Legislao Penal Especial - Aula 1

Lei de Abuso de autoridade lei 4898/65 O ato de abuso de autoridade enseja trplice responsabilidade (art. 1): a. Administrativa b. Civil c. Penal

No apenas responsabilidade criminal, porm a lei praticamente toda penal. Aspectos penais da lei: 1. Objetividade Jurdica a. Imediato ou principal: proteo dos Direitos Fundamentais das pessoas fsicas e jurdicas. b. Mediato ou secundria: proteo da regularidade e probidade dos servios pblicos. Os crimes de abuso de autoridade so de dupla objetividade jurdica (um principal e um secundrio).

2. Elemento Subjetivo o dolo. No existe abuso de autoridade culposa. Caso a autoridade pratique excesso de forma culposa, ira responder administrativamente. S existe crime de abuso de autoridade se houver a inteno especfica de abusar. Se a autoridade na inteno de cumprir seu dever, e/ou zelar pelo interesse pblico, cometer excesso, haver ilegalidade no ato, mas no abuso de autoridade.

3. Formas de Conduta a. Ao b. Omisso: desde que exista a inteno especfica de se omitir abusivamente (art. 4 c, d, g, e i so crimes omissivos puros / prprios)

4. Espcie de Ao Penal art. 12 (ATENO) crime de ao pblica incondicionada: a representao mencionada no art. 12, no a representao prevista no CP, apenas o direito de petio previsto no art. 5 XXXIV, a. Lei 5.249/67 diz que a lei de abuso no depende de representao.

5. Competncia O abuso de autoridade crime de infrao de menor potencial ofensivo, ento a competncia do juizado especial criminal (jecrim) art. 98, I, CF Se for um crime de abuso junto com um crime mais grava, vai responder em juzo comum. Se for abuso + crime doloso contra a vida vai responder em jri. Abuso praticado por militar quem julga juizado especial criminal estadual ou federal. (justia militar no julga crime de abuso smula 172 do STJ). Abuso + crime militar os processos so separados. Abuso juizado especial crimina. Crime militar Juizado militar. Abuso praticado contra servidor federal quem julga o Juizado especial criminal federal (Smula 147 do STJ) Abuso praticado por servidor federal - quem julga o Juizado especial criminal federal (Smula 147 do STJ) OBS: HC 102.049/ES STJ: delegado da PF agrediu uma mdica: o STJ entendeu que a competncia para julgar do juizado especial criminal estadual, pois o delegado no estava em servio, foi ao hospital para resolver problemas particulares

6. Concurso de crimes O abuso de autoridade no absorve nem absorvido pelos crimes a ele conexos. Jurisprudncia do STF e STJ. Ex: agresso fsica por policial. Responde por agresso e por abuso.

Tortura absorve o abuso de autoridade? A doutrina diz que sim. STJ e STF dizem que no. Para a CESPE, a tortura pode ou no absorver o abuso de autoridade. Ir depender do caso concreto.

7. Crimes do art. 3 O art. 3 constitucional ou inconstitucional? a. 1 corrente: inconstitucional, pois viola o princpio da taxatividade, ou seja, a redao do artigo vaga e genrica e no descreve detalhadamente qual a conduta criminosa. b. 2 corrente: constitucional, pois impossvel o legislador prever todas as hipteses concretas de ato abusivo e descrev-las no tipo penal. (CESPE)

Consumao e tentativa dos crimes do art. 3: A consumao se d com a prtica da conduta abusiva, ainda que no ocorra a efetiva violao do direito protegido. Ou seja, esses crimes do art. 3 so formais ou de consumao antecipada, ou seja, no necessitam que ocorra o resultado naturalstico da efetiva leso ao direito protegido. Os crimes do art. 3 no admitem tentativa, pois o simples atentado ao direito protegido j configura crime consumado.

8. Constituem crimes do Art. 3 a. Atentado a liberdade de locomoo: direito de ir e vir, e tambm o direito de permanecer em locais pbicos Ateno: No se pode confundir deteno momentnea com priso para averiguao: Deteno momentnea: (ato legtimo fato atpico) a conduo de uma pessoa a uma repartio ou manuteno dela num determinado local pelo tempo estritamente necessrio para o esclarecimento de uma situao de dvida.

Ex: a PM conduz at a delegacia uma pessoa que consta como procurado. Chegando na DP verifica-se que a ordem j foi revogada e a pessoa no mais procurada, sendo imediatamente liberada. Priso para averiguao: (crime de abuso de autoridade) a priso sem flagrante ou ordem judicial para a investigao formal ou informal de infrao penal. OBS: legtimas restries ao direito de locomoo configuram atos de poder de polcia e no abuso de autoridade, por exemplo bloqueio de trnsito da polcia militar. b. Atentado a inviolabilidade do domiclio. Domiclio: qualquer local no aberto onde algum exerce profisso, atividade ou uma moradia ainda que passageira. Ex: quarto de hotel, motel, sala de empresrio, o ateli de artista plstico. (revogou o art. 150 2 do CP que tratava de violao de domiclio por autoridades) Caso a policia invada uma casa sem mandado, mas pegue algum flagrante, no ir constituir crime de abuso de autoridade! A invaso ser legtima.

c. Atentado ao Sigilo da Correspondncia O sigilo das correspondncias no absoluto. Excepcionalmente a autoridade pode violar o sigilo sem que isso configure abuso de autoridade. Ex: STF - HC 70.814 Funcionrios de penitenciria abriram correspondncia dos presos, pois estes estariam planejando um ataque ao presdio, junto com comparsas que estariam fora da priso, para constituir fuga. O STF decidiu que em casos excepcionais, a administrao penitenciria pode violar o sigilo das correspondncias. Correspondncia aberta perde carter sigiloso! O tipo penal s tutela correspondncias fechadas. Correspondncia depois de aberta vira documento. A violao de correspondncias eletrnicas configura crime do art. 10 da lei de interceptao telefnica.

d. Atentado a liberdade de conscincia e de crena e. Atentado ao livre exerccio dos cultos religiosos. Estes direitos no so absolutos, os excessos podem e devem ser coibidos pelas autoridades. f. Atentado a liberdade de associao A CF veda as Associaes ilcitas g. Atentado ao direito ao voto h. Atentado ao direito de reunio Requisitos p o direito de reunio: - Pacfica - sem armas - locais pblicos - prvio aviso a autoridade competente i. Atentado a incolumidade fsica da pessoa Pode variar desde um empurro um homicdio. Protege tambm a incolumidade psquica da pessoa? 1 corrente: no protege j. Atentado aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional Trata-se de uma norma penal em branco que complementada por outras normas que regulamenta os direitos e garantias profissionais. Ex: Delegado de polcia que probe promotor de fiscalizar cadeia. Ex: Smula vinculante 14 direito do defensor (advogado), no interesse do representado ter acesso amplo as provas que j constam no procedimento investigatrio, pois diz respeito ao direito de defesa do acusado. 9. Constituem tambm crimes de abuso de autoridade art. 4 a. Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder.

Comete crime quem d a ordem tanto quanto quem executa. Ordenar: O crime se consuma com a ordem, ainda que no cumprida. A tentativa s possvel na forma escrita. Executar: se consuma com a execuo da ordem. possvel tentativa.

Medida privativa da liberdade individual: 1 Sem as formalidades legais 2 Com abuso de poder (ex: uso de algemas desnecessrias smula vin. 11) Se a vtima for criana ou adolescente haver crime do art. 230 do ECA : realizar apreenso de menor sem as formalidades legais

b. Submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou constrangimento no autorizado em lei. Esse crime se consuma no momento em que a vtima sofre o constrangimento e a tentativa possvel.

Vexame / constrangimento: Legal fato atpico Ilegal Abuso de autoridade

Se a vtima criana ou adolescente h o crime do art. 232 do ECA: submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou constrangimento.

c. Deixar de comunicar, imediatamente ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa. Esse crime se consuma com a simples omisso da autoridade, ainda que o juiz tome cincia da priso por outros meios. No se admite tentativa neste caso, pois o crime omissivo puro ou prprio Tem que haver comunicao imediata ao juiz competente. A demora injustificada na comunicao configura o abuso de autoridade. Se a autoridade comunicar o juiz

incompetente apenas para retardar o controle judicial sobre a priso, configura tambm o crime de abuso de autoridade. Se a vtima criana ou adolescente configura o crime do art. 231 do ECA: Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada.

O art. 5, LXII da CF, diz que a priso deve ser comunicada ao juiz e a famlia do preso ou pessoa por ele indicada. (novidade) O art. 306 do CPP (lei 12.403/11), diz que a priso deve ser comunicada ao juiz, famlia do preso ou pessoa por ele indicada, e tambm ao ministrio pblico.

d. Deixar o juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja comunicada. e. Levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana permitida em lei. f. Cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor. g. Recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa. h. O ato lesivo da honra ou patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal.

O ato lesivo da honra ou patrimnio pode ser legal (fato atpico), ou ilegal (fato tpico). Esse crime se consuma com a efetiva leso da honra ou do patrimnio da vtima. A tentativa possvel.

i. Prolongar execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade. um crime de conduta mista, exige uma ao e uma omisso para se configurar. A consumao desse crime se d com a omisso em expedir ou cumprir a ordem de liberdade. No sendo possvel a tentativa.

O tipo penal no fala em prolongar priso preventiva. Prolongar ilegalmente priso preventiva configura crime do ar. 4, b desta lei: Submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou constrangimento no autorizado em lei.

O art. 350 do CP est tacitamente revogado pela lei de abuso de autoridade? - Conforme o STJ, o caput deste artigo est revogado pelo art. 4, a. O inciso I do art. 350 do CP continua em vigor, o inciso II tambm est revogado pelo art. 4, i, e o inciso III est revogado pelo art. 4, b, e o inciso IV continua em vigor.

Art. 350 do CP Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder. P. nico Na mesma pena incorre o funcionrio que I Ilegalmente recebe e recolhe algum a priso, ou a estabelecimento destinado a execuo de pena privativa de liberdade ou de medida de segurana. II Prolonga a execuo de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem de liberdade III Submete pessoa que est sob sua guarda ou custdia a vexame ou constrangimento no autorizado em lei IV Efetua, com abuso de poder, qualquer diligncia.

Legislao Penal Especial - Aula 2

10. Sujeitos do crime de abuso de autoridade Sujeito ativo: Autoridade (crime prprio, ou seja, exige condio especial do sujeito ativo) Art. 5: Autoridade quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil ou militar ainda que transitoriamente e sem remunerao. Ou seja, qualquer pessoa que exera funo pblica. O Crime de abuso pode ser praticado: - no exerccio da funo - em razo da funo (a autoridade no est no exerccio da funo, mas invoca a condio de autoridade para cometer o ato) Aposentados no podem cometer o crime de abuso de autoridade. Pessoas com mnus publico no cometem crime de abuso de autoridade. Mnus pblico: Em cargo imposto pela lei e pelo juiz, para defesa do interesse privado ou social, por exemplo, inventariante, administrador de falncia, depositrio judicial, advogado. Particular que no exerce nenhuma funo pblica no pode praticar crime de abuso de autoridade sozinho. Poder cometer o crime se associando com uma autoridade em que o indivduo tenha cincia de que o outro autoridade. Art. 30 CP Sujeito Passivo: - imediato / principal: pessoa fsica ou jurdica que sofre a conduta abusiva. - mediato / secundrio: administrao pblica cuja regularidade do servio foi prejudicada com o ato de abuso. O crime de abuso crime de dupla subjetividade passiva (crime com 2 sujeitos). 11. Prescrio no crime de abuso de autoridade A pena de 10 dias a 6 meses. Prescrio: 3 anos (art. 109 do CP)

12. Penas do crime de abuso Art. 6, 3, 4 e 5: - multa (calculada na forma do art. 49 do CP) - deteno de 10 dias a 6 meses - perda do cargo e inabilitao para exercer funo pblica por at 3 anos - policia civil ou militar podem ser impedidos de exercer cargo ou funo policial ou militar no municpio do crime de 1 a 5 anos (essa pena s pode ser principal, pois no existem mais penas acessrias no Brasil). Essas penas podem ser aplicadas isoladas ou acumulativamente. Lei de tortura 9455/97, art. 1, 5 - a condenao acarretar perda do cargo, funo ou emprego publico e o agente ficar impedido de exercer atividade pblica pelo dobro do prazo da pena aplicada. (Lei de abuso at 3 anos) Diferentes das penas de abuso que podem ser aplicadas isoladas e cumulativamente, na lei de tortura essas penas so automticas da condenao. Ou seja, o juiz no vai decidir de vai dar aquela pena ou no, aqui se foi condenado obrigatrio.

Lei Antidrogas lei 11.343/06

1. Crimes de usurios / dependentes a. Art. 28, caput Porte de drogas para consumo pessoal (pequena quantidade): adquirir, guardar, ter em depsito, transportar ou trouxer consigo droga para consumo pessoa, sem autorizao ou desacordo com determinao legal. Condutas: Adquirir gratuita ou onerosa. (no importa se ganhou, trocou ou ganhou). Guardar Trazer consigo Junto ao corpo, mochila, pasta, etc. Transportar (acrescentadas na lei 11343/06) Manter em depsito - (acrescentadas na lei 11343/06)

Transportar e manter em depsito aparentemente no so compatveis com porte para consumo pessoal. Adquirir Crime instantneo: consuma-se com a aquisio. Todas as outras formas so crimes permanentes. Este crime possui 5 condutas crime de conduta mltipla ou variada, ou seja, crime que possui varias condutas tpicas. um tipo penal misto alternativo, o q significa dizer que a prtica de 2 ou mais condutas no mesmo contexto ftico crime nico (princpio da alternatividade, que um dos princpios de conflito aparente de norma) Ex: usurio compra a droga, transporta at sua casa e guarda para usar no dia seguinte apenas 1 crime (3 condutas no mesmo contexto ftico). O nmero de condutas pode at ser considerado na dosagem da pena, mas ir sempre ser um crime s.

Objeto material: - Droga: para efeito da lei de drogas, o que consta na portaria SVS/MS 344/98, art. 66 (portaria do servio de vigilncia sanitria do Ministrio da Sade) Se a substncia no consta nesta portaria, no h crime do art. 28. Se a substncia foi excluda da portaria, haver abolitio criminis para os efeitos legais. A abolitio criminis ir retroagir nos efeitos jurdicos de crimes que continha aquela substncia, por ex. trfico.

Objetividade Jurdica: - Principal / imediato: sade pblica. - Secundrio / mediato: sade individual do usurio.

Elemento Subjetivo do crime: Dolo de praticar uma das condutas tpicas acrescido da finalidade especfica de consumo pessoal.

Se a finalidade no o consumo pessoal, configura trfico de drogas. Critrios para saber se a droga para consumo pessoal: Ar. 28, 2 - o juiz atender a natureza e quantidade da substncia apreendida, local e condies em que se desenvolveu a ao, circunstncias sociais e pessoais do infrator e seus antecedentes.

OBS1: quantidade no nico critrio tipificador do crime. Ex1: polcia surpreende traficante vendendo 1 papelote (1 grama) de cocana. (trafico) Ex2: Me de viciado pede ao delegado para apreender droga (300g de maconha) do filho viciado (Usurio). Elemento normativo do tipo: Sem autorizao, ou seja, se a conduta autorizada o fato atpico. Plantas de uso ritualstico e religioso so autorizadas, de acordo com a Conveno de Viena de 1971. Ex: santo daime.

Consumao e tentativa A consumao se d com a mera pratica da conduta, ainda que no ocasione situao concreta de perigo para a sade pblica. Ou seja, crime de mera conduta e crime abstrato (no exige situao real de perigo) possvel tentativa de porte de drogas para consumo pessoal? 1 corrente: no, pois crime de mera conduta, e crime de mera conduta no admite tentativa. (Prevalece) 2 corrente: sim, possvel a tentativa do verbo adquirir. O usurio preso tentando adquirir a droga. Para a 2 corrente, haveria tentativa do artigo 28, pois tentou adquirir, mas no conseguiu por circunstncias contrrias a sua vontade.

Vtima do crime: O sujeito passivo a coletividade, ou seja crime vago. Crime vago aquele que no tem vtima determinada, ou seja, a vtima vaga. Fumar ou usar: 1 corrente: Condutas usar e fumar so fato atpico, pois no previsto no art. 28. 2 corrente: As condutas de usar e fumar configura crime, pois fumar ou usar pressupe trazer consigo. (Prevalece na doutrina e jurisprudncia) Principio da insignificncia: 1 corrente: no se admite, pois a sade pblica vaga, o bem jurdico protegido no compatvel com o princpio da insignificncia. (STF HC 91.759/MG 1 turma, 09/10/07) 2 corrente: possvel o princpio da insignificncia para consumo pessoal. (STF HC 92.961/ SP 1 turma, 11/12/07) CESPE

Princpio da alteridade Alter = outro Uma conduta s pode ser tipificada como infrao penal se atingir bem jurdico de terceiros, ou seja, condutas que s atingem o prprio agente no podem ser criminalizadas. Existe uma corrente sustentando que o art. 28 caput inconstitucional pois viola o princpio da alteridade, ou seja, pois o usurio s pe em risco a prpria sade. (no o que prevalece) Prevalece que o art. 28 constitucional, pois o usurio punido por colocar em perigo a sade pblica e no a prpria sade. (o STF reconheceu repercusso geral)

b. Art. 28, 1

Plantio de drogas para uso prprio

As mesmas penas submete-se quem para consumo pessoal semeia, cultiva, ou colhe, plantas a destinao de preparao de produto considerado como droga.

Condutas: - Semear crime permanente - Cultivar crime permanente - Colher crime instantneo Se o indivduo pratica as 3 condutas pratica 1 crime s (princpio da alternatividade)

Objeto material: Planta que est na portaria 344/98

Objetividade Jurdica: - Principal / imediato: sade pblica. - Secundrio / mediato: sade individual do usurio.

Art. 28, 1 - Semear, cultivar ou colher. Para uso prprio. (Infrao de menor potencial ofensivo) Art. 33, 1, II Semear, cultivar ou colher. Para uso de terceiro. (Crime equiparado a hediondo) A diferena a destinao da droga. OBS: o art. 243 da CF combinado com art. 32, 4 da lei 11.343/06 causa a expropriao da propriedade inteira, sem direito a indenizao. O STF reconheceu repercusso geral e decidir se a responsabilidade do proprietrio de imvel arrendado objetiva ou subjetiva.

Elemento normativo do tipo No art. 28 no contm em sua redao em desacordo com a norma. Ou seja, se a conduta for autorizada no configura crime

Consumao e tentativa igual art. 28, caput

Princpio da insignificncia e da alteridade - igual art. 28, caput

Penas para o art. 28, caput e 1 Incisos I a III: - advertncia sobre os efeitos a droga - prestao de servios a comunidade - freqncia obrigatria a curso educativo

Estas penas podem ser cumuladas, bem como substitudas a qualquer momento pelo juiz ou pelo promotor. Durao das penas: no tem prazo para advertncia. Para prestao de servio e curso educativo: se no for reincidente at 5 meses. Se for reincidente at 10 meses. Se o usurio no cumprir as penas, poder o juiz submet-lo a: - admoestao verbal - multa Cuidado: admoestao verbal e multa no so penas! So medidas para forar o cumprimento da pena. Se h admoestao e pagamento de multa ele no fica livre de cumprir as penas! Se a multa no for paga no pode ser convertida em priso. No h de forma alguma possibilidade de priso para usurio de drogas na lei 11.343/06. Porm no cdigo penal militar, prev o porte de drogas em reas sujeitas a administrao militar: a pena de recluso de at 5 anos. O STF j pacificou que este art. do cdigo penal militar no foi tacitamente revogado pelo art. 28 da lei de drogas. Concluso: usurio em reas militares estar sim sujeito a pena de priso.

Art. 28 crime? L.F.G. x STF - L.F.G.: o art. 28 no crime nem contraveno penal, o art. 28 uma infrao sui generis(coisa nica), pois no tem nem pena de priso nem de multa. - STF: o art. 28 crime. Concluso 1: Se o art. 28 crime, a condenao pelo crime do art. 28 gera reincidncia Concluso 2: se o menor est com droga, pratica ato infracional, pois o art. 103 do ECA diz que ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno praticado por menor de idade. Para o STF houve despenalizao, mas no descriminalizao. Acabou a pena de priso, mas o fato continua sendo crime.

Prescrio dos crimes do art. 28, caput e 1 Prazo de 2 anos. Art. 30

Legislao Penal Especial - Aula 3

2. Trfico e outros delitos - Art. 33 a 39

Art. 33, caput Trfico de drogas Pena de 5 a 15 anos. (antes era de 3 a 15 anos) no retroage, pois malfica. Smula 711 STF: se durante o crime permanente ou continuado (que se consuma a todo o momento enquanto o fato durar) houver alterao da lei penal aplica-se a lei mais nova, ainda que mais grave. Ex: traficante guarda droga na vigncia da lei antiga e s se desfaz da droga durante a vigncia da lei atual. Ir ter pena mais grave, 5 a 15 anos.

O objeto material Droga o que est previsto na portaria SVS/MS 344/98 art. 66 (antes era substncia entorpecente ou que cause dependncia fsica ou psquica). O que no est na portaria no droga, por mais entorpecente que seja. Se a droga for excluda da portaria haver abolitio criminis. Este crime de conduta mltipla ou variada (tipo misto alternativo). Significa que pelo princpio da alternatividade, a prtica de vrias condutas no mesmo texto ftico configura crime nico, e no concurso de crimes.

Condutas do tipo penal:

1. Importar / exportar: trfico transnacional de drogas (antigo trfico internacional. Se cair trfico internacional na prova esta certo tambm) Trfico com aumento de pena de 1/6 a 2/3 do art. 40, I. OBS1: STJ: Esta causa de pena de aumento no incide, se o pas para onde a droga foi ou de onde a droga veio, ela no considerada proibida. Ou seja, s h aumento de pena se a droga for proibida nos dois pases. Ex: importar lana perfume da argentina. OBS2: Esse aumento de pena no exige envolvimento de pas estrangeiro, pode ser de territrio neutro. OBS3: A competncia para julgar este crime (trfico transnacional) da justia federal. Art. 70 Se no municpio do crime no houver vara federal, o processo ser julgado na circunscrio federal respectiva. (antes se no houvesse seria julgado na justia estadual. ISSO EST ERRADO) 2. Prescrever / ministrar: Art. 33, caput (equiparado a hediondo): Doloso - aqui o agente sabe que esta ministrando/prescrevendo droga errada, dose errada ou aplicando/prescrevendo para pessoa errada. Art. 38, caput (crime de menor potencial ofensivo): Culposo (nico nesta lei) - Prescrever ou ministrar droga errada.

- Prescrever ou ministrar droga certa, porm na dose errada. - Prescrever ou ministrar droga certa, com dose certa, porm na pessoa errada. O art. 38 no menciona quais so os sujeitos ativos, diz apenas prescrever ou ministrar. A lei anterior mencionava os sujeitos ativos: mdico, dentista, farmacutico ou profissional de enfermagem. Ento antes era crime prprio. Ento o art. 38 crime comum ou prprio? 1 corrente: crime comum: pode ser praticado por qualquer um 2 corrente (Majoritria): crime prprio: Somente mdico, enfermeiro, dentista e farmacuticos tem autorizao legal para prescrever / ministrar drogas. Se a conduta de prescrever ou ministrar for feita por outra pessoa, ir configurar o art. 33 caput. Alm disto, o art. 38. Pargrafo nico diz que a conduta deve ser comunicada ao conselho da categoria profissional. Curandeiros praticam o crime do art. 33, caput

3. Fornecer drogas, ainda que gratuitamente art. 33 Art. 33, Caput Aqui se condena quando h habitualidade e inteno de lucro posterior. Art. 33, 3 (4 requisitos) Oferecer drogas, eventualmente (sem habitualidade), sem objetivo de lucro, para pessoas do seu relacionamento, para juntos consumir. Infrao de menor potencial ofensivo Pena de 6 meses a 1 ano Chamado de trfico de menor potencial ofensivo Namorado que traz droga todo dia para partilhar com namorada, responde por trfico do art. 33, pois no habitualmente.

Sujeitos do Crime de trfico Sujeito ativo: qualquer pessoa

Sujeito passivo: coletividade (crime vago, ou seja, no h uma vtima determinada)

Objeto jurdico Imediato / principal: sade pblica Mediato / secundrio: sade individual

Elemento Subjetivo: Dolo, ou seja, tem que haver inteno Exceo: prescrever / ministrar art. 38, caput

Art. 28, caput: consumo prprio Art. 33, caput: para terceiros

Se o agente tem a droga sem inteno de consumi-la e sem a inteno de fornecer a terceiros: trafico (STJ). Pois o art. 28, caput descreve a conduta mais a finalidade da destinao da droga, e o art. 33, caput apenas prev a conduta, no exigindo a destinao da droga. Para o STF o fato atpico.

possvel tentativa no trfico? - Prevalece que no possvel tentativa no trfico, pois so tantas as condutas que a prtica de uma delas pressupe uma conduta anterior j consumada Ex: traficante tenta vender a droga, ento ele j guarda, mantm em depsito ou traz a droga consigo. - entendimento minoritrio que possvel a tentativa nas condutas de adquirir, ministrar e importar. Porm o STJ entende que quando h a negociao de adquirir a conduta j foi consumada, independente de haver ou no a efetiva entrega da droga HC 8.681/SP.

Se o indivduo no sabe que est carregando drogas, h crime? No, erro de tipo. Ex: neto que d vidro de talco para av viajar, mas na verdade cocana. Ex2: motoboy achando que esta carregando algo lcito enquanto na verdade drogas.

Condutas equiparadas ao trfico

Art. 33, 1 , I Objeto material: Matria prima, insumo ou produto destinado preparao de drogas. (no precisam estar na portaria SVS/MS 344/98, at porque se estivessem seria considerado trfico de drogas) Ex: ter, Acetona. Ateno: s h crime se as substncias forem destinadas preparao de drogas! Manicure no comete crime equiparado ao trfico por possuir acetona em seu salo. Ou seja, h necessidade de provar a destinao da substncia. O exame pericial indispensvel - STF

Art. 33, 1 , III Utilizar ou autorizar terceiro a utilizar bem de qualquer natureza de que tenha a guarda, administrao, vigilncia, posse ou propriedade para o trfico de drogas. Ex: empresta casa para vender drogas / empresta automvel para transportar drogas. Ateno: o sujeito ativo, alm do dono, pode ser o guarda, o vigia e o possuidor temporrio do bem. Aqui os agentes respondem por crimes diferentes, ou seja, no so participes: Quem empresa: art. 33, 1, III Traficante: art. 33, caput

Se algum emprestar para consumo, responde pelo art. 33, 2: induzir, instigar ou auxiliar o uso indevido de droga.

Art. 33, 1 , IV Trfico privilegiado Causa de Reduo de pena - Diminuio de 1/6 a 2/3 - S se aplica ao trfico (art. 33, caput) e condutas equiparadas (art. 33, 1, I a III) - Esta diminuio de pena direito subjetivo do condenado (ato vinculado) - Requisitos: a. Ru primrio (no tem condenao definitiva) b. Bons antecedentes: STF/STJ inquritos policiais e aes penais em andamento no so maus antecedentes, pois ainda existe a presuno de inocncia. Mau antecedente: condenao definitiva que parou de gerar reincidncia (no ru primrio) 5 anos depois de condenado c. No se dedique a atividade criminosa d. No integre organizao criminosa

Art. 33, 4 - no permite a substituio da pena por converso em penas restritivas de direito. O STF julgou esta proibio como inconstitucional. Ento possvel pena restritiva de direitos para condenado por trfico.

Lei 6368 (lei anterior de drogas) X Lei 11.343/06 (lei atual) Lei 6368: 3 a 15 anos. No havia causa de diminuio de pena para o trfico. No quesito pena: era mais favorvel No quesito causa de diminuio de pena: mais severa Lei 11.343/06: 5 a 15 anos. H causa de diminuio de pena para o trfico. No quesito pena: mais severa. No quesito causa de diminuio de pena: mais benfica, favorvel

A lei penal s retroage em benefcio do ru. Ento o juiz pode cominar as duas leis, aplicando a parte mais favorvel de cada uma delas? Ex: traficante vendeu droga na vigncia da lei anterior, o juiz pode aplicar para o traficante a pena mnima da primeira lei (3 anos), com a diminuio de pena da lei atual? 1 corrente (STJ): No, o juiz no pode cominar leis penais, pois ele estaria criando uma terceira lei, atuando como se fosse legislador, ofendendo o princpio da separao dos poderes. 2 corrente (STF): Sim, o juiz pode cominar as leis, pois na verdade est fazendo cominao de normas e no de textos legais. Houve empate no HC no STF: 5x5 votos. Porm quando h empate em habeas corpus, decidido o que melhor beneficiar o ru.

Art. 34 Trfico de maquinismos A diferena entre o art. 33, caput, art. 331, I e o art. 34:

art. 33, caput: objeto material droga. art. 331: o objeto material insumo, produto ou matria prima para preparao de drogas. art. 34: o objeto material maquinrio, aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado preparao produo ou transformao de drogas. Crime subsidirio: um dos princpios de conflitos aparentes de norma. Este crime fica absorvido se ocorrer o trfico, desde que seja o mesmo fator. Verbos: fabricar, adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender, distribuir, entregar a posse, guardar ou fornecer ainda que gratuitamente. Apenas adquirir j configura o crime. Ou seja, o mero ato preparatrio do ato, j configura crime. O art. 5, XLIII da CF: trata dos crimes equiparados aos hediondos: trfico, tortura e terrorismo. Art. 34 lei 11.343/06: trata dos crimes de maquinismo para o trfico. Maquinismo para o trfico equiparado aos hediondos? - Sim. Pacfico no STF e STJ

Objeto material do crime no precisa ser objeto especfico para o trfico. Por exemplo, uma balana, mquinas de fechar embalagem. Se for objeto para o uso de drogas no considerado como crime. Ex: cachimbo de fumar crack, dichavador de maconha.

Art. 35 Associao para o trfico Crime plurisubjetivo ou de concurso necessrio: aquele que no pode ser praticado por uma s pessoa, tem que haver necessariamente concurso de pessoas. 2 ou mais pessoas. Quadrilha ou bando (288 CP) exige 4 ou mais pessoas. 5 pessoas se associam para praticar trfico, responde pelo art. 35 ou 288 do CP? - respondem por associao por trfico, que exige 2 ou mais pessoas. Pelo princpio da especialidade o art. 35 prevalece sobre o art. 288. (normal especial prevalece sobre norma geral) Crime de associao para o trfico estava previsto anteriormente no art. 14 da lei 6368 (lei antiga) E existia uma causa de aumento de pena da associao para o trfico nesta lei antiga art. 18, III da lei 6368 - No poderia haver o crime de associao com aumento de pena de associao, pois incorria no bis in idem Resolveu: - associao que fosse de carter permanente: configurava o crime - associao fosse ocasional: configurava a causa de aumento de pena. Ex: A e B se associaram durante um ano para traficar: trfico + associao para o trfico A e B se associam 1 dia para traficar: Trfico + causa de aumento de pena por associao Assim era resolvida a falha do legislador na lei de drogas anterior A atual lei prev o crime de associao para o trfico no art. 35 da lei 11.343/06.

Porm a lei de drogas nova no prev a causa de aumento de pena em caso de associao. Dvida na lei nova: o crime de associao para o trfico, aplica-se tanto para associao permanente quanto para a associao ocasional? - Unnime no STJ e STF, o crime de associao s existe se for uma associao permanente ou estvel. A associao ocasional no mais punida. Ex: A e B se associaram durante um ano para traficar: trfico (art. 33) + associao para o trfico (art. 35) A e B se associam 1 dia para traficar: Trfico (art. 33) Obs: a expresso desses tipos penais, reiterada ou no est relacionada com a finalidade de praticar crimes.

Consumao: A consumao se da com a mera associao das 2 ou mais pessoas visando o cometimento do trfico, ainda que no ocorra nenhum crime de trfico. O que a lei pune aqui a associao e no o trfico. Simplesmente se associar para o fim.

Tentativa: no se admite, pois crime de mera conduta (a mera associao) - se ocorrer efetivamente o trfico

OBS: O trfico no absorve a associao para o trfico, ou seja, associao para o trfico no crime subsidirio. Diferente de maquinismo para o trfico (art. 34) que subsidirio e fica absorvido pelo trfico. Maquinismo para o trfico crime equiparado ao hediondo. Associao para o trfico no crime equiparado ao hediondo.

Art. 36 Financiamento / custeio para o trfico (novidade) Financiar ou custear qualquer um dos crimes do art. 33, caput, 1 e art. 34

Na legislao anterior, quem financiava ou custeava trfico era enquadrado como partcipe por auxlio material do crime de trfico Na legislao anterior: Traficante: respondia como autor do trfico Financiador: respondia com participe do trfico Na legislao atual: Traficante: responde como autor do trfico (art. 33 ou 34) Financiador: responde como autor de financiamento para o trfico (art. 36) (exceo pluralista teoria monista os indivduos respondem por crimes diferentes) Penas: Trfico: art. 33: 5 a 15 anos / art. 34: 3 a 10 anos Financiamento para o trfico: art. 36: 8 a 20 anos

Art. 40, VII Causa de aumento de pena por financiamento/ custeio para o trfico - a diferena aqui que a pessoa financiou ou custeou o traficante uma vez s (ocasionalmente) Neste caso, o financiador (participe) e o traficante (autor) iro responder pelo crime de trfico, porm o financiador ir ter causa de aumento de pena.

Financia trfico habitualmente: Financiamento / custeio ao trfico art. 36 Financia trfico ocasionalmente: partcipe de trfico - art. 33 + causa de aumento de pena do art. 40, VII

Art. 37 Colaborao como informante (novidade) Colaborar como informante para os crimes de trfico com grupo, associao ou organizao destinada ao trfico. Ou seja, colaborar como informante de um traficante s fato atpico (lacuna na lei) Na lei anterior o informante era tipificado como partcipe de menor importncia do trfico.

Na lei atual o informante responde como autor de colaborao como informante art. 37 Novamente os infratores vo responder por crimes diferentes. Traficante = Trfico / Informante = Colaborao como informante. Se a conduta do informante passar alm de apenas a informao, ele ser autor ou participe do trfico.

Art. 39 Conduzir embarcao ou aeronave sobre o efeito de drogas Crime de perigo concreto: o tipo penal descreve este tipo como uma situao de perigo concreto. Conduzir embarcao ou aeronave sobre efeito de droga, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem. Se no causar perigo real no haver crime. Ex: comandante do navio toma um whiskey para relaxar e continua navegando sem que nada acontea. Conduzir veculo automotor sobre efeito de droga configura art. 306 do cdigo brasileiro de trnsito. Conduzir embarcao ou aeronave sobre efeito de droga configura ar. 39 da lei 11.343/06 Conduzir embarcao ou aeronave sobre efeito de lcool, qual crime configura? - no pode ser embriaguez ao volante pois embarcao ou aeronave no veculo terrestre. - no pode ser art. 39 da lei de drogas pois lcool no droga da portaria SVS/MS 344/98.

- h quem sustente que contraveno de direo perigosa do art. 35 da lei das contravenes penais. - Na verdade configura crime de perigo para transporte areo ou martimo, art. 261 do cdigo penal. (atentado contra a segurana de transporte martimo, fluvial ou areo)

Causas de aumento de pena art. 40

caput aumento de 1/6 a 2/3 (antes era de 1/3 a 2/3) No que se refere ao aumento mnimo, a lei nova mais favorvel, ou seja, retroage. A lei anterior no indicava a quais crimes as causas de aumento de pena aplicavam-se A nova lei indica os crimes que incorrero nas causas de aumento de pena do art. 40: art. 33 ao 37. No se aplicam ao art. 28 (crimes de usurios), 39(conduo de embarcao aeronave sob efeito de droga), nem 38 (prescrio/ministrar drogas)

Causas de aumento de pena:

1. Trfico Transnacional

2. Se o agente que pratica o crime se prevalece da funo pblica, qualquer que seja a funo pblica. Antes era restrita a quem exercia funo de combate a criminalidade (ex: policiais, promotores, juzes criminais, etc.) Incorrem neste aumento tambm: quem tem misso de educar, tem poder familiar, poder de guarda ou de vigilncia.

3. Infrao cometida nas dependncias e imediaes de estabelecimentos prisionais, de ensino ou hospitalares, de sedes de entidades estudantis, sociais, culturais, recreativas, esportivas, ou beneficentes de locais de trabalho, onde se realizam espetculos ou diverses de qualquer natureza, servio de tratamento de dependentes qumicos, dentro de unidades militares ou policiais, ou em transportes pblicos. O preso que trafica dentro do presdio e est preso por trfico de droga, ter sua pena aumentada.

4. Se o crime tiver sido praticado com violncia, grave ameaa, arma de fogo ou qualquer processo de intimidao difusa ou coletiva. Trfico com aumento de pena por emprego de arma absorve ou no o porte ilegal de arma? - Depende: se a arma foi usada exclusivamente para o caso, o porte de arma fica absorvido. Se a arma j existia, independente do crime de trfico, o traficante responde por trfico majorado por emprego de arma + porte ilegal de arma. Intimidao difusa ou coletiva: toque de recolher no bairro.

5. Trfico entre Estados da Federao, ou entre estes e o Distrito Federal (chamado trfico interestadual). Mesmo aumento de pena de trfico transnacional: 1/6 a 2/3

Trfico transnacional: investigao da PF. Julgado pela justia federal. (art. 70 da lei 11.343/06) Trfico interestadual: investigao da PF. Julgado pela justia estadual. (doutrina)

Esta causa de aumento de pena no aplica-se entre municpios do mesmo estado.

6. A prtica envolver / visar atingir adolescente ou criana ou a que tenha por qualquer motivo, diminuda capacidade de entendimento e determinao.

Envolver menor ou pessoa com capacidade diminuda coautor ou partcipe. Neste caso o traficante responde pelo trfico (art. 33) com aumento de pena + associao para o trfico (se for permanente) (art.35) + corrupo de menores do E.C.A. (art. 244) O crime de corrupo de menor ocorre mesmo que no ocorra o fato. Crime de consumao antecipada

Visar menor ou pessoa com capacidade diminuda o destinatrio da droga.

7. Financia e custear trfico. Delao Premiada art. 41 Indiciado / acusado que colaborar voluntariamente na identificao dos coautores e participes e ajudar na recuperao do objeto do crime. cabvel tanto na fase investigatria quanto na fase judicial. Natureza jurdica: Causa de diminuio de pena de 1/3 a 2/3. Esta diminuio de pena uma causa obrigatria. Se existiu delao eficaz a diminuio de pena direito subjetivo do condenado. A delao deve ser eficaz. Se a delao no for eficaz, no haver diminuio de pena. Ex: traficante delata traficantes partcipes do crime que a polcia j conhecem. A delao deve ser voluntria. Deve ser voluntria, mas no precisa ser espontnea, ou seja, a delao pode ser sugerida por terceiro. Ex: promotor na audincia prope delao premiada. A delao deve produzir os seguintes efeitos: - identificao dos coautores / partcipes. - ou propiciar a localizao total ou parcial do produto do crime.

Na lei diz identificar os participes e propiciar a localizao do produto do crime. Porm a doutrina aceita uma coisa ou outra.

Se cair na prova a letra seca da lei (se no est entrando em discusso doutrinria ou jurisprudncia): e Se cair na prova cair doutrina: ou Se cair letra seca da lei na prova, responda com a letra seca da lei, ainda que doutrina e jurisprudncia pensem o contrrio.

Art. 44 - Proibies / vedaes da lei de drogas 11.343/06

Essas proibies aplicam-se ao art. 33, caput, 1, art. 34 ao 37. No se aplicam: art. 28, art. 33, 2 e 3, art. 38 e art. 39.

No permitida liberdade provisria com ou sem fiana As disposies sobre trfico e maquinrio para trfico esto dispostas tanto na lei de drogas como na lei de crimes hediondos. O art. 5, XLIII da CF diz que o trfico inafianvel. O art. 2, I da lei dos crimes hediondos (lei 8072/90) diz que o trfico inafianvel. Este artigo dizia que eram proibida fiana e liberdade provisria, sendo atualmente alterado, proibindo apenas fiana. O art. 44 da lei de drogas (11.343/06) diz que o trfico inafianvel e insuscetvel de liberdade provisria (sem fiana). indiscutvel que o trfico inafianvel. Cabe liberdade provisria sem fiana no trfico? 1 corrente: No cabe, pois o art. 5, LVIII da CF ao dispor que o trfico inafianvel est proibindo tanto a liberdade provisria com fiana quanto a liberdade provisria sem fiana. 2 corrente: Sim cabvel liberdade provisria sem fiana no trfico, pois a CF e a lei de crimes hediondos no probem a liberdade provisria sem fiana. Alm

disto, fere o princpio da presuno de inocncia. (no havendo motivos para priso preventiva, deve ser deferida liberdade provisria) (prevalece no STF e STJ)

No permitido graa, indulto ou anistia O art. 5, LVIII da CF probe graa e anistia. O art. 44 da lei de drogas probe graa, anistia e indulto. A proibio de indulto constitucional? Sim, entendimento do STF: A Constituio Federal prev proibies mnimas (graa e anistia) podendo o legislador ampliar essas proibies (como indulto). Alm disto, o indulto uma graa coletiva. Ento quando a constituio probe a graa, est proibindo a graa individual e coletiva.

Proibio de sursis art. 47 do CP Sursis a suspenso condicional da execuo da pena. O ru processado, mas a pena no executado sob determinada condies que o condenado no poder cumprir. STF no admite sursis no trfico. Ateno: a lei de crimes hediondos no probe o sursis. Ento para os demais crimes hediondos e assemelhados cabe sursis

Proibio de penas restritivas de direitos Declarada como inconstitucional pelo STF e pelo Senado Federal (resoluo) Ento so cabveis sim, penas restritivas de direitos no caso de trfico de drogas.

Livramento condicional art. 44, p. nico Condenado reincidente especfico nos crimes dos artigos 33, caput, 1 e art. 34 ao 37, no cabvel livramento condicional. Se o condenado primrio ou reincidente no especfico, cabvel livramento condicional