Nmero de Referencia: 75-CAC-2009 Origen: Salas Nombre del Tribunal: SALA DE LO CIVIL Tipo de Proceso: Tipo de Resolucin: Sentencias

Definitivas Fecha de Resolucin: 19/03/2010 Hora de Resolucin: 09:00:00

75-CAC-2009 SALA DE LO CIVIL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: San Salvador, a las nueve horas del diecinueve de marzo de dos mil diez. El presente recurso de casacin ha sido interpuesto por el licenciado Ren Adn Hernndez como apoderado de la seora ****************************, impugnando la sentencia definitiva, pronunciada en apelacin por la Cmara Tercera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro, a las diez horas diez minutos del cuatro de febrero de dos mil nueve, en el Proceso Civil Ordinario Reivindicatorio de Dominio, promovido por el abogado, Ren Adn Hernndez, en el Juzgado de lo Civil de Soyapango, actuando como Apoderado General Judicial de la seora ******************, contra la seora ************* antes de ****************. Han intervenido en primera instancia el licenciado Ren Adn Hernndez, como apoderado general judicial de la seora ********************* y la licenciada Gloria Margarita Ruiz Lpez, conocida por Gloria Margarita Ruiz de Canjura, Agente Auxiliar del Procurador General de la Repblica, en representacin de la seora

********************, antes de **********; en Segunda instancia y en casacin, los abogados: Ren Adn Hernndez y Gloria Margarita Ruiz Lpez conocida por Gloria Margarita Ruiz de Canjura en el carcter respectivamente sealado. VISTOS LOS AUTOS; Y: CONSIDERANDO: El juez a quo en su sentencia dijo: """POR TANTO: De conformidad a los considerandos, disposiciones legales citadas y conforme a lo establecido en los Arts. 2, 11, 22, 23, Cn., 417, 418, 421, 422, 427, 432 y 439 Pr.C., A NOMBRE DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR, FALLO: A) DECLRASE INEPTA la pretensin contenida en la demanda promovida por el Abogado RENE ADAN HERNANDEZ, como Apoderado General Judicial de la seora ********************, contra la seora

**************** antes DE ******************, C) CONDENASE en constas a la parte demandante. HAGASE SABER."'" La Cmara Ad-quem en su fallo resolvi: """POR TANTO: De conformidad a las razones expuestas, disposiciones legales citadas, y Arts. 1 Inc. uno, 11 inciso uno y 18 Constitucin; 2, 417, 418, 421, 427, 428, 432, 439, 1026, 1060, 1061 Inc. uno, 1088, 1089 y 1090 Pr.0 en nombre de la Repblica, esta Cmara FALLA:----1 CONFIRMASE la sentencia pronunciada en el proceso de mrito, por el seor Juez de lo Civil de Soyapango, a las diez horas del nueve de octubre del ao anterior; habida cuenta de lo considerado en la presente. ------2 Condnase a la parte perdidosa al pago de las costas de esta instancia; y, ---------3 Oportunamente, vuelva la pieza principal al Juzgado de su origen, con certificacin de esta sentencia, para los fines de rigor. HGASE SABER.""""" III. FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE CASACIN. En desacuerdo con el fallo de la Cmara sentenciadora, el abogado Ren Adn Hernndez en representacin de la parte demanda recurre y manifiesta: """""EL RECURSO DE CASACION TIENE LA SIGUIENTE FUNDANENTACION:--------. I.

PROCEDENCIA. Segn el Art.1 nmero 1 de la Ley de Casacin "tendr lugar el recurso de casacin en los casos determinados por esta ley:1 Contra las sentencias definitivas y las interlocutorias que pongan trmino al juicio haciendo imposible su continuacin, pronunciadas en apelacin por las Cmaras de Segunda Instancia", tal cual es el caso que hoy nos ocupa.------ II-CAUSA GENRICA.---Infraccin de ley o de doctrina legal. Art.2 literal a) Ley de Casacin.----III-MOTIVO ESPECFICO.----1 Cuando el fallo contenga violacin de ley por dejar de aplicar la norma que deba aplicarse, hacindose una falsa eleccin de otra.--2 Cuando el fallo se base en una interpretacin errnea de la ley, y an siendo ley procesal cuando sta afecte el verdadero fondo del asunto de que se trate. Art.3 Ley de Casacin.----IV-PRECEPTOS INFRINGIDOS Y CONCEPTOS EN QUE LO HAN SIDO; ------El FALLO recurrido, en lo principal dice: "I CONFRMASE la sentencia pronunciada en el proceso de mrito, por el Seor Juez de lo Civil de Soyapango, a las diez horas del nueve de octubre del ao anterior; habida cuenta de lo considerado en la presente." -------En los considerandos precedentes a dicho fallo, los magistrados de la Honorable Cmara Tercera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro, han sostenido que si bien es cierto el litisconsorcio no est regulado expresamente en el Cdigo de

Procedimientos Civiles vigente, existen algunas disposiciones dispersas en otras leyes (Arts.949 y 950 C.C.) y en el mismo Cdigo Procesal (Arts.639 al 772,942 al 944, y 1299( ) y Arts.13 al 16 de la Ley procesal de Familia, por lo que es procedente analizar dicha figura en la presente causa.----Con tales antecedentes, considero que el tribunal de alzada ha infringido y violado -- las siguientes disposiciones legales: 1) Art.891 C.C. El anterior precepto dice:"La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no esta en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela."----Tres son, pues, los prerrequisitos procesales para ejercer la accin de dominio o accin publiciana: 1) ser el legtimo dueo o propietario 2) que la cosa sea singular, y 3) que el dueo o propietario no est en posesin de la cosa. Esta probado en autos que la demandante ************* es la legtima duea o propietaria de la cosa cuya reivindicacin se pretende; que la cosa cuya reivindicacin se pretende est singularizada y que la cosa est en posesin de la demandada.----El tribunal de alzada ha violado el referido precepto con los siguientes conceptos: 1)atribuye la propiedad de la cosa cuya reivindicacin se reclama, al tradente **************; 2) confunde la posesin con el derecho de habitacin, y 3) da crdito a un derecho de habitacin que no est registrado donde corresponde.---El fundamento al cual el tribunal de alzada se aferra, es un prrafo que contiene una sentencia de divorcio proveda por el Juez de Familia de Soyapango, por la cual decret el divorcio entre los cnyuges ************ y **************** o ********************, en el cual la demandante **************** no ha sido parte, prrafo que dice as:"Destnase para uso de habitacin el inmueble ubicado en Colonia ***************, Pasaje ************ casa nmero *************** de la jurisdiccin de Ilopango, propiedad del seor **********************, inscrito en el nmero veintinueve, del libro mil novecientos setenta y siete, del Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas, de San Salvador, y el menaje familiar, a favor de la seora ******************, y el menor *********************, hasta que la autoridad competente dictamine lo contrario." A la fecha de la demanda, es decir, doce de septiembre de dos mil cinco, el inmueble que se reivindica no es del seor ********************** ni est inscrito bajo el nmero de inscripcin ni de libro que dicha sentencia menciona, pero al tribunal de alzada le da igual, es decir, los efectos

del registro pblico inmobiliario no son vlidos en el caso que nos ocupa. La sentencia de divorcio relacionada, habla, pues, de un derecho de uso de habitacin, no de la posesin. Y como bien sabemos los abogados, un menor de edad no puede o no est capacitado por ley, para poseer con nimo de dueo, de all que no puede ser sujeto pasivo de una relacin procesal. Por otra parte, el derecho de uso de habitacin o simplemente derecho de habitacin es un derecho personalsimo y como tal, para que sea efectivo contra toda persona, debe estar registrado en el Registro de la Propiedad Raz correspondiente.La falta de registro oportuno deja desprotegido al usuario o habitante, por ms que ste sea menor de edad.----La parte actora se basa en la no posesin de un inmueble que legtimamente le corresponde; el tribunal de alzada pretende que la demandada y su hijo constituyen la parte demandada, pero sin tener derecho inscrito, y que por eso no se ha constituido el litisconsorcio necesario procesal, sin considerar que tal derecho, constituido por un decreto judicial no inscrito, no ha sido pblico, sino hasta dentro del proceso ordinario. De haber sido pblico mediante su inscripcin, la compraventa no hubiese sido inscrita.----2) Art.46 del Cdigo de Familia. PROTECCION PARA LA VIVIENDA FAMILIAR. En lo pertinente, dicho precepto dice:"La constitucin del derecho de habitacin sobre un inmueble para la vivienda familiar deber ser otorgada... (y) deber inscribirse en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas correspondiente." Este precepto es claro de toda claridad: la destinacin de un inmueble para la vivienda familiar, debe inscribirse en el Registro pblico inmobiliario. El juez de familia de Soyapango lo saba y por eso orden su inscripcin; la falta de inscripcin no afecta a la demandante ni convierte a los favorecidos ****************** y ************** ******************, es decir, a ambos, ni separados, en una contraparte procesal bajo las reglas del - litis cosorcio necesario,-concepto con el cual el tribunal de alzada viola el precepto legal que antecede. Porque la vinculacin jurdica entre **************** y o ****************** y el inmueble cuya reivindicacin se pretende, slo es posible bajo el cumplimiento de la norma registral. No reconocerlo as es violar el derecho de propiedad, posesin y la seguridad
protegidos en los Arts.2 y 11 de nuestra Constitucin, cuya obediencia los Magistrados de la Cmara Tercera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro, juraron cumplir.---3)Art.7 Pr.C.----Dicho precepto en lo conducente, dice:"El juicio civil es posesorio o petitorio. Posesorio es el que tiene por objeto la conservacin o restitucin de la

posesin. Petitorio es el que versa sobre la propiedad de una cosa."----Para ambas vas procesales se vuelve indispensable establecer el legtimo contradictor, sea ste simple o mltiple. Y siendo que el menor **********************, no tiene derecho de habitacin inscrito que lo proteja de la accin de terceros, no puede adquirir la calidad de legtimo contradictor en la figura del litisconsorcio necesario procesal.----El tribunal de alzada viola este precepto al obligar a la parte actora a demandar a una persona que bajo ningn concepto legal ni precepto legal, tiene la calidad de leg-timo (sic) contradictor, por el derecho de habitacin no inscrito, ni puede serlo por la posesin porque como menor de edad, no tiene capacidad para ello. --------------4)Art.16 Pr.C.-- --Este precepto legal en lo pertinente dice:"El actor y el reo deben ser personas capaces de obligarse. Por tanto no pueden ser actores ni reos por s, en causas civiles:2 Los menores de dieciocho aos no habilitados de edad, excepto en lo relativo a su peculio profesional o industrial. Sin embargo, las personas - antedichas pueden ser representadas en juicio por su padre o madre, por su tutor o curador, en sus casos respectivos, conforme a esteodigo (sic) y al Civil."----Con toda claridad el legislador procesal, desde hace ms de 127 aos resolvi el litisconsorcio necesario procesal que el tribunal de alzada pretende imponer a la parte demandante. El concepto de la violacin se recoge en estas palabras del provedo recurrido:"Cabe aclarar que lo resuelto en la presente, no impide en manera alguna que la parte actora-apelante haga valer su pretensin conforme a la ley, pues su derecho queda a salvo." Vase parte final del segundo prrafo de la pg. 11 de la sentencia recurrida. Tal postulado no es sino repeticin de este otro;"...por lo que se advierte que al haberse demandado nicamente a doa *************** antes de **************** no se conform la relacin procesal de manera idnea. . . pues estima esta Cmara que en atencin a la cuestin planteada en la demanda y ante la situacin apreciada, resultaba nec-sano (sic) que se demandase...tambin al menor ******************... .en vista de que en la sentencia a dictarse el menor tambin podra ser afectado. .." Digo, en repeticin de que de haber tenido el menor *****************, derecho de habitacin debidamente inscrito, la demanda hubiese

resultado improponible in limine Pr.C. Esta disposicin legal, en lo pertinente dice:"Cuando sean ms de dos los . . .demandados y representen un mismo derecho o sean

comuneros debern formar sus peticiones o defensas conjuntamente o constituir un solo procurador." Resulta raro que en este caso, como en el anterior que resolvi desfavorablemente y que se desarroll ante el mismo juez inferior y por la misma demandante, que los magistrados de dicha Cmara se alcen como los procuradores del menor y de rebotn de la demandada. Porque resulta claro que a los procuradores de la demandada ni siquiera se les cruz por la cabeza que una persona sin derecho inscrito, como lo requiere la ley, tenga que ser demandada. Los conceptos vertidos por el tribunal de alzada violan el precepto legal sealado por cuanto a la parte actora no le era lcito demandar a un menor de edad que no estaba en capacidad de ejercer la posesin sobre el inmueble cuya reivindicacin se pretend. Agreguemos que el tribunal de alzada ni siquiera se esforz por sealar correctamente la disposicin legal en que apoyaba su fallo, pues el Art.1299 Pr.C., nada tiene que ver con el caso planteado.----Los conceptos vertidos por el tribunal de alzada en cuanto a que la seora *************** y el menor **************** representan un doble legtimo contradictor estn bien para un proceso de familia, pero no en el caso que nos ocupa."""" IV. PROCEDENCIA DEL RECURSO: Por resolucin de las nueve horas del veinticinco de marzo del 2009 de fs. 14 de la pieza de casacin, la Sala admiti el recurso de casacin por a) Causa Genrica de Infraccin de Ley, literal a) del Art. 2 de la Ley de Casacin; sub motivo: "Violacin de Ley," sealando como disposiciones infringidas los Arts. 891 C. C. 46 del C. F., 16 y 1289 Pr. C. ANALISIS DEL RECURSO: Respecto a la violacin del Art. 891 C. C. considera el recurrente que el tribunal de alzada ha violado el referido precepto con los siguientes conceptos: "1)atribuye la propiedad de la cosa cuya reivindicacin se reclama, al tradente ***************************; 2) confunde la posesin con el derecho de
habitacin, y 3) da crdito a un derecho de habitacin que no esta registrado donde corresponde.----El fundamento al cual el tribunal de alzada se aferra, es un prrafo que contiene una sentencia de divorcio proveda por el Juez de Familia de Soyapango, por la cual decret el divorcio entre los cnyuges ******************* y ******************* o **********************, en el cual la demandante

********************* no ha sido parte, prrafo que dice as:"Destnase para uso de habitacin el inmueble ubicado en Colonia ****************,

Pasaje

*********, casa nmero ****** de la jurisdiccin de Ilopango, propiedad del seor ****************, inscrito en el nmero veintinueve, del libro mil novecientos setenta y siete, del Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas, de San Salvador, y el menaje familiar, a favor de la seora *************, y el menor ****************, hasta que autoridad competente dictamine lo contrario."La
sentencia de divorcio relacionada, habla, pues, de un derecho de uso de habitacin, no de la posesin. Por otra parte, el derecho de uso de habitacin o simplemente derecho de habitacin es un derecho personalsimo y como tal, para que sea efectivo contra toda persona, debe estar registrado en el Registro de la Propiedad Raz correspondiente. La falta de registro oportuno deja desprotegido al usuario o habitante, por ms que ste sea menor de edad. ----La parte actora se basa en la no posesin de un inmueble que legtimamente le corresponde; el tribunal de alzada pretende que la demandada y su hijo constituyen la parte demandada, pero sin tener derecho inscrito, y que por eso no se ha constituido el litisconsorcio necesario procesal, sin considerar que tal derecho, constituido por un decreto judicial no inscrito, no ha sido pblico, sino hasta dentro del proceso ordinario. De haber sido pblico mediante su inscripcin, la compraventa no hubiese sido inscrita."

La Cmara Ad-quem, en relacin a este punto sostuvo:""En el caso de mrito, doa *****************, por medio de su apoderado licenciado Ren Adn Hernndez, demand a Doa ********************* antes de *********, en proceso Civil ordinario reivindicatorio de dominio; y advirtindose de la sentencia de divorcio pronunciada, cuya certificacin se encuentra agregada de fs. 25 y 26 dictada a las once horas y treinta minutos del veintiuno de enero de dos mil cuatro por el seor Juez de Familia de soyapango, en la cual consta el romano III del fallo de la misma lo siguiente: "Destnase para uso de habitacin el inmueble ubicado en Colonia ******************, Pasaje **********. casa nmero ********* de la jurisdiccin de Ilopango, propiedad del seor *******************, inscrito en el nmero veintinueve, del libro mil novecientos setenta y siete, del Registro de la

Propiedad Raz e Hipotecas, de San Salvador, y el menaje familiar, a favor de la seora *************************, y el menor *************************, hasta que autoridad competente dictamine lo contrario." Contina manifestando la Cmara: "Es claro que el menor

*********************** qued viviendo junto a su madre en el objeto de la presente controversia, adems de haberlo manifestado as la demandada al momento de la inspeccin; por lo que se advierte que al haberse demandado nicamente a doa ******************* antes de *******************, no se conform la relacin procesal de manera idnea que posibilite entrar al conocimiento del fondo de la cuestin debatida, pues estima esta Cmara que en atencin a la cuestin planteada en la demanda y ante la situacin apreciada, resultaba necesario que se demandase no solo a doa ****************** antes de ************************, como se hizo, sino tambin al menor ******************** a quien se debi demandar por medio de su madre, pues a sta por sentencia judicial se haba conferido la representacin legal de dicho menor, a fin de integrar la relacin jurdica de derecho material a debatir, en vista de que en la sentencia a dictarse el menor tambin podra ser afectado, de lo que resulta la defectuosa constitucin de la litis por no comparecer el otro interesado. En suma, pues, aprecindose en el proceso la defectuosa constitucin de la litis, y siendo la pretensin contenida en la demanda de mrito un caso tpico de constitucin del litisconsorcio necesario, no habindose integrado el mismo, se evidencia la ineptitud de la pretensin, y as deber declararse." Esta Sala estima que el artculo 891 C. C. establece los requisitos para ejercer la accin de dominio o accin reivindicatoria: 1.) ser el legitimo dueo o propietario; 2.) que la cosa sea singular, y 3.) que el dueo o propietario no est en posesin de la cosa. Este artculo regula el fondo del asunto. La sentencia recurrida no conoci del fondo de lo
discutido, sino que declar el defecto de la demanda planteada (ineptitud); En cuanto a este punto, al examinar los considerados jurdicos de la sentencia recurrida, esta Sala constata que el tribunal sentenciador no aplic el artculo 891 C. C., pero esto debido a que dicho Tribunal declar la ineptitud de la pretensin, por considerar, que en el proceso no se ha configurado el litisconsorcio Pasivo Necesario. Por las razones expresadas, se concluye que el artculo en anlisis, no era aplicable al caso en estudio; consecuentemente el vicio denunciado no pudo haberse configurado, y por ende, no procede casar la sentencia por violacin respecto del Art. 891 C. C. y as se declar.

Respecto a la violacin del Art.46 C. F. el recurrente expresa : "En lo pertinente, dicho precepto dice:"La constitucin del derecho de habitacin sobre un inmueble para la vivienda familiar deber ser otorgada... (y) deber inscribirse en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas correspondiente." Este precepto es claro de toda claridad: la destinacin de un inmueble para la vivienda familiar, debe inscribirse en el Registro pblico inmobiliario. El Juez de Familia de Soyapango lo saba por eso orden su inscripcin; la falta de inscripcin no afecta a la demandante ni convierte a los favorecidos *************** y *******************, es decir, a ambos, ni separados, en una contraparte procesal bajo las reglas del -litis cosorcio necesario,-concepto con el cual el tribunal de alzada viola el precepto legal que antecede. ---------Porque la vinculacin jurdica entre ************** y o ************* y el inmueble cuya reivindicacin se pretende, slo es posible bajo el cumplimiento de la norma registral. No reconocerlo as es violar el derecho de propiedad, posesin y la seguridad protegidos en los Arts. 2 y 11 de nuestra Constitucin, cuya obediencia los Magistrados de la Cmara Tercera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro, juraron cumplir." Sobre este particular la Sala observa que ni en los argumentos ni en el fallo de la Cmara sentenciadora se ha mencionado ni se ha hecho relacin indirecta al citado Art. 46 C. F. La Sala Considera que el Art. 46 C. F. establece la forma de constituir derechos reales o personales sobre el inmueble que sirve de habitacin a la familia. En su inciso segundo la misma disposicin ordena que la constitucin del derecho de habitacin sobre un inmueble para la vivienda familiar debe de constituirse en escritura pblica e inscribirse en el Registro Pblico. Es obvio que la ley exige la inscripcin registral inmobiliaria para hacer valer los derechos constituidos frente a terceros. La Sala advierte que el derecho de habitacin que recae sobre el inmueble que se pretende reivindicar, fue dictado en sentencia de divorcio por el seor Juez de familia de soyapango en base al Art. 111 Inc. 3.del C. de F. que ordena que la sentencia de divorcio debe disponer a quien de los cnyuges corresponder el uso de la vivienda y de los bienes muebles de uso familiar; dicho derecho de habitacin no se fij en base al Art. 46 C. F. ubicado en el Capitulo del Rgimen Patrimonial del matrimonio que seala como infringido el recurrente, el cual no era aplicable al caso, razn por lo que la Cmara ni siquiera lo

mencion, por lo que el vicio denunciado no pudo cometerse, no procediendo casar la sentencia por violacin del Art. 46 del Cdigo de Familia. El recurrente, en relacin con el Art. 16 Pr. C. sostuvo: la parte actora, desde el principio, se sujet al principio procesal contemplado en el Art 16 Pr. C. que prescribe que " el actor y el reo deben ser personas capaces de obligarse."" No est probado en autos que el menor aludido en el juicio haya sido habilitado de edad, ni tampoco puede considerarse la posesin como un hecho propio de su peculio profesional o industrial. Es ms, de haberse inscrito en debida forma el derecho de habitacin, la demanda ni siquiera era proponible". El Tribunal Ad-quem en relacin a este punto sostuvo: estima esta Cmara que en atencin a la cuestin planteada en la demanda y ante la situacin apreciada, resultaba necesario que se demandase no solo a doa ******************* antes de ***********, como se hizo, sino tambin al menor ***************************** a quien por sentencia judicial se confiri la representacin legal del mismo, a fin de integrar la relacin jurdica de derecho material a debatir, en vista de que en la sentencia a dictarse el menor tambin podra ser afectado, de lo que resulta la defectuosa constitucin de la litis por no comparecer el otro interesado. En suma, pues, aprecindose en el proceso la defectuosa constitucin de la litis, y siendo la pretensin contenida en la demanda de mrito un caso tpico de constitucin de litisconsorcio necesario, no habindose integrado el mismo, se
evidencia la ineptitud de la pretensin, y as deber declarse; imponindose la declaratoria de ineptitud. En tal sentido y siendo que el Juez A-quo ha declarado la ineptitud de la pretensin contenida en la demanda, la sentencia recurrida debe confirmarse mas no por los motivos que ella se exponen sino por las razones que se han dejado dichas en la presente.

La Sala considera que el Art. 16 Pr. C. establece las reglas generales para comparecer en juicio como actor o como demandado y ordena que stos deben ser personas capaces de obligarse. En su inciso 2. ordena que las personas menores de 21 aos no habilitados de edad pueden ser representados en juicio por su padre o madre o su tutor o curador, en los respectivos casos, incluyendo la facultad para el juez de nombrarles un curador para la litis en caso necesario. Este artculo debe entenderse reformado por el Cdigo de Familia que establece en dieciocho aos la mayora de edad. No se debe de olvidar que la inscripcin registral de los derechos, tiene como finalidad hacer valer los

derechos inscritos frente a terceras personas. En el presente caso el derecho de uso de habitacin fue otorgado de conformidad con la ley, en sentencia judicial que bien pudo inscribirse en el Registro de la Propiedad Raz correspondiente, sin embargo la parte actora, an faltando la inscripcin registral de la demandada, entabl el presente juicio. El derecho de uso de habitacin, se otorg a dos personas quienes tienen el derecho frente al propietario del inmueble, aunque no frente a terceros, siendo la actora, tercera en la relacin jurdica. Esta relacin jurdica se form por orden del juez, entre el propietario del inmueble seor ****************** y la seora ******************* antes de *********** y el menor ***********************, no slo frente a la demandante, por lo que debe demandarse al otro sujeto del uso de la habitacin y no solo a la madre, sino que tambin al menor referido por medio de su madre, quien era su representante legal tal como lo sostuvo el Tribunal Ad-quem, era indispensable en el caso de autos demandar a todos los sujetos de la relacin jurdica titulares del derecho de habitacin constituido judicialmente, para integrar la relacin procesal adecuada o litis consorcio pasivo necesario. La relacin procesal denominada "litis consorcio necesario," puede ser activa, pasiva o mixta. Implica la existencia de una pretensin nica, cuya caracterstica esencial reside en la circunstancia de que slo puede ser interpuesta por o frente a varios legitimados, y no por o frente a alguno de ellos, porque la legitimacin en tales casos corresponde en forma conjunta a un grupo de personas, y no independientemente a cada una de ellas. Es caracterstica del litis consorcio necesario, que el asunto de que se trata debe resolverse uniformemente respecto de todos los litisconsortes, de otra forma, la sentencia sera inhibitoria. Esta clase de litisconsorcio responde a una carga procesal de tipo material, en razn del principio general de la indivisibilidad o inescindibilidad de la situacin jurdica, que no permite un tratamiento por separado para los varios sujetos que en ella concurren. De lo expresado surge la necesidad de que, cuando no se ha demandado a todas las personas legitimadas, para evitar un proceso imprctico, la ley provea la forma de integrar la litis consorcio necesario, ya que de lo contrario, se afrontara el riesgo de una actividad procesal intil, violatoria de la Constitucin. Claramente se advierten las caractersticas de la litis consoricio necesaria pasiva y son dos: 1) La unidad de peticin y 2) la pluralidad

obligatoria de demandados, por la responsabilidad que ellos tienen en la relacin jurdica que se discute. En el caso en autos existe unidad de peticin y pluralidad obligatoria de demandados, por la responsabilidad que ellos tienen en la relacin jurdica que se discute, presentndose las caractersticas de la litis consorcio pasiva necesario tal como sostuvo el tribunal sentenciador, concluyendo la Sala que por tal circunstancia, el Tribunal Ad-quem, no conoci el fondo de lo discutido sino que declar inepta la pretensin por lo que el Art. 16 Pr. C. no era aplicable al presente caso por lo que el vicio denunciado por el recurrente no pudo concretarse, razn por la cual no es procedente casar la sentencia por el sub-motivo en examen. En relacin al Art. 1289 Pr. C., el recurrente expres: esta disposicin legal, en lo pertinente dice: "cuando sean ms de dos los... demandados y representen un mismo derecho o sean comuneros debern formar sus peticiones o defensas conjuntamente o constituir un solo procurador," los conceptos vertidos por el Tribunal de alzada violan el precepto legal sealado por cuanto a la parte actora no le era lcito demandar aun menor de edad que no estaba en capacidad de ejercer la posesin sobre el inmueble cuya reivindicacin se pretende. Agreguemos que el Tribunal de alzada ni siquiera se esforz por sealar correctamente la disposicin legal en que apoyaba su fallo, pues el Art. 1299 Pr. C. nada tiene que ver con el caso planteado. Los conceptos vertidos por el tribunal de alzada en cuanto a que la seora ******************* y el menor ******************** representan un doble legtimo contradictor estn bien para un proceso de familia, pero no en el caso que nos ocupa. La Sala advierte que la Cmara sentenciadora en su fallo, no aplic el artculo 1289 Pr. C. que seala como infringido el recurrente debido a que dicho Tribunal declar la ineptitud de la pretensin, por considerar que en el proceso no se haba configurado el litis consorcio necesario, de lo que se concluye que el artculo mencionado no era aplicable al caso en estudio; consecuentemente el vicio denunciado no pudo haberse cometido, no procediendo casar la sentencia por el motivo invocado. POR TANTO: de acuerdo a las razones expuestas, disposiciones legales citadas y Arts. 421, 422 y 428 Pr. C. y 23 de la Ley de Casacin, a nombre de la Repblica, la Sala FALLA: a) Declrase que no ha lugar a casar la sentencia de que se ha hecho mrito, por el

sub-motivo "Violacin de Ley" con infraccin de los Arts. 891 C. C., 46 C. F., 16 y 1289 Pr. C.; y, b) Condnase a la seora *****************************, en los daos y perjuicios a que hubiere lugar; y, en las costas del recurso, al licenciado Ren Adn Hernndez como abogado firmante del escrito de interposicin del recurso. Devulvanse los autos al tribunal de origen, con certificacin de esta sentencia, para los efectos de ley. Notifquese.-----------------------M. REGALADO.--------------------M. F. VALDIV.---------------PERLA J.-------------PRONUNCIADO POR LOS SEORES MAGISTRADOS QUE LO SUSCRIBEN.-------------------RUBRICADAS.----------ILEGIBLE.
Nmero de Referencia: CF01-109-A-2009 Origen: Cmaras Nombre del Tribunal: CMARA DE FAMILIA DE LA SECCIN DEL CENTRO, SAN SALVADOR Tipo de Proceso: Tipo de Resolucin: Sentencias Definitivas Fecha de Resolucin: 29/09/2009 Hora de Resolucin: 15:00:00

109-A-2009 CMARA DE FAMILIA DE LA SECCIN DEL CENTRO, SAN SALVADOR, A LAS QUINCE HORAS DEL DA VEINTINUEVE DE SEPTIEMBRE DE DOS MIL NUEVE. Conocemos la apelacin interpuesta por el Lic. Jos Ramn Aguilar Chvez, apoderado de la Sra. **************************, de treinta y cuatro aos, de oficios domsticos, del domicilio de Soyapango, contra la sentencia dictada por la Jueza Primero de Paz de Soyapango Licda. Trnsito Yanet Bran Valencia, en el proceso de Violencia Intrafamiliar promovido en contra de la Sra. *****************, por el Sr. ********************, de ochenta y tres aos de edad, transportista, del domicilio de Soyapango. I.- A Fs. 24, con fecha doce de junio del corriente ao se encuentra la resolucin impugnada en la que la a quo declara sin lugar la peticin de declarar bien de familia, la vivienda en que reside la Sra. *************** por no tener competencia material para ello. II.- Inconforme con el anterior provedo el Lic. AGUILAR CHAVEZ, mediante escrito de fs. 31 presentado el da tres de julio del corriente ao expres que la peticin que el ha formulado es proteccin a la vivienda familiar y no la declaratoria del bien de familia; que la decisin de desalojo de la casa que habita la Sra ***************, junto a sus hijos equivale a dejar en una total desproteccin a la madre de los menores y a los menores mismos al ordenar la exclusin de ellos de la casa . Seala como fundamento de su alzada el Art. 980 Pr. C.

ANTECEDENTES Consta a fs. 13/14 el acta de la audiencia preliminar, de fecha siete de mayo del corriente ao en la que se resolvi la denuncia interpuesta por el Sr. *****************. En ella la a quo atribuy la violencia a la Sra. ******************, prorrog las medidas de proteccin a favor del Sr. ********************, Remiti a la Sra. **********************, al Centro de Atencin Psico Social para incluirla en los programas de ayuda psicolgica y concedi un plazo de dos meses a la Sra. ******************** para la desocupacin del inmueble que habita, procediendo a su lanzamiento en caso de no hacerlo voluntariamente dentro de ese termino. Esa decisin sirvi de base para que el Lic. AGUILAR CHAVEZ pidiera mediante escrito de fs. 17/18 de fecha doce de junio del presente ao que revocara el numero "V", romano en el cual concede el plazo de dos meses a la Sra. ******************** para desocupar la vivienda que habita. La a quo resolvi el anterior petitorio mediante resolucin de fs. 24, con fecha doce de junio del corriente ao declarando sin lugar una serie de peticiones formuladas por el impetrante mediante escrito de fs. 17/18. La anterior providencia le fue notificada al Lic. Aguilar Chvez a las once horas del da treinta de junio del presente ao segn consta del acta de fs.26. III.- Con lo expuesto queda delimitado el objeto de la presente alzada a determinar si es procedente revocar la decisin de la a quo mediante la cual declara sin lugar la peticin por improcedente, ya que no es competente para declarar bien de familia un inmueble. En primer lugar, tal como ha quedado expuesto, el conflicto de violencia intrafamiliar entre el Sr. ********************* y la Sra. ******************** fue resuelto el siete de mayo por acuerdos a los que llegaron las partes en la audiencia preliminar. Es hasta el doce de junio que el Lic. Aguilar Chvez comparece pidiendo la proteccin a la vivienda familiar y que se revoque la decisin mediante la cual se le concedi el plazo de dos meses a la Sra. de ************ para el desalojo de la vivienda que ocupa. Resulta evidente que la anterior providencia ya no poda ser revocada por cuanto el Art. 32 L. C. V. I. textualmente dispone que "Las resoluciones pronunciadas por el juez o jueza en las que se imponga a la persona agresora medidas preventivas cautelares o de proteccin, o se absuelva al denunciado o denunciada sern apelables ante las Cmaras de Familia, aunque sean pronunciadas por un Juez de Paz. El tribunal de alzada resolver el recurso con slo la vista del proceso, dentro de los ocho das hbiles despus de haberlo recibido; esta resolucin no admitir recurso de casacin. El recurso podr interponerse de palabra o por escrito en el acto de la notificacin o dentro de los tres das hbiles siguientes." ( el subrayado est fuera de texto).

Resulta evidente con lo expuesto, que el recurso de revocatoria planteado por el Lic. AGUILAR CHAVEZ deviene en improcedente por extemporneo, ya que solo tena tres das para su interposicin, es decir, hasta el da doce de mayo y no el doce de junio como aconteci, es decir un mes despus. Sin embargo la a quo no lo rechaz por extemporneo sino que por falta de competencia, ya que la pretensin intentada es competencia de la jurisdiccin de familia y no de la judicatura de paz. Si la Jueza denomin lo pedido como bien de familia y no de proteccin a la vivienda familiar como en efecto le haba sido planteado, es secundario, por cuanto lo importante es la falta de competencia como en efecto lo dispone el Art. 206 L. Pr. F. el que literalmente dice: Los Juzgados de Paz conocern en materia de familia las siguientes diligencias: a) Celebrar audiencias conciliatorias sobre: 1) EI cuidado personal y rgimen de visitas de menores de edad; 2) La fijacin de cuota alimentaria; y, 3) La liquidacin del rgimen patrimonial del matrimonio. b) Ordenar restriccin migratoria; y, c) Ordenar medidas de proteccin respecto de cualquiera de los miembros de la familia. De ah que la resolucin de fs. 24, mediante la cual la a quo rechaza el conocimiento de las pretensiones planteadas, es correcta y por lo tanto se confirmar en el decisorio de este Tribunal. Tambin vale acotar que en el presente caso la decisin del da siete de mayo, mediante la cual la a quo en el romano V del acta de la audiencia preliminar concedi el plazo de dos meses para desalojar la casa, provino del acuerdo entre las partes; quedando firme el da trece de mayo al no haber sido impugnado dentro de ese plazo. Al respecto el Art. 40 L. Pr. F dispone que: "las resoluciones judiciales quedan ejecutoriadas transcurridos los plazos para su impugnacin, sin necesidad de declaracin expresa"; Los acuerdos entre partes, de conformidad al Art. 85 L. Pr. F. produce los mismos efectos que la sentencia ejecutoriada. Por las razones expuestas y con fundamento en los Arts. 32 L. C. V. I. y 40, 82, 85, 161 L. Pr. F. esta Cmara en nombre de la Republica RESUELVE: Confirmase la resolucin impugnada que declara sin lugar la pretensin del Lic. JOSE RAMN AGUILAR CHAVEZ por improcedente. Devuelvanse los autos al Tribunal remitente con certificacin de este decisorio, una vez quede firme. Notifquese. PROVEIDA POR LOS MAGISTRADOS:

Dr. Pablo Edgardo Portillo Hurtado y Licda. Patricia Elizabeth Molina Nuila. A. Cobar A. Secretario.

002-12-ST-F
Fecha: Origen: Nombre de tribunal: Materia: Tipo de Resolucin: Tipo de recurso: Tipo de juicio: Fallo: Tribunal[es] de procedencia:

10/01/2012 CMARAS CMARA DE FAMILIA DE LA SECCIN DE OCCIDENTE, SANTA ANA FAMILIA Sentencias Definitivas RECURSO DE APELACION Proceso de Divorcio Sentencia confirmatoria JUZGADO DE FAMILIA, SANTA TECLA

002-12-ST-F CMARA DE FAMILIA DE LA SECCIN DE OCCIDENTE: Santa Ana, a las doce horas del da diez de enero del ao dos mil doce.IDENTIFICACIN DEL PROCESO La presente providencia corresponde al expediente del proceso de Divorcio procedente del Juzgado de Familia de Santa Tecla, con nmero nico de identificacin ST-F-315-106(2)11, promovido por el seor [...], comerciante, del domicilio de Santa Tecla, contra la seora [...], secretaria ejecutiva bilinge, del domicilio de Zaragoza, departamento de La Libertad.- El demandante es representado por su apoderada licenciada ROSA MARGARITA MARTNEZ DE PINEDA, del domicilio de Santa Tecla; y la demandada, por la licenciada ALMA SONIA MEJA MATAMOROS, del domicilio de San Salvador y accidentalmente del de Santa Tecla; ambas abogadas.- Todos son mayores de edad.- El expediente del incidente tramitado por este

Tribunal Superior ha sido registrado con la referencia 002-12-ST-F.Mediante sentencia definitiva proveda en la audiencia de sentencia celebrada a partir de las nueve horas del da uno de noviembre del ao dos mil once (fs. 91 al 93), la seora Jueza de Familia decret el divorcio solicitado por el motivo de separacin de los cnyuges durante uno o ms aos consecutivos; y en base a los acuerdos a los que llegaron las partes resolvi sobre los puntos accesorios del mismo y entre stos se estableci el uso de la vivienda familiar a favor de la seora [...], hasta que se practicara la liquidacin del rgimen patrimonial del matrimonio en el inmueble propiedad de los seores [...], debiendo el primero de ellos continuar cancelando el pago de las cuotas correspondientes de las hipotecas abiertas que gravan a dicho inmueble, para lo cual se orden librar el oficio correspondiente.Inconforme con la decisin respecto al punto que ordena inscribir en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas el uso de la vivienda familiar, la licenciada Rosa Margarita Martnez de Pineda, en su calidad de apoderada del demandante, interpuso recurso de apelacin de ella.ADMISIBILIDAD DE LA IMPUGNACIN El recurso planteado por la expresada profesional rene los requisitos legales para ser admitido y son los siguientes (las disposiciones que aparecern entre parntesis corresponden a la Ley Procesal de Familia, identificada slo como Pr.F.): 1) La PROCEDENCIA del recurso es factible, pues la providencia impugnada est comprendida expresamente en la ley como apelable por ser una sentencia definitiva (Art. 153).- 2) La recurrente es SUJETO de la apelacin, es apoderada de la parte demandante a quien le fue desfavorable la providencia en el punto impugnado (Art. 154).- 3) La alzada la interpuso en FORMA, por escrito por tratarse de una sentencia definitiva (Arts. 148 inc. 1 y 156 inc. 2).- 4) Tambin la propuso en TIEMPO, dentro del plazo de cinco das contados desde la finalizacin de la audiencia de sentencia en la que se dict la sentencia definitiva y se tuvo por notificada a las partes por estar presentes en ella (Arts. 148 inc. 1, 156 inc. 2 y 39 inc. 4).- 5) Indic el PUNTO IMPUGNADO de la decisin, el que orden la inscripcin en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas de la Cuarta Seccin del Centro del derecho real de uso de la vivienda familiar a favor de la seora [...] y sus menores

hijos (Art. 148 inc. 2).- 6) La FUNDAMENTACIN del recurso, segn la recurrente, estriba en la errnea aplicacin de los Arts. 84 inc. ltimo y 85 Pr.F. y en la inobservancia del Art. 46 inc. ltimo del Cdigo de Familia, identificado slo como F. (Art. 158).- 7) Indic la PETICIN EN CONCRETO, que se modificara la sentencia definitiva en el punto impugnado (Art. 148 inc. 2).- 8) Respecto a la RESOLUCIN QUE PRETENDE solicita que se mantengan inalterables los acuerdos alcanzados por ambas partes en las audiencias y, en consecuencia, que no sea inscrita en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas de la Cuarta Seccin del Centro la destinacin del bien inmueble para uso familiar (Art. 148 inc. 2).En vista de lo anterior y de conformidad con lo dispuesto en el Art. 160 inc. 2 Pr.F., se admite el recurso de apelacin interpuesto por la licenciada Martnez de Pineda, en el carcter con que acta, por lo que se procede a su conocimiento y decisin.HECHOS Y PRETENSIONES Con la demanda de fs. 1 al 6 se pretende obtener la disolucin del vnculo matrimonial que une a los seores [...], en base al motivo segundo del Art. 106 F., es decir por la separacin de los cnyuges durante uno o ms aos consecutivos.- Los hechos en que se fundamenta tal pretensin son los siguientes: que los referidos seores contrajeron matrimonio en Santa Tecla el da veinte de enero del ao dos mil, habiendo procreado dos hijos [...] ambos de apellido [...], de diez y cinco aos de edad respectivamente, que por motivos que no eran necesario expresar los referidos seores se encuentra separados desde el da cuatro de enero del ao dos mil diez, fecha en la cual el demandante se retir del hogar conyugal, no habiendo vuelto a residir en la referida vivienda desde esa fecha, fijando su residencia en la casa de habitacin de su madre.- Que en base a lo anterior solicit se decretara el divorcio entre los referidos cnyuges y sobre los puntos accesorios manifest: a) que la guarda y cuidado personal de los menores [...] fuera confiada a la madre, con quien se encuentran desde la fecha de separacin; b) ofreci en concepto de cuota alimenticia a favor de sus menores hijos la cantidad de setecientos cincuenta dlares mensuales, es decir trescientos setenta y cinco dlares para cada uno de ellos, comprometindose adicionalmente al pago de los crditos otorgados; c) en cuanto al rgimen de visita, comunicacin

y estada solicit que se estableciera en base a la forma determinada en su escrito de demanda expresndose especficamente horas y das respecto al rgimen de visita en fines de semana, la comunicacin entre los das de semana, vacaciones y fechas especiales; d) como medida de proteccin y cautelar solicit la disolucin del rgimen patrimonial de comunidad diferida y asimismo fuera decretada en la sentencia definitiva; e) respecto a la liquidacin de tal rgimen pidi que la seora [...] le traspasara el derecho al cincuenta por ciento que tiene sobre el inmueble que ha servido de vivienda familiar, en vista de ser el demandante quien cancela exclusivamente el pago mensual del crdito otorgado para su adquisicin, obligndose a cambio a asumir la totalidad de dichos crditos, pudiendo la seora [...] continuar habitando la vivienda junto con sus hijos, mientras la referida seora no iniciara una relacin marital o contrajera matrimonio.- Ofreci prueba documental y testimonial.CONTESTACIN DE LA DEMANDA Mediante providencia de las once horas veintids minutos del da veinticuatro de febrero del ao dos mil once (fs. 42) se admiti la demanda, se orden el emplazamiento de la demandada y sobre la medida de proteccin y cautelar solicitada consistente en decretar la disolucin del rgimen patrimonial de comunidad diferida se especific que las medidas cautelares y de proteccin ya se encuentran reguladas en los Arts. 124 y 139 Pr.F. y que la disolucin del rgimen patrimonial es un efecto de la sentencia ejecutoriada del divorcio, por lo que se declar sin lugar dicha peticin.La seora [...] contest la demanda por medio de su apoderada licenciada Alma Sonia Meja Matamoros quien, mediante escrito de fs. 52 y 53, expres: a) que respecto a la separacin a la que se haca referencia en la demanda, era cierto el tiempo establecido y que no se opona a que se decretara el divorcio por la causal invocada; b) que estaba de acuerdo en que le fuera conferida la guarda y cuidado personal de sus menores hijos y que la autoridad parental y representacin legal fuera ejercida por ambos padres de consuno; c) que aceptaba la cuota alimenticia ofertada por un valor de setecientos cincuenta dlares mensuales, solicitando adems que el seor [...] se comprometiera a cancelar cada ao las matriculas de los colegios de los menores [...], as como los gastos relativos a los tiles escolares y de salud, que se fijara una base de actualizacin del diez por ciento anual y que se garantizara el cumplimiento de dicha obligacin alimenticia por medio de garanta personal; d) respecto al rgimen de visita comunicacin y estada expres no oponerse, con la nica observacin de que se aclarara en la audiencia respectiva que deban respetarse las horarios y fechas y que no se cambiaran a ltima hora en virtud de ocasionarle inconvenientes en razn de su planificacin laboral y del servicio domstico; e) solicit como medida cautelar el uso provisional de la vivienda y los bienes

muebles de uso familiar, hasta que se disolviera el rgimen patrimonial del matrimonio de comunidad diferida; f) que respecto a la liquidacin de dicho rgimen pidi que una vez ejecutoriada la sentencia se procediera como lo establecen los Art. 115 F. y 72 y sgtes. Pr.F..Por resolucin de las catorce horas quince minutos del da diecisis de mayo del ao dos mil once, se tuvo por contestada la demanda en los trminos expresados y en cuanto a la medida cautelar solicitada, consistente en decretar el uso provisional de la vivienda y los bienes muebles de uso familiar, fue declarada sin lugar por considerara la juzgadora de primera instancia que no se haba determinado la vivienda a la que peda se aplicara dicha medida, ni se especificaron los bienes muebles cuyo uso provisional se pretenda, no obstante se advirti que en la demanda se mencion el inmueble de uso familiar el cual se encontraba gravado con hipoteca abierta, por lo que no era posible decretar la medida en base a los Art. 218 Pr.F., 46 F. y 1554 Cdigo de Comercio.LA AUDIENCIA PRELIMINAR Se continu con la tramitacin del proceso y la audiencia preliminar se celebr a partir de las once horas del da veinticinco de julio de dos mil once (fs. 65 a 68), a la que comparecieron ambas partes con sus apoderadas; la seora [...] expres que aceptaba el motivo de divorcio por ser cierto que se encontraban separados por ms de un ao y en la fase conciliatorio llegaron a los siguientes acuerdos: a) que los nios procreados en el matrimonio quedaran bajo la guarda y cuidado personal de la madre, que la representacin legal sera ejercida por ambos padres al igual que la autoridad parental que es concedida por ley a los dos progenitores; b) que cuando la seora [...] se encuentre fuera del pas los nios quedarn bajo la guarda y cuidado personal de su padre; c) respecto al rgimen de visita comunicacin y estada acordaron los das y horas en que se llevara a cabo, a fin de que el padre pudiera comunicarse con sus hijos en fines de semana, das entre semana, vacaciones y fechas especiales; d) sobre la cuota alimenticia expresaron que el seor [...] aportar la cantidad de ochocientos dlares mensuales correspondiendo cuatrocientos dlares mensuales a cada uno de los menores [...], los cuales seran canalizados por medio de depsito en cuenta bancaria a favor de la madre, los primeros cinco das de cada mes y en cuanto a los gastos de salud, sern cubiertos por el padre con los que el seguro medico hospitalario

comprenda y los que estn fuera de dicha cobertura seran cancelados por ambos progenitores en un cincuenta por ciento cada uno; en cuanto a los gastos de tiles escolares ambos padres contribuirn con el cincuenta por ciento cada uno.- No obstante lo anterior las partes no llegaron a acuerdos respecto a los gastos de matrcula de ambos menores por lo se decidi continuar con las subsiguientes fases procesales, ordenndose la prueba documental, no as la testimonial en vista que la parte demandante solicit que se tuviera dicha prueba relevada en virtud de que haba sido ofrecida para demostrar los hechos respecto a la pretensin de divorcio y la demandada haba aceptado expresamente el motivo de divorcio; asimismo se orden la realizacin de un estudio socioeconmico y la deposicin de la seora [...].LA AUDIENCIA DE SENTENCIA A partir de las nueve horas del da uno de noviembre del ao dos mil once (fs. 91 al 93) se dio inicio a la audiencia de sentencia, en la que se recibi el escrito presentado por la seora [...], mediante el cual la referida seora se excusaba por motivos de salud para comparecer a la audiencia y se agregaron las declaraciones de impuesto sobre la renta de la seora [...]; seguidamente ambas partes expresaron haber llegado a los acuerdos siguientes: a) que se decretara el uso de la vivienda familiar del inmueble situado en Cumbres de [...], jurisdiccin de Zaragoza, Departamento de la Libertad a favor de la seora [...], hasta que se practique la liquidacin del rgimen patrimonial, debiendo el seor [...] continuar cancelando los pagos de las cuotas correspondientes de la hipotecas abiertas que lo gravan; tambin acordaron que cada uno de los padres cancelara en un cincuenta por ciento los gastos de matrcula de los centros educativos de sus hijos.- La licenciada Martnez de Pineda expres no estar de acuerdo en que se inscribiera en el inmueble destinado como uso de vivienda familiar derecho real o personal alguno, a fin no afectar el inters familiar.La seora Jueza considerando que en audiencia preliminar la seora [...] haba aceptado el motivo de divorcio invocado y habiendo llegado las partes a acuerdos en todos los puntos controvertidos y que stos no vulneraban los derechos de las partes ni de los menores hijos, aprob los acuerdos a los que llegaron las partes en la audiencia preliminar y los alcanzados en la audiencia de sentencia, produciendo los mimos efectos de la sentencia ejecutoriada y en base al Art. 111 F. procedi a dictar la sentencia en el sentido indicado.LA APELACIN Mediante escrito de fs. 110 y 111, la licenciada Rosa Margarita Martnez de Pineda interpuso recurso de apelacin contra la sentencia definitiva, fundamentndolo en que la seora jueza estableca en ella que las partes haban llegado a acuerdos sobre todos los puntos, sin embargo constaba en el acta de la audiencia de sentencia que no hubo acuerdo entre ambas partes

referente a que se inscribiera en el Registro inmobiliario respectivo la destinacin del inmueble que haba servido de vivienda de uso familiar por parte de la demandada seora [...] junto a sus menores hijos; con lo cual ya no haba conciliacin sobre todos los puntos controvertidos, ya que tal decisin causa grave perjuicio econmico al demandante, lo cual redunda en perjuicio de todo el grupo familiar, por ser ste el proveedor, debido a que por el tipo de trabajo que el seor [...] realiza necesita contar con una garanta real que respalde su trabajo de corredor de bolsa de valores y servicios, lo cual se demostr en el proceso con la certificacin extractada del inmueble donde constan los gravmenes que ambas partes como copropietarios y de comn acuerdo han constituido sobre dicho bien raz; en virtud de lo anterior consideraba que hubo errnea aplicacin de los Art. 84 y 85 Pr.F., pues no existe acuerdo en la totalidad de los puntos controvertidos por las partes, en consecuencia no se puede estar frente a los supuestos de una conclusin extraordinario del proceso por conciliacin total y no puede producir los efectos establecidos en la ley, de sentencia ejecutoriada segn el Art, 85 Pr.F..- Asimismo consideraba que se ha inobservado el inciso ltimo del Art. 46 F. en virtud de que su mandante no estuvo de acuerdo en que se constituyera un derecho real ni personal sobre el inmueble que haba servido de vivienda familiar, sino que nicamente estaba de acuerdo en que se destinara el inmueble para que fuera habitado por la seora [...] junto a sus hijos hasta que se liquidara el rgimen patrimonial del matrimonio de comunidad diferida, sin que se ordenara la inscripcin de dicha destinacin en el Registro respectivo en vista de no ser beneficioso para el grupo familiar, pues inmovilizara futuras transacciones propias de su giro laboral; siendo indispensable que se modificara la referida sentencia en el sentido de que se declarara que no ha lugar a decretar sentencia por conclusin extraordinaria por conciliacin de las parte y solicit que no se ordenara la inscripcin en el Registro correspondiente la destinacin del bien inmueble relacionado para uso de vivienda familiar.En primera instancia se mand a or a la parte contraria por el trmino legal sobre los argumentos del apelante (Art. 160 inc. 1 Pr.F.) quien no hizo uso de su derecho y posteriormente se remiti el expediente del proceso a este Tribunal Superior para el conocimiento y decisin del recurso interpuesto.CONSIDERACIONES DE ESTA CMARA

En el caso que nos ocupa el apelante fundamenta su impugnacin en tres situaciones: 1) la errnea aplicacin de los Art. 84 inc. ult. y 85 Pr.F.; 2) la inobservancia de lo establecidos en el inciso ltimo del Art. 46 F.; y 3) en que las partes no llegaron a cuerdos respecto a ordenar la inscripcin en el Registro inmobiliario correspondiente la destinacin del referido inmueble para uso de vivienda familiar a favor de la demandada e hijos , lo cual manifiesta le causa perjuicio al demandante, por lo cual se solicita que esta Cmara resuelva en el sentido de que el uso de la vivida familiar no se inscriba en la competente oficina registral.Respecto a la primera situacin es procedente analizar el contenido de las disposiciones que el apelante considera errneamente aplicadas; se advierte que stas se encuentra en la seccin segunda del captulo tercero del Ttulo Tercero de la Ley Procesal de Familia, que regula la conclusin extraordinario de los procesos por medio de la conciliacin, la transaccin o el arbitramento.- En el caso que nos ocupa si bien la seora Jueza de Primera Instancia consign en el acta de audiencia de sentencia (fs. 91 vto.) que homologaba y aprobaba los acuerdos alcanzados por las partes en la audiencia preliminar y de sentencia, no por ello debe interpretarse que el proceso finaliz en forma extraordinaria, pues tal evento se presenta nicamente cuando el proceso no llega a su trmino normal, es decir no concluye con una sentencia definitiva, sino que antes de que el juzgador pueda pronunciarla, las partes concilian, transan o deciden someterse a arbritramento, de ah pues que al no existir sentencia definitiva, el Art. 85 Pr.F. en los casos mencionados establece que los acuerdos a que llegaren las partes producen los mismos efectos de la sentencia ejecutoriada; sin embargo en la situacin que nos ocupa, el proceso termin en forma ordinaria, es decir por medio de una sentencia definitiva, ya que la pretensin principal (divorcio) no es conciliable por su propia naturaleza, de ah pues que para poder decretar el divorcio slo puede hacerlo el juzgador por medio de una sentencia definitiva; ahora bien, los puntos accesorios al divorcio si fueron conciliados y, en consecuencia, fueron incorporados en la sentencia, tal como las parte los acordaron, pero ello no debe confundirse con la terminacin extraordinaria del proceso de divorcio, lo que existe en el presente caso es que la sentencia definitiva en los puntos accesorios se encuentra basada en los acuerdos a los que llegaron las partes.-

Consideramos que el acta de audiencia y la sentencia definitiva pronunciada en este caso carece de amplitud y que se pudo haber consignado de manera ms clara sus considerandos, a fin de que no quedara duda respecto a los motivos de hecho y de derecho que fundamentaban la resolucin respecto a la pretensin principal, as como establecer cules eran los puntos conciliados y cul era en el que exista oposicin a fin de establecer los motivos por los cuales se decretaba; pues se advierte en la misma acta de la audiencia de sentencia que la parte apelante expres su desacuerdo en que se inscribiera el uso de la vivienda familiar en el Registro correspondiente, no constando la posicin de la contra parte sobre tal punto y en la sentencia la juzgadora se limit a expresar que tomaba en consideracin el Art. 111 F. sin dar mayor explicacin de tal decisin.- No obstante lo anterior , apreciamos que el motivo invocado en el presente recurso respecto a la errnea aplicacin de las normas que tratan sobre la conclusin extraordinario del proceso no son atinentes ni procedentes al caso que nos ocupa, pues el proceso no ha concluido de manera extraordinaria, por lo que no puede existir errnea aplicacin de los Art. 84 inc. 4 y 85 Pr.F..Respecto al segundo motivo en que se fundamenta la apelacin, el Art. 46 F. establece la institucin denominada PROTECCIN A LA VIVIENDA FAMILIAR, figura jurdica que en su primer inciso regula la decisin de ambos cnyuges de constituir el derecho real de habitacin para el grupo familiar en un determinado inmueble; pero si no se puede obtener el consentimiento de uno de ellos, en el cuatro inciso de esa disposicin se establece el derecho de accin que el otro cnyuge tiene para demandarlo en un proceso a fin de que en sentencia definitiva se decrete la destinacin de un inmueble a vivienda familiar, mediante la constitucin del derecho real de habitacin, lo cual slo procedera en los casos en que no haya ruptura del vnculo matrimonial, pues los sujetos de la relacin procesal son los dos cnyuges; en consecuencia, no puede existir esta relacin procesal entre ex-cnyuges, ni podra accederse a ella si la pretensin principal es obtener la ruptura del vnculo matrimonial por medio del divorcio, ya que son pretensiones excluyentes entre s; de ah pues que para los Magistrados de esta Cmara, la disposicin legal en el que fundamenta su recurso de impugnacin el apelante tampoco es procedente, pues aunque efectivamente la juzgadora no aplic el Art. 46 F. en el

presente caso, su actuacin se encuentra conforme a derecho pues tal disposicin legal no poda ser utilizada en virtud de que no se estaba ventilando tal accin en el presente proceso, por lo que no puede haber inobservancia de ella.No se debe confundir la accin de proteccin a la vivienda familiar con la pretensin accesoria al divorcio de uso de vivienda familiar establecida en el Arte 111 inc. 3 F., el cual ha sido objeto de modificacin vigente desde el veintinueve de junio del ao dos mil once y literalmente establece La sentencia de divorcio dispondr adems que la o el cnyuge al que se le hubiera confiado el cuidado personal de las y los hijos, le corresponder el uso de la vivienda familiar, an cuando el derecho de habitacin no se hubiera constituido previamente; as como sobre el uso de los bienes muebles destinado al servicio de la familia. En el caso de que la vivienda destinada para uso familiar estuviese gravada, en la misma sentencia la o el juez podr determinar la obligacin del pago de las deudas, buscando en todo caso el bienestar de las y los hijos y la o el cnyuge bajo cuyo cuidado personal se confiaren. En defecto de vivienda, se dispondr en dicha sentencia a favor de la o el cnyuge en mencin, de una cuota para vivienda..Como se puede apreciar, la norma transcrita establece que en los procesos de divorcio como puntos accesorios el Juzgador deber disponer sobre el uso de la vivienda y el menaje familiar, lo cual puede ser catalogado como una medida cautelar, as la Sala de lo Civil de la honorable Corte Suprema de Justicia en la sentencia definitiva con referencia 83-C-2006 dice: La constitucin o Proteccin de la Vivienda Familiar debe recaer sobre un inmueble libre de gravmenes o enajenacin, a fin de que la misma sirva de asiento a la familia sin peligro a ser desalojada, por lo que puede configurarse como una verdadera garanta a la vivienda. En cambio, el simple uso de la vivienda, generalmente puede ser concedido como una medida de proteccin, que en este caso en particular, como en otros en que existan menores dependientes de sus padres, justifican la prolongacin de la medida..- Ahora bien en el caso que nos ocupa se puede apreciar que sobre tal punto accesorio las partes llegaron al acuerdo que el inmueble que haba sido utilizado para residencia de todo el grupo familiar fuera destinado para uso de vivienda familiar de la seora [...] y sus menores hijos hasta que se resolviera sobre el rgimen patrimonial

de comunidad diferida al que se encontraban sometidos los cnyuges, as como que ellos hicieran uso del menaje familiar; ante tal situacin se evidencia que tal punto fue conciliado y que por lo tanto la juzgadora lo nico que hizo fue la homologacin de tal acuerdo, ya que no vulneraba los derechos de las partes ni los de sus hijos y encontrarse acorde a lo dispuesto por la ley, en el sentido de que el uso de la vivienda y el menaje familiar quedaba a la cnyuge que tendra el cuidado personal de los hijos, por lo que sobre tal situacin no existe punto controversial alguno, lo que es causa de la impugnacin es lo relativo a la materializacin de la garanta de tal medida, es decir la inscripcin de tal derecho real sobre el inmueble en el Registro inmobiliario correspondiente.Al respecto consideramos atinente traer en consideracin lo establecido por la expresada Sala en la sentencia antes relacionada sobre la naturaleza de tal pretensin, Pues bien, a juicio de la Sala, la figura establecida en el Art. 46 C.F. relativa a la PROTECCIN DE LA VIVIENDA FAMILIAR y la del USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR a que se refiere el 111 C.F. si bien requieren presupuestos distintos, y sus efectos tambin son diferentes, su finalidad es la misma, stas figuras jurdicas fueron creados por el legislador con el nimo de proteger los derechos patrimoniales de lo familia y no desamparar o los menores. Lo que propenden de manera genrica, es salvaguardar la necesidad habitacional. Por un lado, protegiendo la vivienda familiar de posibles abusos, por desacuerdos en la pareja o como consecuencia inevitable de la ruptura de lazos y afectos, o incluso del propio vnculo.Se advierte pues de la norma y la doctrina que la determinacin del uso de la vivienda y el menaje familiar, es una proteccin especfica y concreta para los miembros mayoritarios de la familia que por efecto del divorcio se disgregan, con la finalidad de que los hijos conserven el entorno en donde se han ido desarrollando es decir, mantenga el ambiente que tenan antes de la ruptura y al que estn acostumbrados; por lo que no interesa a quien de los padres pertenezca el inmueble pues la decisin judicial recae en el uso de la vivienda y no en la propiedad, la que permanece inalterable; sin embargo por ser una medida de garanta y proteccin, se vuelve necesaria e indispensable su inscripcin en el competente Registro a fin de dar publicidad al uso de la vivienda familiar o sea para que terceros tengan conocimiento que el inmueble se encuentra

afectado por un gravamen, que es el derecho de habitacin y que por lo tanto debe ser respetado, de ah que para su eficaz ejercicio es procedente y necesario que se inscriba registralmente el derecho de uso de la vivienda familiar ya que slo de esta forma se asegura su eficaz cumplimiento.Se debe tomar en cuenta que tal situacin es totalmente ajena a la voluntad de las partes, es decir que no est en ellas el decidir si tal gravamen se inscribe o no, una vez que las partes han conciliado respecto a destinar un inmueble para uso familiar o ya sea que la Juzgadora lo hubiera determinado segn el mrito de las prueba y conforme al imperativo dado por la ley, la consecuencia jurdica de determinar o destinar un inmueble para el uso familiar conlleva ineludiblemente la obligacin de su inscripcin en el Registro correspondiente, es decir es un efecto de ley, al respecto el Art. 687 numeral 3 del Cdigo Civil, establece: En el Registro de Sentencias se inscribieran: 3 Las sentencias y resoluciones mediante los cuales se constituya el gravamen de derecho de habitacin a que se refiere el Art. 46 del Cdigo de Familia, AS COMO CUALQUIER MEDIDA DE LA MATERIA QUE AFECTE LOS INMUEBLES OBJETO DE REGISTRO. (maysculas, se encuentran fuera del texto legal); de ah pues que en el caso que nos ocupa no obstante existir oposicin por parte del apelante respecto a que se efecte la inscripcin del derecho de uso para vivienda familiar en el registro correspondiente, la ley ya ha establecido la obligacin de su inscripcin pues tal como lo establece el Art. 681 del mismo cuerpo legal, las inscripciones que se hacen en el Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas de los ttulos sujetos a ese requisito, tienen el objeto de que consten pblicamente los actos y contratos consignados en ellos.Por lo anterior y considerando que de conformidad al Art. 813 del Cdigo Civil El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.; derecho que debe ser inscrito de acuerdo a lo establecido en el Art. 686 N 2 del precitado Cdigo, En virtud de la motivacin expuesta estimamos que lo procedente en el caso que nos ocupa es confirmar el punto de la sentencia definitiva venida en apelacin, pues por disposicin de ley, la designacin de un inmueble para uso familiar debe ser inscrito en Registro inmobiliario

correspondiente.ACTOS DE COMUNICACIN Esta providencia se deber notificar de la siguiente manera: 1) a la licenciada, Rosa Margarita Martnez de Pineda apoderada del demandante, mediante el telefacsmil nmero 22579710, propuesto a fs. 6 fte..; 2) la licenciada Alma Sonia Meja Matamoros, apoderada de la parte demandada, mediante el telefacsmil nmero 2225-8703, propuesto a fs. 53 vto.; y 3) al licenciado Jorge Ernesto Hernndez Santos, Procurador de Familia del Juzgado de Familia de Santa Tecla , por edicto a fijar en el tablero judicial de este Tribunal de Alzada, por no haber sealado un lugar para citaciones y notificaciones en la sede del mismo y por ignorar este Tribunal Superior si tiene una direccin dentro de su circunscripcin territorial o un medio electrnico aceptable, ni constan stos en registro pblico alguno (Arts. 33 incs. 2 y 5 Pr.F., 170 y 171 Pr. C. M.).- Si por cualquier motivo no fuere posible realizar la notificacin por los medios electrnicos indicados por las licenciadas Martnez de Pineda y Meja Matamoros, se autoriza que las notificaciones se les haga como al Procurador de Familia nominado y por la misma causa.LA DECISIN En virtud de la motivacin expuesta, de las disposiciones legales citadas y de lo que establecen los Arts. 149 y 161 Pr.F., A NOMBRE DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR, FALLAMOS: CONFIRMASE la sentencia definitiva pronunciada en la audiencia de sentencia celebrada a partir de las nueve horas del da uno de noviembre del ao dos mil once, por la seora Jueza de Familia de Santa Tecla, en el punto impugnado mediante el cual se orden la inscripcin en el Registro respectivo el derecho de uso de la vivienda familiar sobre el inmueble perteneciente a las partes, relacionado a fs. 26 de la pieza principal, a favor de la seora [...] e hijos.Devulvase en su oportunidad el expediente del proceso al tribunal de origen con certificacin de esta providencia.LA ANTERIOR SENTENCIA DEFINITIVA FUE PRONUNCIADA POR LOS SEORES MAGISTRADOS: Octavio Humberto Parada Cerna y Juan Joel Hernndez Rivera.-