a los que existan cuando se dictaron las primeras normas de emergencia ... en tales condiciones, al decidir sobre el conflicto de intereses planteado entre acreedores y deudores en moneda extranjera, cabe recordar que 'no puede estarse a la literalidad de lo pactado cuando la prestacin, segn las nuevas disposiciones legales, se ha tornado excesivamente onerosa para uno de los contratantes'. Es preciso destacar tambin que la proteccin que el rgimen implementado establece a favor de los deudores por la 'inusitada magnitud de la devaluacin', no podra consistir en trasladar sobre las espaldas de los acreedores las consecuencias del desequilibrio que se pretende subsanar, pues de esa manera se habra beneficiado a una parte mediante el sencillo e inequitativo expediente de crear una nueva situacin 'excesivamente onerosa'". Considerandos 37 y 38. Agrego la bastardilla. (261) Bezzi c. Valentn, B. 2087. XLII, 11-09-2007; Delmagro c. Pisani, D. 817. XLII, 0409-2007. (262) Grillo c. Sparano, G. 88. XLII, 03-07-2007, ver 2. i. (263) Lama c. Gimnez, L. 839. XLII, 06-11-2007. (264) Souto de Adler c. Martorano, S. 499. XXXIX, 14-08-2007, ver 2. i. (265) E. 68. Xl, 20-03-07. (266) En este caso, la jueza Argibay se remite a lo dicho en su propio voto en el caso "Massa" (LA LEY, 2007-A, 316) y ratifica su conviccin acerca de la inconstitucionalidad del artculo 2 del Decreto 214/02. (267) Bellmann c. Asociacin Mdica Lomas de Zamora, B.34.XL, 20-03-2007; Gonzlez c. Poder Ejecutivo Nacional, G.340.XLIII, 12-6-2007; Saber c. Provincia de Ro Negro, S. 101. XXXI, 11-09-2007. (268) Fallos 327:3610 (2004). (269) Ver 2. f.ii. (270) Ley 20.744 (t.o. 1976) (Adla, XXXVI-B, 1175); B.O. 27-09-1974. (271) B.O. 17-12-91. (272) Fallos 327:3677 (2004) (LA LEY, 2004-E, 929). (273) "... no hay dudas en cuanto a la validez constitucional de un rgimen tarifado de indemnizaciones por despido sin justa causa, esto es, un sistema que resigne la puntual estimacin del dao en pos de determinados objetivos, entre otros, la celeridad, certeza y previsibilidad en la cuanta de aqullas ... [pero] no resulta razonable, justo ni equitativo, que la base salarial prevista en el primer prrafo del citado art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo ... pueda verse reducida en ms de un 33%, por imperio de su segundo y tercer

prrafos ... Permitir que el importe del salario devengado regularmente por el trabajador resulte disminuido en ms de un tercio, a los fines de determinar la indemnizacin por despido sin justa causa, significara consentir un instituto jurdico que termina incumpliendo con el deber inexcusable enunciado en el citado art. 14 bis, acerca de que el trabajo gozar de la proteccin de las leyes, y que stas asegurarn al trabajador proteccin contra el despido arbitrario y condiciones equitativas de labor. Significara, asimismo, un olvido del citado art. 28 de la Constitucin Nacional". Fallos 327 en pp. 3686 y 3691. (274) Ver nota 87. (275) Fallos 327:3753 (2004) (LA LEY, 2004-F, 95). (276) Las derivadas de las indemnizaciones tarifadas. (277) Fallos 327, en p. 3783. (278) Fallos 329:473 (2006) (LA LEY, 2006-E, 449). (279) Fallos 327:4607 (2004) (LA LEY, 2006-E, 502). (280) Fallos 327, en p. 4620. (281) Fallos 328:566 (2005) (LA LEY, 2005-F, 362). (282) Ver 2. b.ii. (283) Fallos 328 en p. 582. (284) Fallos 329:3089 (2006) (LA LEY, 2006-D, 801). (285) En opinin del Tribunal: "... la movilidad de que se trata ... es una previsin con profundo contenido social referente a la ndole sustitutiva de la prestacin jubilatoria, para la cual es menester que su cuanta, que puede ser establecida de modo diferente segn las pocas, mantenga una proporcin razonable con los ingresos de los trabajadores ... el precepto constitucional de la movilidad se dirige primordialmente al legislador, que es el que tiene la facultad de establecer los criterios que estime adecuados a la realidad, mediante una reglamentacin que presenta indudable limitacin, ya que no puede alterarla (art. 28) sino conferirle la extensin y comprensin previstas en el texto que la enunci y que manda a asegurarla ... los cambios en las circunstancias pueden hacer que la solucin legal, correcta en su comienzo, se torne irrazonable, y que cuando ello sucede el cumplimiento de la garanta en juego atae tambin a los restantes poderes pblicos que debern, dentro de la rbita de su competencia, hacer prevalecer el espritu protector que anima a dicho precepto, dentro del marco que exigen las diversas formas de justicia". Considerandos 14 y 15. (286) M. 1225. XLI, 12-06-2007. (287) Se trataba de lavanderas, junqueros, ladrilleros, oleros, palanqueros y pescadores comerciales. (288) Considerando 7. (289) Fallos 328:2654 (2005). (290) "... cuando la actividad lcita de la autoridad administrativa, aunque inspirada en propsitos de inters colectivo, se constituye en causa eficiente de un perjuicio para los particulares cuyo derecho se sacrifica por aquel inters general, esos daos deben ser atendidos en el campo de la responsabilidad del Estado por su obrar lcito". Fallos 328 en p. 2661. (291) "... la extensin del resarcimiento debe atender las caractersticas particulares de cada situacin. En el sub lite, y en tanto el dao resarcible satisfaga los requisitos enunciados en el considerando precedente, no hay, como principio, fundamento para limitarlo al dao emergente con exclusin del lucro cesante, esto es, de las ventajas econmicas esperadas de acuerdo a probabilidades objetivas estrictamente comprobadas". Fallos 328 en p. 2661. (292) Fallos 329:1881 (2006) (LA LEY, 2006-D, 345). (293) "... pese a las notorias diferencias que surgan entre el nombre del deudor, domicilio y dems datos denunciados en los pedidos de quiebra, con relacin al resultado del informe que haba dado la Cmara Nacional Electoral ... [se] decret la quiebra de Mario Nicols Tortorelli ... la sentencia de quiebra fue dictada, y cumplidas las medidas de aseguramiento consiguientes a ella, sin reparar en esos contradictorios antecedentes, que debieron ser objeto de verificacin a fin de acreditar acabadamente la identidad del fallido (art. 95, inc. 1, de la ley 19.551), requisito esencial habida cuenta de las severas consecuencias legales que contempla la ley concursal (arts. 106, 107 y conc.)". Fallos 329 en p. 1893. (294) "... parece claro que las irregularidades procesales que se manifestaron en los juicios tramitados ante la justicia provincial y nacional comportan el cumplimiento defectuoso de diligencias sustanciales del proceso que comprometen, por una parte, la responsabilidad personal de los rganos actuantes (art. 1112 del Cdigo Civil) y, por otra parte, la responsabilidad directa por la actuacin de aqullos tanto de la Provincia de Buenos Aires como de la Nacin, pero bien entendido no en el marco del denominado 'error judicial' (que

slo puede ser concebido a propsito del ejercicio de la potestad juzgadora de los jueces, lo que no ha estado en juego en el sub lite), sino en el espacio de los errores 'in procedendo' cometidos por magistrados, funcionarios o auxiliares de la justicia que individualmente o en conjunto concurren a la defectuosa prestacin del servicio de justicia". Fallos 329 en p. 1896. (295) "... la no intervencin en el proceso del magistrado que habra cometido el hecho daoso o la imposibilidad de traerlo a juicio en tanto no fuera separado de su cargo, no obsta a la responsabilidad estatal por los hechos ilcitos de sus funcionarios, ya que no existe prescripcin legal alguna que establezca que en las demandas de resarcimiento contra uno de los responsables sea menester deducir tambin la pretensin contra quien lo es de manera concurrente". Fallos 329 en pp. 1896-1897. (296) S. 2790. XXXVIII, 12-06-2007. (297) Fallos 329:3966 (2006) (LA LEY, 2006-F, 343). (298) Fallos 329:2088 (2006) . (299) Fallos 329 en pp. 2098-2099. (300) M. 802. XXXV, 06-03-2007. (301) A juicio de la Corte. "La determinacin de la responsabilidad civil del Estado por omisin de mandatos jurdicos indeterminados debe ser motivo de un juicio estricto ... el servicio de seguridad no est legalmente definido de modo expreso y determinado, y muchos menos se identifica con una garanta absoluta de que los ciudadanos no sufran perjuicio alguno derivado de la accin de terceros ... sera irrazonable que el Estado sea obligado a que ningn habitante sufra daos de ningn tipo, porque ello requerira una previsin extrema que sera no slo insoportablemente costosa para la comunidad, sino que hara que se lesionaran severamente las libertades de los mismos ciudadanos a proteger". Considerando 6. (302) R. 1398. XLI, 05-06-2007. (303) Remitindose al dictamen de la Procuracin General, la Corte entendi que "... no puede entenderse que exista en cabeza del actor un derecho o inters ... basado en el supuesto deber del Estado de mantener una determinada cantidad y calidad de especies de peces en el Ro Paran. De otro modo, se extendera de manera irrazonable la responsabilidad del Estado al punto de constituirlo en garante de ventajas econmicas del demandante sin que exista deber legal de hacerlo". (304) J.23.XXXVII, J.27.XXXVII, 18-09-2007. (305) Considerando 5. (306) Fallos 329:5976 (2006). (307) Considerando 3. (308) Fallos 328:2966 (2005). (309) Votan en la mayora los jueces Petracchi, Belluscio, Fayt (por su voto); Maqueda, Argibay (por su voto) y Lorenzetti. En disidencia vota la juez Highton de Nolasco. (310) La sentencia no relata los hechos; se remite para ello al dictamen del Procurador General, que es bastante parco en este punto. (311) Vase la transcripcin parcial de esta norma en el voto disidente de la jueza Highton de Nolasco. (312) Ver 2. e. (313) Si bien el caso analiza el problema de un diputado, la cuestin se extiende tambin a los senadores pues el artculo 64 comprende a ambas cmaras. (314) Fallos 329:5261 (2006) (LA LEY, 2007-B, 246). (315) Considerandos 4, 5 y parte resolutiva. (316) Juan Ricardo Mussa, M. 1228. XLIII; 17-10-2007. Confederacin Lealtad Popular Orden Nacional, C. 1534. XLIII; 17-10-2007. (317) Lo he mencionado con ocasin de las garantas constitucionales en el procedimiento penal. Ver 4. d.i. (318) Ver Considerando 27. (319) Fallos 190:142 (1941). (320) Fallos 327:3117 (2004) (LA LEY, 2005-F, 453). (321) Fallos 306:303 (1984) (LA LEY, 1984-B, 426). (322) Fallos 324:3219 (2001) (LA LEY, 2001-F, 891). (323) En esa oportunidad, los jueces Bossert y Lpez subordinaron la procedencia del control de oficio a que el pronunciamiento no agraviara el derecho de defensa de las partes. (324) B.O. 13-10-1993. (325) Ley 21.526; B.O. 21-02-1977 (Adla, XXXVII-A, 121), y sus modificatorias.

(326) Suscriben el voto mayoritario los jueces Fayt, Belluscio, Boggiano, Vzquez, Zaffaroni y Highton de Nolasco. El juez Petracchi hizo un voto separado coincidente en los fundamentos pero sin analizar el problema del control de oficio. (327) HRCULES: Rquiem para el control de oficio, Jurisprudencia Argentina, 29-082007, suplemento del fascculo n 9. (328) BIANCHI, Alberto B.: Quin ha dicho que el control de oficio est muerto?, Jurisprudencia Argentina, Suplemento del 26-12-2007. (329) El leading case en la materia es The South American Stores Gath & Chaves c. Provincia de Buenos Aires, Fallos 149:137 (1927). (330) Fallos 327:2905 (2004) (LA LEY, 2004-D, 1009). (331) Ver 5. a.i.. (332) Suscriben el fallo los jueces Petracchi, Belluscio, Maqueda, Zaffaroni, Highton de Nolasco, Fayt, Boggiano y Vzquez. Estos tres ltimos con votos separados pero coincidentes en la solucin mayoritaria. (333) "... hay hiptesis en que una ley en su aplicacin al caso particular debe ser sostenida a causa de que la parte que la objeta, por un acto anterior, ha excluido la posibilidad de ser oda sobre su validez; ya que cuando una previsin constitucional ha sido establecida exclusivamente para la proteccin de los derechos de propiedad de los ciudadanos, stos se hallan facultados para renunciar a esa proteccin", Fallos 327, en p. 2909. (334) Fallos 327, en p. 2909. (335) Ver 4. e. (336) Ver 3. (337) Bussi c. Estado Nacional - Congreso de la Nacin, B.903.XL, 13-07-2007. (338) Bussi c. Estado Nacional - Congreso de la Nacin, Fallos 324:3358 (2001) (LA LEY, 2001-F, 457). (339) Dijo la Corte en el ms reciente de estos pronunciamientos: "... declarado admisible el recurso y subsistente la cuestin que en l se somete al conocimiento de esta Corte, corresponde recordar que la decisin adoptada por la Excma. Cmara de Diputados de la Nacin es un acto jurdico sometido al control judicial ...Una interpretacin que llevara al extremo la no justiciabilidad de las decisiones del Congreso por un lado anulara el dilogo de poderes que la propia Constitucin sustenta, mediante el cual cada uno de ellos encuentra, en su interrelacin con los otros, la fuente de sus propios lmites y una buena orientacin general en las polticas de Estado. Por otro lado, podra producir el desamparo de los ciudadanos que pertenecen a minoras, al quedar sujetos a lo que decidieran mayoras circunstanciales. Es funcin prominente de esta Corte precisar los lmites que la Constitucin fija para el ejercicio de las competencias del Congreso de la Nacin. En sentido contrario, una inteligencia orientada hacia la judicializacin de las decisiones de otros poderes, pondra en serio riesgo tanto el ejercicio de las funciones que la Constitucin asigna a cada uno de ellos como la autoridad de esta propia Corte Suprema. Por lo expuesto, surge un campo de tensin en la satisfaccin de ambos principios de modo simultneo, lo que obliga a ponderar un razonable equilibrio. De dicho balance surge que los jueces no pueden opinar sobre el modo en que se ejercitan las facultades de otro poderes, pero deben establecer sus lmites". Considerandos 4 y 5. (340) Fallos 327:2678 (2004). (341) Fallos 327 en p. 2684. (342) Fallos 327:1914 (2004). (343) Fallos 329:3221 (2006). (344) Considerando 9. (345) R. 1309. XLII, 23-05-2007. (346) Ver 2. d.ii. (347) "... lo expuesto no implica en modo alguno cuestionar el funcionamiento y eficacia de las actuaciones que se hubieren iniciado o se hallaren an en trmite bajo el sistema de subrogaciones, aqu tachado de inconstitucional. Elementales razones de seguridad jurdica obligan a rechazar cualquier inteligencia que admitiese la negacin de las consecuencias derivadas de la aplicacin del rgimen de subrogaciones, cuya gnesis debe ubicarse en una situacin de extrema necesidad susceptible, eventualmente, de obstruir, o ms an paralizar, la administracin de justicia y que, por ello, con una finalidad eminentemente prctica y en el mbito de la superintendencia que ejerce el Tribunal fue oportunamente admitido en forma provisoria ... por los motivos indicados, la autoridad institucional de este fallo no privar de validez a los actos procesales cumplidos de conformidad con las normas consideradas en vigor (conf. doctrina de Fallos: 319:2151 Barry y sus citas; 328:566 Itzcovich LA LEY, 2005-B, 646). Ello es as toda vez que la aplicacin en el tiempo

de los nuevos criterios ha de ser presidida por una especial prudencia con el objeto de que los avances propuestos no se vean malogrados en ese trance. En mrito de ello, es necesario trazar la lnea divisoria para el obrar de la nueva jurisprudencia, apoyndola en razones de conveniencia, utilidad y en los ms hondos sentimientos de justicia, necesidad que entraa, a su vez, la de fijar el preciso momento en que dicho cambio comience a operar (conf. causa Fallos: 308:552 -Tellez.)". Considerandos 20 y 2. (348) Fallos 328:1108 (2005) (LA LEY, 2005-C, 553). (349) Fallos 318:514 (1995) ((LA LEY, 1995-D, 462). (350) Fallos 328 en p. 1114. (351) Fallos 329:6002 (2006). (352) Expediente 835/2007; 16-03-2007. (353) Ver las Rules of the Supreme Court of the United States. Rigen actualmente las sancionadas el 17-07-2007, vigentes a partir del 01-10-2007. (354) Con excepcin de los recursos in forma pauperis (conf. artculo 12). Esta denominacin, tambin tomada del sistema norteamericano, alude, creo, al beneficio de litigar sin gastos. (355) Fay c. Poder Ejecutivo, F. 524. XLIII, 17-10-2007 y Rearte c. Poder Ejecutivo Nacional, R. 742. XLIII, 17-10-2007. (356) Fallos 327:2997 (2004). (357) Fallos 329:4590 (2006) (LA LEY, 2006-F, 479). (358) Considerando 2. (359) Expte. 3805/2007. (360) Fallos 328:1708 (2005). Ya lo he mencionado en 4. a.ii. con motivo del derecho a la salud. (361) Fallos 328:4640 (2005). Tambin lo he mencionado en 4. a.ii. (362) G. 2052. XL, 10-04-2007. Se trataba de un caso de revisin de un concurso universitario y pese al prolongado trmite de las actuaciones, la Corte -remitindose al dictamen de la Procuracin General- entendi que la va idnea era el recurso previsto en el artculo 32 de la ley 24.521 de Educacin Superior. (363) M.2648.XLI; 30-10-2007. (364) Yapura c. Nuevo Hospital El Milagro y Provincia de Salta, Fallos 329:2179 (2006) (LA LEY, 2006-D, 402). Dice la Procuracin General: "No puedo dejar de poner de resalto ... las particulares circunstancias que rodean al caso, por encontrarse, en definitiva, comprometidas prerrogativas constitucionales que hacen al derecho a la salud en su ms amplio sentido, entendido como el equilibrio psico-fsico y emocional de una persona, el derecho a la vida, a la libre determinacin, a la intimidad, al desarrollo de la persona en la mxima medida posible y a la proteccin integral de la familia (arts. 14 bis, 16, 19 y 75 inc. 22) de la Constitucin Nacional y Tratados internacionales oportunamente invocados por la demandante). En dicho contexto no resultaba razonable ni fundado impedir la continuidad de un procedimiento cuyo objeto es lograr soluciones que se avengan con la urgencia que conlleva este tipo de pretensiones, para lo cual cabe encauzarlas por vas expeditivas -entre las cuales era razonable incluir al juicio de amparo contemplado en el artculo 43 de la Constitucin Nacional y receptado en forma ms amplia por el art. 87 de la Constitucin de Salta-, y evitar que el rigor de las formas pueda conducir a la frustracin de derechos que cuentan con especial resguardo constitucional". (365) Fallos 328:2567 (2005). (366) Dijo la Corte remitindose al dictamen del Procurador General: "... el art. 21, inc. d), de la ley 16.986 halla su quicio en tanto se admita el debate de inconstitucionalidad en el mbito del proceso de amparo, cuando al momento de dictar sentencia se pudiese establecer si las disposiciones impugnadas resultan o no clara, palmaria o manifiestamente violatorias de las garantas constitucionales que este remedio tiende a proteger ... Impedir este anlisis en el amparo ... es contrariar las disposiciones legales que lo fundan al establecerlo como remedio para asegurar la efectiva vigencia de los derechos constitucionales, explcitos o implcitos, as como la funcin esencial de la Corte, de preservar la supremaca constitucional (arts. 31 y 117, Constitucin Nacional). Este criterio no ha variado, sin ms, por la sancin del nuevo art. 43 de la Constitucin Nacional, pues reproduce -en lo que aqu importa- el art. 1 de la ley reglamentaria, imponindose idnticos requisitos para su procedencia". Ver punto III. (367) Fallos 328:1146 (2005). (368) Fallos 328, en p. 1179. (369) Eduardo Mariano Haro, H. 338. XLII, 29-05-2007. (370) Fallos 329:5239 (2006) (LA LEY, 2007-C, 131).

(371) Considerandos 5 y 6. (372) D. 2080. XXXVIII y D. 2113. XXXVIII, 26-06-2007. (373) Considerando 5. (374) Considerando 10. (375) Considerando 11. (376) Considerando 13. (377) Fallos 329:454 (2006). (378) Considerandos 7 y 8. (379) Mujeres por la Vida c. Estado Nacional, Fallos 329:4593 (2006) (LA LEY, 2006-F, 464). (380) Ver punto IV. (381) A. 451. XLII, 04-09-2007. (382) Alude al artculo 43 e la Constitucin. Ver punto IV del dictamen de la Procuracin General. (383) Ver 2. e. (384) Ver 6. b.i. (385) Juplast S.A. c. Estado Nacional (causa J. 87. XLI). (386) 304 U.S. 144 (1938). (387) Hemos visto como el caso Barrios Altos permiti cambiar en Simn la jurisprudencia sentada en Camps. Ver 3. d. (388) Ver 4. d. (389) Ver 4. e. (390) Ver 4. b. (391) Ver 4. h. (392) Ver (393) Ver 5. b. (394) Ver 5. c. (395) Provincia de San Luis c. Estado Nacional, Fallos 326-417 (2003). (396) Ver 5. a. (397) Ver 2. b (398) Ver 6. c.v. (399) Ver 6. b.i. y 6. b.ii. (400) Ver 2. f. (401) Ver 2. d.ii. ------------------------------------------------------------------------------- La Ley S.A. 2008