CONSEJO NACIONAL DE LA JUDICATURA ESCUELA DE CAPACITACIN JUDICIAL DR.

ARTURO ZELEDN CASTRILLO

Material Doctrinario Jurdico

SENTENCIA:

13-2009/14-2009 SALA DE LO CONSTITUCIONAL CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

TEMA:

CONSTITUCIONALIDAD DE LA FIGURA DEL FISCAL ADJUNTO

REA DE DERECHO CONSTITUCIONAL

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YAG 13-2009/14-2009 Inconstitucionalidad

Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. San Salvador, a las ocho horas del da catorce de julio de dos mil diez. Los presentes procesos constitucionales acumulados fueron iniciados de conformidad con el art. 77-F de la Ley de Procedimientos Constitucionales (L. Pr. Cn.), en virtud de las certificaciones de las resoluciones dictadas con fecha 5-V-2009 y 4-V-2009 remitidas por el Juez Dcimo Primero de Paz suplente de San Salvador, las cuales constituyen requerimiento para que esta Sala se pronuncie de modo general y obligatorio sobre la constitucionalidad del art. 30 letra a) de la Ley Orgnica de la Fiscala General de la Repblica (LOFGR), emitida mediante el Decreto Legislativo n 1037, de 27-IV-2006, publicado en el Diario Oficial n 95, tomo 371, de 25-V2006, por supuestamente violar el art. 192 relacionado con el art. 131 ord. 19 de la Constitucin (Cn.). La disposicin inaplicada establece: Art. 30.- Compete al Fiscal General Adjunto: a) Suplir las ausencias temporales del Fiscal General de la Repblica como encargado del despacho atendiendo los asuntos de carcter ordinario y en el caso extraordinario de cesacin de ste en el cargo por cualquier causa, mientras se elija y toma posesin el nuevo funcionario electo.. Han intervenido en el presente proceso, adems del Juez Dcimo Primero de Paz suplente de San Salvador, la Asamblea Legislativa y el Fiscal General de la Repblica. Analizados los argumentos y considerando: I. En el trmite del presente proceso, los intervinientes expusieron: 1. El Juez Dcimo Primero de Paz suplente de San Salvador sostuvo en ambos procesos que la vulneracin a los arts. 192 relacionado con el 131 ord. 19 de la Cn., se da porque la disposicin impugnada estara creando una competencia exclusiva del funcionario adjunto, habilitndole as un marco de actuacin equivalente al del Fiscal General de la Repblica. En otras palabras, el juez requirente explica que dicha norma le otorga al Fiscal General adjunto un reconocimiento legislativo funcional para ejercer las atribuciones de un funcionario cuya eleccin le corresponde a la mayora calificada de la Asamblea Legislativa. Desde esa perspectiva, consider contrario a la seguridad jurdica autorizar al Fiscal General Adjunto a permanecer indefinida e irrazonablemente en el cargo sin ser nombrado por el rgano competente y, consecuentemente, su actuacin sera inconstitucional por invadir una competencia propia del rgano Legislativo elegir al Fiscal General de la Repblica, art. 131 ord. 19 Cn.. Adems, en la norma inaplicada el citado juez advierte un procedimiento de eleccin alterno al previsto en el art. 192 de la Cn., de acuerdo al cual el perodo de funciones del Fiscal General de la Repblica finaliza a los tres aos. En tales trminos inaplic el art. 30 letra a) de la LOFGR, pero sin desconocer legitimidad al Fiscal General en funciones para actuar en ese proceso penal, en consideracin de la seguridad jurdica y la necesidad de que el Estado y sus instituciones funcionen bajo el marco jurdico y, para esa circunstancia, se bas en la doctrina del funcionario de hecho.
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2. A. Por resoluciones del 25-V-2009 y con base en los arts. 77-A y 77-C de la L. Pr. Cn., esta Sala afirm que, en el presente caso, se haba verificado que las declaratorias de inaplicabilidad en referencia reunan los presupuestos mnimos para tramitar y decidir un proceso de inconstitucionalidad. As, en los autos relacionados, esta Sala recibi las certificaciones de las resoluciones pronunciadas por el Juez en referencia y orden que la Asamblea Legislativa rindiera informe en el plazo de diez das hbiles, mediante el cual justificara la constitucionalidad de la disposicin declarada inaplicable por el juzgado requirente, tomando en cuenta los motivos de inconstitucionalidad delimitados en los respectivos autos iniciales. 3. En ambos informes, la Asamblea Legislativa seal que la disposicin impugnada no vulnera las disposiciones constitucionales expresadas por el Juez requirente, en vista de que el inters pblico tiene primaca sobre el inters privado, tal y como lo establece el art. 246 de la Cn.; ya que, al prohibir la autodefensa de los derechos subjetivos por los particulares, el Estado asume el monopolio de la jurisdiccin con el propsito de garantizar la convivencia en sociedad, mediante la imposicin de sanciones a las conductas que violentan el orden jurdico. Sin embargo, el Derecho Penal slo puede actuar a travs del proceso, instrumento al que el Estado se somete, de forma tal que las penas nicamente pueden ser producto de una sentencia dictada por un juez competente. Pero tambin para que exista proceso, es necesario que la actividad de los jueces penales se promueva por una actividad distinta a la de ellos: el ejercicio de la accin. Agrega que, de esta manera, el Estado adems de contar con el rgano jurisdiccional para el ejercicio del poder punitivo, dispone de un orden acusador para que, en nombre de la colectividad, ejerza potestades jurdicas sobre el contenido formal del proceso penal: el Ministerio Pblico o Ministerio Fiscal, quien como sujeto de la relacin procesal dispone de la forma y de los medios de la persecucin penal mediante manifestaciones de su propia voluntad y dentro de sus lmites legales. En nuestro sistema afirma el rgano acusador estatal se encuentra institucionalizado en el oficio de la Fiscala General de la Repblica y forma parte del Ministerio Pblico art. 191 de la Cn. . Por otra parte, el art. 193 ord. 4 Cn. es claro al establecer que la Fiscala General de la Repblica es el rgano que tiene la potestad de promover la accin penal de oficio o a peticin de parte; por lo que todo conocimiento exoficio del juzgador sobre una hiptesis delictiva, supone expropiacin ilegal de la voluntad del requirente y torna inconstitucional la estructura del proceso penal en general. La Asamblea Legislativa tambin indic que la potestad requirente del Ministerio Pblico, se encuentra enunciada por los arts. 19 y 83 del Cdigo Procesal Penal; adems, la Constitucin confiere al Ministerio Pblico la potestad de requerir el fallo constitucional sobre el fundamento de la pretensin punitiva, con el propsito de que se administre justicia objetivamente, con fundamento en la verdad y el derecho; de ah que, si bien es cierto que el rgano Fiscal es en estricto sensu un acusador estatal, que en determinada fase del proceso puede requerir al tribunal la declaratoria de serteza (sic) del derecho de castigar. Asimismo dijeron, la Constitucin hace un reconocimiento expreso del principio de legalidad que denomina al rgano (sic) requirente cuando textualmente le confiere la funcin de promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad, de oficio o a peticin de parte art. 193, ord. 2 de la Cn. . Defender la legalidad significa que el rgano fiscal debe preparar, promover y ejecutar todas las acciones que conforme con la ley sean procedentes o, por el contrario, se resguarde o se oponga a todas aquellas indevidas o que contraren al ordenamiento legalmente establecido (sic).

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Por otra parte continuaron, el art. 193 ord. 11 Cn. establece que corresponde al Fiscal General de la Repblica ejercer las dems atribuciones que establezca la ley. En atencin a ello, el legislador emiti la LOFGR, con el objeto de regular la organizacin y funciones de la Fiscala General de la Repblica, as como el establecimiento de la carrera fiscal, en base a las atribuciones que la Cn. le confiere al Fiscal General de la Repblica, titular de la institucin. La Asamblea Legislativa concluyeron, con el propsito de coadyuvar con la administracin de justicia y darle cumplimiento al art. 193 de la Cn. consider a bien que adems del Fiscal General de la Repblica que es electo para tres aos, tambin se regule la figura del Fiscal General Adjunto, con el propsito de que se le faculte para que ejerza las funciones del Fiscal General el Procurador Adjunto (sic) (en caso que no se eligiera al Fiscal General a tiempo por la Asamblea Legislativa). As, la Asamblea Legislativa se apega a la Constitucin especialmente a la facultad o competencia fundamental de legislar arts. 121 y 131 ord. 5 de la Cn.. 4. De conformidad con el art. 8 de la L. Pr. Cn., el Fiscal General de Repblica expres su opinin en los siguientes trminos: Inicialmente seal los motivos en que descansa la inaplicabilidad alegada, as como tambin la delimitacin del parmetro de control efectuada por este Tribunal. Respecto de la seguridad jurdica, sostuvo que dicha categora consiste en la predeterminacin hecha por el ordenamiento jurdico de los mbitos de licitud e ilicitud en la actuacin de las personas, lo que garantiza el ejercicio de los derechos fundamentales y una limitacin a la arbitrariedad del poder pblico, condiciones indispensables para la vigencia del Estado Constitucional. A partir de este ltimo aspecto continu, la seguridad jurdica constituye un verdadero lmite a la arbitrariedad del poder pblico, que surge por los cometidos establecidos en la norma fundamental y en otros casos de la norma secundaria. Bajo esa perspectiva, no cabra la posibilidad de alegar la falta de legitimidad de la figura del Fiscal General en funciones por dos razones: a) pues, la capacidad procesal de fungir como parte en un proceso penal y ser garante de la promocin de la accin penal, deviene de forma directa del mandato de optimizacin previsto en los arts. 11, 191, 192 y 193 n 4 de la Cn.; y b) porque la regulacin establecida en los arts. 29 y 30 de la LOFGR, implica que la representacin que el Fiscal General en funciones hace del titular desde la teora institucin persona (sic), se origina en el predecesor del cargo; sobre todo cuando el Fiscal General o quien haga sus veces tiene el deber constitucional de proteger bienes jurdicos de la sociedad y del Estado, los cuales se ven perjudicados ante la impunidad que puede generar una errada interpretacin del texto constitucional. Por ello agreg, desde la ptica de la seguridad jurdica, existe exceso de las facultades del funcionario judicial que formula el reclamo de inconstitucionalidad del art. 30 letra a) de la LOFGR, pues genera perturbacin al ejercicio de la accin penal en defensa de los bienes jurdicos de la sociedad y del estado. El Ministerio Pblico expuso, es el conjunto de instituciones con las atribuciones especficas de velar por la legalidad, defensa y tutela de los derechos de las vctimas, familia y sociedad, sean estos bienes jurdicos, derechos fundamentales o derechos humanos. En ese orden explic, el Ministerio Pblico se integra por el Fiscal General de la Repblica, Procurador General de la Repblica y Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos, adems de los funcionarios que determine cada ley orgnica de las instituciones que representan. Los otros funcionarios a los que se refiere el constituyente son los previstos en cada ley orgnica tales como el Fiscal General Adjunto.

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Igualmente, queremos delimitar dijo que el art. 193 n 8 de la Cn. tiene concordancia con el art. 191 de la norma fundamental; y se puede decir que el constituyente, utilizando una descripcin de funcionarios a modo ejemplificativo, no descart la idea de prever el nombramiento del Fiscal General Adjunto, con base en la regla de extensin que deja dentro de las facultades del Fiscal General de la Repblica: Nombrar, remover, conceder licencias y aceptar renuncias a los Fiscales de la Corte Suprema de Justicia, de las Cmaras de Segunda Instancia (). Iguales atribuciones ejercer respecto de los dems funcionarios y empleados de su dependencia. El Fiscal General de la Repblica consider que cuando habla de los dems funcionarios y empleados de su dependencia, se refiere a los previstos en los arts. 26 letra b, 29, 30 y 31 de la LOFGR. Asimismo, seal que el Juez requirente plante mal los aspectos relacionados con la doctrina del funcionario de hecho acuada en la emisin, supuestamente nociva de los actos que realiz el Fiscal Adjunto, y argument que no se encuentra en comunidad con el significado de dicha teora, confundiendo al funcionario de hecho con el usurpador de funciones. La teora de los funcionarios de hecho explic tiene por objeto dar solucin concreta a los actos que emitan tales funcionarios. La doctrina y la jurisprudencia convergen en que los actos dictados por estos funcionarios producen en la esfera jurdica de terceros, los efectos propios de los actos dictados por los funcionarios regulares dentro de su competencia. El estatus de funcionario de hecho prosigui, se construye para dar legitimidad a sus actuaciones, lo que no implica un derecho a estabilidad en el cargo; en tal sentido es obligacin de la administracin Asamblea Legislativa legalizar su actuacin, designando a un nuevo funcionario art. 131 ord. 19 de la Cn. Desde la teora formulada afirm, las actuaciones del Licenciado Escalante Saravia, como supuesto funcionario de hecho, gozan de plena eficacia bajo dos situaciones: a) el vlido ejercicio de la funcin, es decir, que como funcionario rena los requisitos previos de idoneidad, as como los requisitos relativos a la designacin y aceptacin formal del cargo, y b) el ejercicio eficaz del cargo, respecto de lo cual la subsistencia plena y eficiente del ttulo, as como que no haya suspensin del empleo ni la desposesin jure de la funcin pblica que desempe. La ausencia de los requisitos sealados genera la falta de validez del acto que realice el funcionario y como consecuencia postula la nulidad de sus actuaciones, lo que hace necesario distinguir entre funcionario de hecho y usurpador de funciones. El funcionario de hecho y el usurpador de funciones consider se distinguen por la apariencia de legitimidad con que ejercen la funcin; as, el primero, es aquel que bajo ciertas condiciones de hecho ocupa una funcin, ejerce competencias y realiza actos como consecuencia de una investidura irregular y el usurpador ejerce una funcin de hecho sin ttulo aparente. La doctrina de facto agreg busca proteger y dotar de legitimidad los actos del funcionario de hecho, con base en los principios de seguridad jurdica y buena fe de terceros de aceptar como legtimas las actuaciones aparentes de legalidad. Perspectiva bajo la cual, el Fiscal General no consider ilegtimas las actuaciones del Fiscal Adjunto. En cuanto a la ausencia de motivos que justifican la vulneracin de los arts. 131 ord. 19 y 192 de la Cn. exterioriz que, de acuerdo con tales disposiciones, corresponde a la Asamblea Legislativa elegir por votacin nominal y pblica al Fiscal General de la Repblica, para lo que se requiere mayora calificada y tal nombramiento recae sobre la persona que rene los requisitos establecidos para el cargo.

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La figura del Fiscal General en funciones dijo se regula en los arts. 29 y 30 de la LOFGR. Sobre ello la Sala de lo Penal emiti la resolucin dictada en el proceso 215-CAS-2005 con asidero en la improcedencia de inconstitucionalidad 64-2005 y de la cual transcribi algunos prrafos referidos a la distincin entre el rgano institucin y del rgano persona, agregando que, si bien tal resolucin no es vinculante, orienta a los juzgadores para formarse un criterio de interpretacin de la norma en un sentido amplio, siempre que se tome como base la Constitucin y las leyes. Tales consideraciones, como lneas jurisprudenciales de los casos que examina esta Sala continu, son el producto de una aplicacin conjunta del texto constitucional en relacin con la ley secundaria, bajo la ptica de la interpretacin conforme con la Constitucin, en la que las normas infra constitucionales operan como un complemento del contenido constitucional. Por ello afirm, la condicin en la que fungi el Licenciado Escalante Saravia como Fiscal General en funciones, se encuentra en conformidad con el Cdigo Procesal Penal vigente y por aplicacin directa de la Constitucin, que otorga aptitud procesal para ser parte en un proceso penal capacidad para ser parte (arts. 193 ord. 3 y 4 de la Cn. y 84 CPP). El Fiscal hizo una serie de consideraciones respecto de la legitimacin procesal, las cuales no sern transcritas por carecer de relevancia para este proceso. Bajo ese argumento asegur, la actuacin del Fiscal General en funciones goza de toda legitimidad jurdica en razn de estar configurada su creacin desde la Constitucin y la LOFGR, as como la actuacin de los agentes auxiliares ante los diferentes tribunales. Por lo tanto no existe la violacin constitucional alegada. Por tal razn aadi, no comparto los argumentos del pretensor, pues olvida que el art. 131 ord. 21 de la Cn. habilita las atribuciones determinadas en la LOFGR que refuerzan la legitimidad de la figura del Fiscal General en funciones. En suma concluy, no existe la inconstitucionalidad alegada sobre el art. 30 letra a) de la LOFGR, por considerar que la disposicin en referencia vulnera la atribucin otorgada a la Asamblea Legislativa conforme al art. 131 ord. 19 y 192 de la Constitucin de la Repblica El Fiscal General de la Repblica finaliz solicitando a esta Sala que declare que el art. 30 letra a) de la LOFGR es constitucional. II. Habiendo expuesto las consideraciones del Juez requirente, los argumentos de la Asamblea Legislativa, as como la opinin del Fiscal General de la Repblica, se enunciarn los motivos de inconstitucionalidad que constituirn el objeto de decisin (1) y luego se indicar el orden lgico que seguir esta Sala para fundamentar su fallo (2). 1. Por medio de interlocutorias de fecha 25-VI-2009, esta Sala tuvo por recibidas las certificaciones remitidas por el Juzgado Dcimo primero de Paz Suplente de sus resoluciones de fecha 5-V-2009 y 4-V-2009 respectivamente. En ambas resoluciones se circunscribi el objeto del proceso a la confrontacin normativa del art. 30 letra a) de la LOFGR con el art. 192 de la Cn. relacionado con el art. 131, ordinal 19 de la Cn., en tanto que la disposicin legal inaplicada le otorga al Fiscal Adjunto un reconocimiento legislativo funcional para ejercer las atribuciones de un funcionario cuya eleccin le corresponde a la mayora calificada de la Asamblea Legislativa y adems crea un procedimiento de eleccin alterno al previsto en el art. 192 de la Cn., de acuerdo al cual el perodo de funciones del Fiscal General de la Repblica finaliza a los tres aos. 2. As delimitado el objeto del proceso, se establece el siguiente orden para la fundamentacin de la decisin:
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En un primer momento, es relevante sealar los aspectos relativos a la integracin y funcionamiento del Estado basados en la teora del rgano e identificar los supuestos en los que convergen la voluntad de los sujetos que ejercen la funcin pblica y la entidad estatal (III); a continuacin se identificarn las irregularidades que encara el ejercicio de la funcin administrativa y las soluciones aportadas por la doctrina dentro de las cuales se enmarca la teora del funcionario de hecho (IV); para luego identificar la naturaleza de la eleccin y el ejercicio del cargo de Fiscal General de la Repblica as como la del Fiscal General Adjunto, sus atribuciones y las normas en las cuales encuentran asidero legal y, con base a ello, establecer si el Fiscal General Adjunto se encuentra legitimado para suplir al Fiscal General de la Repblica en el caso de que haya finalizado el plazo para el cual fue elegido este ltimo y determinar la supuesta contravencin al art. 192 de la Cn. relacionado con el art. 131 ordinal 19 de la Cn. (V), posteriormente se establecern los aspectos sobre la razonabilidad del plazo para la eleccin del Fiscal General de la Repblica y la suplencia de ste por parte del Fiscal Adjunto (VI). III. 1. En relacin con la teora del rgano, debe decirse que el Estado se concibe como un ente con personalidad jurdica que ha de expresar su voluntad unitaria a travs de los elementos que lo integran. De esta manera, la Administracin Pblica est compuesta por un conjunto de elementos personales y materiales, distribuidos en equipos o unidades a las que se asignan determinadas competencias que forman parte del total de las potestades atribuidas al ente pblico en conjunto rgano institucin. As, esas unidades que componen los entes de la Administracin Pblica se denominan rgano persona, cuando con ellas se hace referencia al titular o funcionario que las representa; esta distincin se ha formulado con la finalidad de explicar el mecanismo de imputacin al Estado, de la actividad de las personas que actan en su nombre. En el mismo sentido se ha pronunciado este Tribunal al afirmar que nuestro sistema de organizacin administrativa se encuentra amparado en la teora del rgano institucin-persona y que, en cuanto a esta ltima concepcin (rgano-persona), se entender representado por la persona fsica que realiza la funcin estatal; siendo su voluntad la que concretiza las decisiones del ente administrativo en nombre del cual ejerce su actividad, con la singularidad que esa voluntad expresada es imputable a la persona jurdica que integra. Efectivamente, al no tener una entidad orgnica natural, el Estado necesita de personas fsicas a su servicio, que obren por l y cuyas consecuencias jurdicas se imputen, no a los individuos que han obrado, sino al ente que representan. En ese sentido, por rgano se entiende -globalmente- un complejo ideal de facultades y competencias, atribuidos a una persona fsica con el fin de obrar y manifestar la voluntad del rgano. Por tanto, consideramos que la voluntad de las personas fsicas que sirven a la Administracin Pblica, vale como voluntad de sta, en virtud del fenmeno de la imputacin jurdica. Esto es as, porque el rgano y la entidad de la que forma parte son una sola persona jurdica y la voluntad individual de un sujeto, slo es relevante en tanto se encuentra dentro de la normatividad de la Administracin de la que forma parte. 2. Por otra parte, debe quedar claro que los actos que los funcionarios pblicos realizan en nombre del Estado, no son imputables sin ms al ente al que pertenecen, sino que deben reunir ciertos requisitos para ser considerados una emisin de la Administracin Pblica y no un producto de la arbitrariedad y los deseos personales de los funcionarios pblicos. Asimismo, existe la posibilidad de que el rgano o ente estatal sea representado por personas que carecen de una investidura formal y legtima que les otorgue la calidad de funcionarios pblicos de iure. La imputacin de responsabilidad a la Administracin por actos de funcionarios aparentes se desarrolla en relacin con situaciones de anticipacin o prolongacin de la funcin pblica, en casos de anulacin de un funcionario, anulacin del nombramiento del funcionario titular o asuncin de funciones pblicas por ciudadanos, o servidores pblicos que actan en casos de vaco de poder por situaciones de urgencia o un estado de

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necesidad. Queda claro que en tales situaciones hay carencia de ttulo formal o investidura regular y legal que otorgue validez a las actuaciones de estos funcionarios irregulares. Es precisamente en tales circunstancias en las que juega un papel central la seguridad jurdica, puesto que se otorga validez a tales actos para proteger los derechos y situaciones jurdicas de las personas que han dado por cierta la investidura de este funcionario al que la doctrina llama funcionario de facto o funcionario de hecho IV. 1. En algunos casos, la funcin administrativa encara irregularidades en su ejercicio; as, la doctrina clasifica dichas irregularidades en objetivas y subjetivas. En el primero de los casos la irregularidad es objetivamente considerada, es decir, su defecto depende de un vicio jurdico de los actos por medio de los cuales se concreta, situacin que en modo alguno se relaciona con el sujeto o funcionario que los realiza, sino que se trata de defectos del acto mismo. El segundo caso irregularidad subjetiva hace alusin al sujeto que realiza la funcin administrativa, siendo que dicho sujeto carece de competencia o investidura regular, independientemente de que la actividad que realiza est materialmente considerada dentro del ordenamiento jurdico y posea todos los requisitos de validez y eficacia para surtir sus efectos. El funcionario de hecho es un verdadero funcionario aunque con ciertas particularidades que lo diferencian del funcionario de derecho; es por ello que para definir el concepto debe partirse de la definicin que se hace de la funcin pblica regular. A. El funcionario pblico puede ejercer actividades tcnicas y materiales o actividades encaminadas a manifestar la voluntad del ente administrativo, en cuyo caso se trata del funcionario titular del rgano. A este ltimo nos referiremos, en tanto nuestro anlisis se centra en el titular de la Fiscala General de la Repblica. B. As, funcionario de hecho es el que, ejerciendo funciones pblicas propias de un oficio o cargo pblico, carece de algn requisito esencial por el cual no puede considerarse un funcionario de iure o de derecho; este funcionario, ocupa la funcin bajo determinadas condiciones de hecho, ejerce la competencia y personifica la voluntad de la Administracin Pblica como consecuencia de la investidura irregular. La irregularidad es la nota fundamental, pero sta no puede ser de un carcter jurdico esencial, pues en tal caso no habra funcionario; adems, el vicio o defecto que genera la irregularidad debe ser subsanable o convalidable a travs de actos de ratificacin de la funcin de hecho. En ese orden de ideas, los actos producidos por quien ejerce la funcin de hecho, pueden validarse, en tanto que el ordenamiento jurdico mismo valide razonablemente la cobertura en el nombramiento del funcionario que los realiza de manera regular, por esta razn es que se debe tener en claro que no cualquier caso en el que exista un sujeto ejerciendo funciones propias de la competencia de algn cargo pblico en forma irregular, ser un funcionario de hecho. La funcin de hecho debe reunir ciertas caractersticas aceptadas generalmente por la doctrina y que se pueden resumir de la siguiente manera: a. Existencia de una investidura que, aunque irregular, resulte admisible o plausible a partir de una cobertura legal, de manera que el funcionario de hecho no pueda considerarse un usurpador de la funcin, es decir, debe poseer la apariencia de un funcionario regular y ser admitido normativamente como tal. De este requisito se deriva que, este Tribunal no considera funcionarios de hecho a los sujetos que por reputacin o aquiescencia ejercen el cargo, quienes en realidad son usurpadores de la funcin.

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En ese orden de ideas en la sentencia de 25-VI-2009 pronunciada en el proceso de Inconstitucionalidad 26-2008, se dijo que en el nombramiento de un funcionario pblico existir, como en todo acto pblico o estatal, una presuncin de legitimidad en cuanto a la designacin del funcionario, dada la regularidad del acto-condicin que coloca a una persona en la situacin jurdica general y objetiva de agente pblico. Este acto-condicin -en la terminologa de Jze- es una manifestacin de voluntad en ejercicio de una potestad legal, que inviste a una persona de una situacin jurdica general, impersonal y objetiva, insertndola en un status competencial preestablecido, o que en ocasiones legitima con posterioridad el ejercicio de una potestad jurdica derivada de una competencia preexistente. Estos actos son la condicin de aplicacin de dicho estatus competencial determinado. La certeza en cuanto a la investidura de los funcionarios pblicos se determina a travs de presuncin de legitimidad de su nombramiento, que luego puede convertirse en legitimidad de sus actuaciones a travs de una convalidacin que puede darse por el nombramiento efectivo y regular en la funcin o por el titular del rgano cuando ste haya sido elegido. La investidura regular se vincula estrechamente con las clases de atribucin de competencia o titularidad de un ente estatal. En ese sentido, el adecuado ejercicio de las potestades atribuidas por el ordenamiento jurdico a determinado ente de la Administracin Pblica puede hacerse directamente por el titular del rgano o a travs de otros sujetos ya sea por medio de las figuras de la delegacin, la avocacin, la sustitucin, la subrogacin o la suplencia que las disposiciones pertinentes prevean. (i). Mediante la delegacin se transfiere normativamente el ejercicio de las competencias propias hacia inferiores jerrquicos de manera expresa, clara y concreta respecto de las tareas, facultades y deberes que comprende la transferencia. (ii). Con la avocacin el rgano superior puede asumir el ejercicio de las competencias de sus rganos inferiores jerrquicos, asumiendo el conocimiento y decisin de cualquier cuestin concreta. (iii). A travs de la sustitucin el superior comn a dos rganos puede disponer la transferencia de la competencia de uno a otro, en procedimientos o casos de conocimientos concretos. (iv) La subrogacin, por su parte, se verifica en aquellos casos de excusas o recusaciones, mediante las cuales se aparta al sujeto titular de la competencia del conocimiento de determinado asunto, y se transfiere el ejercicio de la misma hacia otro sujeto subrogante previsto por el ordenamiento jurdico. (v). Finalmente, la suplencia implica la cobertura de ausencias temporales o definitivas de los agentes pblicos titulares originarios de la competencia pblica, de manera que el suplente sustituye al titular para todo efecto legal, y ejerce las competencias del rgano con la plenitud de facultades y deberes que ellas contienen. b. La segunda caracterstica del funcionario de hecho exige que el cargo tenga existencia de iure o cuando menos el reconocimiento legal necesario, porque sin la existencia del cargo u oficio, la funcin lgicamente no existe. c. Asimismo, se exige que el funcionario de hecho se encuentre en posesin de un cargo reconocido por la ley; pero no cualquier posesin, sino que la misma debe ser pacfica, pblica, continua y de buena fe; es decir, que sus actos deben poseer la misma naturaleza de los efectuados por el funcionario de iure. d. Y finalmente, el cargo que se detenta debe ejercerse bajo apariencia de legitimidad del ttulo o autoridad.
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2. Establecido lo anterior, resulta ahora, que es necesario definir la figura del usurpador, que tiende a menudo a confundirse con la del funcionario de hecho, y establecer tambin la diferencia de ste con el funcionario regular incompetente; ello con la finalidad de evitar cualquier confusin respecto de dichas figuras, y delimitar con toda claridad los casos en los cuales la doctrina del funcionario de hecho es admisible en aras de preservar la seguridad jurdica y la continuidad del servicio pblico; pues el usurpador y el funcionario regular incompetente, no pueden bajo ninguna circunstancia estimarse dentro de la calidad de funcionarios de hecho. A. De acuerdo con Vallina Velarde, el usurpador de funciones ser aquella persona que sin apariencia alguna de legitimidad, por falta de ttulo, ejerce los actos propios de la funcin pblica, excluyendo por la fuerza o dolosamente al funcionario de iure a quien le corresponde el cargo. Precisamente estas caractersticas lo diferencian del funcionario de hecho, que asume el cargo en forma desinteresada y con el nimo de obrar en aquellas circunstancias especiales en las que la Administracin no puede concretar la voluntad del ente estatal por medio del titular de la funcin. Debe quedar claro tambin que la existencia de investidura irregular no es lo que diferencia al usurpador del funcionario de hecho, pues habr casos en los cuales el sujeto, no obstante poseer tal investidura, la irregularidad que la afecta es de tal magnitud que deviene en inexistente y lo convierte en un usurpador al accesar al cargo por medios sin cobertura legal. En este punto juegan un papel central los elementos del acto administrativo: sujeto, objeto o contenido, causa, fin y forma, ya que de faltar alguno de ellos se genera inexistencia del acto. Por lo tanto, el usurpador al no tener el carcter de funcionario bajo ttulo alguno ya sea de iure o irregular, genera la deficiencia en el sujeto de modo que ya no es capaz de realizar el acto como tal o que el acto tenga la posibilidad de ser convalidado por haber sido efectuado por un funcionario con investidura admisible o legal en apariencia. En conclusin, cuando la irregularidad o vicio que afecta el nombramiento es tan esencial que el acto jurdico es inexistente o no existe nombramiento de ninguna clase, nos encontramos ante el usurpador de funciones de la administracin pblica. B. Sobre la diferencia entre el funcionario de hecho y el funcionario regular incompetente debemos explicar que la incompetencia hace referencia a la carencia de potestad para dictar el acto, debido a que, quien efecta el acto fuera de los lmites de la ley, excede sus atribuciones de funcionario, aun cuando obre bajo ttulo regular. La competencia de los rganos del Estado est determinada por los fines que persiguen y se manifiesta a travs del conjunto de atribuciones y facultades de los diferentes entes que integran la Administracin Pblica. En ese sentido, ser incompetente el funcionario que habiendo ingresado a alguno de los entes que integran la Administracin Pblica en la forma legalmente establecida, se atribuye o realiza funciones que legalmente corresponden a otro funcionario dentro del mismo ente o que son de la competencia de otro organismo dentro de la misma Administracin. Es claro que el funcionario incompetente es siempre un funcionario de derecho pero excedido en los lmites impuestos a sus atribuciones. 3. A. Aclarado lo anterior, es necesario establecer que, bajo la doctrina del funcionario de hecho, existe un inters legtimo de la Administracin Pblica, y es que el principio de continuidad del servicio pblico se vera irremediablemente afectado en casos de urgencia o necesidad, en los cuales es preciso que el Estado acte y de

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no existir una persona fsica que materialice su voluntad, nos encontraramos ante situaciones jurdicas indeterminadas, con altas posibilidades de afectacin a la esfera jurdica de los administrados. El planteamiento resulta lgico ya que habr situaciones en las que la realidad fctica no siempre concuerda con el deber ser, pero, por razones de seguridad jurdica de los sujetos que pertenecen o se sujetan a la regulacin de determinado ordenamiento jurdico, en algunos casos esa realidad merece una equiparacin de trato con las situaciones jurdicamente reguladas, siempre que estas circunstancias fcticas igualadas al derecho, lo sean en beneficio de terceros o del pblico al que interesan las consecuencias que genera esta realidad. Frente al planteamiento del sistema lgico para la produccin vlida del ordenamiento jurdico, la realidad muestra continuamente casos en los que un funcionario o autoridad irregularmente constituida, pero en apariencia revestida de los signos del imperium dominio o poder pblico, produce actos jurdicos que son tenidos como legtimos por los destinatarios y mantienen su eficacia material, mientras la autoridad de iure acta y resuelve aquellos actos o los convalida dentro de ciertos lmites. En atencin a lo anterior, este Tribunal considera que, de no permitir dichos supuestos de hecho y aplicar en forma rigurosa e intransigible un principio de legitimidad formal de la funcin pblica contra todo estado de necesidad o urgencia, nos veramos arrastrados a perjuicios considerables a costa del inters general y la seguridad jurdica de la comunidad. B. La seguridad jurdica es un derecho constitucional que tiene toda persona frente al Estado y respecto de ste existe el correlativo deber de cumplir real y efectivamente la materializacin de todos los actos tendentes a la concrecin de las distintas manifestaciones que tal derecho posee. Una de las finalidades de la seguridad jurdica es la proteccin efectiva de los derechos e intereses que el ordenamiento jurdico consagra a favor de las personas y constituye un valor constitucional que pretende asegurar una libertad sin riesgo, de modo tal que la persona puede organizar su vida a partir del orden jurdico existente. En trminos ms concretos, la seguridad jurdica supone, por un lado, la previsibilidad de las conductas propias y ajenas y sus efectos, y por otro lado, la proteccin frente a la arbitrariedad y las violaciones del orden jurdico. Asimismo, la seguridad jurdica en su concrecin de derecho a la proteccin en la conservacin y defensa de los derechos materiales ampara a todo aqul que se encuentre en un estado de incertidumbre jurdica, independientemente de la posicin concreta que llegue a asumir dentro del proceso, procedimiento o trmite respectivo -sea jurisdiccional o administrativo-. C. Conforme con lo anterior, es claro que la aceptacin de la doctrina del funcionario de hecho en nuestro ordenamiento jurdico atiende a la necesidad en casos especiales con una delimitacin muy especfica de la existencia de soluciones armnicas con la Constitucin y establecidas en la ley para satisfacer necesidades legtimas de los gobernados en casos de eventual urgencia. La figura del funcionario de hecho es perfectamente admisible, siempre que quien ocupa el cargo con investidura irregular lo haga en beneficio de un inters pblico, en beneficio de los terceros de buena fe que aceptan o consideran admisible la investidura, por seguridad jurdica y certeza de la situacin y de la esfera jurdica de los Administrados, pues ciertos entes estatales no pueden bajo ninguna circunstancia encontrarse carentes de un titular y la razn de tal afirmacin es que sus actos tienen una incidencia relevante en la esfera particular y estatal. V. Por otra parte, es necesario analizar las figuras del Fiscal General de la Repblica y el Fiscal General Adjunto, su naturaleza y la base constitucional y legal sobre la cual descansan. Lo anterior con la finalidad de
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determinar si efectivamente el ejercicio irregular que el Fiscal Adjunto hace del cargo de Fiscal General de la Repblica, se encuentra en contradiccin con la Constitucin. 1. La figura del Fiscal General de la Repblica, encuentra su fundamento en el art. 131 ord. 19 de la Constitucin. Art. 131.- Corresponde a la Asamblea Legislativa: () 19.- Elegir por votacin nominal y pblica a los siguientes funcionarios: () Fiscal General de la Repblica, Procurador General de la Repblica, Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos y Miembros del Consejo Nacional de la Judicatura. La referida disposicin deja en claro, que el Fiscal General de la Repblica es un funcionario de eleccin de segundo grado, por atribucin conferida a la Asamblea Legislativa. El art. 193 de la Cn. por su parte determina las atribuciones y competencias de este funcionario de eleccin de segundo grado; entre ellas se destacan aquellas de vital importancia para el Estado de Derecho como la defensa y promocin de los intereses del Estado y de la Sociedad, la promocin de la accin de la justicia en defensa de la legalidad, la direccin de la investigacin del delito en la forma que determine la ley, entre otras de igual relevancia. Pero la que ms nos interesa para los efectos de esta sentencia, se encuentra en el ord. 11 que determina que el Fiscal General de la Repblica ejercer las dems atribuciones que establezca la Ley y dentro de esta competencia se enmarca el art. 26 de la LOFGR, que da asidero legal a la figura del Fiscal General Adjunto. Art. 26.- Son atribuciones del Fiscal General, adems de las sealadas en la Constitucin, en el Art. 18 de esta Ley, tambin las siguientes: () b) Nombrar, remover, trasladar, conceder licencias y aceptar renuncias al Fiscal General Adjunto, () as como a los dems funcionarios y empleados de la Fiscala, de conformidad a lo establecido en esta ley y la normativa interna. 2. Sobre el Fiscal Adjunto y en atencin a lo regulado por los arts. 191, 193 ord. 11 de la Cn. y el art. 26 letra b) de la LOFGR resulta pertinente destacar que el art. 191 de la Cn. es claro al determinar los funcionarios que ejercern el Ministerio Pblico indicando que dentro de ellos se encontrarn los dems que la ley determine. La habilitacin legal que la Constitucin instituye se genera en razn de la caracterstica de apertura de la norma constitucional que considera la complejidad y amplitud de la organizacin estatal, misma que no puede ser delimitada de manera taxativa en un solo texto, pues vivimos en una realidad dinmica en la que a diario se suscitan nuevas necesidades a las cuales el ordenamiento jurdico con la Constitucin en su base deben dar cabida y respuesta. Es por ello que no es posible limitar al legislador a una lista taxativa de funcionarios sin la posibilidad de dar respuesta a las necesidades de los administrados. Claro est que tal apertura y habilitacin legal, no es un permiso irrestricto que devenga en arbitrariedad, sino una posibilidad de actuacin que debe ejercerse dentro de los lmites constitucionalmente impuestos para ello. Asimismo, el art. 193 ord. 11 Cn. atribuye competencia al Fiscal General de la Repblica para nombrar al Fiscal General Adjunto quien, de acuerdo con la regulacin legal de la figura, tiene la competencia para sustituirlo en el caso de que el primero haya finalizado el perodo para el que fue elegido y aun no se haya elegido al nuevo titular por parte de la Asamblea Legislativa. 3. Aplicado todo lo anterior al caso que nos ocupa, es claro que el Fiscal General Adjunto no es un funcionario de eleccin de segundo grado o eleccin indirecta pues quien lo elige es Fiscal General de la Repblica y como consecuencia no goza de la legitimidad democrtica que goza el titular de la institucin elegido por la Asamblea Legislativa. No obstante ello, la ley no lo considera el titular de la entidad, sino todo lo contrario, pues simplemente le otorga el carcter de suplente del titular en aras de la seguridad jurdica de los
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administrados que ejerce las funciones del Fiscal General de la Repblica en casos de urgencia o necesidad, ya que el rgano institucin de la Fiscala General de la Repblica no puede encontrarse bajo ninguna circunstancia o supuesto carente de titular. Si se exigiera al Fiscal General Adjunto la legitimidad democrtica que se exige al titular de la institucin, entonces ya no nos encontraramos ante el supuesto de un suplente en el ejercicio del cargo en situaciones excepcionales. Por tal razn, dicha legitimidad democrtica no es demandable de un funcionario que goza de la calidad de Adjunto ya que ni la Constitucin, ni la ley le otorgan el carcter de titular de la Fiscala General de la Repblica. 4. As, las consideraciones establecidas a lo largo de esta resolucin, nos llevan a un razonamiento lgico que puede expresarse de la siguiente manera: a. El Estado es un ente con personalidad jurdica que por su extensin y complejidad necesita expresar su voluntad unitaria a travs de la multiplicidad de elementos que lo integran, razn por la cual se desarrolla la teora orgnica del Estado. b. Los funcionarios rgano persona y la entidad de la que forman parte rgano institucin son una sola persona jurdica y la voluntad individual de un sujeto slo es relevante en tanto se encuentra dentro de la normatividad de la Administracin y la imputacin de los actos de los funcionarios pblicos al ente al que pertenecen debe reunir ciertos requisitos. c. La realidad dinmica de la Administracin Pblica encara irregularidades que deben ser resueltas a travs de soluciones amparadas en la Constitucin y las leyes. d. La doctrina del funcionario de hecho cuando cumple con los requisitos necesarios presenta una solucin vlida para la preservar la seguridad jurdica de los administrados ante situaciones de urgencia o necesidad en las cuales no se ha elegido a los funcionarios pblicos legalmente establecidos. e. El Fiscal General Adjunto no es el titular de la Fiscala General de la Repblica por lo tanto, no le es exigible el requisito de legitimidad democrtica y en relacin con la suplencia que hace del Fiscal General de la Repblica, rene todos los requisitos que la doctrina seala para ser considerado un funcionario de hecho, adems de encontrarse amparado en la Constitucin y en la ley. En el mismo sentido se expres este Tribunal en la sentencia de 25-VI-2009 pronunciada en el proceso de Inconstitucionalidad 26-2008, en relacin a que, en el caso de las actuaciones del Fiscal General Adjunto, debe tenerse en cuenta que el art. 30 de la LOFGR establece que corresponde al Fiscal Adjunto suplir las ausencias temporales del Fiscal General de la Repblica en los asuntos de carcter ordinario y en el caso extraordinario de cesacin de ste en el cargo por cualquier causa, mientras se elija y toma posesin el nuevo funcionario electo. Este tipo de habilitacin legal para el ejercicio de las competencias atribuidas constitucionalmente al Fiscal General de la Repblica, es una suplencia -tal como la misma disposicin lo indica y como la misma definicin expuesta robustece- en la medida que se busca un reemplazo funcional ya sea en el tiempo regular del plazo previsto para el titular o excepcional para cuando no ha sido electo aun. En ese sentido, puede afirmarse que la suplencia es un estado continuo de reemplazo en las funciones, respecto de un titular, que se hace efectivo al concurrir determinadas circunstancias que impiden el ejercicio de la funcin al titular. Es decir, el suplente est llamado a ejercer las mismas funciones desde que se elije con el titular, y tiene prefijado su llamamiento para ciertas circunstancias.
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Ahora bien, la legitimidad de la suplencia que ahora se analiza se pondera desde la culminacin del plazo previsto para el desempeo del cargo por parte del titular. As, una vez finalizado dicho periodo, la envestidura original (acto-condicin que designa al funcionario suplente en la situacin jurdica general y objetiva de agente pblico) puede adolecer de irregularidad y nos lleva a la teora del funcionario de hecho. En consecuencia, la suplencia que el Fiscal General Adjunto hace del Fiscal General de la Repblica cuando este ltimo ha finalizado el plazo para el que fue elegido es constitucional, puesto que los arts. 191 y 193 ord. 11 Cn. habilitan la regulacin legal del referido funcionario; asimismo, no es el titular de la Fiscala General de la Repblica por lo que no requiere la legitimidad democrtica que se exige para este ltimo; y, el ejercicio del cargo que realiza, se enmarca dentro de la doctrina del funcionario de hecho a efecto de proteger la seguridad jurdica los integrantes del Estado. VI. Con lo anterior como marco de referencia, corresponde ahora establecer algunos aspectos sobre la razonabilidad del plazo para la eleccin del titular de la Fiscala General de la Repblica y la suplencia que el Fiscal Adjunto hace del primero en tales casos. 1. Los arts. 131 ord. 19 y 192 de la Cn. no establecen en su texto en forma expresa algn enunciado que determine el plazo en el que la Asamblea Legislativa debe elegir al Fiscal General de la Repblica cuando el anterior haya finalizado su perodo en el ejercicio del cargo, y de igual manera, el art. 30 de la LOFGR, no determina un plazo restringido para que el Fiscal Adjunto funja como suplente del titular de la institucin cuando el rgano Legislativo no lo ha elegido. Ante esta inexistencia de plazo se interpreta que la eleccin debe ser antes que el titular culmine su perodo. A simple vista tales omisiones podran generar la idea equivocada de que la Asamblea Legislativa puede postergar en forma indefinida su obligacin constitucional de elegir al titular encargado de la Fiscala General de la Repblica. Desde una interpretacin integral del texto constitucional y en atencin a los valores que rigen nuestra Norma Fundamental, es claro que el plazo para la eleccin del Fiscal General de la Repblica, y consecuentemente, el plazo en el que el Fiscal Adjunto puede suplirlo, no es un plazo indefinido, es decir, que si bien es cierto el rgano Legislativo puede encarar dificultades para la gil y pronta eleccin del titular de la Fiscala, el perodo para resolverlas no puede ser arbitrario e irrazonable. La razonabilidad de los plazos no definidos expresamente por el legislador o la Constitucin viene determinada por una serie de condiciones o aspectos objetivos que permiten determinar que la dilacin en el plazo para la eleccin del referido funcionario, no obedece al capricho o a la arbitrariedad de los sujetos que integran al rgano encargado de la eleccin. 2. En ese orden de ideas, el Estado y los rganos que lo conforman deben garantizar la continuidad de sus instituciones; ello con la finalidad de que la situacin jurdica y los derechos de los administrados no se encuentren en un estado de indeterminacin tal que permita flagrantes vulneraciones a los mismos. Ello implica que los plazos en general deben ser razonables, sin dilaciones o retrasos indebidos en todas las reas en las que el Estado ejerza su accin. As, la razonabilidad de un plazo que no ha sido expresamente considerado en un texto legal o en la Constitucin puede enfocarse desde dos puntos de vista: (i) no es posible limitar con carcter taxativo y absoluto el lapso de tiempo dentro del cual la autoridad resolver un asunto sometido a su conocimiento, pues ello depender de aspectos tales como la complejidad del asunto y la cantidad de trabajo asignada a dicha autoridad; y (ii) no obstante lo anterior, ningn plazo puede ser indefinido de manera que se su determinacin se convierta en un capricho o arbitrariedad de la autoridad a la cual se encuentra sometida la decisin.
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En ese orden de ideas, la Asamblea Legislativa es un cuerpo colegiado, el cual se encarga de una gran variedad de asuntos, siendo su tarea esencial la de legislar; pero tambin tiene a su cargo por mandato constitucional la eleccin de los funcionarios titulares del Ministerio Pblico, entre ellos, la del Fiscal General de la Repblica. De lo anterior se deriva que la prolongacin de la eleccin por s sola, no es indicativo de una vulneracin automtica a la Constitucin, no obstante ello, el retraso arbitrario sin una razn vlida que justifique la dilacin en la eleccin del Fiscal General de la Repblica podra derivar en una vulneracin a la Norma Fundamental. En la resolucin de 14-XII-2004 dictada en el proceso de Inconstitucionalidad 13-2003, este Tribunal se pronunci respecto de los aspectos que concurren sobre la razonabilidad del plazo en relacin con el derecho a una pronta y cumplida justicia, que debe ser garantizado por el rgano Judicial y que esta Sala considera aplicables al rgano Legislativo respecto del plazo para efectuar las tareas que le han sido encomendadas constitucionalmente: (a) la actitud del rgano Legislativo, en tanto que deber determinarse si las dilaciones en la toma de decisiones obedecen a la inactividad del mismo, que sin causa de justificacin alguna deja transcurrir el tiempo sin promover la discusin que los lleve al consenso como rgano colegiado y as tomar una decisin; (b) la complejidad del asunto, pues habr determinados asuntos que por poseer un mayor grado de dificultad, requieren mayora calificada en la votacin u otros factores que incidan en la toma de la decisin, exigen un plazo mayor que el requerido en asuntos menos complejos. En el caso de la eleccin del Fiscal General de la Repblica podemos considerar el anlisis de los postulantes al cargo, pues generalmente se requiere generar consenso sobre el perfil y aptitudes adecuadas al cargo; y (c) el comportamiento de las partes, que en el caso del rgano Legislativo puede obedecer al nmero de propuestas de candidatos para la eleccin y a la dificultad de consenso en un rgano plural como la Asamblea Legislativa, en el que confluyen diferentes corrientes de pensamiento as como preferencias por determinados candidatos. Debe quedar claro que la falta de determinacin de plazo por parte del legislador tampoco no es inconstitucional per se, ya que en todo caso lo que debe analizarse es la razonabilidad del tiempo empleado por el rgano Legislativo para tomar una decisin conforme con los aspectos ya relacionados. Por otra parte, hay que tomar en cuenta que, dentro de la complejidad del asunto se comprende la trascendencia de la decisin, para el caso la eleccin del titular de la Fiscala General de la Repblica cuya incidencia en la vida jurdica del Estado, podra requerir un plazo mayor, pero que guarde coherencia con la Constitucin y una razonabilidad que se justifique en aspectos objetivos. 3. En atencin a lo anterior este Tribunal considera que el plazo para elegir al Fiscal General de la Repblica, y por consiguiente, el plazo en el que el Fiscal Adjunto ejercer las funciones del despacho como suplente, debe ser un plazo razonable, basado en aspectos objetivamente verificables y no en la arbitrariedad de la autoridad que lleva a cabo la eleccin. Por tanto Con base en las razones expuestas, disposiciones y jurisprudencia constitucional citadas y arts. 10, 11 y 77-F de la Ley de Procedimientos Constitucionales, en nombre de la Repblica de El Salvador esta Sala Falla:

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1. Declrase que en el art. 30 letra a) de la Ley Orgnica de la Fiscala General de la Repblica, emitido mediante el Decreto Legislativo n 1037, de 27-IV-2006, publicado en el Diario Oficial n 95, tomo 371, de 25-V2006, no existe la inconstitucionalidad alegada en las inaplicabilidades remitidas por el Juez Dcimo Primero de Paz suplente de San Salvador, debido a que la referida disposicin establece un supuesto de suplencia amparado en la ley y la Constitucin, y que el Fiscal General Adjunto es un funcionario cuyas caractersticas se enmarcan dentro de la teora del funcionario de hecho, y por lo tanto, su ejercicio irregular del cargo de Fiscal General de la Repblica se da en razn de preservar la seguridad jurdica y la proteccin de la continuidad del servicio pblico que brinda la Fiscala General de la Repblica, y los derechos e intereses de la Sociedad y el Estado. 2. Publquese esta sentencia en el Diario Oficial dentro de los quince das siguientes a esta fecha, debiendo remitirse copia de la misma al Director de dicho rgano oficial. 3. Notifquese.

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