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Universidade Federal de Santa Catarina Centro Scio-Econmico Departamento de Cincias da Administrao

Direito Tributrio Direito Tributrio Comercial ee Comercial


Luiz Antnio Barroso Rodrigues

Florianpolis 2009

Copyright 2009. Universidade Federal de Santa Catarina / Sistema UAB. Nenhuma parte deste material poder ser reproduzida, transmitida e gravada, por qualquer meio eletrnico, por fotocpia e outros, sem a prvia autorizao, por escrito, do autor.

R696d

Rodrigues, Luiz Antnio Barroso Direito tributrio e comercial / Luiz Antnio Barroso Rodrigues. Florianpolis : Departamento de Cincias da Administrao /UFSC, 2009. 220p. Inclui bibliografia Curso de Graduao em Administrao a Distncia ISBN: 978-85-61608-61-3 1. Direito. 2. Sociedades comerciais. 3. Ttulos de crdito. 4. Direito falimentar. 5. Direito tributrio. 6. Educao a distncia. I. Ttulo. CDU: 34:336.2

Catalogao na publicao por: Onlia Silva Guimares CRB-14/071

PRESIDENTE DA REPBLICA Luiz Incio Lula da Silva MINISTRO DA EDUCAO Fernando Haddad SECRETRIO DE EDUCAO A DISTNCIA Carlos Eduardo Bielschowsky DIRETOR DO DEPARTAMENTO DE POLTICAS EM EDUCAO A DISTNCIA Hlio Chaves Filho DIRETORIA DE EDUCAO A DISTNCIA Celso Costa COMISSO EDITORIAL DO PROJETO PILOTO UAB/MEC Marina Isabel Mateus de Almeida (UFPR) Teresa Cristina Janes Carneiro (UFES) UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA REITOR lvaro Toubes Prata VICE-REITOR Carlos Alberto Justo da Silva PR-REITORA DE ENSINO DE GRADUAO Yara Maria Rauh Muller DIRETOR DE EDUCAO A DISTNCIA Ccero Ricardo Frana Barbosa CENTRO SCIO-ECONMICO DIRETOR Ricardo Jos de Arajo Oliveira VICE-DIRETOR Alexandre Marino Costa DEPARTAMENTO DE CINCIAS DA ADMINISTRAO CHEFE DO DEPARTAMENTO Joo Nilo Linhares SUBCHEFE DO DEPARTAMENTO Gilberto de Oliveira Moritz COORDENADOR DE CURSO Marcos Baptista Lopez Dalmau SUBCOORDENADOR DE CURSO Raimundo Nonato de Oliveira Lima COMISSO DE PLANEJAMENTO, ORGANIZAO E FUNCIONAMENTO Alexandre Marino Costa Presidente Gilberto de Oliveira Moritz Joo Nilo Linhares Luiz Salgado Klaes Marcos Baptista Lopez Dalmau Maurcio Fernandes Pereira Raimundo Nonato de Oliveira Lima

COORDENADOR DE TUTORIA Rogrio Nunes COORDENADOR DE POLO Luiz Salgado Klaes SUBCOORDENADOR DE POLO Allan Augusto Platt COORDENADOR ACADMICO Sinsio Stefano Dubiela Ostroski COORDENADOR PEDAGGICO Alexandre Marino Costa COORDENADOR FINANCEIRO Gilberto de Oliveira Moritz COORDENADOR DE AMBIENTE VIRTUAL DE ENSINO-APRENDIZAGEM AVEA Lus Moretto Neto COMISSO EDITORIAL Mauricio Fernandes Pereira (Coordenador) Lus Moretto Neto Altamiro Damian Prve Alessandra de Linhares Jacobsen COOEDENAO DE PRODUO DE MATERIAL DIDTICO Denise Aparecida Bunn DESIGN INSTRUCIONAL Denise Aparecida Bunn Fabiana Mendes de Carvalho Patrcia Regina da Costa PROJETO GRFICO Annye Cristiny Tessaro Mariana Lorenzetti DIAGRAMAO Annye Cristiny Tessaro Victor Emmanuel Carlson REVISO DE PORTUGUS Srgio Meira ORGANIZAO DE CONTEDO Luiz Antnio Barroso Rodrigues

Sumrio
Apresentao....................................................09

UNIDADE 1 Lies Preliminares de Direito


Lies preliminares de direito.............................................................13 O homem e a busca da coletividade.................................13 A convivncia social e os conflitos.............................................15 Em busca da paz social: os instrumentos de controle social..............17 O direito e a sociedade..................................................................19 Direito natural e direito positivo..........................................21 Direito pblico e direito privado......................................................25 Resumo............................................................................28 Atividades de aprendizagem.....................................................................29

UNIDADE 2 Direito Empresarial


Direito empresarial................................................................33 Evoluo histrica do Direito Empresarial.........................................35 Pessoas ou sujeitos de direito...............................................42 Dos fatos, dos atos e dos negcios jurdicos.....................................49 Resumo............................................................................52 Atividades de aprendizagem.....................................................................53

UNIDADE 3 Direito de Empresa


Direito de empresa................................................................57 Introduo...................................................................57 O Empresrio...................................................................62 A empresa...........................................................................................64 Exerccio de empresa.....................................................................65 Obrigaes dos empresrios................................................68 Registros de interesse da empresa................................................68 Livros comerciais........................................................................71 Estabelecimento empresarial..........................................................74

Nome empresarial..........................................................78 Propriedade intelectual..........................................................79 Concorrncia desleal e infrao ordem econmica.......................80 Resumo............................................................................83 Atividades de aprendizagem.....................................................................84

UNIDADE 4 Direito Societrio


Direito societrio................................................................87 Introduo...................................................................87 Sociedades empresrias...................................................................94 Espcies de sociedades empresariais..................................................98 Resumo............................................................................107 Atividades de aprendizagem.....................................................................108

UNIDADE 5 Ttulos de Crdito e Contratos Empresariais


Ttulos de crdito e contratos empresariais...............................................111 Teoria geral do direito cambirio....................................................111 Principais ttulos de crdito.........................................................116 Contratos empresariais..........................................................125 Resumo............................................................................136 Atividades de aprendizagem.....................................................................138

UNIDADE 6 Noes de Falncia e Recuperao de Empresa


Noes de falncia e recuperao de empresa.......................................141 Noes preliminares de direito falimentar.....................................141 mbito de incidncia da Lei de falncias e recuperao de empresa.....143 O processo de falncia..............................................................145 A recuperao da empresa..............................................................157 Resumo............................................................................162 Atividades de aprendizagem.....................................................................163

UNIDADE 7 Direito Tributrio I

Direito tributrio I...........................................................................167 Conceito e objeto do direito tributrio...........................................167 Princpios constitucionais do direito tributrio....................170 Noo de tributo.............................................................174 Elementos da obrigao jurdica tributria.....................................176 Classificao dos tributos.......................................................179 Receitas originrias.............................................................184 Resumo............................................................................186 Atividades de aprendizagem.....................................................................187

UNIDADE 8 Direito Tributrio II


Direito tributrio II................................................................191 O crdito tributrio e suas garantias.................................................191 A constituio do crdito tributrio o lanamento......................192 Causas suspensivas do crdito tributrio art. 151, do CTN.............196 Causas extintivas do crdito tributrio Art. 156 do CTN..............198 Excluso do crdito tributrio...........................................202 Impostos em espcie..............................................................203 Resumo............................................................................212 Atividades de aprendizagem.....................................................................213 Referncias.....................................................................................214 Minicurrculo.....................................................................................220

Apresentao
Prezado estudante, a pretenso do mdulo que se inicia apresentar-lhe noes de dois importantes ramos do Direito: o Direito Empresarial (que antigamente se chamava Direito Comercial) e o Direito Tributrio. Como voc ter oportunidade de ver ao longo de nossos estudos, estes segmentos do Direito so de suma importncia para o seu curso, tocando diretamente nas questes de seu cotidiano profissional. Uma compreenso de ambos redundar em um diferencial de trabalho e de valorizao profissional. Contudo, por uma questo de didtica, no adentraremos de imediato no estudo desses ramos do Direito. Antes disso, na primeira Unidade, traremos alguns apontamentos mais gerais acerca da prpria noo de Direito, e de sua importncia para a sociedade. Assim, comearemos falando dos rudimentos da cincia jurdica e de sua importncia para a vida coletiva, regulando as condutas e buscando a soluo dos conflitos que surgem no ambiente social. Em seguida, abordaremos a diviso, meramente didtica, que feita pelos estudiosos do Direito, em dois segmentos: o Direito Pblico e o Direito Privado. Entenderemos, por fim, o porqu desta diviso e quais as caractersticas que marcam cada um deles. Vencida a primeira Unidade, iremos nos dedicar nas Unidades dois a seis, ao estudo efetivo do Direito Empresarial. Nestas sero abordadas temticas das mais relevantes ordens para o conhecimento efetivo desta importante rea do Direito. Assim que, na segunda e na terceira Unidades nos debruaremos sobre questes introdutrias e por demais importantes ao conhecimento do Direito Empresarial. Nas demais, abordaremos questes especficas como Contratos Empresariais, Ttulos de Crdito, Sociedades Empresariais e Falncia e Recuperao da Empresa. As duas ltimas Unidades, sete e oito, reservamos ao estudo do Direito Tributrio. Dedicamos muitas linhas na Unidade sete ao conhecimento dos conceitos introdutrios e imprescindveis ao aprendi-

zado deste importante ramo do Direito, e na Unidade oito abordamos de forma detida e minuciosa as diversas espcies de tributo. Ento, bons estudos! Qualquer dvida, s procurar o auxlio dos tutores.

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Lies Lies Preliminares Preliminares de de Direito Direito

UNIDADE

Curso de Graduao em Administrao a Distncia

Objetivo
Nesta Unidade voc vai conhecer as origens, a evoluo histrica e os instrumentos prprios de controle social, em especial, o Direito. Vai estudar noes fundamentais para a compreenso dos institutos jurdicos. E ainda, ir conhecer ramos fundamentais do Direito, notadamente o Direito Natural e o Direito Positivo, assim como o Direito Pblico e o Direito Privado.

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Lies preliminares de direito

Caro aluno, estamos dando incio a uma nova disciplina, Legislao Tributria e Comercial, na qual, conforme voc viu na Apresentao, sero estudados diversos temas do Direito, em especial, relativos atividade Empresarial e ao poder estatal de tributar. Antes, porm, de adentrarmos estritamente nas temticas especficas da presente disciplina, iremos estudar algumas noes imprescindveis ao conhecimento do Direito e que sero muito teis para a compreenso das futuras Unidades. Assim que, nesta primeira Unidade, conforme visto nos objetivos, procuraremos compreender: a imprescindvel necessidade humana de vida gregria; a convivncia social e o surgimento de conflitos; a busca da paz coletiva, a partir dos instrumentos de controle social; o direito e a sociedade; o direito natural e o direito positivo; e, por fim, a dicotomia entre o direito pblico e o direito privado.

O homem e a busca da coletividade


Vamos iniciar falando acerca dos princpios mais elementares da Cincia do Direito, como decorrncia da vida em sociedade. J na Antiguidade grega, dizia o filsofo Aristteles ser o homem um animal poltico, ou seja, que necessitava viver em sociedade, em vida conjunta com seus semelhantes, ou, como se diz modernamente, o homem um ser social, pois melhor adapta-se ao ambiente e, porque no dizer, somente evolui quando em sociedade. Em uma anlise atenta, e tomando-se por base os ensinamentos j consagrados pela Antropologia, fcil constatar que, desde os

Assista ao vdeo: <http:// br.youtube.com/ watch?v=vidqc QpG3X0&feature=related> Acesso em: 20 ago. 2008)
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GLOSSRIO *Nmade Diz-se das tribos ou povos errantes, sem habitao fixa, que se deslocam constantemente em busca de alimentos, pastagens, etc. Fonte: Aurlio (2008). *Gregrio Que faz parte da grei ou rebanho; que vive em bando. Fonte: Aurlio (2008).

primrdios, os homens organizam-se em sociedade. Naqueles tempos, estruturavam-se em grandes grupos nmades* que, embora rudimentares, desde ento revelavam a flagrante necessidade humana da vida em comunho. Com o passar dos tempos, este vnculo material e/ou moral que une os homens uns aos outros se tornou cada vez mais intenso, e medida que as formaes sociais iam crescendo, tornava-se mais complexa a vida em sociedade. Viver em sociedade, mais que um instinto, sempre foi uma necessidade humana. Embora diversos animais tambm vivam em bandos ou grupos, numa forma de manifestao gregria* na qual no est ausente, inclusive, uma repartio de funes e que acaba por dar lugar a uma certa organizao da vida conjunta (por exemplo, as abelhas e as formigas), no se fala a da existncia de uma autntica sociedade. Na realidade, esta resultante da atuao prpria e exclusiva do homem: no sentido exato da expresso, s h sociedades humanas (DALLARI, 1998, p. 10). Assim sendo, constata-se que, isoladamente, o homem no basta a si prprio. E, na busca da felicidade, envida uma srie de esforos, imprescindveis e permanentes, no sentido de satisfazer seus interesses. E, muitas vezes, para atingi-los depende de uma atividade coordenada entre os diversos membros do grupo. Neste sentido o ensinamento do professor Paulo Nader, quando afirma que:
A prpria constituio fsica do ser humano revela que ele foi programado para conviver e se completar com outro ser de sua espcie. A prole, decorrncia natural da unio, passa a atuar como fator de organizao e estabilidade do ncleo familiar. O pequeno grupo, formado no apenas pelo interesse material, mas pelos sentimentos de afeto, tende a propagar-se em cadeia, com a formao de outros pequenos ncleos, at se chegar constituio de um grande grupo social (NADER, 2000, p. 22).

No mesmo sentido o entendimento do socilogo Eugen Ehrlich:


A partir do momento em que os homens se juntam em associaes, a maior associabilidade do homem transforma-se naturalmente em arma na luta pela existncia. (...) em contrapartida garante a sobrevivncia dos que so capazes
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de se associarem, tornando-os mais fortes, porque so beneficiados pela fora de toda a associao (EHLICH, 1986, p. 2728).

na sociedade, e no fora dela, que o homem encontra o complemento ideal ao desenvolvimento de suas faculdades, de todas as potncias que carrega em si. Assim que, por no conseguir a autorrealizao, ou seja, satisfazer sozinho a grande gama de necessidades que centra em sua individualidade, o ser humano concentra seus esforos na construo da sociedade, seu hbitat natural e que representa seu grande empenho para adaptar o mundo exterior s suas necessidades de vida.

A convivncia social e os conflitos


Conforme j analisado no item anterior, para o homem, muito mais que um instinto, viver em sociedade uma necessidade. Contudo, preciso salientar que, muito embora seja efetivamente o meio social o ambiente propcio s formas mais eficazes e potencializadas de desenvolvimento humano (quer no campo material, moral, espiritual, afetivo etc.), no menos verdade que tal ambiente revela-se, igualmente, solo frtil ao surgimento e proliferao de disputas e/ou conflitos. Neste nvel, em um estudo atento ao HOMEM e SOCIEDADE, no difcil constatar que, na dinmica da vida, o homem, ou at mesmo toda uma coletividade, necessita adquirir e manter elementos bsicos para a manuteno de sua subsistncia. Estes Elementos vo desde os mais essenciais como, por exemplo, o ar, a gua, os alimentos, o vesturio, os remdios, as condies de habitao, dentre muitos outros at queles que apresentam uma utilidade mais superficial, ou seja, mais remota, mas que, muito embora dispensveis, satisfazem de alguma forma o homem, suprindo assim suas necessidades. Tais elementos que, de tantas maneiras, apresentam a capacidade de saciar uma necessidade humana so denominados BENS, e
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GLOSSRIO *Antagnico Oposto, contrrio. Fonte: Aurlio (2008).

definidos pelo autor Italiano Francesco Carnelutti como entes capazes de satisfazer uma necessidade humana (CARNELUTTI, 1976, p. 48). Estes bens, dado ao grau de importncia, a quantidade em que se apresentam na natureza e/ou a imediatidade em obt-los, sero valorados e hierarquizados pela coletividade. Da j surge um problema. Embora sejam ilimitados os interesses do homem, os bens que se destinam a saci-los so limitados, e disponveis na natureza muitas vezes em quantidade inferior necessidade humana. Partindo-se de que, como j analisado, o ser humano no consegue viver isolado, natural que este entre em conflito, na disputa por um bem que se encontra disponvel em pequena quantidade, podendo tal conflito manifestar-se em dois planos. Num primeiro, h o que os estudiosos chamam de conflito subjetivo de interesses, e que se verifica quando o conflito se estabelece do homem para com ele mesmo, ou seja, internamente, impasse este solucionvel por meio de escolhas e/ou opes. Registre-se, contudo, que tal hiptese, embora relevante para outros ramos do conhecimento, no presente estudo no ser objeto de anlise, pois irrelevante para o mundo jurdico, considerando o seu subjetivismo e o fato de no ser perceptvel no mundo exterior, no qual efetivamente se realiza, ou melhor, exterioriza-se o Direito. Para o estudo do Direito, relevante o segundo tipo de conflito, aquele surgido entre os membros da coletividade, ou at mesmo entre aqueles e esta ltima. So os chamados conflitos intersubjetivos de interesses. Nestes destacam-se os casos surgidos a partir do encontro, ou melhor, desencontro de interesses, onde membros da sociedade passam a disputar entre si ou com aquela posies, que se apresentam como antagnicas* em relao aos bens. relevante destacar a lio do professor Moacyr Amaral Santos, ao afirmar que:
O conflito de interesses pressupe, ao menos, duas pessoas com interesse pelo mesmo bem. Existe quando intensidade do interesse de uma pessoa por determinado bem se ope a intensidade do interesse de outra pessoa pelo mesmo bem, donde a atitude de uma tendente excluso da outra quanto a este (SANTOS, 1995, p. 04).

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Desta forma, com o conflito de interesses, surgido a partir da contraposio de interesses, nasce um impasse e, a partir da, a instabilidade nas relaes sociais, que necessita ser solucionada. O conflito representa uma ameaa paz social, pressuposto primeiro da existncia prspera da sociedade humana, que, na sua organizao, ter que se servir de meios prprios para no s dirimi-los, como tambm preveni-los (a respeito, consulte: DINAMARCO, 1999, p. 24).

Em busca da paz social: os instrumentos de controle social


Os conflitos, conforme visto no tpico anterior, so fenmenos naturais sociedade, podendo-se at dizer que lhe so inerentes. Quanto mais complexa uma sociedade, quanto mais se desenvolve, mais estar sujeita verificao de novas formas de conflito, e o resultado o que se verifica na realidade atual. Como dito: o maior desafio no como viver, e sim, como conviver. Assim, a sociedade palco de constataes antagnicas, uma vez que, sem elas o ser humano no vive, no se desenvolve, no se torna homem. No legado de Aristteles, o homem fora da convivncia de seus pares seria ou um bruto ou um Deus, extraindo-se da algo superior ou inferior condio humana. Mas, muito embora seja a sociedade ambiente nico para o desenvolvimento da espcie humana, ela tambm ambiente propcio ao surgimento e proliferao de desentendimentos e disputas, enfim, de conflitos. Ciente de tal realidade incontestvel, procuram os homens desenvolver mecanismos tendentes a minimizar estes conflitos, prevenindo-os ou solucionando-os, criando, assim, formas ou instrumentos de controle social, destinados manuteno da ordem e, fundamentalmente, garantia da paz social. Tais instrumentos de controle social so a moral, a religio, as regras de trato social, os costumes, e o Direito. Eles tm a sublime
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GLOSSRIO *Antinomia Oposio recproca. *Antagonismo Oposio de ideias ou de sistemas. Rivalidade, incompatibilidade. Fonte: Aurlio (2008)

funo de viabilizar e/ou tornar harmnicas as relaes sociais. Por meio destes instrumentos, a sociedade impe a seus membros os modelos culturais, os ideais coletivos e os valores que busca, para a superao das antinomias* e antagonismos*, das tenses e, acima de tudo, dos conflitos que lhe so prprios. O mero agrupamento humano no forma, por si s, uma sociedade, sendo indispensvel para a existncia desta, alm da pluralidade de indivduos, tambm de um fim, fundado na paz social e na busca do bem comum, e de um conjunto de normas, sejam estas, conforme j visto, de ordem religiosa, costumeira, moral, de trato social e/ou de Direito. Como diz o professor Nelson de Sousa Sampaio: No h sociedade que no possua normas de conduta, uma vez que o homem no um ser anglico e os divergentes interesses individuais no se harmonizam espontaneamente (SAMPAIO, 1995, p. 3-4). Na mesma linha de raciocnio, continua o autor afirmando que:
Todas as manifestaes da vida social e da cultura impem aos indivduos, pelo menos indiretamente, certa maneira de proceder, sob pena de sofrerem determinadas consequncias da sua discordncia, inconformismo ou rebeldia. Esta coero, exercida de vrias formas pela sociedade sobre seus membros, foi ressaltada por Durkheim como a caracterstica mxima dos fatos sociais (SAMPAIO, 1995, p. 3-4).

Na mesma direo vai a lio do professor alemo Reinhold Zippelius, ao ensinar que:
[...] A conduta social, tal como no fundo o comportamento humano, no regulada suficiente e seguramente atravs de instintos. Por isso devem criar-se artificialmente modelos de conduta, segundo os quais os indivduos possam harmonizar as suas aes de maneira socialmente tolervel, previsvel e segura (ZIPPELIUS, 1997, p. 48).

Neste sentido, a tarefa primordial dos instrumentos de controle social exatamente a de harmonizar as relaes sociais intersubjetivas, criando regras a fim de ensejar a mxima realizao dos valores humanos com o mnimo de sacrifcio e desgaste. Assim, o critrio que deve orientar essa coordenao ou harmonizao o critrio do justo
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e do equitativo, perseguindo-se o objetivo comum de construo de uma vida social de acordo com a convico prevalente em determinado momento e lugar, pautando-se sempre pela busca da harmonia e do bemcomum (DINAMARCO, 1999, p. 19).

O direito e a sociedade
A partir dos ensinamentos at aqui expostos, pode-se perceber que a necessidade de paz, ordem e bem-comum levou a sociedade criao de um mecanismo responsvel pela instrumentalizao e regncia desses valores o Direito o qual, fundamentalmente, no tem por objetivo principal atender s necessidades individuais, mas sim a toda uma coletividade. O Direito se apodera do homem desde antes mesmo de seu nascimento, e regula todos os aspectos que o interessam, at mesmo depois de sua morte. Entretanto, importante destacar que, sempre e a todo instante, o Direito considera o homem como parte integrante de uma comunho, que a sociedade, fora da qual este no poderia viver e/ou reproduzir todo o seu potencial. Da, temos que Direito e sociedade se pressupem, ou seja, em uma simples anlise, podemos constatar que o Direito sem a sociedade no existiria, e esta sem aquele no subsistiria, no se desenvolveria. Como ser social, o homem tem uma vida necessariamente relacional, j que, vivendo em sociedade, mantm relaes mltiplas com os demais membros desta. Para expressar esta realidade, surgiram os brocardos* latinos ubi homo ibi societas (onde est o homem, est a sociedade), e ubi societas ibi ius (onde h sociedade h o Direito), de onde se retira este outro: ubi homo ibi ius (onde est o homem est o Direito). No havendo homem seno em sociedade, e, havendo esta, haver o Direito, evidente que o Direito est na sociedade porque est no homem. O Direito, pois, pertence ao homem na sociedade, e somente nesta pode se manifestar, uma vez que aquele (o Direito) implica a ideia de relao, que s em sociedade pode ocorrer.
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GLOSSRIO *Brocardos Axioma, aforismo, mxima, sentena, provrbio. Fonte: Aurlio (2008).

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GLOSSRIO *Congnito Gerado ao mesmo tempo. Fonte: Aurlio (2008).

Da se pode concluir que a vida em sociedade impossvel sem o Direito. Mesmo as sociedades em estgio de cultura inferior, como as selvagens ou nmades ainda hoje existentes na Amrica, na frica e na sia comprovam a afirmao de que no h sociedade sem Direito, pois, por mais rudimentar que ela seja, ali o encontramos. O Direito responde a uma necessidade essencial da pessoa e da sociedade. Pelo Direito, o homem reafirmase como pessoa tica, e ainda, pelo Direito, a sociedade ordena-se para a harmonia das relaes, evitando o caos, centrado este nos conflitos, que a destruiriam. Dessa maneira, em consonncia com os tpicos anteriores, embora inafastvel a certeza de que em sociedade o homem melhor desenvolve seu potencial existencial, no mais amplo sentido do termo (produtivo, espiritual, emocional e etc.), tambm certo que, da convivncia com os demais membros, com os quais dividem o mesmo ambiente, possuindo idnticos instintos e necessidades, natural o aparecimento de conflitos, que vo reclamar uma soluo (NADER, 2000, p. 8-9). Surge, ento, o Direito, no como instrumento, apenas, de soluo ou de pacificao dos conflitos, mas principalmente como instituto de coordenao e estruturao da vida em sociedade. Ele se manifesta, assim, como uma necessidade inafastvel da busca do bemcomum, e surge concomitantemente formao da sociedade. Direito e sociedade so, pois, entidades congnitas* e que se pressupem. O Direito no tem existncia em si prprio. A sociedade, ao mesmo tempo, fonte criadora e rea de ao do Direito, seu foco de convergncia. Existindo em funo da sociedade, o Direito deve ser estabelecido sua imagem, refletindo as suas peculiaridades. Desta feita, homem, Direito e sociedade so vrtices de uma mesma figura geomtrica, pressupondo-se um aos outros. O Direito assim: est e existe em funo da vida social. A sua finalidade a de favorecer o amplo relacionamento entre as pessoas e os grupos sociais, que uma das bases do processo da socializao do indivduo. Neste caminho, ao separar o que lcito e o que se considera ilcito, segundo valores de convivncia que a prpria sociedade elege, o Direito torna possveis os nexos de cooperao e disciplina a

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competio, estabelecendo os limites e as limitaes necessrias ao equilbrio e justia nas relaes sociais.

Direito natural e direito positivo


Neste momento, vamos analisar algumas questes que envolvem o conhecimento tcnico do Direito. Os estudiosos apresentam a existncia de duas classes de Direito: 1) o Direito Natural e 2) o Direito Positivo. Cada uma destas duas ordens, apesar de guardarem fronteiras bem delineadas, apresentam-se em profunda conexo, como teremos oportunidade de ver. Partindo-se, ento, do Direito Natural, pode-se dizer que este considerado um Direito espontneo, originando-se no da vontade, nem do Estado, nem da sociedade e nem da razo humana, mas, antes disso, da prpria natureza social do homem. Assim, o Direito Natural no constitudo por um amontoado de regras, mas sim por um conjunto harmnico e concatenado* de valores e princpios, como o direito vida, liberdade, segurana e outros. O professor Vicente Ro ensina que o Direito Natural:
[...] a todos os povos se impe, no pela fora da coero material, mas pela fora prpria dos princpios supremos, universais e necessrios, dos quais resulta; princpios estes inerentes natureza do homem, havido como ser social dotado, ao mesmo tempo de vida fsica, de razo e de conscincia (RO, 1998, p. 76).

GLOSSRIO *Concatenar Prender, ligar; encadear: concatenar ideias. Estabelecer relaes entre, relacionar. Fonte: Aurlio (2008).

Foi somente em meados do sculo passado que o Direito Natural recuperou o seu prestgio, e aps ter experimentado um longo perodo de esquecimento, ressurgiu no esprito de juristas entusiasmados por ele. Ao longo de sua trajetria, o Direito Natural apresentou-se de vrias formas, com distintas maneiras de pensar o Direito, mas que, embora apresentassem alguns traos de divergncias, sempre guardaram importante caracterstica, centrada na existncia de uma ordem

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superior ao Direito escrito, que a expresso do Direito Justo, IDEAL, mas no ideal num sentido utpico e, sim, um ideal em termos de possibilidade de alcance. Assim, afirma o autor francs Jean-Louis Bergel que:
As diversas tendncias jusnaturalistas tm em comum certas ideias essenciais: afirmao de que o direito natural procede da natureza, a existncia de princpios no-escritos superiores ao direito positivo e que se lhe impem, a primazia da busca da Justia sobre o respeito legalidade, permanncia de certos valores que prevalecem sobre aqueles consagrados pelos homens do Estado (BERGEL, 2001, p. 10).

Confira mais a respeito em: Reflexes sobre o direito natural, de Luiz Otaviano Amaral, disponvel no stio: <http:// jus2.uol.com.br/ doutrina/ texto.asp?id=2603> Acesso em: 20 ago. 2008.

Confira mais sobre o Direito positivo, no artigo: O positivismo jurdico, de Arnaldo Sampaio de Moraes Godoy, no stio: <http:// jus2.uol.com.br/ doutrina/ texto.asp?id=10060> Acesso em: 20 ago. 2008.

Quanto ao Direito Positivo, em linhas gerais, este o Direito definido, criado, estruturado pelo Estado. Em geral, as teorias positivistas sustentam a separao entre Direito e moral, sem que exista nenhuma conexo conceitual necessria entre eles. Assim, o Direito Positivo a ordem jurdica vigente em um determinado local e numa determinada poca. So as normas impostas pelo Estado para reger a convivncia em sociedade, por exemplo, atravs das leis, sendo que tais normas no precisam ser, necessariamente, escritas. Normas baseadas nos costumes de cada coletividade, e que so em regra transmitidas pela tradio oral, tambm integram o Direito Positivo. Conforme a lio do professor Paulo Dourado de Gusmo:
Precisando o nosso pensamento, diremos que o direito positivo o direito histrica e objetivamente estabelecido, efetivamente observado ou, ento, passvel de ser imposto coercitivamente, encontrado em leis, cdigos, tratados internacionais, costumes, resolues, regulamentos, decretos, decises dos tribunais e etc.. , assim, o direito determinvel na histria de um pas com pouca margem de erro, por se encontrar em documentos histricos (cdigos, leis, repertrios de jurisprudncias, compilao de costumes, tratados internacionais e etc.). o direito vigente ou o que teve vigncia. direito positivo tanto o vigente hoje como o que vigorou ontem ou no passado longnquo, como por exemplo, o Cdigo de Hamurabi ou o Direito Romano. Por fim o direito positivo a garantia da certeza do direito. , como nota Ripert, o direito cuja existncia no contestada por ningum (GUSMO, 1997, p. 51).

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Diante de tais consideraes em torno destas duas ordens de Direito, em uma anlise rpida e descompromissada, pode-se entender o Direito Natural e o Direito Positivo como reas autnomas e, principalmente, antagnicas de conhecimento e manifestao do Direito. Alguns autores chegaram at mesmo a sustentar que o Direito Natural se oporia ao Direito Positivo e este quele. Entretanto, e em verdade, em um estudo mais apurado e detido da matria, observa-se que, antes de uma oposio ou antagonismos entre o Direito Natural e o Direito Positivo, constata-se, ou melhor, deve-se constatar um verdadeiro entrosamento entre ambos. Na lio do professor Paulo Nader, fcil verificar tal congruncia:
Por no ser criado pelo homem, o Direito Natural, que corresponde a uma ordem de justia que a prpria natureza ensina aos homens pelas vias da experincia e da razo, no pode ser admitido como um processo de adaptao social. O Direito Positivo, aquele que o Estado impe coletividade, que deve estar adaptado aos princpios fundamentais do Direito Natural, cristalizados no respeito vida, liberdade e aos seus desdobramentos lgicos (NADER, 2000, p. 17).

Desta maneira, no h porque falar-se em contraposio ou antinomia entre Direito Natural e Positivo, pois um fonte de inspirao do outro, no exprimem ideias antagnicas, mas, ao invs, tendem a uma convergncia ideolgica, ou pelo menos devem procur-la. Assim, o Direito Positivo deve amparar-se nos princpios ditados pelo Direito Natural para que suas regras atinjam o ideal, o bemcomum. Seguindo esse raciocnio, sem se exclurem, mas ao contrrio e de forma ideal, se complementando, observa-se nas palavras de Vicente Ro um paralelo, que, embora demonstre distines entre ambos, ressalta, ainda que de forma indireta, traos de confluncia, ou melhor, complementaridade entre as duas ordens analisadas:
O direito natural, assim concebido, procura aproximar o direito prprio, positivo, de cada povo em torno dos postulados bsicos, intransponveis, do respeito aos direitos fundamentais do homem, queles direitos, isto , cujo desconhecimento afetaria a prpria natureza humana; e procura ademais, inspirar e conduzir todos os sistemas positivos de direito em direo a um ideal supremo de justia (RO, 1999, p. 81).
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GLOSSRIO *Digresso Excurso, passeio. Fonte: Aurlio (2008). *Paradoxo Conceito que ou parece contrrio ao comum; contrassenso, absurdo, disparate. Fonte: Aurlio (2008). *Fetichismo Subservincia total. Fonte: Aurlio (2008).

Como manifestao da buscada aproximao entre o Direito Natural e o Direito Positivo, setor da doutrina admite que vivenciada na cincia jurdica um perodo que pode ser alcunhado de PsPositivismo. Fazendo-se uma breve digresso* histrica, constata-se que, com o advento do Estado liberal e a consolidao do Direito em textos escritos, o Direito Natural teve seu apogeu e, paradoxalmente*, sua superao histrica. No incio do sculo XIX, os direitos naturais, cultivados e desenvolvidos ao longo de mais de dois milnios, j haviam se incorporado, de forma generalizada, nos ordenamentos positivos. Assim, de certa forma os direitos naturais j no mais representavam a revoluo, mas a conservao. Tido como metafsico e anticientfico, o direito natural empurrado para a margem da histria pelo positivismo e cientificismo que dominaram o sculo XIX (BARROSO, 2005, p. 10-11). O positivismo filosfico foi fruto da crena em demasia na potencialidade do conhecimento cientfico. Sua importao para o direito resultou no positivismo jurdico, com sua pretenso de criar uma cincia do Direito, pautada pela objetividade e com caractersticas anlogas s cincias exatas e naturais. O Direito foi apartado das especulaes morais e dos valores transcendentes. No seria no mbito do Direito que dever-se-ia travar discusso acerca de questes como justia e legitimidade. Contudo, o fetichismo* legal e o legalismo acrtico, ao menos em parte atribuvel aos excessos dos positivistas, demonstraram seus inconvenientes e evidenciaram suas limitaes, levando-se a repensar o positivismo jurdico. Sobretudo porque a lei pode ser fonte de injustias. Como aponta Lus Roberto Barroso:
Sem embargo da resistncia filosfica de outros movimentos influentes nas primeiras dcadas do sculo XX, a decadncia do positivismo emblematicamente associada derrota do fascismo na Itlia e do Nazismo na Alemanha. Esses movimentos polticos e militares ascenderam ao poder dentro do quadro de legalidade vigente e promoveram a barbrie em nome da lei. Os principais acusados de Nuremberg invocaram o cumprimento da lei e a obedincia a ordens emanadas da autoridade competente. Ao fim da Segunda Guerra Mun-

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dial, a ideia de um ordenamento jurdico indiferente a valores ticos e a lei como uma estrutura meramente formal, uma embalagem para qualquer produto, j no tinha mais aceitao no pensamento esclarecido (BARROSO, 2005, p. 12).

A partir de tal constatao, comeou-se a repensar o Direito e sua funo social. Percebeu-se necessrio que o jurdico no se afastasse dos valores, dos ditames morais e ticos. Ento, surge no pensamento do Direito um conjunto difuso de ideias, buscando a promoo da aproximao entre o jurdico e o tico. Neste momento, ganham relevo e destacada importncia os princpios jurdicos, que, por terem uma textura mais aberta que as regras, possibilitam a entrada mais efetiva de valores na seara do Direito. A este iderio, surgido como reao ao exagero legalista a que em muitos casos conduziu o Positivismo, a doutrina jurdica conferiu a designao provisria e genrica de Ps-Positivismo (BARROSO, 2005, p. 10-13). O Direito vai para alm das normas escritas, a lei, recebendo influxos valorativos e ticos, sem, contudo, prescindir e descurar da letra da lei. Por fim, e no intuito precpuo de se enfrentar o questionamento suscitado no pargrafo introdutrio do presente tpico, fcil constatar, em sintonia com as anlises levadas a efeito, que no arbitrrio e nem fora de contexto entendermos que a sociedade , de fato, o bero do Direito. Assim, a partir da observao das relaes intersubjetivas e dentro de uma racionalizao das experincias vividas que os homens, unidos em sociedade, criaro as regras que regero suas relaes cotidianas (REALE, 1995, p. 307-308).

Direito pblico e direito privado


Neste momento do curso, vamos estudar as grandes divises da cincia do Direito. Por questes de ordem tcnica e didtica, o Direito dividido em diversos ramos, como o Direito Constitucional, o Direito Civil, o Direito Penal, o Direito Comercial ou Empresarial, o Direi25

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to Tributrio, o Direito Administrativo, e assim por diante. Cada um deles trata de uma matria especfica no universo do jurdico. Contudo, os estudiosos desenvolveram, ainda, uma classificao dos diversos ramos do Direito, dividindo-os em duas grandes categorias ou setores: 1) Direito Pblico e 2) Direito Privado. Assim, h ramos do Direito que se enquadram no Direito Pblico, e outros no Direito Privado. Por coincidncia, vamos estudar neste mdulo o Direito Comercial ou Empresarial, que se classifica como ramo pertencente ao Direito Privado, e o Direito Tributrio, um ramo do Direito Pblico. De um modo geral, pode-se dizer que nos ramos pertencentes ao Direito Privado prepondera o interesse dos particulares, enquanto nos ramos de Direito Pblico prevalece o interesse do Estado. H, hodiernamente, uma teoria muito aceita, chamada teoria da natureza da relao jurdica, que tenta explicar a distino entre estes dois segmentos. Com j apontado nas linhas anteriores, o Direito disciplina as relaes desenvolvidas na sociedade. Quando uma relao desenvolvida na sociedade disciplinada pelo Direito, ela chamada de relao jurdica. E, quando a relao social disciplinada for de coordenao, ou seja, desenvolvida entre particulares em p de igualdade, a norma regulamentadora ser de Direito Privado. Ao contrrio, quando o poder pblico participa da relao, podendo impor sua vontade contra a dos particulares, a norma disciplinadora da relao ser de Direito Pblico. dito, ento, que nestes casos a relao jurdica de subordinao, pois a vontade do particular encontra-se submetida do Estado. Como j apontamos, o Direito Civil e o Direito Empresarial so ramos do Direito Privado. Nestes, o foco voltado, como regra, para a vontade dos particulares. Como decorrncia disso, nas relaes sociais reguladas por este setor do Direito os particulares podem, em comum acordo, afastar a disciplina da lei, e criarem uma regra que melhor atenda aos seus interesses. certo que isso nem sempre verdade, pois mesmo no Direito Privado h as chamadas normas de ordem pblica, que no podem ser afastadas pela vontade das partes. o caso, por exemplo, da parte do Direito Civil que trata do Direito de
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Famlia, em que as partes no podem ignorar o que diz a lei, seno seu ato no ter validade. Contudo, isto exceo. No caso do Direito Pblico, como o caso do Direito Tributrio, as normas visam principalmente ao interesse social e do Estado. Assim, a vontade do Estado prepondera sobre a particular, no podendo ser tais normas afastadas pela vontade das partes na relao jurdica. Os particulares no podem, por exemplo, afastar a incidncia de um tributo, uma vez que o interesse envolvido pblico.

Sobre o tema, vale conferir: FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1994, p. 134 e ss.

Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Confira a respeito da necessidade humana de viver em coletividade na obra: tica a Nicmacos, do filsofo Aristteles, indicada na bibliografia ao final desta Unidade, disponvel tambm no stio: <http://www.consciencia.org/aristotelesjosemar.shtml> Acesso em: 20 ago. 2008. Para um maior aprofundamento na questo relativas aos conflitos sociais e seus meios de soluo, vale a pena consultar o artigo: O direito como meio de pacificao social: em busca do equilbrio das relaes sociais, de autoria de Marcos Andr Couto Santos, disponvel na internet no stio: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=4732> Acesso em: 20 ago. 2008. Estude mais sobre o direito natural e o direito positivo, no artigo: Direito natural e direito positivo , de Alexandre Grassano Gouveia, disponvel no stio: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=6> Acesso em: 20 ago. 2008. Compreenda melhor os limites do direito privado e do direito pblico, no artigo: Fronteiras entre o direito pblico e o direito privado, de Roberto Wagner Marquesi, disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7788> Acesso em: 20 ago. 2008.

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RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, para o homem, muito mais que um instinto, viver em sociedade uma necessidade. Todavia, deve-se salientar que, muito embora seja o meio social o ambiente propcio s formas mais eficazes e potencializadas de desenvolvimento humano, este tambm solo frtil ao surgimento e proliferao de disputas e/ou conflitos. Os conflitos, ento, so fenmenos naturais sociedade, podendo-se at dizer que lhe so inerentes. Quanto mais complexa uma sociedade, quanto mais se desenvolve, mais estar sujeita verificao de novas formas de conflito. Percebe-se, assim, que a necessidade de paz, ordem e bem comum levou a sociedade criao de um mecanismo responsvel pela instrumentalizao e regncia desses valores o Direito. Assim, o Direito est e existe em funo da vida social. A sua finalidade a de favorecer o amplo relacionamento entre as pessoas e os grupos sociais, que uma das bases do processo da socializao do indivduo. Neste caminho, ao separar o que lcito e o que se considera ilcito, segundo valores de convivncia que a prpria sociedade elege, o Direito torna possveis os nexos de cooperao e disciplina a competio, estabelecendo os limites e as limitaes necessrias ao equilbrio e justia nas relaes sociais. A partir da necessidade de se conhecer o Direito, verificam-se diversos ramos e reas, como o Direito Natural e o Positivo; e o Direito Pblico e o Privado. Com relao a este ltimo, destaca-se que, quando a relao social disciplinada for de coordenao, ou seja, desenvolvida entre particulares

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em p de igualdade, a norma regulamentadora ser de Direito Privado. Ao contrrio, quando o poder pblico participa da relao, podendo impor sua vontade contra a dos particulares, a norma disciplinadora da relao ser de Direito Pblico. dito, ento, que nestes casos a relao jurdica de subordinao, pois a vontade do particular encontra-se submetida vontade do Estado.

Atividades de aprendizagem

Observe com ateno as diversas espcies de normas que regem seu comportamento, aps, procure separ-las em normas de origem religiosa, moral, meramente social (regras de trato social) e legal. Fornea um exemplo para cada espcie de norma. Entreviste um grupo de pessoas e procure saber o que elas entendem sobre o que o Direito. Compare o resultado com o que voc aprendeu. Estabelea um paralelo comparativo entre Direito Natural e Positivo, fornea exemplos. Faa o mesmo com o Direito Pblico e o Direito Privado.

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Direito Direito Empresarial Empresarial

UNIDADE

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Objetivo
Nesta Unidade voc vai estudar as origens, a evoluo histrica e os institutos legais e jurdicos que regem o Direito Empresarial. Vai conhecer tambm os conceitos e as noes jurdicas relativas s pessoas fsicas e jurdicas; e os conceitos, definies e espcies de atos, fatos e negcios jurdicos.

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Direito empresarial

Caro estudante, estamos iniciando uma nova Unidade. Aqui, conforme voc viu nos objetivos, iremos abordar a definio de Direito Empresarial, originariamente chamado de Direito Comercial; sua evoluo histrica; os conceitos e as noes relativas s pessoas fsicas e jurdicas; e os conceitos, definies e espcies de atos, fatos e negcios jurdicos. Leia com ateno e no deixe de buscar auxlio para as suas possveis dvidas.

Nos dias atuais, observa-se certa estabilidade em torno do conceito de Direito Empresarial. Todavia, ao longo da histria, que ser mais detalhadamente abordada no prximo item, percebe-se que muitas foram as transformaes sofridas por este importante ramo do Direito Privado , inclusive em sua nomenclatura* , que deixou de ser Direito Comercial para se chamar Direito Empresarial, esta ltima mais ampla e concatenada com a moderna noo de comrcio. Estritamente vinculado concepo de comrcio, suas prticas e seus atores, o Direito Comercial, hoje Empresarial, foi criado e desenvolvido para fomentar, tornar estvel e regulamentar as prticas a este inerentes, e em razo disso existe. Por Direito, dentre tantas definies possveis, variveis ao sabor das diversas escolas jurdicas, temos: Direito o conjunto das regras sociais que disciplinam as obrigaes e poderes referentes questo do meu e do seu, sancionadas pela fora do Estado e dos grupos intermedirios (FRANA, 1994, p. 7); e mais,

GLOSSRIO *Nomenclatura Conjunto de termos peculiares a uma arte ou cincia; terminologia. Fonte: Aurlio (2008).

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conjunto das normas jurdicas escritas e no-escritas (o costume jurdico), vigentes em determinado territrio e, tambm, na rbita internacional na relao entre os Estados (NUNES, 2003, p.115); e ainda, Direito a ordenao bilateral atributiva das relaes sociais, na medida do bem comum (REALE, 2004, p. 59); e por fim, seria o Direito um complexo de normas jurdicas que regem as relaes sociais, num determinado tempo e lugar, em busca do bem comum e que tem ao seu servir o poder do Estado para fazer cumprir tais regras. No diferente dos conceitos supracitados, a definio de Direito Empresarial, preservando os preceitos imprescindveis noo bsica de Direito e acrescentando outros inerentes e peculiares atividade comercial, empresarial ou mercantil, consiste:
no conjunto de normas que regem a atividade empresarial; porm, no propriamente um direito dos empresrios, mas sim um direito para a disciplina da atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios; ento, para o ato ser regulado pelo direito comercial, no preciso seja praticado apenas por empresrios, basta que se enquadre na configurao de atividade empresarial. O direito comercial, empresarial ou mercantil disciplina no somente a atividade do comerciante, mas tambm industrias, bancos, transportes e seguros (DINIS, 2005, p. 274).

Segundo Andr Luiz Ramos, o Direito Empresarial consiste no:


Regime jurdico especial destinado a regulao das atividades econmicas e dos seus agentes produtivos. Na qualidade de regime jurdico especial, completa todo um conjunto de normas especficas que se aplicam aos agentes econmicos, hoje chamados de empresrios (RAMOS, 2008, p 50).

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Evoluo histrica do direito empresarial


Introduo
Conforme j amplamente estudado na primeira Unidade, o homem um ser eminentemente gregrio. Seja nas primitivas manifestaes nmades, at as complexas formaes sedentrias, viver em sociedade, mais que um instinto, corresponde a uma necessidade. A partir de tal premissa, verifica-se outra de igual valor, pois na vida em comunidade, e no fora desta, que se verifica a interao humana, ou seja, as relaes intersubjetivas. De tais relaes surgem fatos , estes sociais, que sero selecionados e valorados positiva ou negativamente, em face de sua importncia e repercusso social. Em razo de tal constatao, sero criadas normas, que regulamentaro de forma a estimular tais fatos, quando estes forem valorados positivamente (educao, sade, trabalho, comrcio etc.) ou que regulamentaro de forma a coibir tais prticas, quando estas forem valoradas negativamente (ilcitos penais, civis e administrativos). Ento, se na vida gregria que o homem potencializa toda sua capacidade existencial (ou seja, esta ambiente prprio ao desenvolvimento do ser humano, solo frtil reproduo eficaz de sua existncia), igualmente esta campo propcio ao surgimento de conflitos, e somente nesta que se faz presente a necessidade das normas , regulamentando e viabilizando a sociabilidade insocivel do homem (Kant). Da destaca-se que, desde as remotas formaes grupais, estabelecer normas (padro comportamental imposto), seja de cunho religioso, moral, de regra de trato social e de direito, sempre foi uma necessidade constante na existncia social.

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Breves apontamentos sobre a histria do direito empresarial e suas teorias


Uma das prticas mais antigas dentre as atividades humanas, o comrcio sempre esteve presente nas sociedades, desde as mais rudimentares at as mais complexas. Basta retomar os ensinamentos de Histria, adquiridos no ensino fundamental, para lembrar-se de prticas como: escambo* , feiras livres, expedies ao Oriente, navegaes e tantas outras, que definitivamente elevam o comrcio a importante prtica social e econmica. Neste contexto, fcil verificar a existncia de normas relativas s prticas comerciais, criadas pelas primeiras civilizaes, em que ganham destaque: o Cdigo de Hammurabi, o Cdigo de Man, o Alcoro, a Bblia, a Lei das Doze Tboas, dentre outros. De todas as civilizaes, chama ateno a evoluo e o desenvolvimento atingido pelo comrcio entre os Fencios, que elevaram tal atividade como a mais importante de sua sociedade. Resta claro, ento, que em qualquer sociedade, em menor ou maior grau, mas sempre presente, o comrcio apresenta-se como uma importante atividade que merece e precisa ser normatizada, de forma a regulamentar suas prticas, estimulando sua existncia e inibindo condutas que possam desestrutur-lo. Na Antiguidade, conforme supracitado, j existiam normas que regulamentavam as atividades comerciais. Neste perodo, todavia, no se deve falar ainda da existncia de um Direito Comercial autnomo, com princpios, regras e institutos prprios e sistematizados, mas to somente na existncia de leis esparsas*, ao lado de tantas outras, que de forma geral regulamentavam a vida em sociedade. Foi s na Idade Mdia, em especial a partir do sculo XI, com as Corporaes de Ofcio, que o Direito Comercial comea a surgir enquanto sistema, apresentando princpios e normas prprios. Assim, ainda que de forma incipiente, dada descentralizao poltico-administrativa caracterstica da poca, mas j apresentando institutos sistematizados (embora especficos de cada Corporao), inicia-se a formao do Direito Comercial enquanto cincia autnoma.

GLOSSRIO *Escambo Troca direta de mercadorias, sem intervenincia da moeda. Fonte: Aurlio (2008). *Esparso (...), espalhado, espargido. Solto, disperso. Fonte: Aurlio (2008).

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Na lio de Paulo Srgio Restiffe:


A origem do Direito Comercial encontra-se na Idade Mdia, mais especificamente nas cidades italianas que, no sculo XI, em decorrncia do hiato de autoridade centralizada, vcuo este que as corporaes, em especial as dos mercadores, souberam ocupar e, ante a expanso e o desenvolvimento do crdito, mereciam respaldo jurdico (RESTIFFE, 2008, p. 13).

J no fim da Idade Mdia, mais precisamente no perodo denominado baixa Idade Mdia, e incio da Idade Moderna, com a formao dos Estados Nacionais e o incio das Grandes Navegaes, incrementa-se ainda mais o Direito Comercial, s que agora no mais ditado por uma Corporao, mas sim pelo poder central de um Estado Absolutista. Ainda na lio de Paulo Srgio Restiffe:
A formao dos Estados monrquicos e soberanos, com a centralizao da atividade legislativa e judicial sob seu imprio, acabou por retirar das corporaes de mercadores as disposies acerca das regras relativas ao comrcio. Houve, na verdade, j na Idade moderna, a nacionalizao do Direito Comercial. [...] Foi no incio da Idade Moderna que ocorreram as descobertas ultramarinas, decorrncia das grandes navegaes, que, por sua vez, foram impulsionadas pela expanso comercial. A nacionalizao do Direito Comercial, particularmente em Frana, ensejou a regulamentao da atividade comercial, em especial da Ordennance sur le commerce de terre (Cdigo Savary), de 1673, e da Ordennance sur le commerce de mer, de 1681 (RESTIFFE, 2008, p. 13).

Com a Revoluo Francesa, 1789, profundas transformaes ocorreram em todas as reas: social, poltica, jurdica, econmica etc., rompendo-se com os sistemas at ento reinantes e criando-se novos, adequando-se, ento, vigente estrutura.
A Revoluo Francesa de 1789 tornou imperativa a reforma da legislao comercial, de modo a romper com a tradio, que via no Direito Comercial um direito de classe, a dos comerciantes aspecto subjetivo, portanto , e passou a v-lo

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com carter objetivo, isto , como o direito dos atos do comrcio, tanto que se definia comerciante a partir de atos do comrcio. Nesse cenrio foi editado o Cdigo Comercial francs de 20/09/1807 (RESTIFFE, 2008, p. 13).

GLOSSRIO *Fulcro Base, fundamento, alicerce. Fonte: Aurlio (2008). *Preconizar (...) divulgar, propagar: preconizar ideias novas. Fonte: Aurlio (2008).

Por quase um sculo os princpios e fundamentos adotados no Cdigo Comercial francs influenciaram os demais Cdigos Comerciais que o sucederam (espanhol 1829, portugus 1833, holands 1838, dentre outros), at que em fins do sculo XIX, pressionados por inevitveis transformaes sociais, em especial, novas prticas comerciais (Revoluo Industrial), premente fora a elaborao de novas regras, que acompanhassem a revolucionria e dinmica atividade comercial. Neste vis destaca-se o Cdigo Comercial alemo (1897) e, mais especificamente, o Cdigo Civil italiano (1949) que, se contrapondo doutrina francesa, de base objetiva, fulcrada* na teoria dos atos de comrcio), adotam concepes e fundamentos distintos ao desenvolverem uma teoria subjetiva moderna (a alem fundada na pessoa do comerciante em sua atividade comercial e a italiana na empresa comercial). Aps estes breves apontamentos histricos, constata-se que trs so as fases pelas quais perpassou o Direito Comercial, em sua evoluo: Num primeiro momento (sc. XI at XVIII), marcado pelas Corporaes de Ofcio ou Guildas, constata-se um direito pautado no corporativismo classista, seja dos mercadores, dos artfices, dos arquitetos, dentre outros, que criavam suas regras (fundadas nos usos e costumes) e se submetiam a elas, e baseavam-se num direito fechado e classista, no qual os conflitos eram solucionados pelos cnsules, membros eleitos dentre os pares, que julgam os litgios sem grandes formalidades. Tal perodo corresponde ao subjetivo-corporativista. Em outro momento, j na Idade Moderna, sob a influncia do Iluminismo, em especial do liberalismo econmico, ps Revoluo Francesa, temos o perodo objetivo, que tem no Cdigo Comercial francs de 1808, seu marco referencial. Durante esta fase, preconizada* pela burguesia, prepondera a liberdade de trabalho, livre concorrncia e livre iniciativa, o Direito Comercial marcado pelo direito dos atos de comrcio, aplicvel a qualquer um que praticasse os atos

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previstos em lei, tanto no comrcio e na indstria como em outras atividades econmicas, independentemente de classe (RAMOS, 2008, p. 38).
Nessa segunda fase do direito comercial, podemos perceber uma importante mudana: a mercantilidade, antes definida pela qualidade do sujeito (o direito comercial era o direito aplicvel aos membros das Corporaes de Ofcio), passa a ser definida pelo objeto (os atos de comrcio) (RAMOS, 2008, p. 38).

No final do sculo XIX (com o Cdigo Comercial alemo de 1897) e, de forma mais marcante, em meados do sculo XX (com o Cdigo Civil italiano de 1942), nasce a teoria subjetiva moderna teoria da empresa. Forjada a partir das incongruncias* do sistema anterior, incapaz de estabelecer uma teoria coerente dos atos de comrcio, que paulatinamente fora cedendo espao a outros fundamentos, in casu : hbridos, a teoria objetiva revelou-se imprpria a definir seu objeto (atos de comrcio) e acompanhar a dinmica do mercado. A partir de tais constataes desenvolve-se a teoria da empresa na qual se pretende a transposio para o mundo jurdico de um fenmeno que scioeconmico: a empresa como centro fomentador do comrcio, como sempre foi, mas com um colorido com o qual nunca foi vista. (HENTZ, apud, RAMOS, 2008, p. 42). Neste diapaso:
Para a teoria da empresa, o direito comercial no se limita a regular apenas as relaes jurdicas em que ocorra a prtica de um determinado ato definido em lei como ato de comrcio (mercancia). A teoria da empresa faz com que o direito comercial no se ocupe apenas com alguns atos, mas com uma forma especfica de exercer uma atividade econmica: a forma empresarial (RAMOS, 2008, p. 43).

GLOSSRIO *Incongruente Inconveniente, imprprio, incompatvel. Fonte: Aurlio (2008) .

Assim, a partir de tal concepo o foco de ateno do Direito Comercial desvia-se dos atos de comrcio para a empresa.

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Evoluo histrica do direito empresarial brasileiro


GLOSSRIO *Monoplio (...) direito ou privilgio exclusivo. Fonte: Aurlio (2008). O Brasil, desde o seu descobrimento, fora marcado por ser uma colnia de explorao. Neste tempo vigorava o Pacto Colonial imposto pela metrpole colnia, que estabelecia as regras mercantis ento vigentes (1500 a 1808). Caracterizado por ciclos de explorao, como o do Pau Brasil, o do acar e o do ouro, tudo que era explorado e/ou produzido e comercializado na colnia passava pela prvia autorizao e rigorosa fiscalizao da metrpole. No que tange explorao do Pau Brasil ou do ouro e produo do acar, que caracterizaram os ciclos supracitados, tal prtica era monoplio* da metrpole, somente sendo exercida com sua autorizao e sob sua fiscalizao. Assim, tudo que era extrado ou produzido tinha por destino a metrpole, que adquiria tais produtos a preos e sob taxas por ela fixadas. Com relao ao comrcio de produtos manufaturados, rigorosas tambm eram as regras impostas, desde a proibio da produo de tais produtos na colnia e/ou sua aquisio de outros pases, at a tributao exclusiva da metrpole. Trezentos anos se passaram sob a gide do Pacto Colonial, at que no incio do sculo XIX, com a expanso das conquistas napolenicas na Europa e a vinda da famlia real para a colnia (1808), que fora elevada categoria de Reino Unido de Portugal e Algarves, tal pacto sucumbiu nova realidade, principalmente aps o decreto real de abertura dos portos s naes amigas que incrementou o comrcio na colnia, fazendo com que fosse criada a Real Junta de Comercio, Agricultura, Fabrica e Navegao, a qual tinha, entre outros objetivos, tornar vivel a ideia de criar um direito comercial brasileiro (RAMOS, 2008, p. 45). No demorou muito tempo at que, aps a Independncia, em 1832, foi constituda uma comisso com a finalidade de elaborar um projeto de Cdigo Comercial e em 1834, tal projeto foi apresentado ao Congresso, que o aprovou e o promulgou em 15/06/1850. Tratavase da Lei n 556. No diferente do que ocorreu em outros cdigos editados no mesmo perodo (espanhol 1829, portugus 1833, holands 1838, dentre outros), o Cdigo Comercial brasileiro foi influenciado pela
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legislao francesa (1807), adotando a teoria objetiva, que tem nos atos de comrcio seu marco referencial. Todavia, conforme j referido, algum tempo depois, a supracitada teoria, fundada nos atos de comrcio (teoria objetiva), por ser por demais limitada e casustica, sucumbiu dinmica do comrcio, no acompanhando sua evoluo e caractersticas cada vez mais complexas.
Direito Francs e outros que seguiram aquele modelo jamais conseguiram erigir uma teoria coerente dos atos de comrcio, a qual pouco a pouco veio sendo abrandada ou abandonada em favor de outros fundamentos, havendo resultado posteriormente, como ser visto, em alguns ordenamentos jurdicos, a um retorno ao critrio subjetivo, referenciado pessoa do empresrio (RAMOS, 2008, p. 39).

Ento, ainda com fundamento no mesmo autor:


A noo de direito comercial fundada exclusiva ou preponderantemente na figura dos atos de comrcio, com o passar do tempo, mostrou-se uma noo totalmente ultrapassada, j que a efervescncia do mercado, sobretudo aps a Revoluo Industrial, acarretou o surgimento de diversas outras atividades econmicas relevantes, e muitas delas no estavam comprometidas no conceito de atos de comercio ou de mercancia (RAMOS, 2008, p. 41).

Diante da j abordada e reconhecida limitao da teoria objetiva, adotada no Cdigo Comercial (1850), e das sucessivas crticas realizadas mesma, a doutrina e a jurisprudncia nacional, principalmente aps a edio do Cdigo Civil italiano de 1942 (que adotara a teoria da empresa), foi, aos poucos se adaptando realidade irrefutvel das modernas concepes tericas. Em 2002, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil brasileiro, ocorre a total transio da teoria objetiva (francesa) para a teoria da empresa (italiana) revogando grande parte do Cdigo Comercial brasileiro e unificando, ainda que no plano formal, o direito privado nacional (direito civil e comercial).
Ao disciplinar o direito de empresa, o direito brasileiro se afasta, definitivamente, da ultrapassada teoria dos atos de
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comrcio, e incorpora a teoria da empresa ao nosso ordenamento jurdico, adotando o conceito de empresarialidade para delimitar o mbito de incidncia do regime jurdico comercial (RAMOS, 2008, p. 48).

Pessoas ou sujeitos de direito


Introduo
A Religio, a Moral, as Regras de Trato Social e, em ltima instncia, o Direito, enquanto instrumentos de controle e pacificao social que so, no tm existncia seno na sociedade, sendo o ser humano, em primeiro plano, seu destinatrio final. No campo estrito do Direito, cabe ressaltar que o ser humano no o nico ente a integrar a noo jurdica de pessoa, no estando esta reduzida naquele, ou melhor, no se encerra a pessoa na concepo de ser humano. Este, pelo contrrio, uma espcie daquela, que o gnero. Neste sentido, a pessoa, enquanto destinatria final das regras jurdicas, chama-se sujeito de direito, que pode ser tanto uma pessoa fsica, individual ou natural (ser humano), quanto uma pessoa jurdica, moral ou coletiva (empresa) (REALE, 2003, p. 227). Em sua origem, a expresso pessoa remonta ao teatro romano, do latim, personae; na esclarecedora lio de Limongi Frana:
Pessoa vem do latim persona-ae , que por sua vez tem a origem no verbo personare (per + sonare), que quer dizer soar com intensidade. Servia aquele vocbulo inicialmente para designar a mscara usada pelos atores teatrais, graas qual lhes era assegurado o aumento do volume da voz. Por analogia, passou a palavra a ser utilizada no Direito para designar o ser humano, enquanto desempenha o seu papel no teatro da vida jurdica (FRANA, 1994, p. 45).

Momentos especficos, ditados pelo ordenamento jurdico, marcam a existncia incio e fim da pessoa, que sujeito de direitos, ou seja, ente capaz de adquirir direito e contrair obrigaes (artigo 1
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Cdigo Civil). Neste sentido, estritamente vinculado noo jurdica de pessoa est a ideia de personalidade , que representa a aptido genrica de ser sujeito de direitos; e, a de capacidade, que consiste na medida jurdica das atribuies da personalidade, em especial, na estrita aptido para adquirir direitos e exercer, por si ou por outrem, atos da vida civil. Assim, as noes que envolvem e permeiam as concepes de pessoa, personalidade e capacidade, no se excluem, pelo contrrio, se completam. Por fim, em breve classificao, podemos observar espcies distintas de pessoas e diferentes formas e manifestaes de personalidade e capacidade: 1. Quanto s pessoas, conforme j visto, estas podem ser: natural, fsica ou individual, ou seja, o homem; ou, jurdica, moral ou coletiva, ou seja, o agrupamento humano visando a fins e interesses comuns. 2. Quanto personalidade podem ser estas: jurdica, que igual para todos os homens, todos tm na mesma medida; ou, natural, que ir variar de indivduo para indivduo, assim, teremos tantas personalidades naturais quantos foram os seres humanos existentes (tal noo est diretamente ligada psicologia). 3. Quanto capacidade que pode ser natural ou jurdica e, esta ltima, de direito ou de fato. A capacidade natural est vinculada rea psquica, corresponde higidez (sade) mental do ser humano, j a capacidade jurdica, corresponde medida jurdica das atribuies da personalidade jurdica. Esta pode variar em capacidade de direito, oriunda da personalidade, para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil; e, a capacidade de fato, que consiste na aptido de exercer por si os atos da vida civil (NUNES, 2003, p. 136 e 137).

ATENO: Confira no Cdigo Civil os artigos citados. Lei n 10.406/2002 - Cdigo Civil - <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/2002/ L10406.htm> Acesso em: 28 ago. 2008.

Pessoa natural, fsica ou individual


O artigo 1 do Cdigo Civil em vigor reza que: toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil, diferentemente do que ocorria na legislao civil revogada de 1912, que dispunha em seu artigo 2 que: todo homem capaz de direitos e obrigaes. Neste sentido, andou bem o legislador ao utilizar a expresso pessoa, mais abrangente e adequada ao contexto jurdico do que a palavra homem, que no se coadunava com o verdadeiro significado e amplitude da
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norma, pois conforme j visto a concepo jurdica de pessoa no se reduz ao ser humano, sendo aquela mais ampla. A pessoa natural corresponde criatura com vida que provenha de mulher, ou, numa possvel definio jurdica, ao ser humano, considerado como sujeito de direitos e obrigaes. A pessoa natural tem por termos inicial e final de sua existncia o nascimento com vida e a morte. Neste sentido, conforme disposto no Cdigo Civil em seu artigo 2: a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro, da temos que somente com o nascimento com vida, termo inicial de sua existncia, que o ser humano adquire personalidade, ou seja, tornase apto a adquirir direitos e contrair obrigaes. Deve-se ressaltar, entretanto, que conforme mandamento legal, desde a concepo, a lei assegura os direitos, ou melhor, as expectativas de direitos do nascituro, que se confirmam se houver nascimento com vida, ou se desmentem, se desintegram, como se nunca tivessem existido, no caso contrrio (p. ex. natimorto). No mesmo diapaso, mas em sentido diametralmente oposto, conforme disposto no artigo 6 do Cdigo Civil, in verbis: A existncia da pessoa natural termina com a morte (...), temos, ento, por termo final da existncia da pessoa humana a morte, sendo que, semelhante ao que ocorre com o nascituro, a lei tambm assegura ao falecido proteo post mortem (p. ex. reparao honra via processo judicial cvel e criminal, artigo 138, 2 do Cdigo Penal, testamento etc.), isto por meio de terceiro legitimado (p. ex. cnjuge, descendentes, ascendentes e irmo). Conforme disposto na lei civil, com o nascimento com vida a pessoa natural adquire personalidade que se encerra com a morte. Liga-se, assim, pessoa a ideia de personalidade. Pessoa, ento, a dimenso atributiva do ser humano, ou seja, a qualificao do indivduo como ser social enquanto se afirma e se correlaciona no seio da convivncia atravs de laos tico-jurdicos (REALE, 2004, p. 231). J a personalidade exprime a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes (DINIZ, 2005, p. 510).
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Os direitos da personalidade so absolutos, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis, ilimitados, imprescritveis, impenhorveis e inexpropriveis. Tais direito abrangem a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao por dano material ou moral (artigo 5, X, da Constituio Federal de 1988 e artigo 12 do Cdigo Civil), abrangendo tambm o nome e o pseudnimo (artigo 18 e 19 da Legislao Civil). Da concepo jurdica de personalidade flui a noo de capacidade que corresponde ao poder de exercer os direitos inerentes pessoa. Assim, para ser pessoa basta que o homem exista, nasa com vida, quando ento adquire personalidade, j para ser capaz o ser humano precisa preencher os requisitos necessrios, previstos em lei, para agir por si ou por outrem, como sujeito ativo ou passivo duma relao jurdica (DINIZ, 2005, p. 511). Do estudo da capacidade jurdica fluem duas modalidades, uma chamada capacidade de fato e de exerccio, que aquela exercida pessoalmente pelo titular do direito ou do dever subjetivo; e, outra, que a capacidade de direito ou de gozo, nsita ao ente humano. Toda pessoa normalmente tem essa capacidade; nenhum ser pode ser privado do exerccio da capacidade de direito pelo ordenamento jurdico. O Cdigo Civil expressa enfaticamente no art.1 que toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. A capacidade de fato pressupe a de direito, mas esta pode subsistir independentemente daquela. Ainda sobre a capacidade, o ordenamento jurdico no se incumbiu de defini-la de forma estrita, limitando-se a enumerar os casos de capacidade e incapacidade absoluta e relativa. Neste sentido, em conformidade com a Lei civil temos que: no artigo 5 encontram-se relacionadas as pessoas capazes ao exerccio de atos da vida civil, informando, no caput que a menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de tais atos. No pargrafo nico do referido artigo so citadas excees ao exerccio de tais atos, antes de completada a maioridade, no qual encontra disposto que, cessar, para os menores, a incapacidade: I pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
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instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II pelo casamento; III pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV pela colao de grau em curso de ensino superior; V pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Em sentido contrrio, no artigo 3 encontram-se enumerados os absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil, os quais so: I os menores de dezesseis anos; II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; e, III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Por fim, no artigo 4, enumerou a lei civil os relativamente incapazes a certos atos ou maneira de os exercer, in casu: I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; e, IV os prdigos. Deixou para lei especial a regulamentao da capacidade do silvcola, conforme pargrafo nico.

Pessoa jurdica, moral ou coletiva


Se no Cdigo Civil de 1916 o homem era o ser capaz de direitos e obrigaes (artigo 2), tal impreciso tcnica (terminolgica) foi corrigida pelo ordenamento civil em vigor ao estatuir que toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil (artigo 1 do Cdigo Civil - 2002), pois, conforme j analisado, a noo jurdica de pessoa no se restringe pessoa natural, abrangendo tambm a pessoa moral ou jurdica. A pessoa jurdica a entidade constituda de homens (universitas personarum) ou bens (universitas bonorum), com existncia (vida), direitos, obrigaes e patrimnio prprios. O Cdigo Civil enumera as pessoas jurdicas e regulamenta aquelas que lhes so afetas (artigo 40 a 69).

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Para Maria Helena Diniz:


Sendo o ser humano eminentemente social, para que possa atingir seus fins e objetivos une-se a outros homens formando agrupamentos. Ante a necessidade de personalizar tais grupos, para que participem da vida jurdica, com certa individualidade e em nome prprio, a norma de direito lhes confere personalidade e capacidade jurdica, tornando-os sujeitos de direito e obrigaes. Surge assim a pessoa jurdica, que a unidade de pessoas naturais ou de patrimnios que visa a consecuo de certos fins, reconhecidos pelo ordenamento normativo como sujeito de direitos e obrigaes (DINIZ, 2004, p. 517).

Assim, a pessoa moral forma-se: 1. ou a partir de uma corporao, in casu, um conjunto de pessoas que, apenas coletivamente, goza de certos direitos e os exerce por meio de uma vontade nica (associao e sociedade); 2. ou, de um patrimnio personalizado destinado a um fim, reconhecido por lei (fundaes) (DINIZ, 2005, p. 518). Na ordem jurdica nacional temos as Pessoas Jurdicas de Direito Pblico e as de Direito Privado. As primeiras se dividem em Pessoas Jurdicas de Direito Pblico Externo (pases soberanos, Santa S e organizaes internacionais: ONU, OEA etc.); e Pessoas Jurdicas de Direito Pblico Interno (representadas pela Administrao Pblica direta: Unio, Distrito Federal, Estados, Municpios; e, pela Administrao Pblica indireta: autarquias, fundaes pblicas, Agncias reguladoras e Agncias executivas). J as Pessoas Jurdicas de Direito Privado apresentam-se divididas em Fundaes particulares, Associaes, Organizaes religiosas, Sociedades civis ou simples, Sociedades comerciais ou empresariais, Partidos Polticos (artigo 44 do Cdigo Civil) e entidades estatais, representadas, estas, pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista. Limongi Frana, em lapidar estudo sobre a natureza jurdica das pessoas morais, estabelece algumas caractersticas especificas: I As pessoas jurdicas possuem uma existncia real (autonomia de personalidade e patrimonial); II A realidade das pessoas jurdicas se verifica no apenas no plano moral e jurdico, mas ainda no plano fsico; III As pessoas jurdicas, entretanto, no possuem uma vontade prpria,
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totalmente diversa da dos seus componentes; IV A vontade das pessoas jurdicas a resultante das vontades dos indivduos que a compem; e, V A personalidade das pessoas jurdicas est na dependncia do direito positivo; ao reconhec-la o direito no a cria nem a concebe, seno apenas atende a imperativos do direito (FRANA, 1994, p. 66). Ainda sobre a natureza jurdica das pessoas coletivas, quatro teorias se destacam: 1. Teoria da Fico legal, a qual entende que a pessoa jurdica seria uma fico, uma mera criao artificial da lei, pois s o ser humano de fato sujeito de direito; 2. Teoria da Equiparao: quer entender que a pessoa moral um patrimnio equiparado no seu tratamento jurdico s pessoas fsicas; 3.Teoria da Realidade Objetiva ou Orgnica, admite que h junto s pessoas naturais (organismos fsicos) organismos sociais, constitudos pelas pessoas jurdicas, que tm existncia e vontade prpria distintas das de seus membros, com finalidade de atingir um objetivo social; e, 4. Teoria da Realidade das Instituies Jurdicas: estabelece, a partir da conjugao das teorias anteriores, com extrema propriedade, que a pessoa moral uma realidade jurdica (DINIZ, 2005, p. 518). Por derradeiro, cumpre ressaltar que, assim como as pessoas naturais, as pessoas morais apresentam marco existencial (incio e fim), personalidade, capacidade e outras caractersticas que as tornam sujeitos de direitos e obrigaes. As Pessoas Jurdicas de Direito Privado apresentam duas fases no seu processo de criao, uma representada pelo ato constitutivo (escrito e preliminar) e outra pelo registro em cartrio. J as Pessoas Jurdicas de Direito Pblico, em regra, apresentam um determinado momento histrico no seu processo de criao (p. ex. a Constituio). Igualmente ao que ocorre com a pessoa fsica, a capacidade da pessoa coletiva flui da personalidade que a ordem jurdica lhe reconhece por ocasio de seu registro (marco de seu nascimento). Neste sentido:
Pode exercer todos os direitos subjetivos, no se limitando esfera patrimonial. Tem direito identificao; dotada de uma denominao e de uma nacionalidade. Logo, tem direito
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personalidade (como o direito ao nome, liberdade, prpria existncia, boa reputao); direitos patrimoniais ou reais (ser proprietria, usufruturia etc.); direitos industriais (CF, artigo 5, XXIX); direitos obrigacionais (contratar, comprar, vender, alugar, etc.) e direitos sucesso, pois pode adquirir bens causa mortis (DINIS, 2004, p. 522).

Em sentido contrrio, mas na mesma linha de raciocnio, temos o fim da pessoa moral que, em se tratando de Pessoa Jurdica de Direito Pblico, igualmente ao que ocorre no seu processo de formao, aqui tambm, sero fatores histricos que determinaro sua extino. J no que tange s Pessoas Jurdicas de Direito Privado, conforme descrito na lei, temos: 1. pelo decurso do seu prazo de durao ou pela ocorrncia de evento definido (quando expressamente previsto); 2. por dissoluo deliberada unanimemente por scios; 3. por determinao legal; 4. por ato governamental; e, 5. por dissoluo judicial.

Dos fatos, dos atos e dos negcios jurdicos


Estabelecidas as noes jurdicas imprescindveis para a compreenso da concepo legal das pessoas, torna-se necessrio, neste momento, situar as condutas destas no mundo jurdico, em especial na Teoria Geral do Direito. Nesse sentido, no cabe, neste instante, conceituar as diversas modalidades ou analisar os elementos e/ou os requisitos formadores dos fatos jurdicos, mas to somente localiz-los na estrutura de classificao dos fenmenos jurdicos. Assim, aps a identificao dos fatos jurdicos como ente jurdico, cumpre situ-los no organograma geral da ontologia jurdica. Ento, ocupando-se a Teoria Geral do Direito do estudo dos traos formais dos fenmenos jurdicos, estruturou-se um sistema de abstrao e classificao, gerando, a partir da, uma hierarquia de princ-

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pios e mandamentos jurdicos de notvel valor lgico e, principalmente, individualizador de tais fenmenos. Neste contexto, conforme j analisado, o Direito, ao recair sobre um fato social comum, transforma-o em um fato jurdico, fazendo este sofrer, desde ento, a sua incidncia e regulamentao. Portanto, a primeira classificao fornecida pela Teoria Geral do Direito a distino entre os fatos comuns, que no interessam ao Direito e os fatos jurdicos, que sofrem sua incidncia e produzem os efeitos que lhes so afetos e/ou correlatos. Fato jurdico , assim, todo fenmeno capaz de produzir consequncias jurdicas, p. ex., fazendo nascer, transformar, alterar ou extinguir direitos subjetivos relaes jurdicas. Limongi Frana, em sua obra define: so os acontecimentos em virtudes dos quais as relaes de direito nascem, bem como se modificam e se extinguem (1994, p. 124). Ento, em uma anlise detida do tema, constata-se que os fatos jurdicos dividem-se em duas grandes categorias, i. e., os naturais e as aes humanas. Aqueles tendo por origem os fenmenos da natureza (terremotos, enchentes, tempestades etc.), estas tendo por gnesis a conduta humana intencional ou no. As aes humanas se subdividem em aes humanas de efeitos jurdicos voluntrios, em que a atividade da pessoa se alia vontade de produzir as consequncias jurdicas oriundas do mandamento legal tambm chamadas atos jurdicos, que se apresentam em duas modalidades: atos jurdicos em sentido estrito, estes delineados pela lei, na forma, nos termos e nos efeitos, com a mnima margem de deliberao pelas partes; e o negcio jurdico, este caracterizado pela maior liberdade de deliberao das partes, na fixao dos termos e das decorrncias jurdicas, como nos contratos de locao, de compra e venda etc. Para sua validade a lei exige agentes capazes, objeto lcito e possvel e obedincia forma, esta ltima quando determinada por lei. Ainda em anlise aos fatos jurdicos, temos aqueles decorrentes de aes humanas de efeitos jurdicos involuntrios, em que o efeito jurdico produzido, independe da vontade do homem, ocorrendo por fora de lei; assim, o efeito jurdico no desejado pelo agente, mas
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ocorre por imposio legal, independentemente do querer humano. Dentre eles temos os ilcitos de natureza civil, administrativa e penal. Quanto ao ilcito penal, civil e administrativo no existe entre eles uma diferena substancial ou ontolgica. A diferena de natureza legal e extrnseca, residindo no grau de tutela dispensado ao bem da vida tutelado pelo ordenamento jurdico e na espcie de consequncia jurdica, advinda a partir da violao do mandamento legal.

Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Confira a respeito da evoluo histrica do comrcio e suas prticas, nos stios: 1. <http://www.brasilescola.com/historia/ historia-do-comercio.htm>; 2. <http://www.cceseb.ipbeja.pt/ 1001ideias/aladino/1ciclo/formacao_civica/euro/ historia_comercio.htm>; 3. <http://br.geocities.com/fcpedro/ cidmed.html>; 4. <http://www.historiadomundo.com.br/idademoderna/o-pacto-colonial>; e, 5. <http://www.infoescola.com/ historia/pacto-colonial/> Acesso em: 28 ago. 2008. Para um maior aprofundamento nas questes relativas s pessoas do direito, personalidade e capacidade, visite o stio: <http:// br.monografias.com/trabalhos904/personalidade-pessoa/personalidade-pessoa.shtml> Acesso em: 28 ago. 2008.

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RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, atualmente, observa-se uma estabilidade em torno do conceito de Direito Empresarial. Este, estritamente vinculado concepo de comrcio, suas prticas e seus atores, no passado denominado Direito Comercial, foi criado e desenvolvido para fomentar, tornar estvel e regulamentar as prticas inerentes ao comrcio, e em razo disso existe. Foi visto tambm que a definio de Direito Empresarial, preservados os preceitos necessrios noo bsica de Direito e acrescentando outros, inerentes e peculiares atividade comercial, empresarial ou mercantil, consiste: no conjunto de normas que regem a atividade empresarial; porm, no propriamente um direito dos empresrios, mas sim um direito para a disciplina da atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios. Uma das prticas mais antigas dentre as atividades humanas, o comrcio sempre esteve presente nas sociedades, desde as mais rudimentares at as mais complexas. Assim que, no decorrer da histria, constata-se que trs so as fases pelas quais passou o Direito Empresarial, em sua evoluo, a saber: Teoria Subjetivo-Corporativista; Teoria Objetiva e Teoria Subjetiva Moderna (Teoria da empresa). Ao longo do estudo foram tambm apresentados conceitos especficos e muito importantes para compreenso das prximas Unidades, como a noo de pessoa, personalidade e capacidade e os conceitos de fatos, atos e negcios jurdicos.

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Atividades de Aprendizagem

Aps estudar atentamente a evoluo histrica do Direito Empresarial discorra sobre as suas fases de transio, abordando suas peculiaridades. Diferencie personalidade de capacidade. Em seguida enfrente o questionamento: possvel falarmos em capacidade jurdica independentemente de personalidade? Por qu? Justifique sua resposta. Fatos, atos e negcios jurdicos. D um exemplo para cada modalidade.

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Direito Direito de de Empresa Empresa

UNIDADE

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Objetivo
Nesta Unidade voc ir estudar noes conceituais, tericas e legais necessrias para o conhecimento do Direito de Empresa. E ver como o Direito aborda questes relativas noo de empresrio, empresa, estabelecimento comercial, obrigaes profissionais dos empresrios, livros de empresa e a diversos outros temas relacionados a essa rea especializada do direito privado, enfim, tudo o que voc precisa saber para compreender a complexidade da Empresa.

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Direito de empresa

Prezado aluno, estamos iniciando uma nova Unidade. Aqui, conforme voc pode constatar nos objetivos, iremos abordar noes conceituais, tericas e legais, imprescindveis para a compreenso da temtica: Direito de Empresa. Nesta Unidade, iremos abordar questes jurdicas relativas ao empresrio, empresa, ao estabelecimento empresarial, s obrigaes profissionais dos empresrios, aos livros de empresa e a diversos outros temas relacionados a esta rea especializada do Direito Privado. Leia com muita ateno e no deixe de buscar auxlio para as suas possveis dvidas. Tenha ainda por certo que, embora j vencida a segunda Unidade, os conhecimentos obtidos at aqui no podem ser deixados de lado, pois so estritamente vinculados e norteadores dos temas que sero estudados a partir de agora. Neste sentido, as noes relativas s temticas j abordadas, em especial o conceito de Direito Empresarial, sua evoluo histrica e de suas teorias informadoras e as pessoas do direito direito, formaro a base de compreenso sobre a qual se assentaro todas as noes, conceitos e institutos que sero estudados nos itens que se seguiro.

Para se ter uma noo da importncia da empresa e do direito de empresa, no mundo atual, assista o vdeoaula, do professor Gladston Mamede: <http:// br.youtube.com/ watch?v=zDkC6bVXHcA>. Acesso em: 05 set. 2008.

Introduo
Vinculado originariamente noo de comrcio (que importa na ideia de escambo, ou especificamente, em seu sentido econmico, que consiste no emprego da atividade humana destinada a colocar em circulao a riqueza produzida, facilitando as trocas e aproximando o produtor do consumidor), o Direito Comercial, atualmente denominado Empresarial, foi criado e desenvolvido a partir da necessidade de

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regulamentar tais atividades. Consiste num sistema jurdico arquitetado para estruturar, preservar e fomentar a prtica comercial, modernamente ampliado para abranger tambm a prtica mercantil, bancria, agropastoril, enfim, a atividade empresarial. Atualmente, encontra-se o Direito Empresarial sob a gide da Teoria Subjetiva moderna (adotada pela primeira vez no Cdigo Civil italiano 1949, seguida pelo Cdigo Civil brasileiro de 2002). Todavia, este percorreu uma longa jornada, passando pela Teoria Subjetiva corporativista (durante a Idade Mdia, direito corporativista, sculos XI a XVIII) e pela Teoria objetiva dos atos de comrcio (Cdigo de Napoleo, de 1808) (RESTIFFE, 2008, p. 14). Assim, muito tempo se passou at que o Direito Empresarial, que j fora denominado Direito Comercial, atingisse a estabilidade, a especificidade e a autonomia que lhe so prprias. Da simples questo atinente nomenclatura, em especial Direito Comercial versus Direito Empresarial, percebe-se uma profunda implicao de ordem prtica e jurdica, na qual, a partir da evoluo das prticas comerciais e da necessidade do direito acompanhlas, constatou-se um profundo hiato, que fez com que o direito ampliasse sua rea de abordagem e, inclusive, a necessidade de mudar sua denominao. Neste sentido:
No se pode negar que o uso da expresso direito comercial se consagrou no meio jurdico acadmico e profissional, sobretudo porque foi o comrcio, desde a Antiguidade, como dito, a atividade precursora deste ramo do direito. Ocorre que, como bem destaca a doutrina comercialista, h hoje outras atividades negociais, alm do comrcio, como a indstria, os bancos, a prestao de servios, entre outras (RAMOS, 2008, p. 49).

Desta feita, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil de 2002, que revogou toda a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850, o comrcio passou a representar apenas uma das vrias atividades reguladas por um Direito mais amplo, o Direito Empresarial, que abrange o exerccio profissional de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios, p. ex.: indstria, bancos, prestao de servios, atividade rural e outras.
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Hodiernamente, portanto, o direito comercial no cuida apenas do comrcio, mas de toda e qualquer atividade econmica exercida com profissionalismo, intuito lucrativo e finalidade de produzir ou fazer circular bens ou servios. Dito de outra forma: o direito comercial, hoje, cuida das relaes empresariais, e por isso alguns tm sustentado que, diante dessa nova realidade, melhor seria usar a expresso direito empresarial (RAMOS, 2008, p. 49).

Em uma simples representao grfica, materializada a partir de crculos concntricos, percebe-se facilmente a relao que se estabelece entre o Direito Empresarial e o Comercial. Nesta, verifica-se que o Direito Comercial est contido no Empresarial, ento:

Assim, conforme j analisado, o Direito Empresarial pode ser definido como: o conjunto de normas que regem a atividade empresarial; porm, no propriamente um direito dos empresrios, mas sim um direito para a disciplina da atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios; ento,
para o ato ser regulado pelo direito comercial, no preciso seja praticado apenas por empresrios, basta que se enquadre na configurao de atividade empresarial. O direito comercial, empresarial ou mercantil disciplina no somente a atividade do comerciante, mas tambm indstrias, bancos, transportes e seguros (DINIZ 2005, p. 274).

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No obstante o Direito Empresarial esteja atualmente regulamentado no Cdigo Civil, ele no perdeu sua autonomia e independncia, sendo que tal unificao ocorreu estritamente no plano formal. Neste sentido, esclarecedora a lio de Elisabete Teixeira dos Santos:
Com as modificaes do Cdigo Civil, especialmente com a incluso dos ttulos de crdito e de um livro destinado ao Direito de Empresa (Livro II), discute-se se ainda persiste a autonomia do Direito Comercial ou se agora ele apenas deve ser tratado como um ramo do Direito Civil. A autonomia do Direito Comercial assegurada pela Constituio Federal, no artigo 22, I, que ao tratar da competncia privativa da Unio em legislar sobre diversas matrias explicitou que entre elas esto o Direito Civil e o Direito Comercial; neste sentido, no restou dvidas de que se tratam de matrias diferentes e autnomas. A autonomia da disciplina de Direito Comercial ou, como j se prefere chamar, Direito Empresarial fica assegurada, apesar da tentativa do legislador infraconstitucional de unir num mesmo ordenamento, a disciplina de Direito Civil e a de Direito Comercial (SANTOS, 2008, p. 15).

Importante, ainda, destacar que tal autonomia no implica que o Direito Empresarial e o Direito Civil sejam ramos absolutamente distintos e contrapostos. Pelo contrrio, como ramos englobados pelo Direito Privado, possuem, no raro, institutos jurdicos comuns e at mesmo se complementam. Cumpre, por fim, ressaltar as fontes e a natureza do Direito Empresarial, que o distingue dos demais ramos do Direito. Em especial, do Direito Civil, que o ladeia na grande rea do Direito Privado. Quanto s fontes, observa-se que estas esto relacionadas noo de origem, nascedouro, ou seja, de onde provm as formas de expresso, conhecimento ou revelao do Direito Empresarial. Tais fontes apresentam-se divididas em direta e indireta. 1. Por fonte direta temos (1.a) as normas comerciais positivadas, aquelas constantes do Direito escrito, nas leis, que, embora em grande parte reunidas em um nico estatuto jurdico (Cdigo Civil de 2002, que regulou a mat-

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ria nuclear do direito empresarial), no perderam sua especialidade e especificidade. Assim, as normas de direito empresarial constituem um regime jurdico especial, aplicvel exclusivamente aos agentes econmicos, chamados de empresrios. isso o que garante a especialidade e a autonomia do direito empresarial (RAMOS, 2008, p. 52). Destacam-se, ainda, como normas comerciais as leis esparsas, que versam sobre matrias especficas do direito empresarial: direito falimentar, direito societrio, direito cambirio, direito de propriedade intelectual, dentre outros. Ainda como fonte ou forma de expresso direta temos (1.b) os usos e os costumes comerciais. Conforme visto, este ramo do Direito tem sua origem no direito consuetudinrio*, baseado nas prticas mercantis dos mercadores da Antiguidade e, principalmente, da Idade Mdia, perdurando desde ento. O costume consiste numa regra aceita como obrigatria pela conscincia das pessoas, sem que o poder pblico a tenha estabelecido. Ela surge de forma espontnea e de sua reiterao advm sua fora. 2. Por fonte indireta temos a Doutrina e a Jurisprudncia. (2.a) A Doutrina consiste na interpretao da lei, feita pelos estudiosos do Direito, constante das obras jurdicas, monogrficas, artigos etc. (2.b) A Jurisprudncia consiste na interpretao da lei, feita pelos juzes e tribunais, so suas decises diante do caso sub judice (apreciado pela Justia e que consta da sentena). Por fim, resta analisar a natureza e as caractersticas da atividade empresarial que a distingue das demais. Neste sentido, destacamos: 1. a informalidade ou simplicidade : a atividade empresarial notadamente menos formal que as regulamentadas por outros ramos do Direito. Isto, por certo, devido a um dinamismo que lhe inerente; 2. o cosmopolitismo: a atividade comercial fortemente marcada pelo internacionalismo e pelo universalismo; 3. a onerosidade: no existe, em regra, ato mercantil gratuito. marcante o seu carter econmico e especulativo; e, 4. o fragmentarismo: o direito empresarial possui uma srie de sub-ramos, tais como o direito falimentar, o direito cambirio, o direito societrio e outros, todos com caractersticas especficas.

GLOSSRIO *Consuetudinrio Fundado nos costumes. Fonte: Aurlio (2008).

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O empresrio
Conforme j analisado, o Direito Comercial/Empresarial passou por diversas fases: Teoria Subjetiva Corporativista, Teoria Objetiva dos Atos de Comrcio; e, Teoria Subjetiva Moderna (Teoria da Empresa). Tais teorias influenciaram e moldaram os institutos normativos deste ramo do Direito Privado, e, por certo, ditaram tambm as regras, os critrios e os elementos definidores de seus agentes (RESTIFFE, 2008, p. 16). Neste sentido, a partir das transformaes tericas pelas quais passou o Direito Comercial (Empresarial), constata-se uma natural variao dos critrios definidores de Comerciante (Empresrio). A ttulo de exemplo, com a edio do Cdigo Civil de 2002, tornam-se ultrapassadas as noes de comerciante e de ato de comrcio, que foram superados pelos conceitos de empresrio e empresa. No campo estrito da conceituao de empresrio, o revogado Cdigo Comercial de 1850 adotava, como j vimos, a Teoria dos Atos de Comrcio, que se baseava na atividade desenvolvida, pautando-se na constatao da prtica de atos de comrcio, estes os estritamente definidos em lei, como critrio identificador do comerciante. Com o advento do Cdigo Civil de 2002, foi implementada a Teoria da Empresa, que nasceu na Itlia e fora desenvolvida para corrigir falhas e limitaes da teoria anterior, e identifica o empresrio, no necessariamente pela espcie de atividade praticada, mas pela estrutura organizacional adotada, relevncia social da atividade desenvolvida e atividade econmica organizada para o fim de colocar em circulao mercadorias e servios. Superado em muito pela prtica, os limites circunscritos pela expresso COMERCIANTE foram ultrapassados e, atualmente, a palavra EMPRESRIO a que melhor abrange a atividade econmica daqueles que atuam de forma organizada para a produo ou a circulao de bens, assim como a prestao de servios. O Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 966, prescreve: considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econ62

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mica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. A partir da definio legal identificam-se elementos constitutivos da noo de empresrio: 1. profissionalmente que consiste em fazer do exerccio de determinada atividade econmica sua profisso habitual; 2. atividade econmica que consiste numa atividade exercida com o intuito de lucro; 3. organizao que consiste na capacidade de articular os fatores de produo (capital, mo de obra, insumos e tecnologia); e, por fim, 4. produo e circulao de bens e servios que consiste em abranger, a princpio, todas as atividades que agreguem as caractersticas anteriormente citadas, diferentemente do que ocorria na teoria dos atos de comrcio, que limitava o mbito de abrangncia do regime jurdico comercial a determinadas atividades econmicas elencadas na lei.
[...] a teoria da empresa, como critrio delimitador do mbito de incidncia do direito empresarial, superou uma grande deficincia da antiga teoria dos atos de comrcio, a qual acarretava um tratamento anti-isonmico dos agentes econmicos, na medida em que certas atividades, como a prestao de servios e a negociao imobiliria, eram excludas do regime jurdico comercial, fazendo com que seus exercentes no gozassem das mesmas prerrogativas conferidas queles abrangidos pelo direito comercial de ento (RAMOS, 2008, p. 65).

Por mais abrangente que seja a teoria da empresa, por fora de lei pargrafo nico do artigo 966, artigos 971, 984 e 982, todos do Cdigo Civil, algumas atividades econmicas no foram acolhidas em seu mbito de tutela, in casu: 1. prestao de servio de forma direita e profissionais intelectuais (advogados, mdicos, professores e outros profissionais liberais), enquanto o exerccio da profisso no constituir elemento de empresa; 2. exercentes da atividade rural, enquanto no registrados na Junta Comercial, por desenvolverem uma atividade de natureza familiar; e, 3. cooperativas. Ainda que exeram uma atividade empresarial de forma organizada e com o intuito de lucro, o legislador, por opo poltica, regulamentou que a cooperativa sempre uma sociedade simples.

ATENO: Confira no Cdigo Civil os artigos citados. Lei n 10.406/2002 Cdigo Civil <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/2002/ L10406.htm> Acessado em: 28 ago. 2008.

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A empresa
Em uma primeira impresso, de ordem semntica, o signo EMPRESA nos remete a uma ideia de ESTABELECIMENTO COMERCIAL (substantivo concreto). Todavia, em uma anlise mais atenta, constata-se que aquela expresso est vinculada a um sentido de atividade (conceito abstrato), em especial, economicamente organizada. Assim, o empresrio exerce a empresa. Na lio de Andr Luiz Ramos:
[...] empresa uma atividade econmica organizada com a finalidade de fazer circular ou produzir bens ou servios. Empresa , portanto, atividade, algo abstrato. Empresrio, por sua vez, quem exerce empresa. Assim, a empresa no sujeito de direito. Quem sujeito de direito o titular da empresa. Melhor dizendo, sujeito de direito quem exerce empresa, ou seja, o empresrio, que pode ser pessoa fsica (empresrio individual) ou pessoa jurdica (sociedade empresarial) (RAMOS, 2008, p. 62).

Neste sentido, empresa, empresrio, sociedade empresarial e estabelecimento comercial so noes que, embora estejam estritamente relacionadas, no se confundem, sendo a primeira um exerccio, uma atividade econmica organizada; a segunda, a pessoa fsica; a terceira, a pessoa jurdica, que exerce tal atividade, o sujeito/agente de direitos e obrigaes; e, a quarta, o local onde se exerce tal atividade, conforme disposto no artigo 1.142 do Cdigo Civil, o complexo de bens corpreos (instalaes, mquinas, mercadorias etc.) e incorpreos (marcas e patentes) reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade empresarial.

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Em sntese:
Empresa: trata-se de uma atividade econmica organizada. Empresrio: a pessoa fsica que exerce tal atividade, o sujeito/agente de direitos e obrigaes. Sociedade Empresarial: a pessoa jurdica que exerce tal atividade, o sujeito/agente de direitos e obrigaes. Estabelecimento Empresarial/Comercial: o local onde se exerce tal atividade, e mais, o complexo de bens corpreos e incorpreos, reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade empresarial (artigo 1.142 do Cdigo Civil).

Exerccio de empresa
A atividade empresarial pode ser exercida pelo empresrio individual, pessoa fsica que desenvolve atividade econmica organizada para a produo e/ou a circulao de bens e a prestao de servios, ou pela sociedade empresarial, pessoa jurdica de direito privado, constituda por meio de contrato celebrado entre duas ou mais pessoas, que se obrigam a combinar esforos e recursos para atingir fins comuns, e que tem por objetivo social a explorao de atividade econmica. Cabe ressaltar que o empresrio individual e o scio so noes que no se confundem, pois aquele o profissional que exerce a empresa e este o empreendedor ou investidor (acionista ou cotista), que no exerce empresa, atividade que cabe sociedade empresarial. Em referncia especfica ao empresrio individual (a sociedade empresarial ser estudada na prxima Unidade), reza o Cdigo Civil, em seu artigo 972 que: podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos para tanto. A partir desta redao constata-se que foram estabelecidos dois critrios para o exerccio de empresa: um primeiro pautado na capacidade civil e outro fundado na inocorrncia de proibies, expressamente previstas em lei.

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No que tange capacidade civil, em regra, para o exerccio de empresa necessrio que o indivduo possua idade igual ou superior a 18 anos e seja mentalmente so, ou seja, apresente capacidade de compreender e auto-determinar-se (RESTIFFE, 2008, p. 19/20). Todavia, prev a lei hipteses que possibilitam o exerccio de empresa independentemente de reunir a pessoa tais requisitos idade e/ou sanidade mental , nestes casos pode o incapaz, em razo de menoridade e/ou insanidade mental, ser representado (incapacidade absoluta) ou assistido (incapacidade relativa), conforme previsto no artigo 974 do Cdigo Civil: poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. Nessas hipteses cumpre notar: 1. autorizao judicial que dever observar o interesse do incapaz e a convenincia da continuidade do negcio, em conformidade com o 1 do artigo 974 via alvar judicial e que poder ser revogado a qualquer tempo, desde que devidamente fundamentado pelo magistrado; 2. estrita vinculao ao exerccio individual de empresa ; 3. incomunicabilidade dos bens j possudos pelo incapaz, que no se sujeitaro ao resultado da empresa, conforme dispe o 2 do artigo 974; e, 4. esteja diretamente relacionado continuao da atividade empresarial e jamais para que se inicie o exerccio de tal atividade, assim, ou (4.a) o empresrio j exercia atividade empresarial, sendo a incapacidade superveniente; ou (4.b) a atividade empresarial era exercida por outrem, de quem o incapaz adquire a titularidade de exerccio da atividade empresarial por sucesso causa mortis . Esta ltima possibilidade de sucesso representa uma inovao do Cdigo Civil de 2002, sem precedente no Cdigo Comercial de 1850 que, no caso, quando do falecimento do comerciante em nome individual, sem deixar herdeiros capazes, a soluo era a liquidao do negcio, com apurao dos resultados. Ainda quanto capacidade civil, pode o incapaz, menor de 18 e maior de 16 anos de idade, ser emancipado, hiptese prevista no

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artigo 5, inciso I do Cdigo Civil; no se trata de uma exceo, autorizada pelo juiz, conforme estudado no item anterior, mas de uma antecipao de capacidade, concedida pelos pais, ou por um deles na ausncia do outro, mediante escritura pblica, independentemente de homologao do juiz. Na ausncia de ambos, pode o juiz conceder a emancipao por sentena, ouvido o tutor do menor. Outros casos de antecipao de capacidade emancipao podem ser citados, a saber: casamento, exerccio efetivo de emprego pblico, colao de grau em curso de ensino superior, constituio de estabelecimento civil ou empresarial e emprego que importa economia prpria. A emancipao irrevogvel e definitiva. Por derradeiro, cabe ressaltar que nas duas hipteses tanto a autorizao judicial para o exerccio da atividade empresarial, como na emancipao devero ser estas averbadas (registradas) na Junta Comercial, conforme artigo 976 do Cdigo Civil. No que concerne s proibies, expressamente previstas em lei para o exerccio de atividade empresarial, devem ser observados diversos casos de impedimento legal, dentre os quais destacamos: 1 . falidos no reabilitados; 2. leiloeiros e corretores; 3. servidores pblicos no exerccio de atividade pblica; 4. estrangeiros e sociedades sem sede no Brasil para algumas atividades como a empresa jornalstica e de radiodifuso; 5. devedores do INSS; 6. mdicos, no exerccio simultneo de farmcia; 7. Cnjuges casados sob o regime de comunho universal de bens ou da separao obrigatria. Importante ressaltar que quem exerce atividade empresarial violando impedimento, responder pelas obrigaes contradas (artigos 973 do Cdigo Civil); e mais, a proibio para o exerccio de empresa, no sendo vedado, pois, que alguns impedidos sejam scios de sociedades empresrias (desde que no ocupem cargo de administrao, controle e desde que no sejam majoritrios), uma vez que, nesse caso, quem exerce a atividade empresarial a prpria pessoa jurdica, e no seus scios (RAMOS, 2008, p. 73).

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Obrigaes dos empresrios


Muitas so as obrigaes impostas aos empresrios, sejam de ordem moral, sejam de ordem legal. As obrigaes morais, embora to importantes quanto s legais, no so objeto de estudo do presente trabalho. Quanto s obrigaes legais, so estas impostas pelas leis empresariais, trabalhistas, ambientais, tributrias, administravas, em todas as esferas de descentralizao administrativa (federal, estadual e municipal). Dentre as obrigaes estritamente impostas pela legislao empresarial, destacam-se as relativas ao devido registro da empresa junto aos rgos competentes; regular escriturao e guarda dos livros empresariais; elaborao de balano patrimonial periodicamente, no mnimo anual; as concernentes ao nome comercial, ao estabelecimento empresarial e ao ponto comercial; observao e respeito s regras de livre concorrncia e inviolabilidade da propriedade industrial, dentre outros.

Sobre registros de interesse da empresa e sua legislao, visite os stios: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/ L8934.htm> Lei n 8.934/94; <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Decreto/ D1800.htm> Decreto n 1.800/96; e, <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/ L9279.htm> Lei n 9.279/96. Acesso em: 08 set. 2008. Visite os stios: Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC): <http:// www.dnrc.gov.br>; e, Junta Comercial: <http:// www.jucemg.mg.gov.br> ou <http:// www.jucesc.sc.gov.br>. 68 Acesso em: 08 set. 2008.

Registros de interesse da empresa


Em ateno legislao vigente, destacam-se duas modalidades de registros de interesse da empresa, um primeiro relativo ao Registro do Comrcio, previsto na Lei n 8.934/94, regulamentada pelo Decreto n 1.800/96; e, outro relativo ao registro da Propriedade Industrial, previsto na Lei n 9.279/96. Quanto ao Registro do Comrcio, a legislao em vigor prev o Sistema Nacional de Empresas Mercantis (SINREM), formado pelo Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), rgo que integra o Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, responsvel pela superviso, orientao, coordenao e normatizao, no plano tcnico, e, supletiva, no plano administrativo,

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com abrangncia nacional; e as Juntas Comerciais, rgos locais (com abrangncia estadual), responsveis pela execuo e administrao dos servios de registro. Assim, devidamente inscrita no Sistema Nacional, a empresa ter seu Nmero de Identificao do Registro de Empresas NIRE. O SINREM apresenta-se assim estruturado:

Neste sentido, igualmente ao que ocorre com a pessoa natural, que deve ter registrado, no Cartrio de Registro Civil, todos aos fatos marcantes da sua existncia, desde o nascimento at o bito, perpassando por diversos outros fatos relevantes de sua vida, como: emancipao, casamento, separao, divrcio, interdies etc., ao empresrio individual e sociedade empresarial tambm se institui um registro pblico. Este constitudo pelo Registro de Comrcio, conforme previsto no artigo 967 do Cdigo Civil, levado a efeito pela Junta Comercial, rgo de publicidade, responsvel pelo registro das empresas mercantis e atividades afins, conforme previsto na Lei n 8.934/94. O registro compreende: a matrcula, que consiste no registro dos auxiliares do comrcio; o arquivamento, que consiste no registro relativo constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis in-

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dividuais e sociedades mercantis; a autenticao de escriturao e documentos mercantis refere-se ao livro mercantil, que deve ser levado Junta Comercial para ser autenticado; e o assentamento de usos e costumes comerciais, dentre outras atribuies. Importante ainda ressaltar que, embora exista uma exigncia legal relativa ao registro das pessoas, sejam elas natural ou empresarial, o fato destas no terem sido registradas, no lhes privam de existncia. Assim, apresentar, nestes casos, o empresrio individual ou a sociedade empresarial uma existncia de fato (p. ex. sociedade sem contrato social escrito) ou irregular (p. ex. sociedade com contrato firmado, porm no registrado na Junta Comercial). Em que pesem as distines terminolgicas entre empresrio de fato e irregular, no existem distines prticas, notadamente quanto s consequncias do regime jurdico a ser aplicado a ambos. Na lio lapidar de Andr Luiz Ramos:
Saliente-se, porm, que a inscrio, embora seja uma formalidade legal imposta pela lei a todo e qualquer empresrio ou sociedade empresria com exceo da situao dos exercentes de atividade rural, como visto no requisito para a caracterizao do empresrio e sua consequente submisso ao regime jurdico empresarial. Quer-se dizer com isso que, caso o empresrio ou a sociedade empresria no se registrem na Junta Comercial antes do incio de suas atividades, tal fato no implicar a sua excluso do regime jurdico empresarial nem far com que eles no sejam considerados, respectivamente, empresrio individual e sociedade empresria. Afinal, conforme disposto no enunciado n 199 do CJF, aprovado na III Jornada de Direito Civil, inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito delineador de sua regularidade, e no de sua caracterizao. Sendo assim, se algum comea a exercer profissionalmente atividade econmica organizada de produo ou circulao de bens ou servios, mas no se registra na Junta Comercial, ser considerado empresrio e se submeter s regras do regime jurdico empresarial, embora esteja irregular, por isso, algumas consequncias, como a impossibilidade de requerer recuperao judicial, por exemplo, (artigo 48 da Lei n 11.101/05) (RAMOS, 2008, p. 79).

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Conforme disposto no artigo 968 e respectivos pargrafos do Cdigo Civil de 2002, a inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha: I o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens; II a firma, com a respectiva assinatura autgrafa; III o capital; e, IV o objeto e a sede da empresa. O 1 prev que com as indicaes estabelecidas neste artigo, a inscrio ser tomada por termo no livro prprio do Registro Pblico de Empresas Mercantis, e obedecer a nmero de ordem contnuo para todos os empresrios inscritos. E o 2 estabelece que margem da inscrio, e com as mesmas formalidades, sero averbadas quaisquer modificaes nela ocorrentes. Cumpre, por fim, destacar que a firma individual ou a sociedade empresarial que, durante dez anos consecutivos, no arquivar nenhuma alterao contratual ou no comunicar Junta Comercial que se encontra em atividade, ser considerada INATIVA, tendo seu registro cancelado (artigo 60 da Lei de Registros Pblicos das Empresas Mercantis e atividades afins). Quanto ao Registro da Propriedade Industrial, previsto na Lei n 9.279/96, a legislao em vigor reza que as invenes, modelos de utilidade, desenhos industriais, marcas, patentes e outros bens incorpreos so tutelados por meio do chamado Registro da Propriedade Industrial.

Livros comerciais
Reza o artigo 1.179 do Cdigo Civil, que o empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. Assim, conforme j estudado, obrigao imposta a todo empresrio, seja individual ou sociedade empresria, o dever de manter de

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GLOSSRIO *Probatrio Referente prova; Que contm prova; Que serve de prova. Fonte: Aurlio (2008) .

forma regular, detalhada e peridica um sistema de escriturao contbil, alm de levantar, anualmente, dois balanos financeiros: o patrimonial e o de resultado econmico. Tais livros apresentam tamanha importncia que o Cdigo de Processo Civil (artigos 378 e 379) lhes confere eficcia probatria* e a Legislao Penal (artigo 297, 2 do Cdigo Penal) os equipara a documento pblico. So consequncias da escriturao irregular: 1. o empresrio no poder promover ao de verificao de contas para fins de instrumentalizar pedido de falncia com base na impontualidade; 2. presumir-se-o como verdadeiros os fatos alegados pela parte contrria, referente ao fatos que os livros comerciais fariam prova, como decorrncia do disposto no artigo 378 do Cdigo de Processo Civil; e, 3. a configurao de crime falimentar. Da legislao aplicvel matria, constatam-se duas espcies de livros comerciais: os obrigatrios, que podem ser subdivididos em comuns e especiais, e os facultativos. Tais modalidades de livros iro variar em razo da atividade empresarial exercida e do tipo societrio escolhido (RESTIFFE, 2008, p. 30). Os Livros obrigatrios so aqueles cuja escriturao deve ser impreterivelmente observada pelos empresrios. Estes se apresentam divididos em duas espcies. Os comuns so aqueles cuja escriturao imposta a todos os empresrios, sem qualquer distino, sendo que sua ausncia implica em sano. Nossa legislao prev apenas uma espcie, o Dirio (artigo 1.180 do Cdigo Civil). Cumpre observar que o Dirio pode ser substitudo por fichas no caso de ser adotada escriturao mecanizada ou eletrnica (artigo 1.181 do Cdigo Civil) ou por livros Balancete Dirio e Balano, quando o empresrio adotar o sistema de fichas de lanamentos (artigo 1.185 do Cdigo Civil). Alguns julgados (decises judiciais) entendem que so tambm livros comuns obrigatrios o Registro de Compras e o Registro de Inventrio. Os especiais so aqueles cuja escriturao imposta a uma determinada categoria de empresrios, a exemplo do Livro de Registro de Duplicatas, que exigido somente para aqueles que trabalhem com emisso de duplicata mercantil (venda com prazo superior a 30 dias);

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Livro de Registro de Atas da Assembleia e Livro de Registro de Transferncia de Aes Nominativas, no caso de sociedades annimas; Livro de Entrada e Sada de Mercadorias, em se tratando de armazns gerais; Livro de Balancetes Dirios , no caso de casas bancrias; e outros, especficos do tipo de determinadas empresas ou atividades exercidas. Os Livros Facultativos so aqueles que tm por objetivo auxiliar o empresrio no desenvolvimento de suas atividades econmicas. Por exemplo: Livro Caixa, no qual se controla a entrada e a sada de dinheiro; Razo, que classifica o movimento das mercadorias; Borrador, que funciona como um rascunho do dirio; Conta Corrente, que usado para as contas individualizadas de fornecedores ou clientes; e, mais Estoque, Copiador de Cartas , Copiador de Faturas etc. Outros livros so tambm exigidos do empresrio individual ou da sociedade empresria, por determinao de lei trabalhista, fiscal e previdenciria, todavia no incluem estes dentre os previstos pelo Direito Empresarial. Para que a escriturao mercantil seja regular e produza os efeitos jurdicos previstos em lei, devem os livros observar as formalidades extrnsecas, referentes autenticao dos mesmos, bem como formalidades intrnsecas, referentes ao modo como devem ser escriturados (RESTIFFE, 2008, p. 29). Por fim, destaca-se o tratamento dispensado s Microempresas (ME) e s Empresas de Pequeno Porte (EPP), empreendimentos que devem ter tratamento simplificado e so diferenciados de acordo com o faturamento bruto anual. Assim quanto escriturao, encontramos duas situaes distintas relativas a estes empreendimentos: 1. Microempresa e Empresa de Pequeno Porte, optantes pelo SIMPLES, tero como obrigatrios o livro-caixa e o registro de inventrio; e, 2. Microempresa e Empresa de Pequeno Porte, no optantes pelo SIMPLES, esto liberadas da autenticao de livros (artigo 1.179 do Cdigo Civil), mas devem manter em boa ordem e guarda os documentos que servem de base para escriturao.

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Estabelecimento empresarial
Anteriormente denominado fundo de comrcio, o estabelecimento empresarial era matria originariamente abordada somente pela doutrina. Atualmente, encontra-se regulamentada pelo Cdigo Civil, em seu artigo 1.142 que dispe: considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Da constata-se que o estabelecimento compreende o conjunto de bens corpreos (instalaes, mquinas, mercadorias etc.) e incorpreos (ponto, nome, marcas, patentes, clientela, know-how, contratos etc.) organizados sistematicamente pelo empresrio ou pela sociedade mercantil para e no exerccio de sua atividade empresarial. Quanto suscitada organizao (complexa, racional e sistemtica) sobre a qual se estrutura o conjunto de bens materiais e imateriais que formam o estabelecimento, constata-se que esta influenciar decisivamente na valorao financeira de tais bens, que valero mais em conjunto do que isoladamente. Importante, ainda, destacar que o estabelecimento e o ponto comercial so noes que no se confundem, estando este compreendido naquele, ou seja, o estabelecimento, conforme visto, no apenas o ponto, o local em si considerado, mas todo o complexo conjunto de bens materiais e imateriais, reunidos e organizados, que viabilizam o exerccio da atividade empresarial. Neste mesmo sentido, no se pode tambm confundir o estabelecimento empresarial com o patrimnio do empresrio. Na lio de Andr Luiz Ramos:
V-se, pois, que nem todos os bens que compem o patrimnio so, necessariamente, componentes tambm do estabelecimento empresarial, uma vez que, para tanto, ser imprescindvel que o bem, seja ele material ou imaterial, guarde um liame com o exerccio da atividade-fim do empresrio. Esta distino percebida com mais facilidade quando analisamos a figura do empresrio individual. Com efeito, o patrimnio do empresrio individual que pessoa fsica constitudo de todos os bens, direito e tudo mais que seja
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de sua titularidade. O seu patrimnio, portanto, engloba tanto aqueles bens usados para o exerccio da atividade empresarial quanto os seus bens particulares, no afetados ao exerccio da empresa. O estabelecimento empresarial desse empresrio individual, entretanto, corresponde apenas queles bens materiais ou imateriais que estejam afetados ao desenvolvimento de suas atividades econmicas. [...]. Nas sociedades empresrias, a distino deveras mais difcil, uma vez que, em tese, todos os bens da sociedade estaro, provavelmente, afetados ao exerccio da empresa. Mas pode-se pensar, por exemplo, no caso de uma grande sociedade possuir um imvel que funcione como uma sede social ou um clube para o lazer de seus funcionrios. Neste caso, o imvel pertence ao patrimnio da sociedade, mas no integra o seu estabelecimento empresarial, posto no estar afetado ao exerccio de sua atividade fim (grifos inexistentes no original) (RAMOS, 2008, p. 111).

O estabelecimento empresarial, portanto, elemento essencial empresa, sendo praticamente pacfico o entendimento de que no h como constituir esta preterindo aquele. Ainda vinculadas temtica estudada, esto as questes relativas pluralidade de estabelecimentos, sua venda e a proteo do ponto comercial. Quando da pluralidade de estabelecimentos, temos o estabelecimento principal e as denominadas sucursais, filiais ou agncias. Quando da venda do estabelecimento empresarial, tambm conhecido como trespasse, duas questes so bem relevantes, uma relativa ao direito de crdito garantia de possveis credores, outra atinente possibilidade do empresrio alienante (aquele que vende o estabelecimento empresarial) constituir semelhante atividade na mesma praa. Neste sentido, 1. quanto garantia dos credores, conforme dispe o artigo 1.145 do Cdigo Civil: Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao, ento, o empresrio devedor que pretender alienar seu estabelecimento, dever apresentar patrimnio suficiente para saldar suas dvidas ou, no caso de no possuir, dever notificar os
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credores, num prazo mnimo de trinta dias anterior celebrao do negcio, que somente ser vlido se no houver manifestao em contrrio. As dvidas existentes antes da alienao, desde que estejam regularmente contabilizadas sero de responsabilidade do adquirente, sendo o alienante por elas, tambm, responsvel solidariamente pelo perodo de um ano, a contar da publicao da transmisso do estabelecimento (artigos 1.146 e 1.144 do Cdigo Civil); 2. Quanto possibilidade do empresrio alienante constituir semelhante atividade na mesma praa, o artigo 1.147 do Cdigo Civil regulamenta tal questo, estabelecendo que: no havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transferncia, clara est a imposio legal da clusula de no-restabelecimento, salvo autorizao expressa em contrrio (RESTIFFE, 2008, p. 44-49). Quanto proteo do ponto comercial, que o lugar, ou seja, o local em que se situa o empreendimento e para onde se dirige sua clientela, merece este especial proteo, principalmente quando se tratar de imvel alugado. Neste sentido, se o imvel pertence ao empresrio: h indenizao extraordinria em caso de desapropriao realizada pelo poder pblico; e, se o empresrio for locatrio, a proteo conferida na forma da Lei n 8.245/92 (Lei de Locao), qual seja, o direito renovao compulsria do contrato de locao, observados os requisitos do artigo 51 de suscitada Lei: I contrato escrito e com prazo determinado; II prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos, pelo perodo mnimo de cinco anos; e, III o locatrio dever est h pelo menos trs anos explorando o mesmo ramo. Cumpre, entretanto, observar que embora reunidas todas as condies para a renovao compulsria, em alguns casos conforme previsto nos artigos 52 e 71 da Lei de Locaes o direito de propriedade prevalecer, sendo determinada a retomada do imvel, in casu: 1. melhor proposta de terceiro, tanto em relao ao aluguel, quanto em relao compra do imvel locado (em ambos os casos ser dado ao locatrio o direito de cobrir tais propostas); 2. uso prprio (desde que o locador no explore o mesmo ramo de atividade anteriormente explorada pelo inquilino); 3. reformas determinadas pelo Poder Pblico
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ou pelo locador (esta ltima vinculada demonstrao de valorizao extraordinria do imvel); 4. transferncia de estabelecimento empresarial para o ponto comercial em questo desde que existente h mais de um ano, pertencente ao descendente, ascendente ou cnjuge e, 5. Insuficincia da proposta apresentada pelo inquilino, na ao renovatria. Cumpre por fim destacar, que ao empresrio que criou e desenvolveu, ao longo do tempo em determinada localidade, o ponto comercial, ser devida indenizao, em virtude de retomada do imvel locado, nos casos estabelecidos no 3 do artigo 52 da Lei de Locao, in verbis:
O locatrio ter direito a indenizao para ressarcimento dos prejuzos e dos lucros cessantes que tiver que arcar com a mudana, perda do lugar e desvalorizao do fundo de comrcio, se a renovao no ocorrer em razo de proposta de terceiro, em melhores condies, ou se o locador, no prazo de trs meses de entrega do imvel, no der o destino alegado ou no iniciar as obras determinadas pelo Poder Pblico ou que declarou pretender realizar.

ATENO: Confira na Lei de Locaes os artigos citados. Lei n 8.245/92 Lei de Locaes <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/ L8245.htm> Acesso em 08 set. 2008)

Situao especfica e que apresenta grande interesse, principalmente nos centros urbanos mais desenvolvidos, a questo relativa locao em Shopping Center, normatizada pela Lei de Locaes em seus dispositivos: artigo 54 e 2 do artigo 52. Na lio de Paulo Srgio Restiffe:
O STJ j decidiu que, em tema de locao em Shopping Center , a Lei de Locaes de Imveis Urbanos Lei 8.245, de 18/10/1991 estabelece que nas relaes entre locador e lojistas locatrios prevalecem as condies previstas nos respectivos contratos locatcios, em virtude das peculiaridades desse empreendimento, que envolve um complexo de atividades (artigo 54), o que autoriza a pactuao com base em escritura de normas gerais, a que se vincula o locatrio (RESTIFFE. 2008. p. 52).

Ainda sobre o tema Shopping Center, cabe ressaltar questes especficas relativas ao estabelecimento empresarial: 1. vinculao s condies contratuais expressamente estabelecidas entre a administrao central do shopping e o lojista, estas de natureza atpica, congregando elementos de Direito Obrigacional e Locatcio; 2. o estabeleci77

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mento empresarial trplice e no se confundem: um amplo (o do Shopping e os dos lojistas), outro intermedirio (s do Shopping), e outro estrito (de cada lojista isoladamente); 3. direitos e obrigaes recprocas entre o empreendedor e os lojistas; 4. clusula de exclusividade, ou melhor, clusula de raio considerada pelo CADE como infrao ordem econmica, no caso, inviabilizando a livre concorrncia; e, 5. a contraprestao devida pelo lojista em razo do uso do espao em Shopping Center apresenta-se em duas ordens: aluguel e res sperata. Quanto ao aluguel apresenta-se este dividido em duas formas, uma fixa e outra varivel. A primeira estabelece um piso mnimo, e a segunda encontra-se vinculada a certa porcentagem do faturamento do lojista. Neste caso, prevalece o maior valor, vinculado, em todo caso, ao piso mnimo estabelecido. Quanto res sperata (coisa esperada), no se confunde esta com luvas (prtica proibida por lei). Trata-se de uma quantia inicial paga pelo lojista para assegurar-se da futura posse do espao em shopping center que pretende tomar em locao (RESTIFFE, 2008, p. 55).

Nome empresarial
Igualmente ao que ocorre com as pessoas naturais, que so identificadas pelo nome, as pessoas jurdicas seja o empresrio individual, seja a sociedade empresria tm no nome um marco identificador em relao s demais pessoas. Segundo a doutrina, o nome consiste numa proteo ao crdito (relao com outros empresrios) e clientela (relao com os consumidores).
Pondere-se que, conforme orientao jurisprudencial do STJ, o que garante a personalidade jurdica do contribuinte o CNPJ. Com a inscrio no CNPJ adquire-se personalidade e identificao para o Fisco. O nome empresarial, to-somente, no basta para identificar a igualdade de partes. A diversidade de nmeros de CNPJ, porm, caracteriza essa diversidade de personalidade jurdica, ainda que ambos os estabeleci-

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mentos sejam regidos pelo mesmo estatuto social (RESTIFFE. 2008. p. 56).

Conforme disposto no artigo 1.166 do Cdigo Civil, a inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, assegura o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado, e o artigo 1.167 do mesmo codex dispe: cabe ao prejudicado, a qualquer tempo, ao para anular a inscrio do nome empresarial feita com violao da lei ou do contrato. Assim, estabelece a lei especial proteo ao nome empresarial, regulamentando seu uso, individualidade (exclusividade) e forma de proteo. Ento, com o registro na Junta Comercial, o nome empresarial automaticamente protegido na circunscrio da mesma, no se admitindo registro de nome semelhante (princpio da anterioridade), podendo, a qualquer tempo, aquele que se julgar prejudicado por inscrio de nome semelhante propor ao de anulao do arquivamento do nome empresarial. Conforme estabelecido no artigo 1.155 do Cdigo Civil, a formao do nome empresarial apresenta duas modalidades: 1. firma ou razo social, que tem por base o nome civil do empresrio, privativa do empresrio individual e das sociedades de pessoas, podendo tambm ser usada pelas sociedades limitadas; e, 2. denominao social, tem por base tanto o nome civil do empreendedor, como uma denominao de fantasia. privativa da sociedade de capital, podendo tambm ser utilizada pelas sociedades limitadas.

Propriedade intelectual
Consiste na produo cognitiva, fruto da inteligncia humana e/ ou de sua capacidade criativa, e se apresenta dividida em duas modalidades: 1. propriedade industrial, representada pela criao/inveno aplicvel industria; e, 2. direitos autorais, que corresponde propriedade literria, artstica e cientfica. A propriedade intelectual faz parte do estabelecimento empresarial, formado pelo empresrio ou
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sociedade empresria para o exerccio da atividade empresarial. No direito autoral seu criador tem exclusividade sobre a obra de forma imediata, sem necessidade de registro. J na propriedade industrial tais direitos s passam a existir aps o registro ou patente. Na proteo da propriedade industrial destacam-se: o registro industrial e a patente. A patente (conforme disposto no artigo 13 da Lei n 9.279/96) tem por objeto de proteo a inveno , que consistente numa novidade criativa; e, o modelo de utilidade , que corresponde a uma evoluo, adaptao para melhor, do produto que j existe. A patente garante ao empresrio a exclusividade de explorao do invento ou da adaptao criados, s sendo possvel ao terceiro utilizar do produto patenteado mediante autorizao do titular, sendo devidos royalties em contraprestao. A patente apresenta prazo de durao de 20 anos para o invento e 15 para o modelo de utilidade, no havendo na patente a possibilidade de prorrogao do prazo, passando ao domnio pblico. Quanto ao registro industrial, o que se pretende proteger uma ideia, seja um nome pelo qual ser conhecido o produto ou servio marca , seja a forma, apresentao de um objeto desenho industrial. O registro industrial tem prazo de durao de 10 anos, podendo se prorrogado por at trs vezes por perodos sucessivos de 5 anos, no caso de desenho industrial; j no caso da marca no foram definidos os lapsos de tempo e de vezes que pode ser prorrogado.

Concorrncia desleal e infrao ordem econmica


No se deve confundir concorrncia desleal e infrao ordem econmica. Esta consiste na ameaa livre concorrncia, caracterizada pelo abuso do poder econmico, que visa dominar o mercado, eliminar a concorrncia e aumentar arbitrariamente os lucros, matria disciplinada pelo Direito da Concorrncia e Lei antitruste. J a con80

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corrncia desleal, refere-se violao propriedade industrial, ou seja, na utilizao indevida ou ilcita da inveno, desenhos industriais, modelos de utilidade, marcas, indicaes geogrficas, expresses ou sinais de propaganda, dentre outros, relativos empresa. A Constituio da Repblica em seu artigo 219 prev que: o mercado interno integra o patrimnio nacional e ser incentivado de modo a viabilizar o desenvolvimento cultural e socioeconmico, o bemestar da populao e autonomia tecnolgica do Pas. Neste sentido, o mercado foi eleito como patrimnio nacional, bem coletivo, que merece proteo face aos abusos concorrenciais e preservao dos interesses dos consumidores. A ordem econmica encontra-se tambm regulamentada pela Constituio Federal, em seu artigo 170, e tem por princpios informadores: a supremacia da soberania nacional, a garantia da propriedade privada, a observao da funo social da propriedade, a proteo livre concorrncia, a defesa do consumidor, a preservao do meio ambiente, a regulao das desigualdades regionais e sociais, a busca do pleno emprego, o tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte e o combate ao abuso do poder econmico. Este ltimo, em especfico, consiste na violao s leis de mercado e ordem jurdica vigente. O abuso do poder econmico, na lio de Maria Eugnia Finkelstein:
Pode advir tanto da prtica ilegal de uma nica empresa, como da conjuno de vrias para fins de obteno de posies dominantes. No primeiro caso, tem-se a represso formao dos monoplios, caracterizados pela prtica de um nico agente atuando no mercado, sem concorrentes. O segundo caso caracterizado pelos cartis e pelo abuso de posies dominantes. Os cartis so a composio voluntria de empresas rivais sobre determinado aspectos do negcio comum. O abuso de posio dominante, por sua vez, caracteriza-se pela imposio de certas posturas das grandes empresas sobre as concorrentes de menor expresso (FINKELSTEIN. 2006. p. 13).

ATENO: Confira na Constituio Federal os artigos citados. Constituio Federal: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/constituicao/ constitui%C3%A7ao.htm> Acesso em: 08 set. 2008.

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ATENO: Confira na Lei n 8.884/94 as formas de controle acessando <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/ L8884.htm> Acesso em: 08 set. 2008. ATENO: Visite os stios: Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia <http:// jus2.uol.com.br/ doutrina/ texto.asp?id=4789>; <http:// www.cesa.org.br/ arquivos/ CESAR_MATTOS.pdf> Secretaria de Acompanhamento Econmico <http:// www.seae.fazenda.gov.br> Secretaria de Direito Econmico <http:// www.mj.gov.br/sde/ data/Pages/ MJ44407D46PTBRIE.htm> Conselho Administrativo de Defesa Econmica <http:// www.cade.gov.br/> Acesso em: 09 set. 2008.

A Lei n 8.884/94 foi criada para regulamentar o mercado e coibir as prticas abusivas. Para tanto disciplinou a matria relativa s infraes contra a ordem econmica; estruturou o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia, formado pela Secretaria de Acompanhamento Econmico do Ministrio da Fazenda (SEAE), Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia (SDE) e Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), e estabeleceu outras providncias. Das prticas sujeitas apreciao do Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), destacam-se duas: 1. controle das estruturas, relacionado a operaes que impliquem na concentrao econmica num determinado mercado/setor; e, 2. Controle das condutas, consistente na apurao de ilcitos concorrenciais.

Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Aprofunde seus conhecimentos sobre o empresrio individual, consultando: FERREIRA, Gecivaldo Vasconcelos. Caracterizao do empresrio individual diante do Cdigo Civil vigente. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 746, 20 jul. 2005, disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7026> Acesso em: 12 set. 2008. Para saber mais sobre Registro Empresarial acesse: <http:// www.cosif.com.br/publica.asp?arquivo=20070728firmaindividual> Acesso em: 12 set. 2008. Conhea mais sobre Estabelecimento Empresarial visitando o endereo: <http://academico.direito-rio.fgv.br/ccmw/ Estabelecimento_empresarial> Acesso em: 12 set. 2008. Sobre Matriz, Filial, Sucursal e Agncia, saiba mais no stio: <http://www.grupoempresarial.adm.br/download/uploads/ Matriz%20e%20Filial%20-%20consideracoes_M4_AR.pdf> Acesso em: 12 set. 2008.

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RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, da simples questo atinente nomenclatura, Direito Comercial versus Direito Empresarial, nota-se uma profunda implicao de ordem prtica e jurdica. Assim, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil de 2002, que revogou toda a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850, o comrcio passou a representar apenas uma das vrias atividades reguladas por um Direito mais amplo, o Direito Empresarial, que abrange o exerccio profissional de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios, seja na indstria, nos bancos, na prestao de servios, na atividade rural e tantas outras. Constatou-se, ainda, que, embora o Direito Empresarial esteja atualmente regulamentado no Cdigo Civil, no perdeu este sua autonomia e independncia. Sendo de se destacar que tal autonomia no implica que o Direito Empresarial e o Direito Civil sejam ramos absolutamente distintos e contrapostos. Pelo contrrio, como ramos englobados pelo Direito Privado, possuem, no raro, institutos jurdicos comuns e at mesmo se complementam. E mais, foram estudadas a natureza e as caractersticas da atividade empresarial, assim como as fontes e a natureza do Direito Empresarial, alm dos requisitos necessrios para a caracterizao do empresrio e da empresa. Por fim, foram apresentados diversos temas relevantes para o conhecimento do Direito de Empresa, tais como: exerccio de empresa, obrigaes dos empresrios, registros de interesse da empresa, livros comerciais, estabelecimento empresarial, nome empresarial, propriedade intelectual e concorrncia desleal.
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Atividades de aprendizagem

No seu bairro, procure o proprietrio de um pequeno estabelecimento comercial e o entreviste. Procure saber deste quais os Livros relacionados ao seu estabelecimento so obrigatrios e facultativos. Confira com o que voc aprendeu. Diferencie empresrio individual de scios. Em seguida, enfrente o questionamento: O scio exerce a empresa? Por qu? Justifique sua resposta. Analise, de forma minuciosa, os requisitos necessrios para o exerccio da empresa pelo empresrio individual. Diferencie matriz de sucursal, filial e agncia. Fornea exemplos.

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Direito Direito Societrio Societrio

UNIDADE

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Objetivo
Nesta Unidade voc vai estudar noes conceituais, tericas e legais necessrias para o conhecimento do Direito Societrio. Ir conhecer, ainda, como o Direito aborda as questes relativas compreenso das diversas espcies de sociedades empresariais, que tambm sero apresentadas de forma pormenorizada.

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Direito societrio

Estimado aluno, a partir de agora daremos incio a uma nova Unidade. Aqui, conforme voc pode verificar nos objetivos, sero abordadas noes conceituais, tericas e legais, relevantes, para a compreenso da temtica Direito Societrio. Nesta Unidade, aps uma imprescindvel introduo, onde sero estudados temas relevantes para a compreenso dos itens que se sucedero, ser desenvolvida uma anlise sistemtica e minuciosa das diversas espcies de sociedades empresariais. Estude com afinco e no deixe de buscar ajuda para as suas possveis dvidas. Tenha ainda por certo que, embora j vencidas as Unidades dois e trs, os conhecimentos ento adquiridos no podem ser deixados de lado, pois esto estritamente vinculados, e so norteadores e complementares dos temas que sero estudados a seguir.

Introduo
Em carter preliminar e para uma melhor compreenso do tema que ser objeto de conhecimento nesta Unidade, torna-se relevante o aprofundamento do estudo nas noes relativas s pessoas jurdicas ou tambm, como so conhecidas, pessoas morais ou coletivas tais como: conceito, espcies e classificao; natureza jurdica; caractersticas; personificao, personalidade e capacidade jurdica; desconsiderao da personalidade jurdica; responsabilidade; e, dissoluo, liquidao e extino.

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Conceito, espcies e classificao


As pessoas jurdicas, entidades constitudas de homens (universitas personarum) ou bens (universitas bonorum), com existncia (vida), direitos, obrigaes e patrimnio prprios, foram regulamentadas a partir do artigo 40 do Cdigo Civil de 2002, e encontram-se organizadas em pessoas jurdicas de direito pblico e privado. As pessoas jurdicas de direito pblico dividem-se em: pessoa jurdica de direito pblico interno (Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, Territrios, autarquias, fundaes pblicas e demais entidades de carter pblico criadas por lei) ou pessoa jurdica de direito pblico externo (que so os Estados estrangeiros e os organismos Internacionais. Enfim, todas as pessoas que forem regidas pelas regras do direito internacional pblico). As pessoas jurdicas de direito privado, dividem-se em associaes, fundaes, sociedades, organizaes religiosas e partidos polticos. Destas espcies, constitudas a partir de um estatuto ou de um contrato social, destacam-se: as associaes, que so formadas a partir da unio de pessoas que se organizam para atingir fins no econmicos (artigos 53 a 61 do CC); as fundaes, que so formadas a partir da um patrimnio despersonalizado, destinado a um determinado fim (artigos 62 a 69, CC); e, as sociedades que so constitudas a partir da unio de pessoas, que celebram entre si, um contrato de sociedade e se obrigam a contribuir reciprocamente com bens e/ou servios, para o desenvolvimento da atividade contratada e a partilha entre si dos resultados.

ATENO: Confira no Cdigo Civil os artigos citados. Lei n 10.406/2002 Cdigo Civil <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/2002/ L10406.htm> Acesso em: 28 ago. 2008.

Natureza jurdica
Em anlise natureza jurdica das pessoas coletivas, Limongi Frana, em lapidar estudo, destaca cinco pontos relevantes: I As pessoas jurdicas possuem uma existncia real (autonomia de personalidade e patrimonial); II A realidade das pessoas jurdicas se verifica no apenas no plano moral e jurdico, mas ainda no plano fsico; III As pessoas jurdicas, entretanto, no possuem uma vontade prpria, totalmente diversa da dos seus componentes; IV A vontade das pes88

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soas jurdicas a resultante das vontades dos indivduos que a compem; e, V A personalidade das pessoas jurdicas est na dependncia do direito positivo. Ao reconhec-la, o direito no a cria nem a concebe, seno apenas atende a imperativos do direito (FRANA, 1994, p. 66). Ainda sobre a natureza jurdica das pessoas coletivas, quatro teorias se destacam: 1. Teoria da Fico Legal, a qual entende que a pessoa jurdica seria uma fico, uma mera criao artificial da lei, pois s o ser humano de fato sujeito de direito; 2. Teoria da Equiparao, segundo a qual a pessoa moral um patrimnio equiparado no seu tratamento jurdico s pessoas fsicas; 3. Teoria da Realidade Objetiva ou Orgnica, a qual admite que h junto s pessoas naturais (organismos fsicos) organismos sociais, constitudos pelas pessoas jurdicas, que tm existncia e vontade prpria distinta da de seus membros, com a finalidade de atingir um objetivo social; e, 4. Teoria da Realidade das Instituies Jurdicas, a qual entende, a partir da conjugao das teorias anteriores, com extrema propriedade, que a pessoa moral uma realidade jurdica (DINIZ, 2005, p. 518).

Caractersticas
As pessoas jurdicas apresentam caractersticas especficas, que revelam sua natureza e so determinantes para individualiz-las: 1. autonomia de personalidade: apresentam personalidade distinta da dos seus membros; 2. autonomia patrimonial: possuem patrimnio diverso da dos seus membros; 3. isonomia de direitos e deveres: as pessoas jurdicas, em princpio, possuem os mesmos direitos e as mesmas obrigaes das pessoas fsicas; e, 4. a atuao das pessoas jurdicas, como sujeito de relao jurdica levada a efeito atravs de pessoa individual, que a representa.

Personificao, personalidade e capacidade das pessoas jurdicas


A personificao das pessoas jurdicas de direito privado foi regulamentada no Cdigo Civil de 2002, no artigo 45, que dispe:
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comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Assim, com a observao das formalidades legais, em especial, o regular registro nos rgos competentes que, no caso das sociedades empresariais, a Junta Comercial do Estado adquire a pessoa coletiva personalidade jurdica, que consiste na aptido genrica para ser titular de direitos e contrair obrigaes. , assim, a personalidade jurdica o atributo de toda e qualquer pessoa, seja natural ou jurdica, para ser sujeito de direito. Distintamente da personalidade jurdica, que a aptido para adquirir direito e contrair obrigaes, porm estritamente a ela vinculada, a capacidade jurdica uma medida limitadora e/ou delineadora da possibilidade de exercitar tais direitos, que, no caso das pessoas jurdicas de direito privado ser vinculada ao seu ato constitutivo, estatuto ou contrato social, e decorre de sua prpria natureza. Portanto, a capacidade jurdica varia de acordo com o fim especfico da atividade da pessoa coletiva. Neste sentido:
No momento em que se opera o assento do contrato ou do estatuto no registro competente, a pessoa jurdica comea a existir, passando a ter aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes, adquirindo vida prpria, no se confundindo com os seus membros, por ser uma nova unidade orgnica. A capacidade da pessoa jurdica decorre da personalidade que a ordem jurdica lhe reconhece por ocasio de seu registro (DINIZ, 2004, p. 522).

Responsabilidade:
Assim como as pessoas naturais so sujeitos de direitos e, em razo disso, tm o dever de observar e portar-se em consonncia com as determinaes legais, sob pena de, uma vez observados os critrios especficos atinentes sua capacidade, responderem por suas condutas (ao ou omisso) que violem as regras de direito, as pessoas jur90

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dicas, igualmente quelas, tambm apresentam tais caractersticas, sendo responsveis por seus atos, sejam estes de ndole civil, penal e/ou administrativa. Tais reas de responsabilidade jurdica (cvel, administrativa e penal), em regra, no se excluem, e tero aplicabilidade na medida em que a conduta da pessoa incida em uma das respectivas esferas de regulamentao. Assim, um determinado comportamento pode ensejar responsabilidade civil (indenizao), administrativa (multa lato senso) e penal (pena), por exemplo, uma conduta violadora da regras ambientais impacto ambiental por corte de rvores silvestres. Muito discutido na teoria e apresentando expressa previso legal tanto no novo Cdigo Civil de 2002, quanto na Constituio Federal de 1988 a responsabilidade jurdica das pessoas jurdicas, em regra, subjetiva. Todavia, em situaes especiais, pode ser de ordem objetiva. Por subjetiva, entende-se a responsabilidade lastreada em culpa, devendo ser ao menos demonstrado o agir negligente ou imprudente da pessoa. De outro modo, a responsabilidade objetiva decorre de mero nexo causal entre o comportamento do agente e o resultado produzido, independentemente de apurao de culpa. Em regra, decorre quando a atividade desenvolvida pelo sujeito implicar riscos para os direitos de outrem. Funda-se, assim, a responsabilidade em mero risco da atividade e no de culpa do agente.

Desconsiderao da personalidade jurdica


Conforme j estudado, uma das caractersticas marcantes das pessoas jurdicas de direito privado o fato destas possurem uma existncia real (autonomia de personalidade), distinta da de seus membros, e, tambm, apresentarem um patrimnio prprio (autonomia patrimonial), diverso do de seus scios. Assim, reconhecida a realidade das pessoas jurdicas, que se verifica no apenas no plano moral e jurdico, mas igualmente no plano material. Questo, entretanto, de profunda complexidade o fato de a pessoa jurdica ser usada para a prtica de atos ilegais, motivados, mormente, principalmente, pelos desejos escusos de seus scios, que

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visam, por exemplo, ao enriquecimento ilcito. Como destaca Fran Martins:


A admisso, pelas sociedades, do princpio da personalidade jurdica, deu lugar a indivduos desonestos que, utilizandose da mesma, praticassem, em proveito prprio, atos fraudulentos ou com abuso de direito, fazendo com que as pessoas jurdicas respondessem pelos mesmos. Inmeros desses fatos ocorreram nos Estados Unidos e na Inglaterra, sendo frequentemente levados aos tribunais (MARTINS, 1996, p. 215).

Este problema foi percebido na prtica, e o Direito, ento, no tem poupado esforos para de resolv-lo. Neste sentido, Miguel Reale ensina que:
Vai prevalecendo cada vez mais o entendimento de que a personalidade, conferida s sociedades, no pode ser convertida em cobertura para enriquecimento ilcito, desviando as pessoas jurdicas de seus objetivos sociais. Reprimindo os desvios da personalidade, evitar-se- que os maliciosos dela usem em benefcio prprio, fazendo crescer seu patrimnio pessoal. Nesse sentido tanto o Cdigo do Consumidor como o Cdigo Civil de 2002 j cominam sanes aos scios infratores (REALE, 2004, p. 247).

Ento, no af de se evitar o uso indevido da autonomia da personalidade e patrimonial, caractersticas das pessoas jurdicas, por parte daqueles que camuflados por detrs destas praticam condutas ilegais, foi desenvolvida a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica das pessoas coletivas, prevista pela primeira vez no ordenamento jurdico brasileiro, no Cdigo do Consumidor, sendo, todavia, admitida pela doutrina e pela jurisprudncia muito tempo antes. Tal teoria est baseada em atribuir-se ao magistrado o poder de ignorar a existncia da pessoa jurdica para fins de responsabilizao do scio ou do administrador, que se oculta atrs da autonomia patrimonial e de personalidade, sempre que esta for utilizada para a concretizao de uma fraude. Na lio de Maria Eugnia Finkelstein:
Para a aplicao da teoria, necessria, a priori, a existncia
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de uma fraude ou de um mau uso da pessoa jurdica, muito embora essa exigncia, antes taxativa, esteja sendo relegada, cada vez mais, a segundo plano, sendo possvel encontrar atualmente casos em que a personalidade jurdica foi desconsiderada sem a comprovao da existncia de fraude ou mau uso. Nesse sentido, vale citar o acrdo proferido no caso da exploso ocorrida em 1996 no Osasco Plaza Shopping, em que a desconsiderao da personalidade jurdica foi fundamentada no fato de constituir a pessoa jurdica um obstculo para ressarcimento dos danos causados aos consumidores (FINKELSTEIN. 2006. p. 37).

Cumpre, por fim, ressaltar que a possibilidade de reconhecimento e aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica s tem incidncia na esfera judicial, no sendo possvel sua aplicao no mbito administrativo.

Dissoluo, liquidao e extino


Assim como as pessoas naturais, as pessoas jurdicas tambm apresentam marcos existenciais (incio e fim). Em ateno s pessoas jurdicas de direito privado, apresentam estas duas fases no seu processo de criao. Um representado pelo ato constitutivo (escrito e preliminar) e outro pelo registro em cartrio, quando ento, conforme j analisado, adquirem esta personalidade e capacidade jurdica. Em sentido contrrio, tem-se a dissoluo da sociedade , quando, segundo Jos Edwaldo Tavares Borba: [...] encerra-se a fase ativa da sociedade, que, a partir da, entra em liquidao, que uma espcie de preparao para a morte (BORBA, 2003, p. 83). Esta dissoluo tanto pode ser amigvel, feita por acordo e interesse dos prprios scios, como judicial, demandando a interveno de um juiz, como ocorre na falncia. J a liquidao o perodo do fechamento das contas. Nessa fase dever a sociedade ultimar negcios pendentes, realizar o ativo e pagar o passivo (BORBA, 2003, p. 85). Neste perodo, na didtica lio de Tavares Borba: Os liquidantes, que podero ser os prprios administradores ou terceiros, transformaro em dinheiro todos os bens

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da sociedade e promovero o pagamento de todas as suas dvidas (BORBA, 2003, p. 86). Com a dissoluo e a liquidao, ocorre a extino, que o trmino da personalidade jurdica da sociedade, o desfazimento de todos os vnculos pactuados e o fim da conjugao paralela de intenes em torno do objeto social. Enfim, a morte da entidade. (FAZZIO JR., 2008b, p. 147). Todavia, uma vez procedida a liquidao e pagos todos os credores, eventualmente o saldo pode ser positivo, ainda sobrando bens ou valores. Este saldo deve ser distribudo entre os scios. o que se chama de partilha.

Sociedades Empresrias
Introduo
Neste momento, uma vez feitas as consideraes iniciais, nosso foco de anlise se volta para as sociedades empresrias. So as sociedades voltadas para o exerccio de atividades empresariais, ou, como conceitua Tavares Borba: A sociedade empresria uma entidade dotada de personalidade jurdica, com patrimnio prprio, atividade empresarial e fim lucrativo (BORBA, 2003, p. 17). Preliminarmente, sero tecidas consideraes de ordem geral acerca destas sociedades, para que ao final se possa analisar as principais espcies de sociedades empresrias reconhecidas pelo Direito brasileiro.

Classificao das sociedades


So diversas as formas de classificao das sociedades empresrias. Neste tpico, trataremos apenas das principais. A primeira classificao que se encontra tem em vista o ato constitutivo da sociedade. E, nessa perspectiva, tm-se as sociedades contratuais e as sociedades institucionais. As primeiras so as sociedades empresrias que nascem a partir de um contrato firmado en94

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tre seus scios, o contrato social. Um contrato social pode ser definido como a conjugao voluntria de esforos e recursos, que visa constituio de uma sociedade tendente a alcanar objetivos comuns (FINKELSTEIN, 2006, p. 40). Trata-se da regra que ir reger a vida da sociedade, dentro dos limites legais. o que ocorre, por exemplo, com as chamadas sociedades limitadas. Por sua vez, as sociedades institucionais nascem a partir de um estatuto. o caso das sociedades annimas e em comandita por aes, que analisaremos mais adiante. Nestas sociedades no h um contrato entre os scios. O que importa a contribuio para a formao do capital social. Assim, qualquer um que contribuir, quem quer que seja, pode se tornar scio. Explicando a diferena, afirma Fran Martins que:
Enquanto que nas primeiras requer-se o consentimento dos scios para que um novo scio seja admitido, j que de um contrato s podem participar pessoas que sejam aceitas por todos os contratantes, nessas sociedades os scios no podem impedir que um terceiro se venha a pr em situao idntica a eles. [...] E por isso acontecer, pode-se seguramente afirmar que tais sociedades no funcionam a base de um contrato, no podendo nenhum scio eficazmente opor-se entrada ou retirada de outro (MARTINS, 1996, p. 223).

Outra classificao que existe quanto responsabilidade dos scios. A partir deste critrio, fala-se em sociedades limitadas quando o contrato social ou o estatuto limita a responsabilidade dos scios ao valor de suas contribuies (sociedades annimas) ou integralizao do capital social (sociedades limitadas) (FAZZIO JR., 2008a, p. 40). Por sua vez, nas sociedades ilimitadas, todos os scios respondem de maneira solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais. Outros tipos societrios so mistos, combinando a responsabilidade limitada de alguns scios com a ilimitada de outros. Por fim, quando composio econmica, as sociedades podem ser classificadas como de pessoas ou de capital. As sociedades de pessoas so constitudas em vista da qualidade pessoal de seus scios. Assim, por interessar as caractersticas individuais dos scios, de rega no se admite o ingresso de terceiros. J para as sociedades de capitais, o que importa o capital social,
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sendo irrelevante a pessoa dos scios, meros investidores. A pessoa jurdica independe de quem titule as parcelas que compem o capital social. Estas podem mudar de proprietrios, e a pessoa jurdica continua inalterada porque no condicionada ao estado dos scios (FAZZIO JR., 2008a, p. 41).

Formao do capital social


Capital social, na definio de Tavares Borba, a cifra correspondente ao valor dos bens que os scios transferiram ou se obrigaram a transferir sociedade (BORBA, 2003, p. 51). Assim, quando um scio ingressa na sociedade, se compromete a integralizar dado valor, em dinheiro ou bens, que ser repassado sociedade para a composio do capital social. fundamental a distino entre o capital social e o patrimnio da empresa, que so noes diversas. O patrimnio composto pelo ativo, ou seja, o que de fato ela tem como valor, e pelo passivo, representando o que tem de dbito. O patrimnio lquido a diferena entre ativo e passivo de uma sociedade empresria. E, na distino de Tavares Borba:
Verifica-se, por conseguinte, que o capital um valor formal e esttico, enquanto o patrimnio real e dinmico. O capital no se modifica no dia-a-dia da empresa a realidade no o afeta, pois se trata de uma cifra contbil. O patrimnio encontra-se sujeito ao sucesso ou insucesso da sociedade, crescendo na medida em que esta realize operaes lucrativas, e reduzindo-se com os prejuzos que se forem acumulando (BORBA, 2003, p. 52).

Desta forma, o capital social o resultado do valor que os scios se comprometeram a repassar sociedade. um valor que, regra geral, j determinado, no variando. O patrimnio, ao contrrio, varia de acordo com o sucesso ou insucesso da atividade empreendida pela sociedade empresria.

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Formao do nome social


Chama-se de nome empresarial o nome jurdico da sociedade. A sociedade empresria tem um nome, com o qual se apresenta nas relaes que trava no mercado. Difere do ttulo do estabelecimento, dos smbolos, marcas e sinais que a representam. Nas palavras de Tavares Borba: O nome empresarial o nome da pessoa jurdica, enquanto o ttulo do estabelecimento, mera expresso de fantasia, apenas designa o estabelecimento. Os sinais e smbolos so instrumentos de propaganda, ao passo que a marca se vincula aos produtos (BORBA, 2003, p. 41-42). O nome da sociedade empresria protegido por lei. Afinal de contas, a sociedade depende dele para conseguir o respeito da clientela e crdito no mercado. H duas modalidades de apresentao do nome empresarial: a firma, ou razo social, e a denominao. A firma constitui-se a partir do nome de todos ou apenas alguns dos scios que integram a sociedade, seguidos neste ltimo caso da expresso & Cia., expresso esta representativa dos scios que no figuram na firma. Assim, tem por base o nome civil, e funciona como assinatura da sociedade. Modificando-se os scios, deve-se modificar a firma, uma vez que esta depende do nome civil destes (BORBA, 2003, p. 42). Por sua vez, a denominao compe-se de expresses vinculadas atividade desenvolvida pela sociedade, e pode ter por base o nome civil ou qualquer outra expresso, seguidas do vocbulo Limitada (ou Ltda.), no caso da sociedade limitada, e antecedidas do vocbulo Companhia (ou Cia.) ou acompanhadas da expresso Sociedade Annima (ou S.A.), no caso da sociedade annima (BORBA, 2003, p. 42). No tem a denominao o valor de assinatura pela sociedade, mas apenas para identificar a empresa. A manifestao do nome sob a modalidade de firma ou denominao depende da determinao da lei. A sociedade em nome coletivo est autorizada apenas a adotar firma, que, como j referido, pode ter por base o nome civil de um, alguns ou todos os seus scios. A sociedade limitada, por seu turno, est autorizada por lei a se valer tanto da firma como da denominao. J a sociedade annima apenas pode se valer da denominao.
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Espcies de sociedades empresariais


Em detida anlise legislao e doutrina vigente, constata-se a partir do estudo do conceito de empresrio, que a atividade empresarial pode ser exercida pela pessoa fsica, empresrio individual, que desenvolve atividade econmica organizada para a produo e/ou a circulao de bens e a prestao de servios, ou pela pessoa jurdica, sociedade empresria, in caso, pessoa jurdica de direito privado, constituda por meio de um estatuto ou de um contrato celebrado entre duas ou mais pessoas, que se obrigam a combinar esforos e recursos para atingir fins comuns, e que tem por objetivo social a explorao de atividade econmica. Cabe ressaltar que o empresrio individual e o scio so noes que no se confundem, pois, aquele o profissional que exerce a empresa e este o empreendedor ou investidor (acionista ou cotista), que no exerce empresa, atividade que cabe sociedade empresria. Vamos, a partir de agora, estudar os principais tipos de sociedades empresrias que existem no Brasil.

Sociedade comandita por aes


uma sociedade empresria, em que, como o prprio nome indica, o capital dividido em aes, e os acionistas respondem, apenas, pelo valor das aes subscritas ou adquiridas. Assim, seguem o regime das sociedades annimas, com algumas especificidades. Seus diretores ou gerentes, contudo, tm responsabilidade subsidiria, ilimitada e solidria pelas obrigaes sociais. Apenas o acionista pode ser diretor deste tipo societrio. Nas palavras de Fbio Ulhoa Coelho:
A diferena essencial com a outra sociedade por aes, a sociedade annima, est na responsabilidade de parte dos scios, os que administram a empresa, pelas obrigaes sociais. Assim, na comandita por aes, o acionista, se no participa da administrao da sociedade, tem a responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes que subscreveu ou adquiriu; j o que exerce funes de diretor (ou administrador)

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responde pelas obrigaes das sociedades constitudas durante sua gesto, de forma subsidiria (aps o exaurimento do patrimnio social), ilimitada (sem qualquer exonerao) e solidria (com os demais membros da diretoria) (COELHO, 2002, p. 474).

Este acionista que atua como diretor da sociedade nomeado e qualificado no estatuto social. Sua investidura na representao da sociedade no limitada no tempo, mas pode ser destitudo pela vontade de acionistas que representem pelo menos 2/3 do capital social. Quanto ao nome empresarial, estas sociedades podem utilizar firma ou denominao, acrescida da clusula comandita por aes, sendo que, no primeiro caso, somente constaro os nomes dos scios diretores e gerente. Esta sociedade apresenta algumas restries, estabelecida na Lei das Sociedades Annimas. Assim, por limitao prevista em lei, elas no podem constituir Conselho de Administrao, seu estatuto no pode conter autorizao para aumento de capital e no podem emitir bnus de subscrio.

Sociedade em nome coletivo


Neste tipo societrio, apenas scios podem atuar como administradores da sociedade. Todos aqueles que integram a sociedade so pessoas fsicas, sendo igualmente responsveis solidrios pelas obrigaes sociais. Ou seja, nenhum dos scios preservado dos riscos inerentes atividade econmica desenvolvida. Como conclui Fbio Ulhoa Coelho:
Se a empresa no resultar frutfera eventualidade que nenhum empreendedor ou investidor afasta seriamente , isso poder significar a runa total dos scios e de sua famlia, uma vez que os patrimnios daqueles podem ser integralmente comprometidos no pagamento dos credores da sociedade (COELHO, 2002, p. 475-476).

Sociedade de responsabilidade limitada


A disciplina da sociedade limitada vem prevista nos artigos 1.052 a 1.087, do Cdigo Civil brasileiro. Este , sem dvida, o tipo mais
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Assista ao vdeo-aula sobre sociedade limitada em: <http:// br.youtube.com/ watch?v=P4TE4bnCkjY> Acesso em: 16 set. 2008.

comum de sociedade empresria que se tem no Brasil. Segundo Fbio Ulhoa Coelho, deve-se o sucesso a duas de suas caractersticas: a limitao da responsabilidade dos scios e a contratualidade (COELHO, 2003, p. 153). Ou seja, neste tipo de sociedade, os scios podem limitar suas perdas no caso de insucesso da atividade desenvolvida, no sendo atingido o seu patrimnio particular. Outra razo deste ser o tipo societrio de que mais se vale a empresa brasileira que as relaes entre os scios so pautadas pelas vontades dos mesmos, no contrato que firmam no momento de instituir a sociedade. Assim, dentro da lei, podem estabelecer regras de funcionamento que melhor satisfaam a seus interesses (COELHO, 2003, p. 153). Como afirmado acima, a responsabilidade do scio limitada e, caso o patrimnio da sociedade no seja suficiente para arcar com suas dvidas, os scios respondero com seu patrimnio pessoal apenas em relao ao patrimnio subscrito e ainda no integralizado. O capital subscrito o valor com o qual o scio se compromete a contribuir para a formao do capital da sociedade. Capital no integralizado aquele que os scios se comprometeram a repassar para a constituio do capital social, mas ainda no o fizeram. por este valor que os scios so responsveis, de modo que, se houver integralizado todo o valor, no tero que responder com seu patrimnio pessoal para arcar com dbitos da sociedade. Nas palavras de Maria Eugnia Finkelstein:
A sociedade limitada uma sociedade com uma s categoria de scios, os de responsabilidade limitada, que respondem, to-somente, pela integralizao do capital, e, realizado este, sem maior responsabilidade, quer perante a sociedade, quer para com terceiros (FINKELSTEIN, 2006, p. 60).

O contrato social estabelece qual o capital a ser integralizado. E se este total j est integralizado, todos os scios tendo contribudo com os valores que se comprometeram para a formao do capital social, esto livres dos dbitos que a sociedade venha a contrair, no respondendo com seus bens pessoais. Contudo, se o capital ainda no foi totalmente integralizado, todos os scios so responsveis pelos dbitos da sociedade, mesmo aquele que j integralizou a quantia a que se comprometeu a repassar sociedade. Contudo, esta responsa100

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bilidade limitada ao valor do dbito ainda no integralizado, de modo que no pode ultrapassar este valor. Esta limitao da responsabilidade fundamental para que a sociedade consiga se manter. Como explica Fbio Ulhoa Coelho, como o risco de insucesso inerente a qualquer atividade empresarial, o direito deve estabelecer mecanismos de limitao de perdas, para estimular empreendedores e investidores explorao empresarial dos negcios (COELHO, 2003, p. 157). Todavia, a regra da limitao da responsabilidade dos scios comporta excees. Em hipteses como, por exemplo, de deliberao pelos scios contrariamente lei ou ao contrato social, respondero ilimitadamente pelas obrigaes decorrentes dessa deliberao. Do mesmo modo, a Justia do Trabalho tem por vezes desconsiderada a limitao da responsabilidade, em favor de dbitos trabalhistas (COELHO, 2003, p. 158). Outra hiptese se o scio se valer da sociedade para praticar qualquer fraude contra seus credores, quando poder ser utilizada a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, j analisada. Dbitos em relao ao INSS tambm podem ser cobrados de qualquer de seus scios (COELHO, 2003, p. 158-159). O art.135, do Cdigo Tributrio Nacional, igualmente prev a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica, em caso de prticas fiscais delituosas, cometidas pelo scio em fraude ao estatuto, ao contrato social, ou simplesmente ilegais. De regra, as deliberaes dos scios acerca das questes pertinentes sociedade no exigem maiores formalidades. Seu funcionamento bem simples e informal. Contudo, h matrias de maior importncia que devem ser tratadas em uma assembleia. So exemplos a designao e a destituio de administradores, as modificaes no contrato social, e a expulso de scio minoritrio da sociedade. A convocao para esta assembleia deve ser publicada na imprensa, com antecedncia mnima de oito dias de sua realizao. Devem estar presentes na assembleia scios representantes de, pelo menos, trs quartos do capital social. A administrao deste tipo de sociedade cabe a pessoas que podem ser scias ou no, designadas no contrato social ou em outro ato
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separado. Os no scios podero administrar a sociedade apenas se houver previso expressa neste sentido no contrato social. Mediante um quorum designado no contrato social, ou, em sua falta, por unanimidade, os scios decidem em assembleia acerca da designao do administrador, bem como sobre sua eventual destituio da funo. Devem anualmente prestar aos scios, em assembleia, contas de sua administrao. ATENO: Confira na Lei das Sociedades Annimas os artigos citados. Lei n 6.404/ 76 Lei das Sociedades Annimas <http:// www.planalto.gov.br/ Ccivil _03/Leis/ L6404consol.htm> Acesso em: 16 set. 2008.

Sociedade annima
As sociedades annimas, tambm chamadas de companhias, encontram-se disciplinadas na Lei n 6.404/1976. sociedade que tem seus ttulos de participao negociveis no mercado, atravs das chamadas aes. Assim, qualquer um pode livremente fazer parte deste tipo societrio, bastando para isso adquirir aes da mesma no mercado. No caso de morte do scio, seus herdeiros tornam-se, automaticamente, scios da empresa. Os seus scios so chamados de acionistas. Eles respondem pelas obrigaes contradas pela sociedade at o limite do que falta para a integralizao das aes de que so titulares. De modo que podero ser responsabilizados pelos valores que se comprometeram a repassar companhia, mas que ainda no foram integralizados. Nas palavras de Maria Eugnia Finkelstein:
Nas sociedades annimas, os acionistas tm a obrigao de responder apenas pela importncia com que contriburam para a formao do capital social. Os acionistas apenas sero responsveis por aquilo que subscreverem, independentemente da responsabilidade de outros acionistas (FINKELSTEIN, 2006, p. 81).

Dentre os acionistas, chama-se de controlador aquele que


detm o poder de controle da companhia, sendo isso compreendido como o poder de determinar quem sero os administradores da companhia, bem como determinar as diretrizes para a conduo dos negcios sociais (FINKELSTEIN, 2006, p. 8).

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De regra, o controlador o acionista que detm o maior volume de aes. As sociedades annimas, para obter os recursos necessrios ao seu funcionamento, emitem ttulos de investimento, denominados valores mobilirios (COELHO, 2003, p. 187). Entende-se por valores mobilirios: a) aes; b) debntures; c) partes beneficirias; d) bnus de subscrio; e, e) nota promissria. Todos estes so ttulos que a sociedade pode lanar, para serem adquiridos no mercado. Em nosso estudo, concentraremos a ateno apenas nas aes, que so os principais valores mobilirios emitidos pelas companhias. De acordo com o conceito de Fbio Ulhoa Coelho, as aes so valores mobilirios representativos de unidade de capital social de uma sociedade annima, que conferem aos seus titulares um complexo de direitos e deveres (COELHO, 2003, p. 190). Assim, adquirir aes de uma sociedade annima significa a aquisio, ao mesmo tempo, de direitos e deveres em relao mesma. Um dos direitos que mais motiva quem adquire uma ao, por evidente, a participao nos lucros da companhia no mercado. As sociedades annimas podem ser de dois tipos: abertas ou fechadas . As fechadas no tm seus valores negociados livremente no mercado. Seus valores mobilirios no esto disponveis, por exemplo, para negociao na Bolsa de Valores. As companhias abertas, por sua vez, tm seus valores mobilirios negociados no mercado. Para ter seus valores mobilirios negociados no mercado, depende de autorizao do governo federal, atravs de uma autarquia federal denominada Comisso de Valores Mobilirios (CVM). Ela exerce a superviso e o controle do mercado de capitais. E, dado o interesse pblico que envolve o mercado de aes, que aberto para toda a sociedade, para que no haja prejuzo para os cidados investidores, o governo exerce rgido controle sobre as sociedades annimas abertas. A negociao destes valores mobilirios pode ocorrer na Bolsa de Valores, ou no chamado mercado de balco. Como explica Fbio Ulhoa Coelho, a Bolsa de Valores uma entidade privada, resultante da associao de sociedades corretoras, que exerce um servio pblico, com monoplio territorial (COELHO,
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2003, p. 182). Por sua vez, o mercado de balco seria [...] toda operao relativa a valores mobilirios realizada fora da Bolsa de Valores, por sociedade corretora e instituio financeira ou sociedades intermedirias autorizadas (COELHO, 2003, p. 182). A Sociedade annima bem mais complexa do que a limitada. Por isso, conta com quatro rgos principais, para o desempenho de suas funes. So eles: a) a assembleia geral, que rene todos os scios, e encarregada das deliberaes pertinentes sociedade; b) o conselho de administrao: rgo facultativo, que pode deliberar sobre parcela das atribuies da assembleia geral, para agilizar a tomada de decises do interesse da companhia (COELHO, 2003, p. 198); c) a diretoria, que, por sua vez, encarregada de legalmente representar a companhia e de executar as deliberaes da assembleia geral e do conselho de administrao; e, por fim, d) o conselho fiscal, um rgo de existncia obrigatria, que tem por funo fiscalizar os rgos de administrao, para proteo dos interesses da companhia e de todos os scios (COELHO, 2003, p. 200).

Sociedade em comandita simples


Esta sociedade integrada por scios de duas categorias, discriminadas no contrato social: os comanditados e o comanditrio. Os comanditados so sempre pessoas fsicas, e tm responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais. O comanditrio pode ser pessoa fsica ou jurdica. Sua responsabilidade limitada ao valor de sua quota na sociedade. Os scios desta ltima categoria no podem ter o nome empregado na firma da sociedade, nem praticar atos de gesto. Se assim fizerem, respondem da mesma forma que os comanditados. Como explica Waldo Fazzio Jnior:
Os comanditrios no podem ser gerentes, devendo faz-lo o comanditado designado no contrato social. Alis, os comanditrios sequer podem integrar a razo social, nem administrar a sociedade, pena de se tornarem solidria e ilimitadamente responsveis [...]. Claro que isso no implica privlos de tomar parte nas deliberaes sociais ou de fiscalizar sua gesto e operaes, porque atributos inerentes a qualquer espcie de scio (FAZZIO JR., 2008a, p. 50).
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Microempresa e empresa de pequeno porte


A Constituio Federal, em seu artigo 179, estabelece que deve ser dispensado tratamento jurdico diferenciado s microempresas e empresas de pequeno porte, a fim de incentiv-las atravs da simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias. Ou seja, reconhecendo sua importncia para a economia do pas, a Constituio quis estabelecer para as mesmas um tratamento especial. De acordo com a previso da Lei Complementar n 123/2006, em seu artigo 3., considera-se microempresa aquela com receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais), e empresa de pequeno porte aquela com receita bruta superior da microempresa, mas que no exceda a R$ 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais). Na lio de Waldo Fazzio Jnior,
por receita bruta compreende-se o produto da venda de bens e servios nas operaes de conta prpria, o preo dos servios prestados e o resultado nas operaes em conta alheia, no includas as vendas canceladas e os descontos incondicionais concedidos (FAZZIO JR., 2008a, p. 11).

A micro e pequena empresa poder optar por inscrever-se no SIMPLES NACIONAL, um programa de recolhimento simplificado de tributos, o que significa efetuar um pagamento mensal unificado do Imposto de Renda, do PIS/Pasep, do Cofins, do IPI, da contribuio social sobre o lucro lquido e das contribuies para a Seguridade Social (FAZZIO Jr., 2008a, p. 11). Para a simplificao do funcionamento destas empresas, a legislao tambm dispensa a escriturao empresarial, desde que mantenham guardados e conservados seus livros principais, como os livros caixa e o livro de registro de inventrio, bem como toda a documentao que serviu de base escriturao destes livros. Poder-se-ia sintetizar, com Fazzio Jr., afirmando que o tratamento assegurado pela Constituio a essas empresas na realidade, um conjunto de normas fiscais, creditcias, trabalhistas e previdencirias, tendentes a simplificar seus exerccio e incrementar seu desenvolvimento (FAZZIO JR., 2008a, p. 13).
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Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Para saber mais sobre responsabilidade jurdica, consulte: CHAMONE, Marcelo Azevedo. Os diversos tipos de responsabilidade jurdica. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1.900, 13 set. 2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=11725> Acesso em: 18 set. 2008. Para aprofundar seus estudos no tema: teoria da responsabilidade objetiva, consulte: ARALDI, Udelson Josue. Responsabilidade civil objetiva: alcance do disposto no pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1.070, 6 jun. 2006. No stio: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=8474> Acesso em: 18 set. 2008. Saiba mais sobre a desconsiderao da personalidade jurdica, consultando: TOMAZETTE, Marlon. A desconsiderao da personalidade jurdica: a teoria, o CDC e o novo Cdigo Civil. Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 58, ago. 2002. No stio: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3104> Acesso em: 19 set. 2008. Para maiores detalhes sobre a formao do nome social, consulte: ROQUE, Sebastio Jos. Nome empresarial encontrou no Cdigo Civil sua formatao definitiva. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1.356, 19 mar. 2007. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=9620> Acesso em: 19 set. 2008. Para conhecer melhor a sociedade de responsabilidade limitada, consulte-se: ZANOTI, Luiz Antnio Ramalho; MENDES, Marcelo Dorcio, et al. Responsabilidade dos scios no mbito das sociedades limitadas. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1.382, 14 abr. 2007. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=9743> Acesso em: 18 set. 2008.

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Para maiores detalhes acerca das micro e pequenas empresas, vale consultar: HARADA, Kiyoshi. Estatuto nacional das micro e pequenas empresas. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1.265, 18 dez. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=9293> Acesso em: 19 set. 2008.

RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, a atividade empresarial pode ser exercida tanto pela pessoa fsica, empresrio individual, quanto pela pessoa jurdica, sociedade empresria. Esta ltima, pessoa jurdica de direito privado, constituda por meio de um estatuto ou de um contrato celebrado entre duas ou mais pessoas, que se obrigam a combinar esforos e recursos para atingir fins comuns, e que tem por objetivo social a explorao de atividade econmica. Neste sentido, em anlise detida s pessoas jurdicas, foi desenvolvido, no texto, um estudo especfico sobre seu conceito, suas espcies e suas classificaes, bem como sua natureza jurdica, suas caractersticas, sua personificao, personalidade e capacidade, e mais, sua responsabilidade jurdica e a desconsiderao de sua personalidade. Por fim, aps detida anlise das caractersticas imprescindveis das pessoas jurdicas, iniciou-se um estudo detalhado sobre as Sociedades Empresariais, em especial as Sociedade Comandita por Aes, Sociedade em Nome Coletivo, Sociedade de Responsabilidade Limitada, Sociedade Annima, Sociedade em Comandita Simples e Empresas de Micro e de Pequeno Porte.

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Atividades de aprendizagem

Pesquise na internet notcias relativas desconsiderao da personalidade da pessoa jurdica. Aps, identifique os fatores que determinaram sua aplicao. No seu bairro, selecione uma sociedade empresarial e, aps, determine a sua espcie e analise a sua denominao social (nome empresarial). Estabelea um paralelo comparativo, indicando as principais semelhanas e distines entre Sociedade em Nome Coletivo e Sociedade de Responsabilidade Limitada.

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Ttulos Ttulos de de Crdito Crdito e e Contratos Contratos Empresariais Empresariais

UNIDADE

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Objetivo
Nesta Unidade voc ir estudar noes conceituais, tericas e legais relativas a duas temticas do Direito Empresarial, quais sejam, os ttulos de crdito e os contratos empresariais. Neste sentido, ser estudado de forma detalhada cada um dos principais ttulos de crdito e contratos existentes no Direito brasileiro.

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Ttulos de crdito e contratos empresarias

Prezado aluno, a partir de agora, daremos incio a uma nova Unidade. Aqui, conforme voc pode verificar nos objetivos, sero abordadas noes conceituais, tericas e legais, relevantes a duas temticas do Direito Empresarial: os ttulos de crdito e os contratos empresariais. Nesta Unidade, aps uma abordagem geral acerca de cada um dos temas, ser estudado, especificamente, cada um dos principais ttulos de crdito e dos contratos existentes no Direito brasileiro. Estude com afinco e no deixe de buscar ajuda para as suas possveis dvidas.

Teoria geral do direito cambirio


Noo de ttulos de crdito
O Direito Cambirio o setor do Direito Empresarial voltado para o estudo dos ttulos de crdito. As relaes negociais se intensificaram, de maneira significativa, a partir do momento em que se comeou a trabalhar com a noo de crdito. O crdito , nas palavras de Fran Martins, a confiana que uma pessoa inspira a outra de cumprir, no futuro, obrigao atualmente assumida (MARTINS, 2008, p. 03). Assim, o crdito pressupe dois elementos: confiana e tempo. o que se observa, por exemplo, no cheque, que depende do fator confiana em que haja fundos, mais o tempo que se vai levar para que possa ser debitado. O crdito pode vir representado atravs de um documento. Quando isto ocorre, tem-se um ttulo de crdito. Segundo Fran Martins, os
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Assista vdeo-aula, apresentando uma viso geral acerca dos ttulos de crdito. Vale conferir: <http:// www.youtube.com/ watch?v=MqtvXlFMf9w> Acesso em: 22 set. 2008.

ttulos de crdito so papeis em que esto incorporados os direitos do credor contra o devedor (MARTINS, 2008, p. 04). Os ttulos de crdito desempenham importante funo econmica, uma vez que podem substituir a moeda nas transaes comerciais. Pode-se citar como exemplos o cheque , a nota promissria e a duplicata, dentre outros. A definio mais difundida de ttulo de crdito foi formulada pelo comercialista italiano Csar Vivante. De acordo com sua lio: Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado (VIVANTE, apud MARTINS, 2008, p. 05). Ou seja, do conceito de Vivante, pode-se extrair, primeiramente, que o ttulo de crdito um documento. S existe o ttulo que conste de uma declarao escrita, em um documento corpreo e palpvel. E continua a definio apresentando o ttulo como necessrio ao exerccio do direito nele contido. O ttulo de crdito deve indicar o direito a que faz jus seu possuidor. E, para que o credor de um ttulo de crdito exera os direitos por ele representados indispensvel que se encontre na posse do documento (tambm chamado de crtula) (COELHO, 2003, p. 229). Ainda continuando, afirma Vivante que o direito apresentado no ttulo de crdito literal e autnomo. Por literal, entende-se que apenas tem valor e pode ser exigido aquilo que vem expresso no ttulo. A autonomia quer dizer que cada pessoa que assume uma obrigao no ttulo assume uma obrigao independente das obrigaes assumidas por outras pessoas no mesmo ttulo.

Princpios gerais dos ttulos de crdito


Neste tpico, sero estudados os princpios que se aplicam aos ttulos de crdito. So de fundamental importncia para a perfeita compreenso do assunto. Princpio da abstrao Significa que os direitos que decorrem dos ttulos de crdito no dependem do negcio que deu origem ao seu surgimento,

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desvinculando-se completamente dele. Por exemplo, uma Duplicata, uma vez realizado o negcio que lhe deu origem, adquire vida prpria, podendo ser colocada em circulao. Princpio da autonomia Por este princpio, se quer expressar que as relaes contidas no ttulo so independentes. Cada pessoa que assume obrigao no ttulo (por exemplo, um avalista, um endossante) ter uma obrigao prpria, autnoma e distante das demais pessoas que assumem obrigao no ttulo. Cada obrigao que deriva do ttulo autnoma em relao s demais. Princpio da Literalidade Segundo este princpio, o que no se encontra expressamente consignado no ttulo de crdito no produz consequncias na disciplina das relaes jurdico-cambiais (COELHO, 2003, p. 230). Apenas tem valor aquilo que consta, expressamente, do ttulo. Princpio da Cartularidade O princpio da cartularidade exige que o crdito venha expresso em um documento fsico, ou seja, uma crtula. O ttulo de crdito tem que assumir a feio de um documento escrito. O credor, para fazer valer seu direito contra o devedor, dever estar de posse do ttulo de crdito. A exibio desse documento necessria para o exerccio do direito de crdito nele mencionado.

Classificaes
Existem diversas formas de se classificar os diferentes ttulos de crditos. Aqui sero mencionadas apenas as principais. Primeiramente, os ttulos podem ser classificados de acordo com o regulamento, sendo assim chamados de tpicos ou de atpicos. So tpicos os ttulos que contam com regulamentao em lei. o caso, por exemplo, do cheque, da duplicata e da nota promissria. Os ttulos atpicos so aqueles que no possuem regulamentao prpria em lei.

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Quanto causa de sua origem, os ttulos podem ser classificados em causais e abstratos. Nos ttulos causais, imprescindvel a existncia de um negcio jurdico que lhe d origem. o que ocorre, por exemplo, com uma duplicata, que tem origem em uma relao de compra e venda, ou prestao de servio. J os ttulos abstratos independem de comprovao de uma causa de origem. o que ocorre com o cheque, que pode ser emitido independente de sua causa de origem. Quanto circulao, segundo explica Fbio Ulhoa Coelho (2003, p. 233), os ttulos de crdito podem ser nominativos (que identificam o credor) ou ao portador . Estes ltimos, por no identificarem o seu credor, so transmissveis por mera tradio, ou seja, basta repasslos, para transferir a quem os adquire os direitos que delem decorrem. J os nominais identificam o seu credor, apenas podendo ser transmitidos atravs de um ato jurdico chamado de endosso, que ser estudado a seguir. Quanto ao prazo, os ttulos podem ser classificados em a prazo, como o caso da nota promissria, que ser estudada logo adiante, e vista, cujo exemplo o cheque.

O endosso
Como referido acima, o endosso a forma de se transferir os direitos que decorrem de um ttulo de crdito nominal. O ttulo ao portador no necessita de endosso, bastando simplesmente transferilo outra pessoa. Aquele que transfere o crdito ao outro chamado de endossador ou endossante. Este pode ser demandado para a satisfao dos direitos decorrentes do ttulo. Afinal, nas palavras de Waldo Fazzio Jr.: Do endosso no resulta somente a transferncia de propriedade, mas tambm a garantia da realizao pontual da prestao cambiria, a responsabilidade pela realizao de seu valor (FAZZIO Jr., 2008a, p. 104). O adquirente, por sua vez, chamado de endossatrio. No h limites para o nmero de endossos em um ttulo de crdito. Para se endossar um ttulo, por exemplo, um cheque, basta que se aponha uma assinatura no verso do ttulo. Pode tambm ser endossado o ttulo atra-

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vs de uma assinatura no anverso, ou seja, na parte da frente do ttulo, desde que se indique expressamente tratar-se de um endosso, com a expresso por endosso, e assinar. O endosso pode ser em branco , ou seja, no indicar o beneficirio/endossatrio, transformando o ttulo em ao portador, ou em preto, indicando expressamente o beneficirio, sendo o ttulo, assim, nominal.

O aval
Chama-se de aval o ato pelo qual algum, chamado de avalista, garante o pagamento do ttulo em favor de um devedor, respondendo pelo pagamento do ttulo perante todos os credores do avalizado. Nas palavras de Fbio Ulhoa Coelho: Por este ato cambial de garantia, uma pessoa, chamada avalista, garante o pagamento do ttulo em favor do devedor principal ou de um coobrigado. O devedor em favor de quem foi garantido o pagamento do ttulo chamado de avalizado. (COELHO, 2003, p. 250). Constitui o aval o que se chama de uma garantia fidejussria* ou pessoal, uma vez que o avalista garante, com seus bens, os direitos decorrentes do ttulo de crdito. Com isso, o avalista torna-se, igualmente, devedor da obrigao decorrente do ttulo.

GLOSSRIO *Fidejussria C a u o fidejussria; Garantia pessoal. Fonte: Aurlio (2008).

Ateno: No confunda aval com fiana, e avalista com fiador. So coisas distintas. O avalista apenas existe em ttulos de crdito. J a fiana, e a figura do fiador, uma espcie de garantia caracterstica de contratos.

Ao quitar o dbito, o avalista pode cobrar do avalizado, e dos outros coobrigados anteriores a ele no ttulo, o valor a ele correspondente o que se chama de direito de regresso. Embora sua obrigao seja autnoma, o avalista assume no ttulo de crdito, sempre, a mesma posio do avalizado, com os mesmos direitos e deveres deste. O art. 897 do Cdigo Civil, em seu pargrafo nico, veda o aval parcial, ou seja, a garantia de apenas parte da obrigao do avalizado. Assim,

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ao se tornar algum avalista, estar assumindo a obrigao de responder, integralmente, pelo valor do ttulo de crdito. Para se tornar avalista, as pessoas casadas dependem, de regra, de autorizao do cnjuge. A nica exceo, de acordo com o art. 1.647, III, do Cdigo Civil, o casamento no regime de separao absoluta de bens. Nos demais casos, para ser avalista necessrio o consentimento do outro cnjuge, para se preservar o patrimnio do casal. O aval decorre da simples assinatura do avalista no anverso (parte da frente) do ttulo de crdito, com alguma expresso que identifique a assinatura como aval, por exemplo, por aval, avalizo, garanto o pagamento, e outras. Pode tambm ser firmado no verso do ttulo, mas, neste caso, necessariamente deve ser identificada a assinatura como aval. O aval pode ser simples, quando se tem um avalista, avalizando um devedor, ou plural, quando se tem dois ou mais avalistas avalizando um mesmo devedor. O aval pode ser cancelado at a entrega do ttulo ao credor. Pode ser extinto pelo pagamento, efetivado pelo prprio avalista, pelo avalizado ou por qualquer coobrigado que lhe seja posterior, e ainda pela anulao do ttulo, pela prescrio ou decadncia, quando transcorrido o prazo previsto em lei para que o credor possa exigir o que lhe devido.

Principais ttulos de crdito


Uma vez feita esta incurso na teoria dos ttulos de crdito, a partir deste momento o estudo ser dedicado a uma viso geral dos principais ttulos de crdito existentes no direito empresarial brasileiro. So eles: 1. letra de cmbio; 2. nota promissria; 3. cheque; e, 4. duplicata. importante destacar que o Brasil, desde 1966, segue as regras de uma conveno internacional, que trata da letra de cmbio e da

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nota promissria, a chamada Conveno de Genebra ou Lei Uniforme de Genebra, de 30 de junho de 1930. Assim, os principais pontos referentes disciplina destes dois ttulos, e que em sua maior parte se aplicam aos demais, podem ser encontrados na lei Uniforme de Genebra.

Letra de cmbio
A letra de cmbio pode ser entendida como uma ordem de pagamento, vista ou a prazo, por escrito, a uma pessoa para que pague a um beneficirio nela indicado, ou ordem deste, uma determinada quantia. Este ttulo substitui a moeda nas operaes comerciais. Nela, figuram trs personagens: 1. o emitente ou sacador: como o prprio nome indica, tratase da pessoa que emite o ttulo, que d a ordem de pagamento. Chama-se de saque o ato de criao ou emisso do ttulo de crdito. 2. o sacado: pessoa que recebe a ordem para pagar, e deve cumpri-la. Denomina-se aceite o ato pelo qual o sacado aceita a ordem de pagamento representada na letra de cmbio. Resulta da assinatura do sacado no anverso (frente) do ttulo, ou no verso, desde que indique, neste ltimo caso, tratar-se de aceite. Uma vez efetivado o aceite, o sacado torna-se o principal devedor do ttulo. No havendo o aceite, o valor do ttulo pode ser cobrado imediatamente do sacador/emitente. O aceite pode ser total ou parcial, este ltimo quando o sacado aceita, apenas em parte, a ordem de pagamento. Pode, ainda, ser modificativo, quando o sacado modifica as condies estabelecidas no ttulo, por exemplo, a data de vencimento. Pode o sacado, ainda, se recusar ao aceite. Nestes casos, havendo recusa, aceite parcial ou modificativo, deve-se protestar o ttulo, ficando o sacado obrigado nos termos de seu aceite, respondendo o sacador pela diferena. O protesto prova a falta de aceite, ou que este fora parcial ou modificativo, a fim de que o portador do ttulo possa exercer seus direitos contra as pessoas que nele se obrigaram. Como explica Maria Eugnia Finkelstein, o protesto o ato formal extrajudicial que objetiva conservar e ressalvar direitos. No tem carter

ATENO: A Lei Uniforme de Genebra pode ser acessada em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/decreto/ Antigos/D57663.htm> Acesso em: 22 set. 2008.

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de pena. , sim, meio de prova de que no foi efetuado o pagamento relativo a um ttulo de crdito (FINKELSTEIN, 2006, p. 123). 3. o tomador ou beneficirio: a pessoa que se beneficia da ordem de pagamento, ou seja, em favor de quem a ordem de pagamento dada. No existe uma forma especial de preenchimento do ttulo. Em geral, de maneira bem simples, a ordem de pagamento segue esta forma:
LETRA DE CMBIO

"Aos (dia/ms/ano) pagar V.S. pela presente Letra de Cmbio ao Sr. _________ ou sua ordem a quantia de ___________ em moeda corrente do pas, no lugar __________, data e assinatura". Assinatura do sacado (com endereo).

A lei estabelece alguns requisitos formais, essenciais validade da letra de cmbio. Se estiverem ausentes, o ttulo nulo. So eles: A denominao letra de cmbio, que deve estar escrita por extenso no texto do documento, na lngua em que o documento foi escrito (artigo 1., n. 1, da Lei Uniforme de Genebra); A ordem para pagamento de quantia determinada (artigo 1., n. 2, da Lei Uniforme de Genebra). No caso de dvidas entre o valor inserido por extenso e o valor inserido atravs de algarismos, prevalecer o inserido por extenso; O nome do sacado, ou seja, a pessoa que deve pagar o ttulo (artigo 1., n. 3 da Lei Uniforme de Genebra). O sacado no possui nenhuma obrigao de pagamento enquanto no inserir sua assinatura, tornando-se aceitante. Enquanto no inserida a assinatura, a obrigao garantida pelo sacador/ emitente e pelos demais coobrigados (endossantes e avalistas); O nome do tomador ou beneficirio, ou seja, a pessoa a quem o ttulo deve ser pago (artigo 1., n. 6, da Lei Uniforme de Genebra);

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A data e o local onde a letra foi sacada (artigo 1., n. 7, da Lei Uniforme de Genebra); O lugar do pagamento ou a indicao de um local ao lado do nome do sacado, que ser tido como lugar do pagamento (artigo 1., n. 5, da Lei Uniforme de Genebra); e A assinatura do sacador, que emitiu o ttulo (artigo 1., n. 8, da Lei Uniforme de Genebra). Os devedores da letra de cmbio podem ser: 1. devedor principal: o aceitante (o sacado, aps aceitar a ordem de pagamento); 2. coobrigados: so os demais devedores, ou seja, os endossantes e o sacador. Caso um dos coobrigados venha a pagar o valor do ttulo, tem direito de regresso contra o devedor principal e os coobrigados que assumiram o dever de pagar o ttulo antes dele. Quanto ao vencimento da obrigao de pagamento, a letra de cmbio pode ser sacada: vista: neste caso, a letra deve ser paga assim que apresentada ao sacado; a um certo termo da vista: conta-se o prazo para pagamento a partir do momento em que a letra for apresentada para aceite, ou da data do protesto por falta de aceite. Por exemplo, a tantos dias da data do aceite; a um certo termo da data: conta-se o prazo a partir de uma data estipulada, por exemplo, a tantos dias da data do saque; em um dia fixado: por exemplo, 05 de janeiro de 2010. O portador do ttulo tem um prazo para apresent-lo para aceite. No caso da letra vencvel vista, tem at um ano aps o saque. No caso da letra vencvel a certo termo da vista, tem igualmente, um ano para procurar o sacado para aceite. Quando determinado um dia certo, neste dia que a letra deve ser apresentada para aceite.

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Nota promissria
A nota promissria uma promessa de pagamento, atravs da qual um emitente (devedor) se compromete diretamente com um beneficirio (credor) a pagar-lhe certa quantia em dinheiro. Em geral, respeitadas suas especificidades, a nota promissria segue a mesma disciplina da letra de cmbio. Porm, sendo promessa de pagamento, esto envolvidos na nota promissria apenas dois personagens cambirios: 1. O emitente, a pessoa que, como o prprio termo indica, emite a nota, sendo o devedor do ttulo; 2. O beneficirio, ou seja, a pessoa que se beneficia da nota, como credor do ttulo. A Lei Uniforme de Genebra estabelece, nos artigos 75 e 76, alguns requisitos a serem necessariamente atendidos pelo ttulo. So eles: a denominao nota promissria, que deve ser escrita no texto do documento e na lngua empregada para a redao do documento (artigo 75, n. 1, da Lei Uniforme de Genebra); a promessa, pura e simples, de pagamento de determinada quantia (artigo 75, n. 2, da Lei Uniforme de Genebra); a data de vencimento da promessa de pagamento. Caso no conste esta informao, o ttulo considerado vista (artigo 76, n. 1, da Lei Uniforme de Genebra); o nome do beneficirio (artigo 75, n. 5, da Lei Uniforme de Genebra); o lugar em que o pagamento deve ser realizado. Caso no conste do ttulo, considera-se o local do saque (artigo 76, n. 2, da Lei Uniforme de Genebra); a data de emisso da nota (artigo 75, n. 6, da Lei Uniforme de Genebra); e a assinatura do emitente, que seu principal devedor (artigo 75, n. 7, da Lei Uniforme de Genebra).

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Cheque
O cheque, um dos mais importantes e comuns ttulos de crdito da atualidade, uma ordem incondicional de pagamento vista, de uma certa quantia em dinheiro, dada com base em suficiente proviso de fundos, ou decorrente de contrato de abertura de crdito disponvel em um banco ou instituio financeira equiparada (COELHO, 2003, p. 268). Neste ttulo, figuram: 1. o emitente, que a pessoa de quem parte a ordem de pagamento para o sacado, aps verificao dos fundos, pagar. o devedor principal do ttulo de crdito; 2. o sacado, que o banco ou instituio financeira a ele equiparada; 3. o beneficirio, pessoa a quem o sacado deve pagar a ordem emitida pelo sacador. Tal como os demais ttulos, o cheque tem requisitos a atender para sua validade. So eles: a denominao cheque, inscrita no prprio corpo do ttulo e na lngua de sua redao (artigo 1., I, da Lei n. 7.357/85); a ordem incondicional de pagamento de uma quantia determinada (artigo 1., II, da Lei n. 7.357/85); a identificao do banco ou instituio financeira que deve pagar (sacado) (artigo 1., III, da Lei n. 7.357/85); indicao da data e local da emisso (artigo 1., V, da Lei n. 7.357/85); indicao do lugar do pagamento (artigo 1., IV, da Lei n. 7.357/85); e assinatura do emitente ou seu procurador, com poderes para emitir cheques em seu nome. No Direito brasileiro, h vrios tipos ou modalidades de cheques. So os principais: ATENO: O cheque, no direito brasileiro, disciplinado pela Lei n. 7.357/85, que pode ser acessada em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/ L7357.htm> Acesso em: 24 set. 2008.

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Cheque cruzado: o cheque que possibilita a identificao do credor, somente podendo ser pago via depsito em conta. O cruzamento pode ser geral, atravs de dois traos paralelos no anverso (frente) do ttulo, ou especial, hiptese em que, entre os traos, consta o nome do banco a que poder ser pago; Cheque para ser creditado em conta: neste caso, o emitente ou o portador do ttulo probe o pagamento em dinheiro, atravs da inscrio no anverso da expresso para ser creditado em conta; Cheque visado : o ttulo garantido pelo banco sacado durante um certo perodo, devendo o sacado reservar na conta corrente do sacador, em benefcio do credor, quantia equivalente ao valor do cheque; e Cheque administrativo: o cheque sacado pelo banco contra um de seus estabelecimentos. O cheque, pela legislao brasileira, sempre ordem de pagamento vista, que deve ser apresentado ao banco. O prazo de apresentao ao banco para pagamento de cheque de 30 dias para a mesma praa, e 60 dias para praas distintas. A perda do prazo implica a perda do direito de cobrana do valor contra os coobrigados e do direito ao crdito, se no mais existir fundos. A emisso de cheques sem a proviso suficiente de fundos pode caracterizar o crime de estelionato. Contudo, como ensina Waldo Fazzio Jr.:
A devoluo indevida de cheque, sob o argumento de que no tinha fundos, caracteriza dano moral puro, o qual prescinde de prova de prejuzo patrimonial. Cabe ao juiz, guiado pelo princpio da razoabilidade, quantificar a indenizao, arbitrando-a com moderao, de forma que represente reparao ao ofendido pelo dano, sem, contudo, atribuir-lhe enriquecimento sem causa. Tambm constitui causa de indenizao, por dano moral, o erro cometido por instituio financeira, ao debitar cheques de terceiro na conta do correntista, ocasionando a devoluo de seus cheques por falta de proviso de fundos e a inscrio de seu nome em rgos de restrio ao crdito (FAZZIO JR., 2008a, p. 122).

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O prazo para se ingressar perante o Judicirio para executar um cheque sem fundos de seis meses, a partir do trmino do prazo para a apresentao. Transcorrido este prazo, ocorre a prescrio. Contudo, mesmo aps este prazo o interessado poder ajuizar uma ao, alegando que houve enriquecimento sem causa ou indevido do emitente, ou ainda com uma ao, denominada monitria, para tentar livrar-se do prejuzo. Embora seja comum a emisso dos cheques ps-datados , erradamente chamados cotidianamente de pr-datados, esta prtica no tem base legal. O cheque, sempre, ordem de pagamento vista. Assim, os cheques que so apresentados ao sacado, mesmo com data futura, devem ser pagos. A data futura no considerada e o cheque sempre pagvel vista. Cabe notar, porm, que o STJ vem firmando certa jurisprudncia acerca da possibilidade de, em caso de apresentao do cheque pr-datado antes do prazo estipulado gera o dever do tomador de indenizar, visto a devoluo do ttulo por ausncia de proviso de fundos. Entende o Tribunal que a praxe comercial brasileira, antes de revogar a Lei do Cheque, evidencia a necessidade de se respeitar a boa-f das partes ao resolverem pela emisso de cheques pr-datados, o que no altera a natureza do ttulo de crdito, mas diz com a lisura de intenes daqueles envolvidos no negcio jurdico.

ATENO: Veja, por ex., a deciso do STJ no endereo <https:// ww2.stj.jus.br/ revistaeletronica/ Abre_Documento.asp?sLink= ATC&sSeq=3089578&s Reg=200700207891&s Data=20070827&s Tipo=51&formato=PDF> Acesso em: 25 fev. 2009.

Duplicata
A duplicata o ttulo de crdito emitido com base em obrigao proveniente de compra e venda comercial ou prestao de certos servios. Assim, por exemplo, efetivada uma venda, deve ser extrada a respectiva fatura, para apresent-la ao comprador. No momento da emisso da fatura ou aps a venda, o vendedor poder extrair uma duplicata, que, sendo assinada pelo comprador, servir de documento para a comprovao da dvida. A duplicata, pela legislao brasileira, deve atender aos requisitos previstos no artigo 2., 1., da Lei n 5.474/68, que so os seguintes: ATENO A duplicata encontra-se disciplinada na Lei 5.474/68, que pode ser acessada em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/LEIS/ L5474.htm> Acesso em: 24 set. 2009.

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A) a denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem; B) o nmero da fatura; C) a data do vencimento, ou a declarao de ser duplicata vista. D) o nome e o domiclio do vendedor e do comprador; E) a importncia a pagar, em algarismos e por extenso; F) a praa de pagamento; G) a clausula ordem; H) a declarao do recebimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite cambial; I) a assinatura do emitente. Como analisado no incio desta Unidade, a duplicata um ttulo causal, ou seja, somente pode representar crdito decorrente de uma compra e venda mercantil, ou uma prestao de servio. Desta forma, o Cdigo Penal Brasileiro prev como crime a emisso de duplicata simulada. a chamada duplicata fria, aquela que no corresponde a uma real e efetiva venda de bens ou prestao de servios. A duplicada pode ser vencvel vista, devendo ser paga quando de sua apresentao, ou a certo termo de vista, ou seja, a um dado prazo a partir de que apresentada. Deve ser remetida ao devedor para aceite em prazo determinado pela lei. A duplicata ttulo de aceite obrigatrio. Contudo, h hipteses, previstas no artigo 8. da Lei n 5.474/68, em que no se est obrigado a aceitar a duplicata. A recusa de aceite pode se dar, por exemplo, quando h avarias na mercadoria, quando esta no foi recebida, enviada por conta e risco de vendedor, vcios na qualidade e na quantidade, e os prazos ou preo foram diversos do estipulado. Apresentada para aceite, a duplicata deve ser devolvida ao vendedor ou prestador do servio em 10 dias. Pode-se protestar a duplicata por falta de aceite, de pagamento, ou por falta de devoluo da mesma. Pode ser protestada at 30 dias aps o seu vencimento. No caso de perda ou extravio de uma duplicata, pode ser emitida uma triplicata.
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O prazo prescricional da duplicata, contra o sacado e seus avalistas, de trs anos, contados da data do vencimento. Contra endossantes e seus avalistas, de um ano, a contar da data do protesto. De um coobrigado contra o outro e contra o sacador, de um ano, a contar do pagamento do ttulo.

Contratos empresariais
Teoria geral dos contratos
O contrato nada mais do que um acordo, que gera uma obrigao. E, como j analisado em itens anteriores, uma obrigao um vnculo que une duas ou mais pessoas, pelo qual uma delas (credor) pode exigir da outra (devedor) uma dada prestao. O contrato cria uma obrigao decorrente da vontade humana. A atividade empresarial envolve, em seu cotidiano, a celebrao de vrios contratos. Como afirma Maria Eugnia Finkelstein:
[...] o empresrio gerencia quatro setores relativos sua atividade: capital (contratos bancrios de financiamento); insumos (contratos de aquisio de matria-prima e insumos); trabalho (contratos de trabalho); e tecnologia (contratos de transferncia de tecnologia, know-how, assistncia tcnica) (FINKELSTEIN, 2006, p. 148).

Celebrar contratos algo inerente atividade empresarial. E os diversos contratos que celebra podem estar sujeitos a diferentes regimes jurdicos. Quando contrata com o poder pblico do Estado, est sujeito a um contrato administrativo, em que tende a prevalecer o interesse do Estado sobre o seu interesse particular. Da mesma forma, quando contrata mo-de-obra, se sujeita ao regime do contrato de trabalho, em que o trabalhador visto como parte mais vulnervel, e, por isso, tem mais garantias. H, ainda, os contratos de consumo, em que h o consumidor, como destinatrio final de mercadorias e servios de um dado fornecedor, e que tratado pela legislao brasileira como
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ATENO: Confira no Cdigo de Defesa do Consumidor os artigo citados. Lei n 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/ l8078.htm> Acesso em: 25 set. 2009.

parte mais frgil, hipossuficiente, e, igualmente revestido de garantias especiais visando sua proteo. O consumidor representa o elo mais fraco de toda a cadeia produtiva, pois, desprovido dos meios de produo, torna-se suscetvel concentrao de poder econmicos dos fornecedores (FINKELSTEIN, 2006, p. 150). Alm disso, o consumidor, de regra, no tem domnio de tecnologia, tornando-o ainda mais vulnervel frente os fornecedores, fato que justifica uma lei que o trata de maneira mais benfica. Esta lei, que disciplina os contratos de consumo, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90). E, ainda, tm-se os contratos cveis, firmados por sujeitos, a princpio em situao de igualdade. Por fim, o que ser objeto de estudo, h os contratos empresariais ou mercantis, firmados por empresrios no desenvolvimento de sua atividade. Os contratos so mercantis se os dois contratantes so empresrios (COELHO, 2003, p. 414). Os contratos cveis e empresariais so disciplinados pelo Cdigo Civil e por outras leis, que sero mencionadas mais adiante. O vnculo estabelecido atravs do contrato orientado por alguns princpios, os chamados princpios contratuais. O primeiro deles o consensualismo. Significa que o contrato uma convergncia de vontades entre um proponente e o aceitante. Um faz uma proposta, que pelo outro aceita. O contrato fruto, antes de tudo, da vontade humana, o que pressupe que as partes sejam de regra maiores e capazes para a prtica do ato. Outro princpio contratual o princpio da relatividade. Quer expressar que o contrato produz efeitos apenas entre as parte contratantes, no atingindo, de regra, terceiros. Pelo princpio da relatividade, o contrato gera efeitos apenas entre as partes por ele vinculadas, no criando, em regra, direitos ou deveres para pessoas estranhas relao (COELHO, 2003, p. 419). Por fim, cabe ressaltar que, uma vez firmado um contrato entre as partes, ele deve ser cumprido, valendo como se fosse lei para as partes contratantes. o que se expressa em latim por pacta sunt servanda (os pactos devem ser cumpridos). nesse sentido que se afirma que o contrato faz lei entre as partes, regra que atende necessidade de segurana contratual (FAZZIO JR., 2008a, p. 139). Todavia, esta ideia hoje tem sido amenizada pela chamada teoria da

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impreviso. Esta teoria, consagrada no artigo 478 do Cdigo Civil brasileiro, possibilita a reviso de contratos quando ocorre um desequilbrio entre as partes, em virtude de posterior alterao da situao econmica, que torna o contrato excessivamente oneroso para uma das partes, causados por fatores imprevisveis e independentes de sua vontade. o que quer expressar o brocardo latino rebus sic stantibus, que se entende como uma clusula inerente a todo contrato em que a prestao de uma parte e a contraprestao da outra devem ter equivalncia. De regra, aquele que assumiu uma obrigao atravs de um contrato deve cumpri-la. Contudo, a legislao brasileira permite que se invoque a exceo do contrato no cumprido, a chamada exceptio non adimpleti contractus. Ou seja, se uma parte no cumpriu com o que fora acordado no contrato, no pode exigir da outra o cumprimento da parte que esta tem o dever de cumprir. Aquele que no cumpriu sua parte no poder exigir a do outro contratante. Uma vez firmado um contrato entre as partes, a regra seu cumprimento. Todavia, o contrato pode ser invalidado ou ainda dissolvido. Primeiramente, o contrato pode ser invalidado em vista de razes anteriores ou contemporneas ao momento de sua constituio. o que ocorre, por exemplo, com o contrato firmado por um incapaz, como um menor ou um deficiente mental. Alm disso, pode ocorrer a dissoluo do contrato, que pode ser dar pela: a) resoluo: quando o contrato no cumprido por uma das partes; b) resilio: quando a dissoluo decorre da vontade das partes, que entram em acordo quanto ao fim das obrigaes contratuais; e c) resciso: quando o contrato se apresenta como excessivamente desvantajoso para uma das partes, o chamado contrato leonino, e o prejudicado pode pretender o seu fim.

Principais contratos empresariais


Neste momento, o estudo ser voltado para a anlise de alguns dos contratos empresariais. Sero estudados apenas os principais deles, aqueles que tocam mais de perto atividade de um empresrio.

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Compra e venda mercantil um contrato elementar da atividade empresarial. Um dos contratantes, o vendedor, obriga-se a transmitir a propriedade de uma certa coisa, mvel ou semovente (um animal), enquanto outro, o comprador, compromete-se com o pagamento do preo, em dinheiro (FAZZIO JR., 2008, p. 143). No caso da compra e venda mercantil, comprador e vendedor so empresrios, no desempenho de suas atividades. O contrato de compra e venda mercantil perfeito e acabado desde que o comprador e o vendedor acordem-se na coisa, no preo e nas condies (FAZZIO JR., 2008, p.143). A compra e venda pode ser feita no atacado a mercadoria adquirida em larga escala, ou no varejo a mercadoria adquirida singularmente ou em pequena escala (FINKELSTEIN, 2006, p. 152). A regra que o comprador deve se responsabilizar pelas despesas de transporte da coisa. Contudo, nada impede que as partes estipulem de forma diversa, quando a coisa se encontre em outro local, devendo ser transportada. O vendedor deve responder pelos chamados vcios redibitrios, nos termos do artigo 411 do Cdigo Civil. So os defeitos ocultos que podem surgir em relao coisa vendida. Constatando um defeito que torne a coisa intil, ou reduza o seu valor, pode o adquirente, no prazo de 30 dias, sua livre escolha, pretender ficar com o bem, mediante um abatimento no preo, ou ento devolver a coisa, sendo ressarcido do valor pago, acrescido das despesas do contrato, conforme prescreve o art. 445 do Cdigo Civil de 2002. E, ainda, o vendedor responde pela evico, prevista a partir do artigo 447, do Cdigo Civil. A evico a perda do bem em virtude de uma deciso judicial, que atribui a propriedade do bem a terceiro. O comprador, neste caso, ter direito devoluo da quantia paga, alm de uma indenizao em virtude de prejuzos que tiver (FILKELSTEIN, 2006, p. 156). O comprador, igualmente, tem seus deveres, incumbindo-lhe, por evidente, pagar o preo acordado, e receber a mercadoria no tempo e no lugar convencionado, como prev o artigo 492, 2., do Cdigo Civil.

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Alienao fiduciria em garantia um contrato, em que uma parte, o chamado fiduciante, proprietrio de um bem, aliena-o em confiana para outra parte, o fiducirio, que uma instituio bancria, o qual se obriga a devolver a propriedade do bem ao final, nos termos do contrato. Assim, uma pessoa (fiduciante) obtm financiamento para a aquisio de bem mvel durvel, alienando referido bem ao fiducirio, como garantia de pagamento do dbito assumido (FAZZIO JR., 2008a, p. 178). A Lei n 9.514/97 trata da alienao fiduciria de bens imveis. Este contrato deve ser registrado no cartrio de registro de ttulos e documentos, para ter valor contra terceiros. O devedor tem por obrigao, logicamente, pagar o valor correspondente ao financiamento. Caso no cumpra com este dever, o bem pode ser alvo de uma ao de busca e apreenso.
Se, no curso da execuo do contrato, o devedor descumprir sua obrigao de pagar o financiamento, por meio da ao de busca e apreenso, a propriedade consolidada no patrimnio do credor, que pode vender o bem, ficando autorizado a se apropriar do valor pertinente ao seu crdito (FAZZIO JR., 2008a, p. 182).

ATENO: Confira a Lei que trata da alienao fiduciria em garantia. Lei n 9.514/ 97: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/ l9514.htm> Acesso em: 26 set. 2009.

Discutia-se a possibilidade de priso do devedor que no pagasse o financiamento e nem devolvesse o bem. Todavia, a posio mais recente dos tribunais brasileiros no sentido da impossibilidade de sua priso, em virtude de um tratado internacional, o Pacto de So Jos de Costa Rica, que veda a priso por dvidas, somente a admitindo no caso de devedor de penso alimentcia. Contrato de arrendamento mercantil leasing A base legal para o contrato de leasing ou arrendamento mercantil encontra-se nas leis n 6.099/74 e n 7.132/83. Trata-se de um contrato de locao, caracterizado pela faculdade conferida ao locatrio de, ao seu trmino, optar pela compra do bem locado, sendo amortizadas, no preo final, as prestaes pagas a ttulo de aluguel. Ou seja, ele pode adqui-

ATENO: Confira as Leis que tratam do arrendamento mercantil. Leis n 6.099/74 e n 7.132/83: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/ l6099.htm> e <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/ l7132.htm> Acesso em 26 set. 2009.
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rir o bem pelo chamado valor residual. Como explica Waldo Fazzio Jr., com base na lio de Tavares Paes:
um contrato mediante o qual uma pessoa jurdica que desejar utilizar determinado bem ou equipamento, por determinado lapso de tempo, o faz por intermdio de uma sociedade de financiamento, que adquire o aludido bem e lhe aluga. Terminado o prazo locativo, passa a optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao, ou aquisio pelo preo residual fixado inicialmente (FAZZIO JR., 2008a, p. 169).

Figuram neste contrato a arrendadora, que a empresa de leasing, o arrendatrio, e o fabricante do bem . Atravs deste contrato, o arrendatrio pode usar de um bem, de que necessita, sem ter inicialmente que desembolsar o valor do mesmo, podendo ao final adquirir este bem (MARTINS, 1993, p. 535). Ser paga uma prestao peridica, no valor convencionado pelas partes, como um verdadeiro aluguel da coisa. A importncia deste contrato apresentada por Maria Eugnia Finkelstein:
Os contratos de leasing so muito teis para empresrios que esto iniciando uma atividade e para aqueles empresrios que no possuem capital de giro disponvel para investir. Isso porque, por meio do arrendamento, eles conseguem adquirir infraestrutura sem o dispndio de capital e, ainda, pagar o valor dos bens arrendados com o produto do trabalho deles mesmos. Isso, sem dvida, explica o crescimento desta modalidade contratual (FINKELSTEIN, 2006, p. 182).

Faturizao ou factoring (contrato de fomento mercantil) Trata-se de um contrato pelo qual uma empresa vende a outra seu faturamento a prazo, sem garantir o pagamento dos crditos transferidos, recebendo como preo, todavia, um valor menor do que o dos crditos transferidos, consistindo essa diferena de valores na sua remunerao (FAZZIO JR., 2008a, p. 163). A empresa que adquire o faturamento da outra denominada de faturizador (factor). A que repassa este faturamento chama-se de faturizado ou aderente. A importncia deste contrato apontada por Fran Martins:
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A introduo do factoring no Brasil preconizada como um meio de atender s pequenas e mdias empresas, na obteno de capital de giro, sem as dificuldades geralmente observadas no desconto bancrio, muitas vezes de difcil acesso aos pequenos comerciantes (MARTINS, 1993, p. 562-563).

Franquia mercantil ou franchising A base legal para o contrato de franquia a Lei n 8.955/94. De acordo com o artigo 2. dessa lei, a franquia um sistema pelo qual um franqueador cede a um franqueado o direito de uso de uma marca ou patente, associado ao direito de distribuio, exclusiva ou semiexclusiva, de produtos ou servios, e eventualmente, tambm, o uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao, sem que fique caracterizado vnculo empregatcio. o que fazem grandes marcas, como, por exemplo, MacDonalds, que permitem aos interessados a explorao de sua marca, sob dadas condies. Nas palavras de Fran Martins, a franquia pode ser conceituada como:
[...] o contrato que liga uma pessoa a uma empresa, para que esta, mediante condies especiais, conceda primeira o direito de comercializar marcas ou produtos de sua propriedade sem que, contudo, a essas estejam ligadas por vnculo de subordinao. O franqueado, alm dos produtos que vai comercializar, receber do franqueador permanente assistncia tcnica e comercial, inclusive no que se refere publicidade dos produtos (MARTINS, 1993, p. 578-579).

ATENO: Confira a Lei que trata franquia mercantil. Lei n 8.955/94 <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/ l8955.htm> Acesso em: 26 set. 2008.

As condies da franquia so previstas em um documento, denominado Circular de Oferta de Franquia. Neste contrato, figuram o franqueador, que disponibiliza a marca e os produtos, e o franqueado, que ir explor-los. So obrigaes de franqueado: a) pagamento de uma taxa de adeso e percentual do seu faturamento; b) pagamento de servios de organizao empresarial; c) obrigao de oferecer produtos ou servios apenas da marca do franqueador; e
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d) obedecer s instrues do franqueador, adquirindo apenas as matrias-primas e equipamentos por ele indicados, e cobrar os preos por ele indicados. As vantagens que o contrato oferece resultam de que atravs do contrato de franquia, o franqueador evita a abertura de filiais por todo o pas. Por outro lado, o franqueado se beneficia da venda de certos produtos com qualidade reconhecida (FINKELSTEIN, 2006, p. 183). Carto de crdito O contrato de carto de crdito tem por objetivo evitar o transporte de valores, possibilitando a realizao de compras vista e pagar a prazo. O carto de crdito um documento de titularizao de crdito perante determinada instituio financeira. Seu possuidor est credenciado a comprar bens e servio a prazo, bem como a efetuar saque a ttulo de emprstimo, dentro de certo limite (FAZZIO JR., 2008a, p. 156). As partes envolvidas neste contrato so o emissor, que ser sempre uma pessoa jurdica, instituio financeira ou no, o adquirente, detentor do carto, e o fornecedor , que efetua as vendas e recebe do emissor, os valores devidos pelo adquirente. Assim, este contrato envolve trs sujeitos. O contrato de carto de crdito deve ser nominal, indicando aquele que far uso do carto. Deve conter a limitao do montante do crdito, responsabilizando-se o emissor pelos dbitos contrados at o limite da quantia abonada. Deve ainda estipular os juros, no patamar permitido pela legislao brasileira, e multa em virtude de inadimplemento de obrigaes. Por fim, interessante reproduzir a lio da Waldo Fazzio Jr., acerca do uso abusivo do carto de crdito:
O carto de crdito pode ser objeto de uso abusivo, seja pelo prprio titular (ultrapassando o limite e o prazo estabelecidos) ou por terceiro (nos casos de furto, roubo ou apropriao de coisa achada). No ltimo caso, comunicando instituio emissora o extravio ou o desapossamento do carto, o titular
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se exonera, o mesmo ocorrendo com aquela aps avisar os fornecedores habilitados no sistema [...]. Por outro lado, tambm a sociedade administradora de carto de crdito pode encetar conduta abusiva, forando a contratao de carto, mediante o expediente de envi-lo por via postal, sem que haja solicitao do usurio. Nesse sentido, h entendimento jurisprudencial pacfico no sentido de que o Cdigo de Defesa do Consumidor veda a remessa de carto de crdito pelo correio, sem solicitao do usurio, no af de forar o acordo de vontades e implementar a relao de consumo. E quanto essa prtica abusiva vai ao ponto de lanar o nome do destinatrio do carto no SPC pelo no pagamento de indevidas anuidades, resulta configurado o dano moral decorrente do desrespeito ao consumidor (FAZZIO JR., 2008a, p. 159).

Contrato de representao comercial (agncia) A representao comercial disciplinada pela Lei n 4.886/65, com as alteraes da Lei n 8.420/92. Este contrato tem lugar quando uma pessoa, fsica ou jurdica, sem relao de emprego, desempenha, em carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando pedidos e propostas, para transmiti-las ao representados (FAZZIO JR., 2008a, p. 192). Os representantes comerciais devem ser registrados nos Conselhos Regionais. De acordo com a legislao brasileira, dever constar do contrato de representao comercial: A) condies e requisitos gerais da representao; B) indicao dos produtos ou artigos objeto da representao; C) prazo certo ou indeterminado da representao; D) indicao da zona ou zonas em que ser exercida a representao; E) garantia ou no, da exclusividade de zona ou setor de zona; F) retribuio e poca do pagamento, pelo exerccio da representao, dependente da efetiva realizao dos negcios,
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ATENO: Confira a Lei que trata da atividade de representao comercial. Lei n 4.886/65: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/ l4886.htm> Acesso em: 26 set. 2008.

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e recebimento, ou no, pelo representado, dos valores respectivos; G) os casos em que se justifique a restrio de zona concedida com exclusividade; H) obrigaes e responsabilidades das partes contratantes; I) exerccio exclusivo ou no da representao a favor do representado; e J) indenizao devida ao representante, pela resciso do contrato fora dos casos autorizados pela Lei. O representante comercial adquire direito s comisses quando o comprador efetua o respectivo pagamento ou na medida em que o faa parceladamente. As comisses devidas devem ser pagas mensalmente. Desta forma, como conclui Maria Eugnia Finkelstein:
A remunerao do representante comercial est condicionada a dois acontecimentos que se concretizam aps a sua atuao efetiva, quais sejam, a aceitao, pelo representado, do negcio agenciado e o pagamento a ser feito pelo terceiro. Uma vez concretizados estes dois fatos, o representante receber a remunerao a que tem direito, a qual dever ser calculada cm base no nmero de negcios que foram concludos (FINKELSTEIN, 2006, p. 167).

A lei prev os motivos para a resciso do contrato de representao comercial por parte do representado. So eles: A) a desdia do representante, ou seja, seu descuido, desleixo no cumprimento das obrigaes decorrentes do contrato; B) a prtica de atos que importem em descrdito comercial do representado; C) a falta de cumprimento de quaisquer obrigaes inerentes ao contrato de representao comercial; D) a condenao definitiva por crime considerado infamante; e, E) fora maior, como uma catstrofe que impea a continuidade do contrato.
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Da mesma maneira, traz os motivos que possibilitam a resciso do contrato pelo representante, que so: A) a reduo de esfera de atividade do representante em desacordo com as clusulas do contrato; B) a quebra, direta ou indireta, da exclusividade, se prevista no contrato; C) a fixao abusiva de preos em relao zona do representante, com o exclusivo objetivo de impossibilitar-lhe ao regular; D) o no-pagamento de sua retribuio na poca devida; e E) fora maior, como uma catstrofe que impossibilite a continuidade do contrato.

Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Para aprofundar seus estudos sobre a nota promissria, recomenda-se a leitura de: PEREIRA, Renato Alves. A nota promissria e os seus requisitos essenciais luz da Lei Uniforme. Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 56, abr. 2002. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2846> Acesso em: 20 set. 2008 Para uma anlise mais aprofundada acerca do cheque psdatado, tambm conhecido como pr-datado, conferir: ALDROVANDI, Andra. Cheque ps-datado. Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 56, abr. 2002. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4048> Acesso em: 21 set. 2008. Para um estudo mais detido acerca da alienao fiduciria em garantia, consulte: MARTINS, Raphael Manhes. A alienao fiduciria em garantia de acordo com uma perspectiva civil-constitucional. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 425, 5 set. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5658> Acesso em: 22 set. 2008.
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Para conhecer melhor os contratos de leasing, conferir: BERGER, Pablo. Aspectos controvertidos do leasing no direito brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 977, 5 mar. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8054> Acesso em: 22 set. 2008. Para um maior aprofundamento no contrato de factoring, consulte: SILVA, Viviane Mandato Teixeira Ribeiro da. Alguns aspectos do contrato de factoring na viso jurisprudencial. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1.423, 25 maio 2007. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9919> Acesso em: 24 set. 2008. Para complementar seus estudos sobre franquia, conferir: DIREITO, Carlos Alberto Menezes. As relaes entre o franqueador e o franqueado e o Cdigo de Defesa do Consumidor. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1.517, 27 ago. 2007. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10324> Acesso em: 24 set. 2008. Para um estudo mais detido acerca de carto de crdito, ver: BRUNNER, Thais. O contrato de carto de crdito luz do Cdigo de Defesa do Consumidor. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 287, 20 abr. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=5079> Acesso em: 26 set. 2008.

RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, o Direito Cambirio o ramo do Direito Empresarial voltado para o estudo dos ttulos de crdito. S existe o ttulo que conste de uma declarao escrita, ou seja, em um documento corpreo e palpvel. Assim, o ttulo de crdito indica o direito a que faz jus seu possuidor.
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O direito representado pelo ttulo de crdito literal e autnomo. Por literal, entende-se que apenas tem valor e s pode ser exigido aquilo que vem expresso no ttulo. J a autonomia quer dizer que cada pessoa que assume uma obrigao no ttulo assume uma obrigao independente das obrigaes assumidas por outras pessoas no mesmo ttulo. Ainda sobre os ttulos de crditos, foram estudados seus princpios gerais, in casu: abstrao, autonomia, literalidade e cartularidade. E mais, a classificao dos ttulos que, conforme visto, pode variar de acordo com o regulamento: tpicos ou atpicos; a origem: causais e abstratos; a circulao: nominativos e portador; e o prazo: ttulos a prazo e vista. Por fim, foram abordados os institutos do endosso e do aval. E, ao final, foram detalhadamente analisados os principais ttulos de crdito, a saber: Letra de Cmbio, Nota Promissria, Cheque e Duplicata. Nesta Unidade, foi ainda estudado o Contrato Empresarial, que nada mais do que um acordo que gera uma obrigao, que consiste num vnculo que une duas ou mais pessoas, pelo qual uma delas (credor) pode exigir da outra (devedor) uma dada prestao. O contrato, assim, cria uma obrigao decorrente da vontade humana. Neste ponto da Unidade, foram estudados a teoria geral dos contratos e os principais contratos empresariais, dentre eles a compra e venda mercantil, a alienao fiduciria em garantia, o contrato de arrendamento mercantil leasing, o contrato de fomento mercantil, a franquia mercantil ou franchising, o carto de crdito e o contrato de representao comercial.

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Atividades de aprendizagem

Numa papelaria, procure um dos Ttulos de Crditos estudados e compare os seus campos de preenchimento com os apresentados na presente obra. Aps, preencha-os corretamente e procure, junto ao seu tutor, conferir se est tudo correto. Na internet, encontre um dos Contratos Mercantis estudados, leia-o atentamente. Destaque, pelo menos trs caractersticas especficas que o diferencie dos demais contratos estudados. Aps, compartilhe com os seus colegas de curso o que mais lhe chamou a ateno. Estabelea um paralelo comparativo, indicando as principais semelhanas e distines entre alienao fiduciria em garantia e Contrato de arrendamento mercantil leasing.

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Noes Noes de de Falncia Falncia e e Recuperao Recuperao de de Empresa Empresa

UNIDADE

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Objetivo
Nesta Unidade voc ir estudar noes conceituais, tericas e legais relativas a duas temticas de grande repercusso no Direito Empresarial, quais sejam: a Falncia e a Recuperao de empresa. Neste sentido, sero abordados de forma detalhada cada um dos seus principais institutos, desde o mbito de incidncia da Lei de Falncias e Recuperao de Empresa, at os requisitos imprescindveis ao processo de falncia e recuperao da empresa.

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Noes de falncia e recuperao de empresa

Caro aluno, neste mdulo do curso sero apresentados os fundamentos do Direito Falimentar. Como possivelmente sua futura atividade profissional estar diretamente relacionada a uma empresa, interessante que voc detenha conhecimentos acerca de todos os aspectos que envolvem a existncia desta, inclusive o momento mais trgico da vida da empresa, que a falncia. O propsito, que a presente Unidade sugere, apenas lhe fornecer alguns subsdios para a compreenso do que vem a ser, para o Direito, a falncia de uma empresa.

Noes preliminares de direito falimentar


A noo de falncia no estranha nem mesmo quele que no tem formao jurdica. um dado da realidade para a empresa. O termo falncia tem sua origem no verbo latino fallere, que exprime a noo de faltar com o prometido, uma falha ou omisso. Durante muito tempo, a falncia foi vista com preconceito. Como aduz Gladston Mamede:
Palavras como insolvente, falido, quebrado esto marcadas por um valor negativo, vexatrio, intimamente ligado ideia de caloteiro, criminoso, desonesto, trapincola, entre outros. [...] Toda essa incompreenso e agressividade derivam da impresso geral de que o insolvente chegou a esse estado porque quis, por ser desonesto (MAMEDE, 2006, p. 25).

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ATENO: Caro estudante, a todo instante, a partir de agora, sero feitas remisses Lei 11.101/2005, a Lei de Falncia e Recuperao de Empresa, que pode ser acessada no stio: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/_Ato20042006/2005/Lei/ L11101.htm> Acesso em 28 set. de 2008)

Contudo, nem sempre a situao de dificuldade da empresa fruto de uma m administrao. A atividade empreendedora comporta riscos, que podem fazer com que o negcio no atinja uma situao econmica satisfatria, mesmo quando se est diante de uma administrao diligente e responsvel. Do ponto de vista do Direito Empresarial, a falncia serve para designar a realidade da empresa impossibilitada de arcar com a satisfao de seus dbitos, numa situao de impotncia patrimonial. Assim, como explica Srgio Campinho, a falncia nada mais que um desequilbrio no patrimnio do devedor (CAMPINHO, 2008, p. 03). No Brasil, a falncia regulada pela Lei n 11.101/2005. Esta Lei trata, basicamente, de trs institutos jurdicos: a falncia, a recuperao judicial, e a recuperao extrajudicial de empresa. Prev, ainda, os crimes que podem estar envolvidos na falncia, assunto que no ser objeto de nosso estudo. Na falncia, so reunidos todos os bens do devedor, e listados todos os seus credores. Estes sero pagos proporcionalmente, de acordo com uma ordem de preferncia, que a lei prev. O seu objetivo, na disciplina da Lei, que todos os credores, na medida do possvel, sejam satisfeitos. Todos aqueles que tm a receber da empresa vo concorrer a seu patrimnio. Sero, para isso, agrupados em categorias, nas quais concorrero ao crdito, segundo uma ordem de preferncia determinada pela lei. Assim, como afirma Srgio Campinho, na falncia se tem o objetivo de:
[...] assegurar aos credores do devedor insolvente um tratamento racional na realizao de seus crditos, obstando abusos ou preferncias indevidas e injustas, garantindo, sobretudo, a par conditio creditorum, ou seja, o tratamento igualitrio, isonmico, entre os credores de uma mesma categoria, j que os credores do devedor comum sero, no processo de falncia, agrupados em classes que iro orientar a preferncia para o recebimento dos respectivos crditos, preferncia esta conferida segundo critrios legalmente definidos (CAMPINHO, 2008, p. 07).

Exatamente por isso, a falncia designada como sendo um procedimento concursal. Os diversos credores concorrero para receber
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do patrimnio da empresa o que esta lhes deve. Todas as questes que envolvem a falncia correro em um mesmo processo, perante o mesmo juiz, para que este possa ter a dimenso total do patrimnio da empresa, visando-se justia na distribuio do patrimnio do devedor. Assim, a Lei de Falncias (Lei n 11.101/2005) voltada para disciplinar as questes que envolvem a extino da atividade empresria. Como j afirmado, toda atividade empresarial envolve riscos, como variaes no mercado, em taxas de juro, medidas governamentais que influem na atividade da empresa, quedas no consumo de seus produtos. E, embora o lucro seja o motor da atividade empresria, nem sempre ele vir. No raro se ter notcias de empresas que quebraram, como se diz na realidade cotidiana para se designar a falncia. Desta maneira, a falncia atua tambm retirando do mercado empresas em dificuldades econmicas. Ou, como diz Srgio Campinho, a falncia:
[...] emerge, ainda, como forma de saneamento do mercado, realizado a eliminao dos empresrios e das empresas por eles desenvolvidas, econmica e financeiramente insolventes, sem viabilidade de recuperao. Visa, pois, preservar o mercado, impedindo que prossigam em suas atividades, dado a evidente perturbao e desequilbrio que so capazes de nele provocar (CAMPINHO, 2008, p. 07).

mbito de incidncia da Lei de falncias e recuperao de empresa


A Lei n 11.101/2005 define, nos seus artigos 1. e 2., quem est sujeito falncia. Dispe a Lei, no seu artigo 1., que suas previses alcanam o empresrio individual e a sociedade empresria. As noes de empresrio individual e de sociedade empresria j foram trabalhadas anteriormente. Ento, como j mencionado, a Lei est de acordo com a Teoria da Empresa, importada do Direito italiano pelo Cdigo Civil brasileiro de 2002.
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Caro estudante, para aprofundar seus estudos na distino entre empresa, empresrio e sociedade empresria, assista ao vdeo no stio: <http:// br.youtube.com/ watch?v=uinZHlJdH1o>, palestra proferida pelo professor Gladston Mamede. Acesso em: 29 set. 2008.

Para a moderna viso do Direito Empresarial, a empresa uma atividade econmica organizada, desenvolvida profissionalmente e com habitualidade, voltada para a produo e circulao de mercadorias e de servios, com fim lucrativo. empresrio aquele que se dedica a esta atividade, seja uma pessoa fsica (o chamado empresrio individual), ou uma pessoa jurdica (a sociedade empresria). Uma pessoa fsica, que no se enquadra no conceito de empresrio individual, jamais falir. Esta pessoa fsica, que no um empresrio individual, pode ser insolvente, ou seja, ter o passivo (dbitos) maior que o ativo. Contudo, tecnicamente no ser um falido. Como j mencionado em outra Unidade, a empresa, para desenvolver-se regularmente e adquirir personalidade jurdica, deve ter registrados seus atos constitutivos na Junta Comercial. E aquele que se dedica a qualquer atividade de empresa, mas no tem suas atividades registradas na Junta considerado um empresrio irregular. Porm, independentemente de possurem personalidade jurdica, as sociedades empresrias irregulares podem ter sua falncia decretada, bastando para isso apenas a comprovao de que ela desenvolveu atividade empresarial. Contudo, como uma espcie de punio, o empresrio irregular no poder requerer a falncia de algum que lhe deva, uma vez que, para isso, segundo o artigo 97 da Lei n 11.101/2005, deve apresentar uma certido da Junta Comercial, comprovando sua regularidade. Desta mesma forma, como penalidade, a sociedade irregular est impedida de requerer o benefcio da recuperao judicial, que ser estudada mais adiante, pois, para isso, deve comprovar sua regularidade, nos termos do art. 51, V, da Lei de Falncias e Recuperao de Empresa. O artigo 2. da Lei n 11.101/2005 exclui, expressamente, algumas atividades econmicas de sua abrangncia. Segundo este artigo, ela no se aplica a: a) empresas pblicas (por exemplo, a Caixa Econmica Federal); b) sociedades de economia mista (por exemplo, o Banco do Brasil); c) instituies financeiras pblicas ou privadas, d) cooperativas de crdito; e) consrcios; f) entidades de previdncia complementar; g) sociedades operadoras de planos de assistncia sade; h) sociedades seguradoras; i) sociedades de capitalizao;

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j) outras atividades equiparadas por leis s anteriores. Isto, contudo, no quer dizer que estas empresas no podem falir. Caso enfrentem um perodo de dificuldade econmica, de insolvncia, estas atividades sero regidas por outras leis, e no pela Lei n 11.101/2005. E isto se justifica porque tais atividades, excludas do regime falimentar comum, so especficas, envolvendo relevante interesse social e econmico. Outras leis diferentes, contudo, disciplinaro a insolvncia destes agentes econmicos.

O processo de falncia
Como tivemos oportunidade de mencionar, o objetivo da falncia muito claro: a justa diviso do patrimnio do devedor entre os seus credores, pagando-se os mesmos de acordo com uma ordem de preferncia prevista na lei. Para isto, a Lei n 11.101 estabelece um processo. De maneira bem simples, pode-se definir um processo como um conjunto ordenado de atos, que se sucedem no tempo. No caso da falncia, este processo visa satisfao dos credores da massa falida. A massa falida o conjunto de bens da sociedade empresria ou empresrio individual sobre o qual incidir a concorrncia dos diversos credores. A partir de agora, vamos trazer mais detalhes acerca deste procedimento. Veremos as fases e peculiaridades que envolvem uma falncia.

A competncia para o processo de falncia


Inicialmente, veremos perante qual juiz dever se desenvolver o processo falimentar. A ao de falncia, segundo estabelece o art. 3. da Lei n 11.101/2005, ter curso perante um juiz cvel do local onde se situa o principal estabelecimento do devedor. Mas, qual o principal estabelecimento da empresa? Entende-se como o principal estabelecimento aquele onde se concentra seu maior volume de negcios. Como explica Waldo Fazzio Jnior, seria:
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[...] aquele onde se localiza o estabelecimento em que o empresrio exerce maior atividade, o de maior expresso patrimonial. Isso vale tambm para filial de empresa que tenha sede fora do pas. Podemos concluir, portanto, que estabelecimento principal no aquele a que os estatutos da sociedade conferem o ttulo de principal. O principal estabelecimento o centro de operaes negociais, sem que, por isso, seja o centro de seus principais interesses (FAZZIO JR., 2008b, p. 588).

Outro aspecto digno de ser notado que, de regra, todas as aes envolvendo os bens e interesses da massa falida, ou seja, do conjunto de bens do falido, correro perante um nico juiz. o chamado juzo universal de falncias. certo que h excees, como no caso de aes de natureza trabalhista e execues fiscais, que no correm perante o juiz da falncia. Mas, para que o juiz tenha a dimenso do patrimnio da empresa, para sua diviso justa entre os credores, a regra que todas as aes correro perante ele. Nas palavras de Carvalho de Mendona, citado por Amador Paes de Almeida: O juzo da falncia um mar para onde se precipitam todos os rios (MENDONA, apud ALMEIDA, 2008, p. 126).

Os rgos da falncia
Para desempenhar sua funo no processo de falncia, o juiz depende de uma estrutura para assessor-lo, o que Gladston Mamede chama de auxiliares processuais (MAMEDE, 2006, p. 89). So rgos que atuaro auxiliando o juiz no procedimento falimentar. A primeira e mais importante destas figuras o chamado administrador judicial. o profissional, pessoa fsica ou jurdica, que administra os bens da empresa falida (a chamada massa falida), auxiliar do juiz no procedimento falimentar ou na recuperao judicial (que ser estudada oportunamente), recebendo remunerao para isso. Tal remunerao, sua forma de pagamento e seu valor, ser determinada pelo juiz, tendo em vista a capacidade de pagamento do devedor falido, o grau de complexidade dos trabalhos empreendidos pelo administrador, e os valores de mercado para atividades semelhantes (esta reviso est no art. 24, da Lei n 11.101/2005).
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Ele promove o elo entre o juiz e a massa falida. Exerce importante funo, na diviso dos bens do falido entre seus credores. No procedimento de recuperao judicial, o administrador deve zelar e fiscalizar o plano de recuperao da empresa. Ele deve prestar contas de sua atuao, sob pena de ser destitudo da funo (GONALVES; GONALVES, 2007, p. 30-31). Ao processar o pedido de recuperao judicial da empresa (artigo 52, I, da Lei n 11.101/2005), ou na sentena que decreta a falncia (art. 99, IX), o administrador ser nomeado pelo juiz. Ser, ento, intimado pessoalmente para, em 48 horas, assinar o compromisso de bem e fielmente desempenhar seu cargo, e assumir as responsabilidades a ele inerentes (artigo 33 da Lei de Falncias e Recuperao de Empresas). O administrador, uma vez nomeado pelo juiz, no poder ser livremente substitudo pelo devedor ou seus credores na falncia ou na recuperao da empresa. Somente poder ser substitudo com autorizao do juiz. A substituio no uma sano. Por isso, recebe remunerao proporcional ao trabalho desempenhado, e pode atuar em outros casos de falncias e recuperaes. Todavia, o administrador que renunciar atividade, sem um motivo justificado, ser substitudo, mas no ter direito remunerao. A destituio do administrador, por sua vez, ocorre quando este age de forma irresponsvel, tendo, por exemplo, suas contas no aprovadas. Como decorrncia disso, fica impedido de atuar em processos falimentares e de recuperao judicial por cinco anos, alm de no receber remunerao pela atividade desempenhada. Assim, diante do que se apresentou, em sntese, pode-se dizer que o administrador atua como um gestor dos bens do falido, cuidando de sua conservao para que, na oportunidade adequada, sejam alienados, para a satisfao dos credores. Tanto que, se houver bens deteriorveis da empresa, depois de ouvir o comit de credores, poder pedir ao juiz autorizao para que se proceda a sua venda antecipada. Acerca da importncia do papel desempenhado pelo administrador, afirma Srgio Campinho que ele:
[...] funciona como administrador da massa falida, agindo na defesa dos interesses que a compem, sendo, ainda, o seu
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liquidatrio. Seu ofcio mostra-se, pois, indispensvel administrao dos respectivos processos e surge como fonte segura para o atingimento de suas finalidades (CAMPINHO, 2008, p. 58).

Outro rgo que pode integrar o processo de falncia o comit de credores. Sua composio ocorre, sobretudo, quando se est diante de grandes falncias, casos envolvendo um patrimnio maior. Seus integrantes no tm direito remunerao, mas o falido deve arcar com as despesas de suas reunies. Em sntese, pode-se dizer que uma de suas funes cuidar dos interesses dos diversos credores da empresa falida. Contudo, em ltima instncia sua atuao velar pela consecuo dos fins da falncia e da recuperao judicial. Caso no seja formado, suas funes sero desempenhadas pelo administrador judicial. A assembleia-geral de credores um colegiado, formado pelos credores, que delibera sobre matrias que afetam seus interesses. Como h credores, muitas vezes, com interesses distintos, a deciso deve ser tomada em conformidade com a escolha da maioria. A sua formao no obrigatria na falncia, se justificando apenas quando os credores a consideram necessria. Na recuperao judicial, ao contrrio, sua formao necessria, pois deve aprovar o plano de recuperao judicial apresentado pelo devedor, salvo em caso de empresas de pequeno porte e microempresas, quando a lei dispensa sua formao. A assembleia-geral de credores ser convocada pelo prprio juiz, ou mediante requerimento de credores que representem, no mnimo, 25% do valor total de crditos de uma determinada classe de credores, ou do comit de credores, ou, ainda, do administrador judicial. O edital de convocao ser publicado no rgo oficial e em jornais de grande circulao nas localidades da sede e filiais, com antecedncia mnima de 15 dias. Cpia deste edital de convocao deve ser afixada, de forma ostensiva, na sede e filiais do devedor. De regra, quem arca com estas despesas a massa falida, salvo quando a convocao parte de requerimento do Comit de Credores, ou de 25% dos credores de uma dada categoria, quando estes arcaro com as despesas. A assembleia
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ser presidida pelo administrador judicial, que designar um secretrio dentre os credores presentes. Se a deliberao envolver o afastamento do administrador, a assemblia ser presidida pelo credor presente titular do maior crdito. Em primeira convocao, esta assembleia ser instalada com a presena de credores titulares de mais de 50% dos crditos de cada uma das classes. Em segunda convocao, com qualquer nmero, sendo que esta ltima convocao deve ocorrer pelo menos cinco dias depois da primeira. Ser, ento, lavrada uma ata, na qual dever constar todas as ocorrncias da assembleia. Estes so os principais rgos que auxiliaro no desenvolvimento do processo falimentar.

A legitimidade para requerer a falncia


Neste tpico, vamos estudar quem pode pedir a falncia e quem pode falir. Para que o juiz decrete a falncia, ele deve ser provocado para este fim. Chamamos de sujeito ativo aquele que pode pedir a falncia, e de sujeito passivo aquele que est sujeito a falir. Mas quem pode, ento, pedir a falncia? A Lei n 11.101/2005 enumera quem pode formular este pedido, em seu artigo 97. De acordo com a lei, a falncia pode ser requerida, primeiramente, pelo prprio devedor, quando este verifica sua situao de insolvncia. o que se chama de autofalncia, que uma mera faculdade do devedor. Continua a lei, prevendo que podem requerer a falncia o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor, ou ainda a pessoa encarregada do inventrio de seus bens, o inventariante. Igualmente, tem legitimidade o cotista ou acionista do devedor, quando se tratar de uma pessoa jurdica. Por fim, prev que qualquer credor, seja pessoa fsica ou jurdica devidamente constituda, pode pedir a falncia do devedor. Quanto ao sujeito passivo da falncia, como explicado em tpico anterior, ser o empresrio individual ou a sociedade empresria, esteja ela regularmente constituda, com o devido registro na Junta Comercial, ou no. Contudo, se no estiver devidamente registrada, na situao de empresrio irregular, ela no poder requerer a falncia.

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Hipteses de decretao da falncia


Como j mencionado, a falncia decretada quando h hipteses de insolvncia do empresrio ou sociedade empresria. Como ensina Waldo Fazzio Jnior, para que a falncia seja decretada necessrio que fique caracterizado um estado de crise econmico-financeira, de insuficincia patrimonial (FAZZIO JR., 2008b, p. 219). Como didaticamente explica Amador Paes de Almeida, a insolvncia:
a condio de quem no pode saldar suas dvidas. Diz-se do devedor que possui um passivo sensivelmente maior que o ativo. Por outras palavras, significa que a pessoa (fsica ou jurdica) deve em proporo maior do que pode pagar, isto , tem compromissos superiores aos seus rendimentos ou ao seu patrimnio (ALMEIDA, 2008, p. 23).

Neste contexto, o devedor afastado de suas atividades, sendo nomeado um administrador pelo juiz, que ir cuidar dos interesses da massa falida. No processo de falncia, sero vendidos os bens da empresa falida, e ser efetuado o pagamento dos credores, de acordo com uma ordem de preferncia estabelecida na lei. Dentro de uma mesma classe de credores, ser assegurada a proporcionalidade no pagamento, dentro das possibilidades do patrimnio do falido. Credores com preferncia (crditos preferenciais, p. ex. crdito trabalhista) recebero primeiramente, o que pode gerar uma situao em que os credores de classes inferiores sequer cheguem a receber. A insolvncia uma realidade econmica, em que o passivo (as dvidas) da empresa supera o ativo (seu patrimnio e crdito). Neste norte, a Lei n 11.101/2005 prev, em seu art. 94, as hipteses em que pode ser decretada a falncia. A primeira delas o caso de impontualidade injustificada (art. 94, I). Tal situao se apresenta quando o devedor, sem razo que o direito considere relevante, deixa de pagar, no vencimento, uma obrigao lquida (que se refere a valor determinado), e certa (que conste de um ttulo), como por exemplo: um cheque ou uma duplicada, que tenha sido devidamente protestada, ou quaisquer outros ttulos executivos, cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salrios mnimos na data do pedido de falncia. A lei permi-

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te a reunio de vrios credores para se alcanar o valor de dbito suficiente de 40 salrios mnimos para o pedido de falncia.

Sintetizando, os requisitos so: falta de pagamento de uma dvida no vencimento; sem razo que juridicamente possa ser considerada justificvel; a dvida deve ser lquida, de valor superior a 40 salrios mnimos; e a dvida deve ser certa, constar de um ttulo, devidamente protestado.

A segunda hiptese a chamada execuo frustrada. No Brasil, quando se tem uma dvida j registrada em um ttulo, por exemplo, um cheque ou uma duplicata, para se receber do devedor basta que se ingresse com um processo de execuo. Assim, a execuo o mecanismo jurdico para fazer o devedor cumprir com sua obrigao de pagar o devido. E uma execuo considerada frustrada quando o devedor no paga o dbito, ou no deposita bens para este pagamento, ou ainda deixa de indicar bens de sua propriedade para serem penhorados. Neste caso, o credor est autorizado a pedir sua falncia, independentemente do valor devido. A terceira hiptese em que cabe o pedido de falncia quando ocorrem os chamados atos de falncia, ou atos suspeitos. So atos que, como o prprio nome indica, geram a suspeita de que este se encontre em grave crise patrimonial, podendo colocar em risco os direitos de seus credores (neste sentido: FAZZIO JR., 2008a, p. 220). Estes atos esto previstos no art. 94, III, da Lei n 11.101/2005, cuja leitura recomendamos. Contudo, apenas para exemplificar, a lei prev a hiptese em que o agente econmico simula prtica de negcios, abandona o estabelecimento, aliena total ou parcialmente seu ativo, dentre outras prticas. Estes atos devem ser provados por quem requer a falncia do devedor.

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Assim sendo, em quaisquer dessas hipteses pode ser requerida a falncia no Direito brasileiro.

Do requerimento decretao da falncia da empresa


O requerimento de falncia deve vir acompanhado de alguns documentos, considerados indispensveis para o pedido de falncia . So estes documentos, primeiramente, uma procurao, outorgada a um advogado, para que este possa representar a parte no processo. Tambm deve acompanhar o pedido o documento que comprova o dbito, por exemplo, o ttulo de crdito (cheque, duplicata, nota promissria) bem como a comprovao de seu protesto. E, caso o requerente seja empresrio, deve trazer a comprovao dessa qualidade, atravs de certido da Junta Comercial ou outro documento qualquer. Como j dito, a falncia pode ser, inclusive, requerida pelo prprio devedor. Contudo, caso no parta dele o pedido, dever ser citado, ou seja, chamado ao processo, para apresentar sua resposta ao pedido de falncia, no prazo de 10 dias, conforme estabelece o art. 98 da Lei n 11.101/2005. Neste momento, uma primeira alternativa que tem fazer o depsito da importncia devida, o chamado depsito elisivo, para que a falncia no seja decretada. Tal depsito deve englobar o valor da dvida, acrescida de juros, correo monetria, e os honorrios do advogado da outra parte.

Uma smula representa o entendimento consolidado de um tribunal acerca de um dado assunto. No caso do depsito elisivo, que impede a decretao da falncia, o Superior Tribunal de Justia, localizado em Braslia, previu em sua smula n. 29 que No pagamento em juzo para elidir a falncia, so devidos correo monetria, juros e honorrios de advogado.

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Outra possibilidade que resta ao devedor oferecer sua defesa contra aqueles que requerem sua falncia. Pode, por exemplo, invocar uma das razes que justificam o no pagamento de um dbito, previstas no art. 96 da Lei n 11.101/2005. Assim, ele pode alegar e provar, por exemplo, que a dvida prescreveu, ou seja, a parte requerente (o credor) perdeu o prazo para a cobrana, e, por isso, no pode mais ser exigida, ou que o ttulo que fundamentaria a obrigao nulo ou falso, ou que j houve o pagamento da dvida, ou, ainda, que houve uma irregularidade no protesto do ttulo, dentre outras matrias. Por fim, outra alternativa que lhe resta , cumulativamente, fazer o depsito e contestar, apresentando sua defesa, para negar a situao de falncia. E, caso o juiz acate a argumentao trazida na contestao, reaver o valor do depsito. Caso contrrio, este valor ser destinado aos credores. Todas estas possibilidades esto previstas no art. 98 da Lei n 11.101/2005. Uma vez apresentada sua defesa, o devedor ter, ento, a possibilidade de provar o que alega em seu favor. Em seguida, analisando o pedido de falncia, o juiz proferir uma sentena, decretando ou no a falncia. Caso o juiz entenda que no resta caracterizada a hiptese de falncia da empresa, proferir uma sentena, chamada de sentena denegatria de falncia. Desta sentena que no declara a falncia caber um recurso de apelao, conforme prev o artigo 100 da Lei n 11.101/2005. Como evidente, a propositura de uma ao de falncia contra um empresrio provoca graves consequncias para ele no mercado. Ter prejuzos, como o corte de financiamentos e restries ao crdito. Exatamente por isso, a Lei n 11.101/2005 prev que, caso fique comprovado que o requerente da falncia agiu com m-f, dever indenizar o devedor dos prejuzos que tiver sofrido. Contudo, a sentena pode, tambm, declarar a falncia da empresa, dando assim incio ao processo de execuo coletiva contra o devedor, em que todos os credores concorrero para receber seus crditos. Da sentena que declara a falncia, cabe o recurso de agravo ao Tribunal de Justia do Estado correspondente. Nesta sentena, o juiz fixar o chamado termo legal ou perodo suspeito, ou seja, um espao de tempo em que os atos praticados pelo falido sero conside153

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rados sem efeito, uma vez que so suspeitos de serem prejudiciais aos credores. Este perodo, de regra, abrange at, no mximo, os 90 dias anteriores decretao da falncia. Conforme explica Amador Paes de Almeida,
A falncia, como j observamos, a consequncia jurdica de um estado econmico do devedor, que se manifesta gradativamente. o que Waldemar Ferreira chama de perodo preliminar quebra, que, na expresso de E. Bedran, corresponde ao prazo em que se fixa como sendo o da possvel gestao do estado de falncia (ALMEIDA, 2008, p. 110).

Uma vez decretada a falncia, quanto aos credores, um de seus efeitos o vencimento antecipado das dvidas do falido. Assim, mesmo aquelas dvidas que ainda no venceram podem ser cobradas do devedor. Tambm suspende a fluncia de juros contra o falido. Ainda como decorrncia da falncia, salvo algumas excees, como as aes fiscais e trabalhistas, todas as aes ou execues movidas contra o falido sero suspensas. Isto quer dizer que todos aqueles que tm crditos a receber da empresa falida devero integrar a ao de falncia, para receb-los, conforme prescreve o art. 6. da Lei n 11.101/2005. E, ainda, como um dos efeitos da falncia, ficam suspensos os prazos de prescrio. A prescrio ocorre quando um credor no exige o que lhe devido no prazo que a lei determina. Este prazo que o credor tem para exigir o que lhe devido deixa de correr, at a sentena final que encerra o processo de falncia. No que refere pessoa do falido, este sofre, igualmente, uma srie de restries em decorrncia da falncia. Assim, no poder, por exemplo, figurar como autor ou ru em aes que envolvam o interesse patrimonial da massa falida. Tambm no poder se ausentar do local da falncia sem autorizao judicial. Estas so apenas algumas das restries a que est sujeito. Contudo, um dos primeiros efeitos da falncia privar o falido da administrao de seus bens e negcios. Em seu lugar, entra a figura do administrador judicial. certo que isto no atinge todos os bens, pois no alcana aqueles inalienveis e impenhorveis. Contudo, para os demais bens, desde que a sentena declaratria de falncia proferida, no pode praticar qualquer ato
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que se refira, direta ou indiretamente, aos interesses envolvidos na falncia, sob pena de ser considerado nulo o ato. Como j referido, o juiz, ao declarar a falncia, firma um termo legal, um perodo de no mximo 90 dias, em que os atos praticados pelo falido so suspeitos de fraude, e podero ser considerados ineficazes em relao massa falida. So exemplos disso os atos como o pagamento de dvidas ainda no vencidas, ou de forma no convencionada em contrato, e a constituio de direitos reais de garantia, como um penhor. Outros atos, ainda que praticados posteriormente a este perodo de 90 dias, em um perodo de at dois anos antes da decretao de falncia, ainda assim podem ser declarados ineficazes. o que ocorre, por exemplo, quando se renuncia a uma herana. Outros atos tambm podem ser revogados, como a venda ou a transferncia do estabelecimento sem o consentimento dos credores, ou sem que se reservem bens suficientes para o pagamento dos dbitos. E, uma vez declarada a ineficcia ou revogados estes atos, para que o bem seja restitudo massa, o administrador deve ingressar em Juzo com uma ao chamada de revogatria, ou, na sua omisso, qualquer credor.

A verificao, a habilitao dos crditos e a liquidao da empresa


Como regra, todos os credores tero que concorrer na falncia para receber seus crditos. Contudo, h algumas regras mais especficas. Primeiramente, deve-se saber que os crditos fiscais esto isentos de habilitao, no se sujeitando ao concurso de credores, nos termos do art. 29 da Lei n 6.830/1980, regra que confirmada pelo art.187 da Lei n 5.172/67 (Cdigo Tributrio Nacional CTN). O mesmo ocorre com as contribuies previdencirias. E, ainda assim, os crditos tributrios dos Estados e Municpios cedem lugar preferncia dos crditos fiscais da Unio e suas autarquias (Art.187, pargrafo nico, CTN). No mais, todos aqueles que tm como comprovar seu crdito com a empresa podero ingressar no processo de falncia. Contudo,

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para isso necessrio que os crditos passem por uma verificao, sendo, depois, habilitados, formando-se, ento, uma lista para pagamento, o chamado quadro-geral de credores. Desta forma, os diversos crditos passam por uma espcie de triagem, a fim de se verificar quais deles efetivamente concorrero na falncia, publicando-se um edital com seus nomes. Este procedimento envolve trs etapas: a) a publicao da relao de credores; b) impugnao da relao, ou pedido de incluso de credores; c) consolidao de um quadro-geral de credores (FAZZIO JR., 2008b, p. 594). Esta verificao feita pelo administrador judicial. Contudo, caso haja impugnao por parte de algum que se sentir prejudicado, o juiz entra em cena, controlando a atuao do administrador judicial. Ao publicar o edital com o nome dos credores que concorrero na falncia, o administrador dever informar a hora e o local em que os interessados tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao da listagem geral dos credores. E, no prazo de dez dias, contado da publicao deste edital, os interessados podero impugnar, perante o juiz, as informaes do edital (artigo 8. da Lei n 11.101/ 2005). O artigo 11 da citada lei, por sua vez, prev que os credores que tiveram seu crdito impugnado tero um prazo de cinco dias para contestar tal impugnao. O devedor poder, ento, se manifestar em cinco dias. No final, em outros cinco dias, o administrador judicial apresentar seu parecer, acompanhado de laudo apresentado por profissional ou empresa especializada, se for o caso, e de todas as informaes de livros ficais e demais documentos do devedor cujo crdito foi objeto da impugnao. Feito isso, o Processo encaminhado para a deciso do juiz. Somente depois disso, que ser elaborado o quadro geral definitivo de credores, que ainda dever ser homologado pelo juiz, sendo tambm assinado por ele e pelo administrador judicial. E o credor que se sentir prejudicado, poder, ainda, recorrer da deciso. O credor que no tiver se habilitado at a formao definitiva do quadro-geral de credores (o chamado credor retardatrio) dever ingressar em juzo com ao especfica para a incluso de seu nome como um dos que tm crdito a receber da empresa falida. Da mesma forma, pode-se at
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o final da falncia ingressar com uma ao para a correo ou excluso de qualquer crdito referente ao processo falimentar (artigo. 19, da Lei n 11.101/2005). Assim, a falncia visa apurao do ativo para a soluo do passivo. A liquidao a operao em que se objetiva a transformao do patrimnio da empresa em dinheiro, para o pagamento aos credores. Isto pode ocorrer, por exemplo, atravs de um leilo, ou outra forma de alienao dos bens. Uma vez convertidos os bens da massa falida em dinheiro e efetivado o pagamento dos credores, seguindo-se para isso a ordem legal de preferncia, o administrador deve prestar contas de sua administrao, acompanhada de documentos comprobatrios. E, enfim, a falncia encerrada com uma sentena do juiz, que deve ser publicada, por edital, e da qual cabe recurso de apelao por quem se sentir prejudicado. Contudo, para que o falido se reabilite plenamente, podendo voltar a desenvolver novamente uma atividade empresarial, deve ser ainda proferida uma outra sentena, que julgue extintas suas obrigaes. E essa extino das obrigaes ocorre quando ocorre o pagamento dos credores, ou o rateio de mais de 50% do dbito, ou, por fim, se ocorrer a prescrio da dvida, no podendo esta ser mais cobrada. Desta sentena, cabe recurso de apelao pelo prejudicado.

A recuperao da empresa
Uma vez lanadas as bases de compreenso acerca da falncia, cumpre analisar a recuperao da empresa que passa por um momento de desequilbrio financeiro. No se pode negar que a empresa sempre exerceu e exerce uma atividade de grande importncia social, gerando empregos, direta e indiretamente, e fazendo circular riqueza na economia. Exatamente por isso, se fala hoje na existncia de uma funo social da empresa. Preservar uma empresa em dificuldades um interesse no s de seus titulares. A sociedade acaba se beneficiando

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com a existncia da empresa. Pense-se, apenas para ilustrar, no caos social gerado pelo desemprego quando grandes empresas fecham suas portas. A partir deste dado da realidade, a Lei n 11.101/2005 criou um instituto chamado de recuperao judicial da empresa, para substituir a antiga concordata, que existia na Lei de Falncias anterior, que era do ano de 1945. Se a preocupao era antigamente a venda dos bens da empresa para a satisfao dos credores, hoje o objetivo voltado para sua recuperao, tendo em vista, sobretudo, a funo social da empresa. Tanto que os estudiosos tm apontado que o objetivo maior da Lei n 11.101/2005 no a falncia, e sim a recuperao da empresa. Assim, a lei orientada pelo princpio da conservao da empresa vivel. Como ensina Waldo Fazzio Jnior: A preservao da atividade negocial o ponto mais delicado do regime jurdico de insolvncia. S deve ser liquidada a empresa invivel, ou seja, aquela que no comporta uma reorganizao eficiente ou no justifica o desejvel resgate (FAZZIO JR., 2008b, p. 574). Desta forma, apenas quando a empresa for absolutamente invivel que se pode aceitar que se submeta falncia. Em conformidade com a disciplina da Lei n 11.101/2005, podese dizer que a recuperao da empresa pode ser de duas modalidades: judicial ou extrajudicial. Quanto Recuperao Judicial, um acordo, firmado entre o devedor e seus credores, com a proposta de um plano alternativo para que a empresa se recupere economicamente. Para tanto, a empresa se dirige ao juiz com um projeto, a proposta de um plano para sair da situao de crise. O princpio que a orienta o da manuteno da empresa. Assim, o empresrio, inscrito h pelo menos dois anos na Junta Comercial poder pedir a recuperao, observados os requisitos do art. 48 da Lei n 11.101/2005. So diversos os meios que podem ser propostos aos credores como um projeto para a recuperao da empresa. Para se ver a listagem de possibilidades, merece consulta o artigo 50 da Lei n 11.101/2005. O meio mais comum, na prtica, o pedido de concesso de prazos e condies especiais para o pagamento de dbitos vencidos (neste sentido: FAZZIO JR., 2008b, p. 607).

Sobre o tema Recuperao Judicial da empresa, assista aos vdeos: <http:// br.youtube.com/ watch?v=me1bQl81UCk& feature=related> e, <http:// br.youtube.com/ watch?v=RheTw_D_wsk &feature=related> Acesso em: 30 set. 2008.

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Os credores so, ento, chamados a se manifestarem sobre a proposta de recuperao. Contudo, esse plano elaborado pela empresa pode ser rejeitado pelos credores, e a recuperao, assim, ser convertida em falncia. Da mesma forma, se aceito pelos credores, mas no houver o cumprimento das condies estabelecidas, a recuperao pode se converter em falncia. Como diz Srgio Campinho:
O processo de recuperao judicial visa, no seu mago, a uma nica finalidade: a aprovao por parte do devedor e seus credores de uma proposta destinada a viabilizar a empresa por aquele at ento realizada. O estado de crise econmicofinanceira vai se revelar, assim, transitrio e supervel pela vontade dos credores, a qual conduzir ao objetivo do procedimento, qual seja, a recuperao da empresa. A atuao do juiz ficar restrita verificao das disposies legais aplicveis ao plano (CAMPINHO, 2008, p. 12).

Quanto ordem de preferncia entre os credores para recebimento dos dbitos na recuperao judicial, isto pode ser acordado entre devedor e credores, no necessitando seguir a ordem legal estabelecida no caso de falncia. Afirma Waldo Fazzio Jnior que:
No caso de recuperao judicial, essa mesma ordem legal tem carter meramente informativo, uma vez que credores e devedores podero pactuar outra ordem classificatria, respeitada a prevalncia, no pagamento, conferida aos crditos derivados de relaes do trabalho (FAZZIO JR., 2008b, p. 593).

As restries a que se submete o empresrio, no caso de pedido de recuperao judicial, so bem menos graves do que aquelas impostas ao falido. Conforme lembra Srgio Campinho:
Permanece ele na conduo de seu negcio, garantindo-selhe, por tal razo, a administrao e o direito de dispor de seus bens, sem o que, diga-se de passagem, no poderia permanecer no exerccio de sua empresa e viabilizar sua salvao (CAMPINHO, 2008, p. 151).

Contudo, mesmo permanecendo na administrao da empresa, sua atuao ser fiscalizada pelo administrador judicial, e pelo comit

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Sobre o tema Recuperao Extrajudicial da Empresa assista ao vdeo <http:// br.youtube.com/ watch?v=80oOjHUP2Xw> Acesso em: 30 set. 2008.

de credores, caso haja este rgo auxiliar. Mas, cabe advertir que o prprio plano de recuperao pode prever como uma de suas medidas para que a empresa saia da crise, o afastamento do devedor, ou mesmo a substituio dos administradores da pessoa jurdica. Alm disso, a Lei n 11.101/2005 permite a chamada recuperao extrajudicial da empresa. A diferena entre ambas explicada por Waldo Fazzio Jnior da seguinte maneira:
A diferena reside na deflagrao do plano de recuperao. Na recuperao judicial, o devedor dirige-se ao juiz, que concita os credores a se manifestarem sobre o pedido/proposta. Na recuperao extrajudicial, estando de acordo o devedor e seus credores, o Judicirio requerido para homologar e manter o controle da legalidade da operao. Em ambas decisiva a interveno da coletividade de credores, no apenas concordando ou discordando do pedido, mas revendo propostas e sugerindo alternativas (FAZZIO JR., 2008b, p. 606).

Neste caso, salvo alguns crditos que a Lei expressamente prev, como o caso de crditos trabalhistas, decorrentes de contratos de trabalho, e tributrios, pode ser feito um acordo entre o devedor e seus credores, dispensando a Lei, inclusive, em alguns casos, a homologao pelo juiz, sendo esta facultativa. Ela apenas obrigatria quando o devedor no alcana plena adeso dos credores, seno de parcela destes, que represente, pelo menos, trs quintos de todos os crditos abrangidos pelo plano de recuperao. Neste caso, a homologao do juiz faz com que mesmo aqueles credores que no aderiram expressamente ao plano de recuperao da empresa sejam por ela alcanados. Neste caso, o juiz proferir uma deciso, da qual os que se sentirem insatisfeitos podero recorrer.

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Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Para saber mais sobre o Principal Estabelecimento e Juzo competente para o processo de falncia e recuperao da empresa, consulte: FERREIRA, Gecivaldo Vasconcelos. A polmica conceituao de principal estabelecimento para fins de falncia e recuperao de empresas. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 726, 1 jul. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=6941> Acesso em: 28 set. 2008 Para maiores aprofundamentos acerca das formalidades que envolvem o pedido de falncia, recomendamos a leitura de: ALMEIDA, Amador Paes de. Curso de falncia e de recuperao de empresa. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 72-78. Para um maior aprofundamento acerca da funo social da empresa: PERIN JUNIOR, Ecio. A dimenso social da preservao da empresa no contexto da nova legislao falimentar brasileira (Lei n 11.101/05). Uma abordagem zettica. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1.682, 8 fev. 2008. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10922> Acesso em: 30 set. 2008. Para uma leitura complementar acerca da recuperao de empresa, consultar: ZANOTI, Luiz Antonio Ramalho; ZANOTI, Andr Luiz Depes. A preservao da empresa sob o enfoque da nova lei de falncia e de recuperao de empresas. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1.413, 15 maio 2007. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=9874>. Acesso em: 30 set. 2008.

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RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, a atividade empreendedora comporta riscos que podem fazer com que o negcio no atinja uma situao econmica satisfatria, mesmo quando se est diante de uma administrao diligente e responsvel. Diante de tais acontecimentos prev o Direito, conforme o caso, dois institutos: o da Falncia e o da Recuperao da Empresa Do ponto de vista do Direito Empresarial, a falncia serve para designar a realidade da empresa impossibilitada de arcar com a satisfao de seus dbitos, numa situao de impotncia patrimonial. Na falncia, so reunidos todos os bens do devedor, e listados todos os seus credores. Estes sero pagos proporcionalmente, de acordo com uma ordem de preferncia, que a lei prev. A falncia designada como sendo um procedimento concursal, no qual os diversos credores concorrero para receber do patrimnio da empresa o que esta lhes deve. Todas as questes que envolvem a falncia correro em um mesmo processo, perante o mesmo juiz, para que este possa ter a dimenso total do patrimnio da empresa, visando-se justia na distribuio do patrimnio do devedor. Ainda do ponto de vista do Direito Empresarial, a empresa sempre exerceu e exerce uma atividade de grande importncia social, gerando empregos direta e indiretamente, e fazendo circular riqueza na economia. Exatamente por isso, se fala hoje na existncia de uma funo social da empresa . Preservar uma empresa em dificuldades um interesse no s de seus titulares. A sociedade acaba se beneficiando com a existncia da empresa.

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Neste sentido, a recuperao da empresa revela-se um importante instrumento, no s de cunho jurdico, mas tambm social. Esta pode ser de duas modalidades: judicial ou extrajudicial. Quanto Recuperao Judicial, um acordo, firmado entre o devedor e seus credores, com a proposta de um plano alternativo para que a empresa se recupere economicamente. Para tanto, a empresa se dirige ao juiz, com um projeto, a proposta de um plano para sair da situao de crise. O princpio que a orienta o da manuteno da empresa. Quanto Recuperao Extrajudicial, trata-se de um procedimento voluntrio, e pode ser feito a partir de um acordo entre o devedor e seus credores, dispensando a lei, inclusive, em alguns casos, a homologao pelo juiz, sendo esta facultativa. A diferena entre a recuperao judicial e a extrajudicial reside na deflagrao do plano de recuperao. Na recuperao judicial, o devedor dirige-se ao juiz, que concita os credores a se manifestarem sobre o pedido/proposta. Na recuperao extrajudicial, estando de acordo o devedor e seus credores, o Judicirio requerido para homologar e manter o controle da legalidade da operao.

Atividades de aprendizagem

1. Quais os requisitos necessrios para se ingressar com um requerimento de falncia no Judicirio? Qual ser o Juzo competente? Por qu? 2. Enumere de forma detalhada os rgos da falncia, indicando suas atribuies. 3. Em que consiste a funo social da empresa? 4. Estabelea um paralelo comparativo, indicando as principais semelhanas e distines entre recuperao judicial e extrajudicial.
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Direito Direito Tributrio Tributrio I I

UNIDADE

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Objetivo
Nesta Unidade voc ir estudar noes conceituais, tericas e legais relativas ao Direito Tributrio. Para tanto, vai conhecer os princpios constitucionais informadores do Direito Tributrio, os elementos constitutivos da obrigao jurdica tributria, a classificao dos tributos e as denominadas Receitas originrias, estas ltimas constituindo matria no tributria.

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Direito Tributrio

Prezado aluno, estamos iniciando uma nova Unidade, em que inauguramos o estudo de um novo ramo do Direito: o Direito Tributrio. Todos ns, mesmo em nossa vida cotidiana, sentimos a importncia do Direito Tributrio. Os noticirios, constantemente, falam do aumento da carga tributria. Muitos reclamam, dizendo que a carga tributria no Brasil uma das mais elevadas do mundo. Enfim, o tributo faz parte de nossa vida. A partir de agora, vamos trazer-lhe os fundamentos do Direito Tributrio. Seu estudo de suma importncia para sua carreira profissional. E lembre-se, qualquer dvida, consulte os tutores. Bons estudos!

Conceito e objeto do direito tributrio


Para a compreenso do que o Direito Tributrio, precisamos partir de uma noo mais ampla: a atividade financeira do Estado. O Estado tem que desenvolver uma srie de atividades para a satisfao de necessidades da sociedade. Pense-se, apenas para exemplificar, no fornecimento de educao nas escolas pblicas, e na manuteno de uma rede de sade, para atendimento, sobretudo, dos mais necessitados. Pense, ainda, na remunerao dos servidores pblicos. Estas e tantas outras atividades demandadas do Estado dependem de que ele tenha o que chamamos de receita pblica, ou seja, recursos para fazer frente s despesas com as quais tem que arcar. Assim, nas palavras de Ricardo Lobo Torres, pode-se dizer que: Atividade financeira o conjunto de aes do Estado para a obteno da receita e a realizao

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dos gastos para o atendimento das necessidades pblicas (TORRES, 2008, p. 03). Assim, para a consecuo de seus objetivos, o Estado depende de receita. Esta pode ser obtida de diversas formas, mas a arrecadao de tributos a principal fonte de recursos para a receita estatal. E a previso das fontes de obteno destes recursos financeiros e onde sero gastos a chamada despesa pblica feita de acordo com um planejamento anual, chamado de oramento, que um programa para a atuao do governo. Existe um ramo do Direito, o Direito Financeiro, incumbido do estudo das regras e procedimentos para a obteno da receita pblica e a realizao dos gastos necessrios consecuo dos objetivos do Estado (TORRES, 2008, p. 12). Pode-se dizer que o Direito Financeiro se dedica ao estudo de trs objetos: a receita pblica, a despesa, e o oramento. E, como j dito, a principal fonte da receita pblica estatal o tributo. Assim, a relao entre Direito Financeiro e Direito Tributrio pode ser assim representada:

Contudo, no se pode concluir que o Direito Tributrio seja apenas uma parte do Direito Financeiro, um de seus captulos, em que se estuda o tributo. A importncia do estudo dos tributos to grande, que, inclusive, conferiu plena autonomia ao Direito Tributrio, como um ramo especialmente voltado para o estudo do tributo, principal fonte

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de receita pblica. Assim, Direito Financeiro e Tributrio so autnomos, no se confundindo um com o outro. O Direito Tributrio um ramo do Direito Pblico. Como j analisado na Unidade I, o direito pblico regula situaes em que o poder pblico pode impor sua vontade contra a dos particulares, ou seja, a vontade do particular encontra-se submetida a do Estado. o que ocorre no Direito Tributrio. Como veremos mais adiante, o Estado, respeitados os limites legais e constitucionais, pode impor e cobrar tributos, independente da vontade dos contribuintes. Vrios autores trazem o conceito de Direito Tributrio. Por exemplo, Luciano Amaro afirma que:
Preferimos, por amor brevidade, dizer que o direito tributrio a disciplina jurdica dos tributos , com o que se abrange todo o conjunto de princpios e normas reguladores da criao, fiscalizao e arrecadao das prestaes de natureza tributria (AMARO, 1999, p. 02).

Ou, em sentido semelhante, ensina Paulo de Barros Carvalho que [...] o ramo didaticamente autnomo do direito, integrado pelo conjunto das proposies jurdico-normativas que correspondam, direta ou indiretamente, instituio, arrecadao e fiscalizao de tributos (CARVALHO, 2002, p. 15). E ainda, nas consideraes de Ricardo Lobo Torres: O Direito Tributrio o conjunto de normas e princpios que regulam a atividade financeira relacionada com a instituio e cobrana de tributos [...] (TORRES, 2008, p. 13). Assim, o objeto de estudo do Direito Tributrio abrange todas as questes que envolvem a relao entre o Estado e os contribuintes, obrigados que esto ao pagamento de tributos. Ele exerce um papel de suma importncia, limitando o poder de instituir e cobrar tributos pelo Estado. uma garantia para a sociedade, trazendo as regras que o Estado tem que respeitar quando exerce seu poder de tributar. Nas palavras de Sacha Calmon Navarro Coelho:
Qual , ento, o objeto do Direito Tributrio? O de regular o relacionamento entre Estado e contribuinte, tendo em vista o pagamento e o recebimento do tributo. Certos autores dizem que o Direito Tributrio regula uma parce169

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la da atividade financeira do Estado, qual seja a de receber tributos. Esta uma viso autoritria e esttica. Em verdade, o Direito Tributrio regula e restringe o poder do Estado de exigir tributos e regula os deveres e direitos dos contribuintes, isonomicamente . Seu objeto a relao jurdica travada entre o Estado e o contribuinte (COELHO, 1999, p. 32).

Princpios constitucionais do direito tributrio


Vamos, agora, estudar os princpios constitucionais que orientam o Direto Tributrio. Princpios so normas jurdicas gerais, que servem de fundamento, de alicerce ao Direito (CARRAZA, 2007, p. 39). Exercem um papel fundamental, como limites constitucionais ao poder de tributar. Ou seja, quando o Estado atua tributando ou cobrando um tributo, tem que observar princpios, estabelecidos na Constituio Federal de 1988, que visam garantia de quem est sendo alvo da tributao estatal. Trataremos, neste momento, dos principais deles. O primeiro princpio que vamos estudar o princpio da legalidade. A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5., II, estabelece que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei. A legalidade comporta dupla anlise: para o Estado, significa que ele s pode fazer o que a lei o autoriza; j o particular, pode fazer tudo o que a lei no probe. Assim, qualquer restrio que o Estado pretenda impor ao particular depende de lei. Exatamente por isso, o artigo 150, I, da Constituio Federa estabelece que vedada a criao ou a majorao de um tributo sem que isto seja feito atravs de uma lei. Como decorrncia deste princpio, todos os aspectos referentes a um tributo, como seu aumento de alquota, seu parcelamento, a alterao de prazos para recolhimento, devem ser disciplinados por lei. Alm disso, como decorrncia da legalidade, se

ATENO: Confira na Constituio Federal os artigos citados. Constituio Federal <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/constituicao/ constitui%C3%A7ao.htm> Acesso em: 01 out. 2008.

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fala em tipicidade fechada da tributao (que consiste na estrita vinculao definio legal). Com isso, o que se quer expressar que a lei que cria um tributo deve ser minuciosa em todos os seus aspectos. Assim, o tributo s incide na hiptese especificamente definida na lei. Como j tivemos oportunidade de estudar, quando se fala em fonte de um dado ramo do Direito, o que se quer expressar a noo de origem, nascedouro, ou seja, de onde provm as formas de expresso, conhecimento ou revelao de um dado setor do Direito. No caso do Direito Tributrio, a lei sua fonte principal, em vista da legalidade. Este princpio, contudo, comporta excees. O artigo 153, 1., da Constituio Federal autoriza a alterao de alquotas do Imposto sobre Importaes (II), do Imposto sobre Exportaes (IE), do Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI) e do Imposto Sobre Operaes Financeiras (IOF) atravs de um decreto do Presidente da Repblica, que, tecnicamente falando, no lei. Outro princpio que rege o Direito Tributrio o princpio da anterioridade. Em seu artigo 150, III, b, a Constituio Federal veda a cobrana de um tributo no mesmo exerccio financeiro em que tenha sido publicada a Lei que o instituiu ou aumentou. Assim, a lei que altera um tributo apenas atinge fatos posteriores sua entrada em vigor. Este princpio visa a no surpresa do contribuinte, que deve saber, com antecedncia razovel, com quais tributos ter que arcar (COELHO, 1999, p. 227). A anterioridade, contudo, no se aplica a todos os tributos, no abrangendo, por exemplo, emprstimos compulsrios, Impostos sobre Importaes (II), Imposto sobre Exportaes (IE), Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI) e Imposto sobre Operaes Financeiras (IOF). Poderia ocorrer, todavia, que uma lei aumentando ou criando um tributo fosse publicada no final de dezembro, e o tributo j cobrado com o aumento no incio de janeiro do ano seguinte. Para impedir isto, o artigo 150, III, c, da Constituio Federal, a partir de 2003, passou a estabelecer que, alm de respeitar a regra da anterioridade, ainda assim alguns tributos no podem ser cobrados antes de decorridos noventa dias da data a publicao da lei que os instituiu ou aumentou. Como explica Hugo de Brito Machado:
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Agora, portanto, para que o tributo seja cobrado a partir de 1. de janeiro j no basta que a lei seja publicada at o ltimo dia do exerccio anterior, ou seja, j no basta a obedincia ao princpio da anterioridade. Para que o tributo seja devido a partir de 1. de janeiro, a lei que o criou ou aumentou deve ser publicada pelo menos 90 dias antes (MACHADO, 2008, p. 36).

Outro princpio ainda a ser estudado princpio da capacidade contributiva. Este princpio decorre da previso do artigo 145, 1., da Constituio Federal, que declara que o tributo deve ser graduado em funo da capacidade econmica do contribuinte. Assim, o Estado, para fixar o valor e instituir o tributo, tem que levar em conta a capacidade de quem deve contribuir, isentando aqueles que no podem pagar. A justia pressupe o tratamento igual dos iguais e desigual dos desiguais. A exemplificao prtica de sua aplicao trazida por Ricardo Cunho Chimenti:
As alquotas diferenciadas do imposto de renda representam uma das formas de se efetivar os princpios da igualdade e da capacidade contributiva, pois distribuem de forma proporcional os nus de prover as necessidades da coletividade. Da mesma forma a iseno [...] para contribuintes com menor capacidade econmica ou para microempresas (CHIMENTI, 2008, p. 18).

Outro a ser analisado o princpio da progressividade. Tratase, na verdade, de uma extenso do princpio da capacidade contributiva. Tanto que encontra previso no mesmo artigo 145, 1., da Constituio Federal. Significa que as alquotas dos tributos podem ser graduadas de acordo com a capacidade econmica do contribuinte. o caso j mencionado anteriormente do Imposto de Renda, que tem alquotas diferentes de acordo com a capacidade do contribuinte, isentando-se a populao de baixa renda. Garantia fundamental do contribuinte, ainda, o principio da vedao do tributo com efeito confiscatrio. Encontra-se previsto no artigo 150, IV, da Carta Constitucional brasileira de 1988. Nossa Constituio garante em seu artigo 5., XXII, o direito de propriedade. Segundo Sacha Calmon Navarro Colho: A teoria do confisco e
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especialmente do confisco tributrio ou, noutro giro, do confisco atravs do tributo, deve ser posta em face do direito de propriedade individual, garantida pela Constituio (COLHO, 1999, p. 246). Assim, no teria sentido permitir a existncia de um tributo muito elevado, a ponto de praticamente confiscar a propriedade do particular. Conforme explica Ricardo Chimenti: Entende-se como confiscatrio o tributo que consome grande parte da propriedade ou inviabiliza o exerccio da atividade lcita (CHIMENTI, 2008, p. 23). O princpio da liberdade de trfego de pessoas ou bens, expresso no art. 150, V, da Constituio Federal, como o prprio nome sugere, visa a permitir a livre circulao de pessoas e de bens em nosso territrio. Isto no impede, contudo, a cobrana de pedgios para a conservao de vias pblicas, pois a prpria Constituio Federal a autoriza expressamente no seu artigo 150, V. O princpio da imunidade recproca, nos termos do artigo 150, VI, a, da Constituio Federal, estabelece hiptese em que no incide tributos. Assim, veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, instituir tributos sobre patrimnio, renda ou servios, uns dos outros, bem como sobre suas autarquias e fundaes pblicas. Desta maneira, uma Universidade Federal, com forma jurdica de autarquia ou fundao, no pode ser tributada pelo Municpio, por exemplo, atravs do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS), em relao prestao de servio educacional que exerce, no mbito de suas funes. Neste ponto, oportuno falar acerca da noo de imunidade tributria. A imunidade sempre estar prevista na Constituio, o que a difere da iseno, que prevista em outra lei, que no a constitucional. Em dadas situaes especficas, caracterizadas na Carta Constitucional, no se poder instituir tributos (CARVALHO, 2002, p. 178). So imunes, pela Constituio, por exemplo, os templos de qualquer culto (artigo 150, VI, b); os partidos polticos e as instituies educacionais ou assistenciais (artigo 150, VI, c); livros, peridicos e o papel destinado sua impresso (artigo 150, VI, d), dentre outras hipteses. Quanto ao princpio da uniformidade tributria (artigo 151, I, da Constituio Federal), estatui que a Unio est proibida de insti173

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tuir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional, ou que implique distino entre o Estado, Distrito Federal e Municpios. Este princpio chamado por Paulo de Barros Carvalho de princpio da uniformidade geogrfica (CARVALHO, 2002, p. 160). Isto no impede, todavia, a concesso de incentivos fiscais visando a promover o equilbrio e o desenvolvimento de dadas regies do pas, como, alis, prev o prprio dispositivo constitucional (CHIMENTI, 2008, p. 41). Por fim, o princpio da no-diferenciao tributria, nos moldes do art. 152 da Constituio Federal de 1988, veda que Estados, Distrito Federal e Municpios estabeleam diferenas tributrias entre bens e servios de qualquer natureza, em razo da procedncia ou destino dos mesmos.

Noo de tributo
ATENO: Confira no Cdigo Tributrio Nacional os artigos citados. CNT: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/ L5172.HTM> Acesso em: 01 out. 2008. Pelo que expusemos at o presente momento, podemos dizer que o Direito Tributrio voltado para a disciplina jurdica do tributo. Mas o que o tributo? O artigo 3, da Lei n 5.172/66, o Cdigo Tributrio Nacional (CTN), traz uma definio de tributo. Segundo o CTN:
Art. 3. Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.

Vamos, ento, trabalhar cada um dos aspectos deste conceito legal de tributo. A Lei comea definindo tributo como uma prestao pecuniria compulsria. Com isto, o que se quer dizer que o tributo cobrado, independentemente da vontade do particular. Est uma caracterstica de todas as chamadas receitas derivadas, ou seja, aquelas arrecadadas

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a partir do poder de imprio do Estado, impondo sua vontade aos particulares. E trata-se de uma prestao pecuniria em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, isto , o tributo deve ser pago sempre em dinheiro, ou em ttulos que representem dinheiro (por exemplo, cheque, nota promissria, ttulos da dvida pblica etc.). Continua afirmando que o tributo no constitui sano de ato ilcito. Ou seja, ele no tem carter sancionatrio, de uma punio. No pago porque o particular cometeu alguma infrao isso que diferencia o tributo, por exemplo, de uma multa. Nas palavras de Ricardo Chimenti: A multa tem por pressuposto o descumprimento de um dever jurdico e por finalidade evitar comportamentos nocivos ordem jurdica, enquanto o tributo tem por pressuposto um fato lcito (CHIMENTI, 2008, p. 43). E ainda, assevera a norma que o tributo deve ser institudo em lei. Nada mais do que a expresso do princpio da legalidade, que j analisamos anteriormente, previsto no artigo 150, I, da Constituio Federal. Toda a restrio a um direito fundamental do contribuinte deve ser feita por meio de uma lei. E a tributao implica uma restrio ao direito de propriedade. Assim, a regra que todos os aspectos pertinentes a um tributo devem ser regulados por lei. Conclui apontando que o tributo cobrado mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Como j afirmado, a tributao independe da vontade do particular. Contudo, o Estado, ao cobrar um tributo, est tambm limitado pela lei. Sua atuao deve ser toda regida pela lei, no podendo, em hiptese alguma, ir alm do que a lei autoriza. Por isso, dizemos que a atividade de cobrana do tributo atividade administrativa plenamente vinculada: s pode agir dentro do que a lei autoriza. Isto para garantir segurana ao particular em relao ao poder estatal de cobrar tributos. Importante destacar que a cobrana atividade administrativa, ou seja, Legislativo e Judicirio no tm competncia para cobrar tributos, apenas o Poder Executivo.

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Elementos da obrigao jurdica tributria


Inicialmente, devemos apresentar um conceito de extrema relevncia para o Direito: o conceito de obrigao jurdica. Podemos dizer, de maneira bem simples, que a obrigao um vnculo que une um sujeito ativo a um sujeito passivo. O sujeito ativo o credor, aquele que tem o direito de cobrar uma prestao do devedor. Sujeito passivo, por sua vez, o devedor, aquele de quem o sujeito ativo pode cobrar esta prestao. No caso do Direito Tributrio, instaura-se, tambm, uma relao jurdica, que envolve o credor do tributo (sujeito ativo da obrigao tributria) e o devedor (sujeito passivo da obrigao tributria). A principal obrigao do contribuinte, logicamente, o pagamento do tributo. Contudo, alm dessa obrigao, chamada de obrigao principal, h tambm a chamada obrigao tributria acessria. So os deveres que o contribuinte tem perante o Estado, para tornar vivel a atividade de tributar. Por exemplo, tem o dever de informar o que lhe requerido pelo Estado, de exibir documentos que lhe so requeridos. Caso seja descumprida esta obrigao acessria, o contribuinte se sujeita a uma penalidade pecuniria, ou seja, ao pagamento de uma multa. Feitas estas consideraes iniciais, passemos, agora, ao estudo dos elementos que integram a obrigao jurdica tributria. So eles, basicamente: a) hiptese de incidncia; b) sujeito ativo e sujeito passivo; c) base de clculo; e d) alquota. A hiptese de incidncia o fato descrito na lei em abstrato, como apto a gerar a obrigao tributria. Chamamos de fato gerador o fato real e concreto que d origem obrigao de pagar o tributo. A hiptese de incidncia do IPTU a propriedade de um imvel urbano. J o fato gerador a situao concreta, de uma pessoa que tem um imvel urbano e, por isso, deve pagar este imposto. Nas palavras de Ricardo Lobo Torres: Fato gerador a circunstncia da vida representada por um fato, ato ou situao jurdica que, definida em lei, d nascimento obrigao tributria (TORRES, 2008, p. 241).
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Pouco importa se o fato gerador do tributo foi um fato lcito ou ilcito. O tributo devido da mesma forma. Assim, por exemplo, se a renda foi auferida atravs de uma atividade ilcita, devido, ainda assim, o imposto de renda. No exemplo de Ricardo Lobo Torres: A renda auferida com o jogo proibido ou com a prostituio fato gerador de imposto de renda (TORRES, 2008, p. 250). A razo disso que um dos princpios orientadores do Direito Tributrio o chamado princpio do non olet . A noo assim explicada por Ricardo Lobo Torres:
O princpio do non olet (= no cheira) ingressou no direito tributrio por influncia de Vespasiano, que, defendendo-se da crtica formulada por seu filho Tito, insistiu na cobrana de imposto sobre os mictrios pblicos, pois dinheiro no cheira. Significa, modernamente, que o tributo deve incidir tambm sobre as atividades ilcitas ou imorais. princpio de justia cobrar o imposto de quem tem capacidade contributiva, ainda que proveniente do jogo, do lenocnio ou de outra atividade proibida, sob pena de se tratar preferencialmente os autores dos ilcitos frente aos trabalhadores e demais contribuintes com fontes honestas de rendimentos (TORRES, 2008, p. 102).

Uma vez ocorrido o fato gerador, deve-se pagar o respectivo tributo. E, tendo como marco a ocorrncia do fato gerador, a doutrina do Direito Tributrio distingue entre dois conceitos fundamentais: a evaso e a eliso fiscal. A evaso, segundo o entendimento predominante, ocorre quando o indivduo pratica o fato gerador e no paga o respectivo tributo. uma prtica ilegal, e que punida pela nossa legislao. J a eliso a conduta no sentido de evitar a ocorrncia do fato gerador. Ou seja, evita-se o fato gerador e, com isto, o pagamento do tributo. No h qualquer ilegalidade na eliso tributria. O sujeito ativo aquele que tem a titularidade do crdito tributrio, tendo o direito de cobrar e arrecad-lo. tambm chamada de capacidade tributria ativa. Quem detm tal capacidade o Estado, atravs da Unio, dos Estados-membros, Distrito Federal e dos Municpios. O direito de cobrar um tributo indelegvel, no podendo ser
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transferido. Contudo, pode ser editada uma lei delegando-o. o que se chama de parafiscalidade. Ocorre, ento, quando um ente diverso daquele que instituiu o tributo, por lei, autorizado a arrecad-lo. Na lio de Roque Carrazza: [...] quando uma pessoa que no aquela que criou o tributo vem a arrecad-lo para si prpria, dizemos que est presente o fenmeno da parafiscalidade (CARRAZZA, 2007, p. 561). De regra, favorece a pessoas jurdicas de direito pblico, e pessoas jurdicas de direito privado, mas que perseguem finalidades pblicas, como, por exemplo, SESI, SENAC etc., que so chamados de entes paraestatais. O sujeito passivo o devedor do tributo, detentor da chamada capacidade tributria passiva. De regra, abrange qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que pratica o fato definido na lei como gerador do tributo. Assim, a regra que todo aquele que proprietrio de um veculo automotor deve pagar o IPVA. Cabe apontar que as convenes e os acordos firmados entre os particulares, nos termos do artigo 123 do CTN, no tm qualquer valor para a Fazenda Pblica. Desta forma, quem tem o dever de pagar o tributo no se livra da obrigao de pag-lo, transmitindo para outro esta incumbncia. No pertinente exemplo de Ricardo Lobo Torres: Assim, por exemplo, se locador e locatrio acordam em que a responsabilidade pelo pagamento do IPTU se transfere daquele para o locatrio, nem por isso o locador poder opor pretenso do Municpio tal ajuste para se livrar do vnculo obrigacional (TORRES, 2008, p. 256). H uma distino em Direito Tributrio entre o contribuinte e o responsvel. Muitas vezes, tem obrigao tributria uma pessoa distinta daquele que praticou o fato gerador. Este o chamado responsvel tributrio. Na lio de Ricardo Chimenti:
Contribuinte (sujeito passivo direto, aquele que tem relao pessoal e direta com o fato gerador). Exemplo comum o da pessoa que aufere renda e consequentemente contribuinte do imposto de renda. Pode ocorrer, porm, que outra pessoa (o responsvel), vinculada indiretamente com o fato gerador, por imposio de lei esteja desde logo obrigada a responder pelo tributo e/ou pela penalidade pecuniria. o caso da fonte pagadora, a
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quem se atribui a responsabilidade pelo recolhimento do imposto de renda (o sujeito passivo da obrigao tributria, neste exemplo, o empregador art. 45, pargrafo nico, do CTN) (CHIMENTI, 2008, p. 116).

A base de clculo, por sua vez, um valor, que servir de referncia para o clculo do tributo devido. Ou, como sintetiza Ricardo Lobo Torres, A base de clculo a grandeza sobre a qual incide a alquota indicada na lei (TORRES, 2008, p. 253). A base de clculo pode ser expressa em dinheiro, bem com em qualquer outra grandeza. No caso do IPTU, por exemplo, o valor venal (de venda) do imvel. No caso do Imposto de Renda (IR), o total de rendimentos obtidos em um dado perodo. Por fim, a alquota um critrio legal, de regra um percentual, que incidir sobre a base de clculo. Basta que se lembre das distintas alquotas do imposto de renda, de acordo com a faixa de renda do contribuinte.

Classificao dos tributos


Quais so as espcies de tributos que existem no Direito brasileiro? Esta pergunta, a princpio, encontra resposta no artigo 5, do CTN (Cdigo Tributrio Nacional), que diz de modo taxativo, que tributos so os impostos, as taxas e as contribuies de melhoria. De acordo com o artigo 4. do Cdigo Tributrio, para se distinguir uma espcie tributria de outra, basta que se considere qual o seu fato gerador. Assim, se a cobrana pelo Estado de um dado tributo ocorre devido a um fato relativo ao contribuinte, e no a uma atividade especfica mantida pelo Estado, temos que tal cobrana tem a natureza de imposto (art. 16 do CTN). Por exemplo, o IPTU um imposto porque basta a propriedade de um imvel urbano para que ele incida. Da mesma forma, IPVA tem natureza de imposto porque basta a simples propriedade de um veculo automotor para sua incidncia. Na lio de

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Paulo de Barros Carvalho, o imposto incide sobre: [...] um fato alheio a qualquer atuao do Poder Pblico (CARVALHO, 2002, p. 36). Diz-se que imposto um tributo no-vinculado, pois o Estado nada tem que fazer em relao ao particular para cobr-lo. Nas palavras de Roque Antonio Carrazza, o fato que d origem ao imposto:
[...] sempre realizado pelo contribuinte, sem nenhuma relao especfica com qualquer atividade do ente pblico. [...] Portanto, a prestao patrimonial do contribuinte do imposto unilateral (e no sinalagmtica), porque no faz nascer, para a entidade tributante, qualquer dever especfico de efetuar uma contraprestao (CARRAZZA, 2007, p. 510).

Os impostos podem, de acordo com o ente que tem competncia para institu-los, ser classificados em: a) federais: so institudos pela Unio, e esto previstos nos artigos. 153 e 154, I, da Constituio Federal; b) estaduais: institudos pelo Estado, com previso no artigo 155 da Constituio Federal; c) municipais: institudos pelos municpios, com previso no artigo 156, da Constituio Federal; e d) distrital: o Distrito Federal detm a competncia para instituir impostos municipais e estaduais, conforme preveem os artigos 155 caput e 147, parte final, da Constituio Federal. Ressalte-se, ainda, que a Unio detm a chamada competncia tributria residual. Significa que, nos termos do artigo 154, I da Constituio Federal, pode instituir, atravs de lei complementar, impostos no previstos na Carta Constitucional. O artigo 154, II, autoriza, ainda, a criao de tributos excepcionais, em caso de guerra externa ou na sua iminncia (a respeito, consulte: CHIMENTI, 2008, p. 05).

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IMPOSTOS FEDERAIS, ESTADUAIS E MUNICIPAIS


Impostos Federais artigo Impostos Estaduais artigo Impostos Municipais arti153, da Constituio Federal 155 da Constituio Federal go 156 da Constituio Federal - imposto sobre importao (II) - imposto sobre transmisso - imposto sobre a proprieda- imposto sobre exportao (IE) causa mortis e doaes de predial e territorial urbana (IPTU) - imposto sobre produtos indus- (ITCMD) - imposto sobre a circulao - sobre operaes de crdito, cm- de mercadorias e sobre presbio e seguro ou relativas a ttulos taes de servios de transporte interestadual e ou valores mobilirios (IOF) - imposto sobre a renda e proventos intermunicipal e de comunicao (ICMS) de qualquer natureza (IR) - sobre a propriedade territorial - imposto sobre a propriedade de veculos automotores rural (ITR) (IPVA) - imposto sobre grandes fortunas (IGF) (no est em vigor) trializados (IPI) - imposto sobre a transmisso (onerosa) inter vivos de bens imveis (ITBI) - Imposto sobre servios de qualquer natureza (ISS)

Quadro 1: Impostos Federais, Estaduais e Municipais. Fonte: elaborado pelo autor.

Todavia, caso a cobrana do tributo ocorra em funo de um fato realizado pelo Estado, qual seja, a prestao de um servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio, ou ento o exerccio regular de poder de polcia, tal cobrana ter a natureza de uma taxa, nos termos do artigo 77 do CTN. Como bem sintetiza Roque Carrazza: preciso que o Estado faa algo em favor do contribuinte, para dele poder exigir, de modo vlido, esta particular espcie tributria (CARRAZZA, 2007, p. 515). Assim, se um determinado municpio presta o servio de coleta domiciliar de lixo, servio este cuja utilizao pode se dar separadamente por cada um dos seus usurios, ento recair sobre os potenciais ou efetivos usurios a obrigao de pagar uma taxa, referente a este servio.

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Como j dito, a taxa incide tambm em razo do exerccio do poder de polcia pelo Estado. O CTN define o que se deve entender por poder de polcia em seu artigo 78. Literalmente:
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.

Desta forma, se o Municpio realiza a atividade de fiscalizao de bares e restaurantes, analisando, por exemplo, suas condies de higiene, em vista do interesse da coletividade, est no exerccio regular de poder de polcia. E, em razo disso, pode cobrar uma taxa. Ento, conclui-se que a taxa um tributo vinculado, pois depende sua cobrana de uma atuao, ainda que potencial, do Estado. Por outro lado, se a cobrana do tributo tem em vista a construo de uma obra pblica, de que decorra valorizao para o imvel do proprietrio, este tributo tem a natureza de uma contribuio de melhoria, prevista no artigo 81 do Cdigo Tributrio Nacional. Assim por exemplo, se um municpio constri uma praa ou qualquer outro espao de recreao, fato que repercute na valorizao dos imveis daquela rea, poder cobrar contribuio de melhoria. Novamente, estse diante de um tributo vinculado atuao do Estado. Nas palavras de Roque Carrazza, a atuao do Estado s pode consistir numa obra pblica que causa valorizao imobiliria, isto , que aumenta o valor de mercado dos imveis localizados em suas imediaes (CARRAZZA, 2007, p. 540). Pelo Cdigo Tributrio Nacional, assim, estas so as trs espcies tributrias existentes. Contudo, a partir da Constituio Federal de 1988, surgiram outras espcies de tributos, a saber, os emprstimos compulsrios e, ainda, as contribuies.

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Os emprstimos compulsrios, previstos no art. 148, I e II, da Constituio Federal, constituem uma espcie autnoma de tributo, que possui uma destinao constitucionalmente determinada. Assim, conforme determina a Constituio Federal, tem que ser empregado em despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, guerra externa ou sua iminncia (artigo 148, I, da Constituio Federal), hipteses em que no precisa ser observado o princpio da anterioridade. Pode, ainda, ser institudo em caso de investimento pblico de carter urgente e de relevante interesse nacional, observado, nesse caso, o princpio da anterioridade (art.148, II, CF). Nos termos do pargrafo nico do art.148, o tributo em questo deve ser aplicado na despesa que motivou sua instituio. Este tributo entra nos cofres do Estado como verdadeiros emprstimos, uma vez que, em tese, tem que ser restitudos aos particulares posteriormente. Como aduz Ricardo Chimenti: Os valores obtidos com o emprstimo compulsrio no integram o patrimnio pblico. Por ser restituvel, o emprstimo compulsrio no chega a transferir riqueza do setor privado para o Estado [...] A mesma lei que institui o emprstimo compulsrio deve disciplinar sua devoluo e o prazo de resgate (CHIMENTI, 2008, p. 45). As contribuies diversas, atualmente designadas por muitos tributaristas como Contribuies Especiais, igualmente, constituem um tipo autnomo de tributo. No so vinculadas a uma contraprestao especfica do Estado. Tm uma destinao constitucionalmente determinada, ditando a Constituio o destino do recurso atravs delas arrecadado. Assim, por exemplo, no caso da contribuio sobre iluminao pblica, prevista o artigo 249-A da Constituio Federal, sua destinao ser custear o servio de iluminao pblica prestado pelo Municpio ou pelo Distrito Federal. Da mesma forma, a contribuio sindical e a contribuio para a seguridade social.

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Receitas originrias
Contudo, alm das receitas derivadas, que so exigidas compulsoriamente pelo Estado, independentemente da vontade do particular, como o caso da receita oriunda dos tributos, h tambm as chamadas receitas originrias. Nestas, a caracterstica fundamental a chamada voluntariedade, ou seja, dependem da manifestao de vontade das partes envolvidas. Desta forma, estas receitas so arrecadadas a partir de uma relao travada entre o Estado e os particulares, praticamente em p de igualdade. exatamente isso que ocorre quando o Estado cobra os chamados preos ou tarifas. Nestas hipteses, o Estado atua como se fosse um particular, na explorao econmica de seu patrimnio. O mesmo ocorre quando um dado servio pblico alvo de permisso ou concesso. O preo uma receita que tem origem em um contrato, firmado da mesma forma em que se estabelece um contrato no mbito do mercado. Isso o difere dos tributos, que, como j nos referimos, tm seus limites estabelecidos pela lei. Contudo, muitas vezes difcil distinguir entre uma taxa, que um tributo, e a tarifa, que no receita tributria. Ambas podem remunerar um servio pblico prestado pelo Estado e utilizado pelo particular. Assim, so propostos alguns critrios para a distino entre a taxa e a tarifa. So eles:
TAXA
O pagamento compulsrio, independente da vontade do contribuinte. Origina da lei. Regime jurdico de direito pblico. Remunera servios estatais que no podem ser transmitidos para a explorao do particular. Cobrana em vista da efetiva ou potencial utilizao do servio, bastando que o servio esteja disponvel, independente de sua efetiva utilizao.

TARIFA OU PREO
Facultatividade, uma vez que o particular pode no querer utilizar o servio. Origina da vontade das partes, em um contrato. Regime jurdico de direito privado. Remunera servios estatais que podem ser explorados pelo particular. Cobrana em vista da efetiva utilizao do servio. No basta que esteja disponvel, sendo necessrio que se utilize dele para a cobrana.

Quadro 2: Alguns critrios para a distino entre a taxa e a tarifa Fonte: elaborado pelo autor.
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Para tornar ainda mais precisa a distino entre taxas e tarifas, importante o conhecimento da posio do Supremo Tribunal Federal, que a Corte mxima da Justia brasileira. A fim de definir quais servios pblicos deveriam ser remunerados atravs de taxas e quais atravs de tarifas, o Supremo Tribunal Federal estabeleceu o critrio de que os servios em que se encontra interesse essencialmente pblico devem ser remunerados mediante taxas. So os servios que tm que ser explorados, necessariamente, pelo Estado, e no podem ser delegados ao particular. o caso das custas, pagas ao Poder Judicirio, quando se ingressa com uma ao perante a Justia. Outro caso remunerado por taxa seriam aqueles servios prestados pelo Estado e que envolvem direto interesse da comunidade. Por exemplo, a taxa de coleta de lixo urbano. J as tarifas so pagas quando o que envolve so interesses individuais dos usurios. So os servios que no so considerados essenciais. Exatamente por isso, podem ser explorados por particulares, os permissionrios e concessionrios destes servios. Um exemplo seria a tarifa de servio telefnico. Assim, o que determinante para se saber se um dado servio ser remunerado por taxa ou tarifa sua essencialidade.

Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Para saber mais sobre os princpios e sua importncia para o Direito Tributrio, confira: CARVALHO, Paulo de Barros. O princpio da segurana jurdica em matria tributria. Revista Dilogo Jurdico, Salvador, n. 16, maio-junho-julho-agosto de 2007. Disponvel em: <http://www.direitopublico.com.br> Acesso em: 04 out. 2008. Para um maior aprofundamento sobre o princpio da legalidade tributria, consulte: MARTINS, Ives Gandra da Silva. O princpio da legalidade nos tributos. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 851, 1 nov. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=7549> Acesso em: 04 out. 2008.
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A respeito das imunidades tributrias, recomenda-se a leitura de: NOGUEIRA, Roberto Wagner Lima. Notas a propsito das imunidades tributrias. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 500, 19 nov. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=5955> Acesso em: 05 out. 2008. Para um aprofundamento no estudo acerca do fato gerador, consulte: NOGUEIRA, Roberto Wagner Lima. Fato gerador da obrigao tributria. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 546, 4 jan. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=6128> Acesso em: 04 out. 2008. Para saber mais sobre a distino entre as espcies de tributos, vale conferir: PALHARES, Cinthia Rodrigues Menescal. Breves consideraes sobre o conceito jurdico de imposto no Sistema Tributrio Nacional. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 405, 16 ago. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=5592> Acesso em: 04 out. 2008. A respeito da distino entre taxa e tarifa, conferir: HARADA, Kiyoshi. Distino entre taxa e tarifa. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1.262, 15 dez. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=9279> Acesso em: 05 out. 2008.

RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, o Estado tem que desenvolver uma srie de atividades para a satisfao de necessidades da sociedade: educao, sade, segurana etc. Estas e tantas outras atividades demandadas do Estado dependem de que ele tenha o que chamamos de receita pblica, ou seja, recursos para fazer frente s despesas com as quais tem que arcar.

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Assim, para a consecuo de seus objetivos, o Estado depende de receita. Esta pode ser obtida de diversas formas, mas a arrecadao de tributos a principal fonte de recursos para a receita estatal. O Estado, assim, respeitados os limites legais e constitucionais, cria, impe e cobra tributos, independente da vontade dos contribuintes. Neste sentido, o Direito Tributrio abrange todas as questes que envolvem a relao entre o Estado e os contribuintes, obrigados que esto ao pagamento de tributos. Assim, ele exerce um papel de suma importncia, limitando o poder de instituir e cobrar tributos pelo Estado. uma garantia para a sociedade, trazendo as regras que o Estado tem que respeitar quando exerce seu poder de tributar. Para tanto, foram ainda estudados os princpios constitucionais informadores do Direito Tributrio, os elementos constitutivos da obrigao jurdica tributria, a classificao dos tributos e as denominadas Receitas Originrias.

Atividades de aprendizagem

De posse de um jornal ou uma revista, procure identificar matrias relativas a impostos. Verifique se so abordados princpios e tributos estudados. Compartilhe sua pesquisa com seus colegas de curso. Legalidade e anterioridade so princpios informados no Direito Tributrio. Discorra sobre os mesmos, analisando sua importncia na garantia aos direito do contribuinte. Estabelea um paralelo comparativo, indicando as principais semelhanas e distines, entre Taxa e Tarifa.

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Direito Direito Tributrio Tributrio II II

UNIDADE

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Objetivo
Nesta Unidade voc ir estudar o crdito tributrio e suas garantias. E ainda, a constituio do crdito tributrio, em especfico o instituto do lanamento; e, as causas suspensivas, extintivas e de excluso do crdito tributrio. Por fim, vai conhecer vrias espcies de tributos, previstos na legislao brasileira.

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Direito tributrio II

Prezado aluno, nesta Unidade, conforme visto nos objetivos, continuaremos o estudo do Direito Tributrio. importante, para a sequncia dos estudos, que as questes abordadas anteriormente estejam bem consolidadas. Afinal, imprescindvel o domnio dos conceitos j lanados, para que voc compreenda os prximos tpicos. Vamos estudar, a partir de agora, o crdito tributrio e os diversos impostos existentes no Brasil. E lembre-se, qualquer dvida, consulte os tutores. Bons estudos!

O crdito tributrio e suas garantias


No captulo anterior, foi estudada a noo de obrigao tributria. Como j referido, a obrigao deve ser compreendida como um elo, que une um credor a um devedor. No caso do Direito Tributrio, o vnculo que une o credor (sujeito ativo) a um devedor (sujeito passivo), autorizando o primeiro a exigir do segundo o pagamento de um tributo. Ou seja, surge para o sujeito ativo um crdito tributrio, algo que tem o direito de receber do contribuinte. Este , a partir de agora, o foco deste estudo. Para que o Estado possa arrecadar os tributos satisfatoriamente, a lei confere ao crdito tributrio garantias especiais. Como bem expe Ricardo Lobo Torres, O direito ao crdito tributrio necessita de certas garantias para que possa valer contra os crditos pertencentes a outras pessoas ou sobre o patrimnio das empresas e dos cidados (TORRES, 2008, p. 317). Assim, o crdito tributrio tem privilgios e preferncias.

ATENO: Lembrese sempre de ter em mos, para sua consulta a Constituio Federal e o Cdigo Tributrio Nacional (CTN). A Constituio Federal pode ser acessada em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/constituicao/ constitui%C3%A7ao.htm> e o CTN, em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/LEIS/ L5172.htm> Acessos em: 20 out. 2008.

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Privilgio, segundo Lobo Torres uma exceo regra geral (TORRES, 2008, p. 317). E, como um privilgio do crdito tributrio, estabelece o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 649, que por ele responde todos os bens e rendas do sujeito passivo da obrigao tributria, excetuando-se apenas os bens ou rendas que a lei considere absolutamente impenhorveis, tais como os salrios dos trabalhadores e penses alimentcias. Outro privilgio a previso legal de que presumida fraudulenta, sem se admitir a possibilidade de prova em contrrio, a alienao de bens ou rendas por sujeito passivo em dbito com a Fazenda Pblica por crdito inscrito regularmente na dvida ativa (artigo 185 do Cdigo Tributrio Nacional). Estes so apenas alguns exemplos. Alm disso, o crdito tributrio detentor de preferncias. Ou seja, ele tem prioridade no pagamento em relao a outros crditos. Apenas no tem preferncia sobre os crditos decorrentes da legislao trabalhista ou de acidente de trabalho, conforme prev o artigo 186 do CTN. Da mesma forma, como garantia do crdito tributrio, para que se possa requerer a falncia ou a recuperao judicial, e para a celebrao de contratos com a Administrao Pblica, com o Estado, necessria a prova de que o contribuinte interessado no se encontra em dbito com a Fazenda Pblica (artigos 191 a 193, do CTN).

A constituio do crdito tributrio o lanamento


Como j afirmado, um dos elementos da obrigao tributria a hiptese de incidncia, algo que a lei traz em abstrato como o que ser tributado. Por exemplo, auferir renda a hiptese de incidncia do Imposto de Renda (IR). Quando a previso se concretiza em um fato real, temos o fato gerador. Assim, quando uma certa pessoa aufere renda, tem-se neste caso concreto um fato gerador do Imposto de Ren192

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da, nascendo da a chamada obrigao tributria, a obrigao de pagar o tributo. Contudo, para que o tributo possa ser cobrado no basta a ocorrncia do fato gerador, e o nascimento da obrigao tributria. necessria, ainda, uma providncia designada como lanamento. Chama-se de lanamento o ato da autoridade administrativa que vai confirmar a adequao do fato concreto, gerador de um tributo, previso da lei. Como define o artigo 142 do Cdigo Tributrio Nacional, lanamento:
o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel.

Na verdade, o lanamento no um procedimento administrativo, como dispe o CTN, mas um ato administrativo que tem como pressuposto a realizao do procedimento descrito no art.142. Assim, como ensina Ricardo Lobo Torres:
O lanamento resulta de um procedimento complexo, durante o qual so praticados inmeros atos e averiguaes. A autoridade administrativa investiga a ocorrncia do fato, procede s avaliaes necessrias, realiza o exame de livros e documentos fiscais para que possa liquidar o tributo devido (TORRES, 2008, p. 275).

atravs do lanamento que o crdito tributrio se torna lquido e certo, ou seja, o contribuinte tem a exata dimenso do que deve pagar ao Estado. Desta forma, pode-se dizer que o lanamento confere ao crdito tributrio a certeza e a liquidez necessrias, para que possa ser exigvel do particular. Como didaticamente explica Luciano Amaro:
Nestes casos, no obstante se tenha tido o nascimento da obrigao tributria, com a realizao do fato gerador [p. ex., algum detm a propriedade de certo imvel urbano construdo, o indivduo s ser compelvel ao pagamento do tributo pertinente (IPTU) se (e a partir de quando) o sujeito ativo (Municpio) efetivar o ato formal previsto em lei, para
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a determinao do valor do tributo, dele cientificando o sujeito passivo]. Antes da consecuo desse ato, embora nascida a obrigao tributria, ela est desprovida de exigibilidade. A esse ato do sujeito ativo (credor) d-se o nome de lanamento (AMARO, 1999, p. 315-316).

O lanamento, portanto, um ato administrativo vinculado lei. Significa que ele deve se ater lei em vigor na poca que ocorreu o fato gerador da obrigao tributria. Segundo o entendimento que prevalece, o lanamento no cria a obrigao de pagar o tributo. Apenas declara a obrigao, surgida com a ocorrncia do fato gerador. Tem, assim, natureza declaratria: declara o dever de pagar o tributo. Para que o lanamento tenha valor em relao ao contribuinte, este deve ser notificado, comunicado do lanamento tributrio. Por ser praticado por um agente da Fazenda Pblica, um funcionrio pblico estatal, goza de presuno de legitimidade e veracidade. Ou seja, incumbe ao contribuinte apontar algum equvoco no lanamento. Se constatada alguma irregularidade, deve ser proposta a ao anulatria de dbito fiscal. H, no Direito Tributrio brasileiro, trs modalidades de lanamento, a saber: a) Lanamento direto ou de ofcio: este lanamento s efetivado atravs do prprio Fisco, do rgo que ir arrecadar o tributo. o exemplo do IPTU, em que o Municpio faz o lanamento e informa o montante a ser pago ao contribuinte. As hipteses em que ocorre este lanamento esto previstas no artigo 149, I e II, do Cdigo Tributrio Nacional. b) Lanamento misto, ou por declarao: como o prprio nome sugere, para a confeco desta modalidade de lanamento, participam tanto o Fisco quanto o contribuinte. o caso do Imposto sobre a Importao realizada por particular, em que o contribuinte apresenta os valores relativos importao, presta outras informaes necessrias apurao do dbito tributrio Fazenda, e esta os confere, realizando ento o ato administrativo de Lanamento. Como ensina Luciano Amaro:

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Esta declarao destina-se a registrar os dados fticos que, de acordo com a lei do tributo, sejam relevantes para a consecuo, pela autoridade administrativa, do ato de lanamento. Se o declarante indicar fatos verdadeiros, e no omitir fatos que deva declarar, a autoridade administrativa ter todos os elementos necessrios efetivao do lanamento. Embora, para a prestao de informaes sobre fatos, o declarante tenha de, previamente, valorizar os fatos (para saber se so ou no sujeitos declarao), essa tarefa do declarante no ato de lanamento. Por isso, mesmo que o declarante j faa, no documento a ser apresentado, as operaes necessrias a quantificar o montante do tributo, s haver lanamento quando a autoridade, vista das informaes contidas na declarao, efetivar, documentadamente, o ato de lanamento, do qual deve dar cincia ao sujeito passivo, a fim de tornar exigvel o tributo (AMARO, 1999, p. 340).

c) Lanamento por homologao: neste caso, o contribuinte apresenta o crdito, pagando desde j o tributo, e a Fazenda apenas confere as regras formais de clculo, homologando-o. o que ocorre com o ICMS e o Imposto de Renda. Caso apure alguma irregularidade, pode impor uma multa ao contribuinte. Caso se mantenha em silncio, porque homologou o clculo do contribuinte. Como expressa Luciano Amaro:
Esse lanamento [...] se conteria no ato da autoridade que, ao tomar conhecimento de que o devedor procedeu ao recolhimento do tributo (e aps o cuidadoso exame da situao ftica e da lei aplicvel), registraria, expressamente, sua concordncia. Nessa concordncia (dita homologao, que se requer expressa) repousaria o singelo procedimento lanatrio. O Cdigo Tributrio Nacional no se olvidou da circunstncia de que o sujeito ativo poderia deixar correr o tempo sem proceder homologao expressa (que, alis, o que si acontecer) e deu soluo legal ao caso, ditando que, omisso o sujeito ativo durante certo prazo, o seu silncio equivaleria concordncia (AMARO, 1999, p. 344-345).

Desta forma, uma vez ocorrido o fato gerador, sua confirmao pelo lanamento e a notificao do contribuinte, est o tributo em condies de ser pago pelo contribuinte e cobrado pela Fazenda Pblica.
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Caso no seja pago, a Fazenda pode expedir o chamado auto de infrao, e tomar as providncias cabveis para o recebimento do valor respectivo. Nas palavras de Luciano Amaro:
Quando o lanamento feito, e notificado ao sujeito passivo, este deve pagar o tributo no prazo legalmente assinalado, sob pena de o sujeito ativo prosseguir com as medidas legais tendentes satisfao de seu direito, inclusive atravs da coero judicial (AMARO, 1999, p. 324).

ATENO: o lanamento do imposto de renda por homologao, no por declarao.

Causas suspensivas do crdito tributrio art. 151, do CTN


Sero analisadas a partir de agora as causas que suspendem o pagamento do crdito tributrio. So hipteses em que a lei possibilita o adiamento da exigibilidade do tributo do particular. So exemplos: a) Moratria: encontra-se prevista no artigo 151, I, do CTN. a prorrogao do prazo inicial para pagamento do tributo. Ou, como sintetiza Paulo de Barros Carvalho: A concesso de moratria um fator ampliativo do prazo para que certa e determinada dvida venha a ser paga, por sujeito passivo individualizado, de uma vez s ou em parcelas (CARVALHO, 2002, p. 436). Apenas pode ser feita atravs de uma lei, e pode ser concedida somente pela entidade tributante. Alguns autores afirmam que a moratria diferente de parcelamento, que consiste em uma novao*, dando origem a uma nova obrigao tributria, com nova data, novo valor, extinguindo a obrigao anterior. O art.155-A, 2, do CTN, porm, manda aplicar ao parcelamento as regras relativas morat-

GLOSSRIO *Novao substituio de um contrato por um novo, m e d i a n t e acordoentre todas aspartes envolvidas, com a remissa das obrigaes do antigo contrato. Fonte: Lacombe (2004)

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ria, o que tem levado muitos a entenderem que o parcelamento uma espcie de moratria, e no uma novao. b) Depsito integral do montante tributado: para que o crdito tributrio fique suspenso, neste caso, deve ser depositado o valor integral cobrado pela Fazenda Pblica. Como lembra Ricardo Lobo Torres, o depsito H que ser integral, incluindo os acrscimos moratrios e a correo monetria (TORRES, 2008, p. 286). O contribuinte pode fazer o depsito e, posteriormente, ingressar em Juzo para questionar o dbito tributrio. Sobre o valor depositado incidem juros e correo monetria. c) Interposio de recurso administrativo: neste caso, o crdito tributrio tem sua exigibilidade suspensa, mas apenas se o recurso interposto tiver o que em Direito se chama de efeito suspensivo, ou seja, como o prprio nome indica, o recurso, por previso em lei, tiver o poder de suspender a exigncia do tributo. Assim, a Fazenda Pblica no poder ajuizar ao de execuo fiscal para exigir o tributo enquanto no for decidido o recurso. d) Concesso de liminar ou tutela antecipada contra a Fazenda Pblica: a liminar e a tutela antecipada so providncias que tm por objetivo antecipar os efeitos de uma deciso judicial. Assim, o contribuinte pode ingressar com uma ao judicial, questionando seu dbito perante a Fazenda Pblica, e pedir em liminar ou como tutela antecipada que fique suspensa a exigibilidade do crdito tributrio. Se o juiz entender que deve acolher o pedido, pode suspender desde logo a exigncia do tributo, at o julgamento final do processo. e) Parcelamento: outra forma de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio o seu parcelamento. Nas palavras de Ricardo Lobo Torres:
O parcelamento ser concedido na forma e nas condies estabelecidas em lei especfica [...]. Compete autoridade administrativa conced-lo individualmente, fixando o nmero de prestaes e exigindo, se for o caso, as garantias necessrias, em geral a fiana (TORRES, 2008, p. 288).

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Causas extintivas do crdito tributrio Art. 156 do CTN


Agora, sero apontadas as causas que, segundo o CTN, extinguem o crdito tributrio. So causas que extinguem a prpria obrigao tributria, atingindo um de seus elementos, que so: sujeito ativo, sujeito passivo e o crdito tributrio. Desta forma, elimina-se um desses elementos, e por consequncia, desaparece a obrigao de pagar o tributo, a sujeio do contribuinte. Estas causas so previstas em um rol taxativo, no art. 156, do Cdigo Tributrio Nacional. So elas: a) pagamento: esta, logicamente, a principal causa que extingue a obrigao tributria. Como conceitua Hugo de Brito Machado: [...] o pagamento a entrega ao sujeito ativo, pelo sujeito passivo ou por qualquer outra pessoa em seu nome, da quantia correspondente ao objeto do crdito tributrio (MACHADO, 2008, p. 197). Ou, em sentido semelhante, afirma Paulo de Barros Carvalho que: Pagamento a prestao que o devedor ou algum por ele, faz ao sujeito pretensor, da importncia pecuniria correspondente ao dbito tributrio (CARVALHO, 2002, p. 448). A lei pode estabelecer um prazo genrico para o pagamento, por exemplo, 30 dias aps a notificao do lanamento. O pagamento deve ser em moeda corrente ou equivalente, por exemplo, um cheque. Pode ocorrer de, por um equvoco, o contribuinte vir a pagar mais do que efetivamente devido. Aquilo que excede ao dbito, que foi pago a maior pelo contribuinte, chamado de indbito tributrio. Para obter a restituio deste pagamento a maior, o contribuinte deve ingressar com uma ao de repetio de indbito. O prazo para ingressar em juzo com esta ao de cinco anos, contados da data do recolhimento, como prev o artigo 168, do CTN, ou de dois anos, a contar da deciso administrativa que denegou o pedido de repetio do indbito, conforme dispe o artigo 169, do CTN. b) remisso: trata-se de um perdo do dbito tributrio. A remisso somente pode ser concedida por lei a chamada lei remissiva

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emitida pela mesma pessoa poltica que est tributando. Assim, por exemplo, a Unio pode efetuar a remisso apenas de seus prprios tributos. Na sntese de Hugo de Brito Machado: Remisso perdo. dispensa. S pode ser concedida pela autoridade administrativa para tanto expressamente autorizada por lei. Pode, tambm, embora no o diga o CTN, ser concedida diretamente pela lei (MACHADO, 2008). Trata-se de uma opo poltica da entidade tributante. c) compensao: ocorre quando o contribuinte e o fisco tm entre si dbitos e crditos, ou seja, cada um devedor e credor do outro, ainda que de valores distintos. Ento, os valores so compensados, abatendo-se mutuamente, na proporo do que cada um deve ao outro. Como afirma Hugo de Brito Machado: A compensao como que um encontro de contas. Se o obrigado ao pagamento do tributo credor da Fazenda Pblica, poder ocorrer uma compensao pela qual seja extinta sua obrigao, isto , o crdito tributrio (MACHADO, 2008, p. 208). So requisitos para a compensao: I) que os envolvidos, credores e devedores entre si, sejam as mesmas partes; II) que ambos os crditos sejam liquidados, de valor certo e determinado; e III) autorizao legislativa para se compensar. d) transao: trata-se de um acordo, celebrado atravs de lei, entre o fisco e o contribuinte. Diversamente do parcelamento do dbito tributrio, que no exige lei, a transao, para que ocorra, deve estar prevista legalmente. Neste caso, a obrigao de pagar o tributo anteriormente existente desaparece, cedendo lugar a uma nova obrigao, com novos valores e datas. A transao no se confunde com a compensao: esta acordo administrativo, aquela pressupe um litgio, na esfera administrativa ou judicial, e na qual se busca uma soluo. e) prescrio: em Direito, chama-se de prescrio a perda de uma pretenso, no se podendo promover uma ao em virtude de no se ter exercido a ao durante certo tempo. A lei estabelece um prazo para que se ingresse na Justia com uma dada ao. E, quando se perde este prazo, ficando inerte o titular da ao, no mais possvel ingressar em juzo para se ver satisfeito o seu direito. Este prazo, que de regra de cinco anos, comea sua contagem a partir do lanamento

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tributrio, j anteriormente analisado. Na lio de Paulo de Barros Carvalho:


Com o lanamento eficaz, quer dizer, adequadamente notificado ao sujeito passivo, abre-se Fazenda Pblica o prazo de cinco anos para que ingresse em, juzo com a ao de cobrana (ao de execuo). Fluindo esse perodo de tempo sem que o titular do direito subjetivo deduza sua pretenso pelo instrumento processual prprio, dar-se- o fato jurdico da prescrio (CARVALHO, 2002, p. 463-464).

Conforme pode ser deduzido do artigo 174 do Cdigo Tributrio Nacional, o contribuinte que paga tributo prescrito no tem direito restituio. E isto porque, na verdade, o tributo devido. A prescrio apenas elimina a possibilidade de que o credor possa se valer de uma ao para cobr-lo. Assim, caso o devedor venha a pagar o tributo aps a prescrio, no poder pretender a devoluo da quantia. f) decadncia: a perda do direito, em virtude do seu no exerccio por certo lapso de tempo. Embora o conceito se assemelhe ao de prescrio, no se confunde com ela. Para se entender a distino, deve-se considerar o lanamento tributrio como um marco, um divisor entre uma e outra. Antes de ocorrer o lanamento do tributo, temse a sua decadncia. Somente aps o lanamento que se fala em prescrio do crdito tributrio. Assim, quando se analisa a decadncia, o que se tem em vista o prazo que a Fazenda Pblica tem para efetuar o lanamento do tributo. Como aduz Paulo de Barros Carvalho: A Fazenda dispe de cinco anos para efetuar o ato jurdico administrativo de lanamento. No o praticando, nesse perodo, decai o direito de celebr-lo (CARVALHO, 2002, p. 460). O incio deste prazo varia de acordo com o tipo de lanamento tributrio: a) no caso de lanamento direto ou misto, nos termos do artigo 173, do CTN, ocorre a decadncia em cinco anos, contados do primeiro dia do exerccio financeiro seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; b) no caso de lanamento por homologao, o artigo art. 150, 4, do CTN estabelece que a fazenda pblica pode homologar o lanamento em at 5 anos da ocorrncia do fato gerador, e, se permanecer em silncio, ocorre o que se chama de
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homologao tcita e, com isso, a extino da obrigao. Por fim, cabe apontar que o contribuinte que paga o tributo lanado depois do prazo decadencial de cinco anos tem direito restituio, diversamente do que ocorre quando paga o tributo prescrito. g) Converso de depsito em renda: caso o contribuinte tenha efetivado o depsito integral do valor, como j dito, fica suspensa a exigibilidade do crdito tributrio. E, como explica Ricardo Cunha Chimenti: Caso o contribuinte perca a ao na qual se deu o depsito [...], o valor convertido em favor da Fazenda Pblica, independentemente da execuo fiscal (CHIMENTI, 2008, p. 98). Desta forma, fica, ento, extinta a obrigao tributria. h) Pagamento antecipado e a homologao do lanamento: Trata-se de hiptese j analisada da figura do lanamento por homologao. Caso haja homologao pelo Estado do pagamento feito pelo contribuinte, por evidncia, est extinta a obrigao tributria. i) Deciso final em Ao de Consignao em pagamento: a ao consiste em efetuar o depsito do valor correspondente ao tributo, feito pelo contribuinte. Ocorre, comumente, em situaes em que o Estado se recusa a receber o tributo. Ento, o contribuinte o deposita em juzo. Nas palavras de Paulo de Barros Carvalho:
[...] a ao de consignao em pagamento o remdio processual apropriado quele que pretende pagar a sua dvida e no consegue faz-lo, em funo de recusa ou de exigncias descabidas do credor. [...] Se julgada procedente, o pagamento se reputa efetivado, convertendo-se em renda do credor tributrio a importncia consignada (CARVALHO, 2002, p. 470-471).

j) Deciso administrativa irreformvel e que no mais possa ser objeto de ao anulatria: trata-se de deciso proferida, de regra, em recurso interposto pelo contribuinte, e que lhe favorvel, reconhecendo seu no dever de pagar o tributo. k) Deciso judicial passada em julgado: o caso de ser reconhecida, em uma ao judicial, a inexistncia da obrigao de pagar o tributo. Passada em julgado significa deciso contra a qual no cabem mais quaisquer recursos.

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l) Dao em pagamento em bens imveis: outra forma de extinguir a obrigao tributria quando o contribuinte direciona imveis de sua propriedade para o pagamento do dbito tributrio, nos termos autorizados por lei. Trata-se de modalidade ainda no regulamentada, e, portanto, no utilizada pelos contribuintes.

Excluso do crdito tributrio


Por fim, sero objeto de anlise as causas de excluso do crdito tributrio. Para tanto, dois conceitos fundamentais so os de incidncia e de no-incidncia tributria. Diz-se, de maneira simples, que ocorre a incidncia de um tributo quando ocorre a hiptese de incidncia, a conduta prevista na lei que, ocorrendo, constitui o fato gerador de um tributo. Ao contrrio, a no-incidncia ocorre quando no ocorre fato algum, ou ocorre um fato irrelevante para o Direito Tributrio. Neste sentido, tm-se as chamadas imunidades e as isenes tributrias. a) Imunidade: a hiptese de no-incidncia tributria prevista na Constituio, diversamente das isenes, que esto previstas em lei. As imunidades, no Direito brasileiro, apenas atingem os impostos, no havendo, de regra, imunidades quanto a taxas e contribuies de melhoria. Como exceo, a Constituio Federal, em seu art. 5, prev alguns casos de no pagamento de certas taxas (ver, por ex., os incisos XXXIV, LXXIII, LXXVI, do artigo 5, CF). b) Iseno: refere-se a uma hiptese de no-incidncia tributria, prevista em lei, e no na Constituio. Da mesma forma que a lei cria uma iseno, pode revog-la, desde que respeitado o princpio da anterioridade. Diversamente das imunidades, podem incidir tanto sobre impostos, quanto sobre taxas e contribuies de melhoria. Por essa razo, a iseno considerada uma modalidade de excluso do crdito tributrio, ao lado da anistia, que vem a ser o perdo da penalidade aplicada por infrao legislao tributria (art.175, CTN).

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Impostos em espcie
O objeto de estudo, neste item, sero os impostos previstos e j institudos no Direito brasileiro. Para tanto, sero focados a competncia para a instituio dos mesmos e seus fatos geradores, alm de outros aspectos relevantes que envolvem cada um dos impostos. a) Imposto sobre importao II A competncia para a instituio desse tributo da Unio, conforme prescreve o artigo 153, I, da Constituio Federal. O fato que gera a obrigao de pagamento deste imposto a entrada no pas de mercadoria a ele destinada. Como explica Ricardo Lobo Torres, O tributo incide sobre a importao, que a entrada da mercadoria no territrio nacional. Essa entrada se materializa com o registro, no rgo arrecadador, da declarao em lei para se processar o despacho aduaneiro de mercadorias (TORRES, 2008, p. 374). Alguns tributos, alm da chamada funo fiscal, ou seja, de arrecadao de receitas para o Estado, exercem outras funes, chamadas de extrafiscais. O imposto sobre importao exerce importante funo extrafiscal, como instrumento regulador do comrcio exterior. Ele no se sujeita ao princpio da anterioridade, nos termos do artigo 150, 1, da Constituio Federal. Desta forma, no preciso de lei para mudar suas alquotas, que podem ser determinadas pelo Presidente da Repblica, atravs de decreto. Sua alquota pode ser especfica, tendo em vista o modo de medir o produto (por exemplo, o peso, a metragem do produto), ou ad valorem, ou seja, fixada em vista do valor do bem, como prev o artigo 20, do CTN. E, como j mencionado, as alquotas podem ser alteradas pelo Poder Executivo, independente de lei (artigo 153, 1, da Constituio Federal e, ainda, artigo 21, do CTN). b) Imposto sobre exportao IE Novamente, se est diante de tributo da competncia da Unio, nos moldes do artigo 153, II, da Constituio Federal. Nesta hiptese, o fato gerador do tributo a sada de produtos nacionais ou nacionalizados, para o exterior. Entende-se por produtos nacionalizados aque203

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les importados, que aqui foram beneficiados ou transformados. Este tributo tambm exerce funo extrafiscal, como instrumento regulador do comrcio exterior, pois a sua funo harmonizar os conflitos no comrcio internacional e influir na formao do preo das mercadorias (TORRES, 2008, p. 375). Este imposto no se submete ao princpio da anterioridade, conforme dispe o artigo 150, 1, da Constituio brasileira. Sua alquota pode ser reduzida ao ndice zero, ou aumentada (artigo 153, 1, da Constituio). O Poder Executivo pode, tal como ocorre no Imposto sobre importao, alterar sua alquota, no se submetendo ao princpio da legalidade neste ponto. c) Imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza IR A competncia para sua instituio da Unio, nos termos do artigo 153, III, da Constituio. O fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica de renda ou proventos de qualquer natureza, conforme prev o artigo 43, do Cdigo Tributrio Nacional. A disponibilidade econmica a de fato, ou seja, o recebimento efetivo de disponibilidade financeira (artigo 116, I, do CTN), e a disponibilidade jurdica a obtida pelo preenchimento de formalidade legal (por exemplo, o recebimento de doao de um imvel), como prev o artigo 116, II, do CTN. No h renda nem provento sem acrscimo patrimonial. Por isso, pode-se dizer que, em ltima instncia, o fato gerador do imposto o acrscimo patrimonial. Renda o produto do capital, ou do trabalho, ou da combinao de ambos (artigo 43, I, do CTN). Proventos, por sua vez, so todos os outros acrscimos patrimoniais, como, por exemplo, aposentadorias e penses, loterias etc. O sujeito passivo da obrigao tributria a pessoa fsica ou jurdica que registra acrscimos em seu patrimnio (contribuinte). Pode ser, tambm, quem tem a obrigao de reter o imposto na fonte (responsvel). o que ocorre com empresas que retm o imposto de renda na fonte de seus empregados, e o repassam Unio, como responsveis tributrios.

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d) Imposto sobre produtos industrializados IPI A competncia para a instituio deste imposto da Unio (artigo 153, IV, da Constituio Federal). Seu fato gerador pode ser: a) o desembarao aduaneiro do produto, quando de procedncia estrangeira (artigo 46, I, do CTN). O IPI, no caso, incide no s sobre o preo da mercadoria, mas tambm sobre o que foi pago a ttulo de imposto de importao, taxas e encargos cambiais (artigo 47, do CTN). b) a sada do produto do estabelecimento de importador, industrial, comerciante ou arrematante. No caso de comerciante, o IPI s devido nos produtos sujeitos ao imposto, e se ele vender o produto para um industrial (artigo 51, III, do CTN). c) arrematao, em leilo, de produto apreendido ou abandonado (artigo. 46, III, do CTN). Consideram-se produtos industrializados os modificados ou aperfeioados para o consumo (artigo 46, pargrafo nico, do CTN). Assim, a industrializao consiste em beneficiamento, transformao, montagem, acondicionamento ou renovao do produto. O IPI deve respeitar ao princpio da seletividade, que significa que sua alquota varia de acordo com a essencialidade do produto. Assim, em um produto de maior essencialidade, a alquota ser menor. Ou, nas palavras de Ricardo Lobo Torres, seletividade significa [...] que o tributo deve incidir progressivamente na razo inversa da essencialidade dos produtos: quanto menor a utilidade do produto tanto maior dever ser a alquota, e vice-versa (TORRES, 2008, p. 377). Deve, ainda, ser um imposto no-cumulativo, ou seja, o IPI pago numa operao deduz-se do IPI a ser pago na operao seguinte, na passagem da mercadoria de uma empresa para outra, ou de um estabelecimento para outro, da mesma empresa (artigo 51, pargrafo nico, do CTN). O IPI no se submete ao princpio da anterioridade geral, mas deve obedecer anterioridade nonagsima (artigo 150, 1, da Constituio Federal).

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e) Imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios IOF A competncia para sua instituio da Unio (artigo 153, V, da Constituio Federal). Alm das operaes mencionadas na prpria denominao do tributo, incide sobre o ouro, quando definido por lei como ativo financeiro (artigo 153, 5, da Constituio). um tributo que pode ser usado como instrumento de poltica financeira, exercendo, assim, funo extrafiscal, alm de arrecadar recursos. O IOF no se sujeita nem ao princpio da anterioridade geral nem nonagesimal (artigo 150, 1, da Constituio Federal). f) Imposto sobre a propriedade territorial rural ITR Trata-se de um tributo de competncia da Unio (artigo 153, VI, da Constituio). Contudo, conforme determina o artigo 158, II, da Constituio, 50% do valor arrecadado repassado ao Municpio, relativamente aos imveis nele situados (artigo 158, II, da Constituio). O imposto incide sobre a propriedade, o domnio til ( um aspecto da propriedade, que pode ser destacado e entregue a outrem), ou a posse de terra, fora da zona urbana. irrelevante a destinao efetiva do imvel, se agrcola ou residencial. O que se tem em conta a sua localizao fora da zona urbana. Este tributo tem carter seletivo, ou seja, suas alquotas devem ser fixadas de forma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas, no incidindo sobre pequenas glebas rurais, definidas em lei, quando o proprietrio as explore, desde que no possua outro imvel (artigo 153, 4, da Constituio). g) Imposto sobre grandes fortunas Trata-se de mais um imposto previsto na Constituio Federal, que seria de competncia da Unio, mas que ainda no foi regulamentado por lei no Brasil. Logo, na prtica ainda no foi implementado este tributo. Nos dizeres de Ricardo Lobo Torres: O Constituinte brasileiro se deixou influenciar por sistemas fiscais estrangeiros, como os da Espanha e Frana, que conhecem os impostos sobre o luxo e sobre os grandes patrimnios. Apesar de alguns projetos apresentados no Congresso Nacional, at hoje no foi regulamentado (TORRES, 2008, p. 380).

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h) Imposto sobre transmisso causa mortis e doao de quaisquer bens ou direitos ITCMD A competncia para a instituio desse tributo dos Estados e do Distrito Federal (artigo 155, I, da Constituio Federal). O objeto da tributao a transmisso de bens, atravs de doaes e heranas. Em se tratando da transmisso de bens imveis, o imposto recolhido pelo Estado onde estes se situam. No caso de bens mveis, o recolhimento feito pelo Estado onde se processar o inventrio ou tiver domiclio o doador (artigo 155, 1, da Constituio). i) Imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao ICMS O ICMS um imposto de competncia dos Estados e do Distrito Federal (artigo 155, II, da Constituio Federal). uma das principais fontes de recursos para os cofres dos Estados na atualidade. Incide sobre a circulao de mercadorias e sobre dois tipos de servios: o transporte intermunicipal e interestadual, e comunicao. Outros servios podero ser tributados atravs do ISS (Imposto sobre servios, dos Municpios) e, se no estiverem na lista especfica de servios tributados pelo ISS, sero isentos. O ICMS pode ser seletivo, com alquotas distintas em vista da essencialidade da mercadoria e servios (artigo 155, 2, III). Assim, sobre produtos tidos por essenciais, a alquota ser menor. Esse tributo tambm no cumulativo, como ocorre no caso do IPI (Imposto sobre produtos industrializados). Desta forma, compensado o que for devido em cada operao com o montante cobrado nas operaes anteriores (artigo 155, 2, I, da Constituio Federal). Ou, como explica Ricardo Chimenti:
no cumulativo porque, em cada operao, o contribuinte pode deduzir o montante cobrado (se houver iseno na operao anterior, no h o que compensar) nas operaes anteriores a ttulo de ICMS, desde que a documentao seja idnea (art. 23 da Lei 87/96) e o exerccio se d at cinco anos da data da emisso do documento (CHIMENTI, 2008, p. 156-157).

Considera-se ocorrido o fato gerador no momento da sada do estabelecimento do contribuinte, ainda que para estabelecimento do
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mesmo titular (Lei Complementar n. 87/96, artigo 12). Considera-se autnomo cada estabelecimento do mesmo titular (Lei Complementar n. 87/96, artigo 11, 3, II). Neste tributo, ocorre um fenmeno chamado de substituio tributria. Significa que o Fisco, para facilitar a arrecadao do tributo, atribui desde logo o encargo do tributo a um substituto, algum vinculado, de alguma forma, ao fato, que no o verdadeiro contribuinte. Esta pessoa, que no tem a obrigao de pagar o tributo, substitui o verdadeiro contribuinte, para facilitar a arrecadao. A substituio tributria vem sendo aplicada em vrios setores da economia. Pode ser progressiva ou regressiva. Na progressiva ou para frente, o substituto recolhe o imposto de operaes posteriores, ou futuras. o caso, por exemplo, da indstria de refrigerantes, (substituta tributria) que, na sada do produto de sua fbrica, recolhe o ICMS devido por ela prpria, pela distribuidora e pelo comerciante (substitudos) (CHIMENTI, 2008, p. 117). Na substituio regressiva, ou para trs, o substituto recolhe o que normalmente seria devido pelo operador anterior. Como ensina Ricardo Chimenti, neste caso:
[...] o responsvel pela operao final deve recolher o total devido por todas as operaes, a exemplo do que se verifica entre o criador de gado e o matadouro, o produtor de leite e o laticnio e o produtor de cana e o estabelecimento industrial que produz os produtos dela derivados (CHIMENTI, 2008, p. 117).

j) Imposto sobre a propriedade de veculos automotores IPVA um imposto de competncia dos Estados e do Distrito Federal, conforme previsto no artigo 155, III, da Constituio Federal. Incide sobre a propriedade de veculo automotor, abrangendo veculos terrestres, como automveis motos, nibus e caminhes, e ainda abrange aeronaves e embarcaes. O imposto recolhido no local onde o veculo emplacado, independentemente de onde resida seu proprietrio. Sua base de clculo o valor do veculo, aferido a cada ano. Na lio de Sacha Calmon Navarro Coelho: Seu fato gerador ter o pagante a condio de proprietrio de veculo automotor. o direito
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de propriedade o objeto da tributao, e no a coisa, pois o sujeito passivo sempre uma pessoa fsica ou jurdica, e a base de clculo, o valor da sua propriedade, isto , do veculo (COELHO, 1999, p. 475). Contudo, nada impede a seletividade de alquotas, por exemplo, em vista do tipo de combustvel utilizado. Da receita proveniente deste tributo, 50% da arrecadao pertencem aos Municpios (artigo 158, III, da Constituio Federal). l) Imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana IPTU A competncia para instituio deste tributo dos Municpios, nos moldes do artigo 156, I, da Constituio Federal. Incide sobre a propriedade de imvel urbano, bem como sobre a posse ou o domnio til de imvel urbano. Como explica Ricardo Chimenti:
Posse a situao de todo aquele que tem, de fato, o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Domnio til significa usufruir da coisa alheia como se fosse prpria, pagando-se ao proprietrio um valor determinado. Propriedade o direito de utilizar, usufruir e dispor de algum bem. Tambm implica o direito de reaver este bem caso algum o tome ou possua indevidamente [...] (CHIMENTI, 2008, p. 141).

Tem a denominao de imposto predial por incidir sobre imvel construdo, e territorial, porque igualmente abrange o imvel sem construo. A base de clculo o valor venal do imvel, o seu valor de venda no mercado, calculado a cada ano, conforme prescreve o art. 33, do CTN. Assim, o critrio de determinao de seu valor deve ser objetivo, considerando-se os terrenos e as edificaes, e no a condio econmica de seus proprietrios. m) Imposto sobre a transmisso intervivos de bens imveis, por ato oneroso ITBI Trata-se de um imposto de competncia do Municpio, previsto no artigo 156, II, da Constituio Federal. Incide sobre a transmisso, entre vivos (no por herana), por ato oneroso, ou seja, que envolve dinheiro ou contraprestao semelhante, de bens imveis (por exemplo, uma compra e venda) e de direitos reais sobre imveis (por exem209

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plo, o direito de usufruto). No entendimento de Sacha Calmon Navarro Coelho,


A transmisso tributada pelos municpios atinge o valor venal do bem imvel objeto do negcio jurdico, tenha ou no havido acrscimo patrimonial para as partes. O municpio participa com um percentual sobre o valor do negcio, como se fora um corretor. A sua tributao sobre o valor da transmisso (COELHO, 1999, p. 514)

n) Imposto sobre servios de qualquer natureza ISS Este tributo de competncia do Municpio, conforme prev o artigo 156, III, da Constituio Federal. Incide sobre a prestao habitual e remunerada, por empresa ou profissional autnomo, de servio constante da lista de servios instituda pelo Municpio, que, por sua vez, deve seguir a lista bsica do Decreto-Lei n 406/68, com a redao da Lei Complementar n 56/87, atualmente disposta em anexo Lei Complementar n 116/2003. O municpio pode at deixar de tributar determinado servio, mas no deve incluir na sua lista servio que no conste da lista bsica. Contudo, como adverte Ricardo Cunha Chimenti:
O fato gerador do ISS a prestao, por empresa ou profissional autnomo, com ou sem estabelecimento fixo, de servio de qualquer natureza, enumerados em lei complementar de carter nacional, desde que tais servios no estejam compreendidos na competncia dos Estados. Ou seja, somente pode ser cobrado ISS daqueles servios (fsicos ou intelectuais) previstos na lista que acompanha a legislao pertinente e que no estejam compreendidos na rea do ICMS (CHIMENTI, 2008, p. 147).

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Saiba mais...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!

Para um maior aprofundamento sobre o crdito tributrio e suas garantias, recomenda-se a leitura de: HARADA, Kiyoshi. Preferncias do crdito tributrio. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1.623, 11 dez. 2007. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=10751> Acesso em: 15 out. 2008. Para uma anlise mais detida acerca da importncia do lanamento, recomenda-se a leitura de: MACHADO, Hugo de Brito. Impossibilidade de tributo sem lanamento. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 61, jan. 2003. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3678> Acesso em: 17 out. 2008. Para um estudo acerca das modalidades de lanamento, consulte: HARADA, Kiyoshi. Lanamento por homologao. Exigncia de notificao prvia do contribuinte para inscrio na dvida ativa. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 846, 27 out. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7500> Acesso em: 20 out. 2008. Para um aprofundamento do estudo sobre suspenso de exigibilidade do crdito tributrio, acesse: HARADA, Kiyoshi. Suspenso da exigibilidade do crdito tributrio e os problemas do dia a dia dos contribuintes. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1.020, 17 abr. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8254> Acesso em: 20 out. 2008.

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Sobre a distino entre a prescrio e a decadncia do crdito tributrio, consulte: HABLE, Jos. O que voc deve saber sobre os institutos da decadncia e da prescrio tributria. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1.849, 24 jul. 2008. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11523> Acesso em: 22 out. 2008. Para saber mais sobre as imunidades tributrias, recomenda-se: NOGUEIRA, Roberto Wagner Lima. Notas a propsito das imunidades tributrias. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 500, 19 nov. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=5955> Acesso em: 26 out. 2008.

RESUMO
Conforme voc viu nesta Unidade, a obrigao compreendida como um elo que une um credor a um devedor. No caso do Direito Tributrio, o vnculo que une o credor (sujeito ativo) a um devedor (sujeito passivo), autorizando o primeiro a exigir do segundo o pagamento de um tributo. Como foi ainda estudado, um dos elementos da obrigao tributria o lanamento, que consiste no ato da autoridade administrativa confirmar a adequao do fato concreto, gerador de um tributo, previso da lei. Assim, o lanamento, que tem natureza meramente declaratria, no cria a obrigao de pagar o tributo, apenas declara formalmente existir a obrigao, surgida com a ocorrncia do fato gerador. Para que o lanamento tenha valor em relao ao contribuinte, este deve ser notificado, ou seja, comunicado do lanamento tributrio. Foram, tambm, analisadas as causas que suspendem o
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pagamento do crdito tributrio (que so hipteses em que a lei possibilita o adiamento da exigibilidade do tributo do particular); as causas extintivas (que extinguem a prpria obrigao tributria, atingindo um de seus elementos: sujeito ativo, sujeito passivo e o crdito tributrio); e, as causas de excluso do crdito tributrio (que se verificam quando no ocorre nenhum fato, ou ocorre um fato irrelevante para o Direito Tributrio). Por fim, foram estudados os impostos em espcie, previstos e j institudos no Direito brasileiro, sendo focada a competncia para a instituio dos mesmos e seus fatos geradores, alm de outros aspectos relevantes que envolvem cada um dos impostos.

Atividades de aprendizagem

Diferencie as causas extintivas da causas suspensivas do crdito tributrio. Selecione uma das espcies de tributos estudados, de preferncia uma modalidade j conhecida por voc, e identifique o seu fato gerador.

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Curso de Graduao em Administrao a Distncia

REFERNCIAS
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Luiz Antnio Barroso Rodrigues


Possui graduao em Direito (UFJF) e Estudos Sociais (CES/JF). especialista em: Direito Processual (IVJ e Prisma JF/MG), Direito e Processo Penal (UGF RJ/RJ), Derecho Penal Econmico (UCLM Toledo/Espanha), Derecho Penal Parte General (USAL Salamanca/ Espanha) e MBA em Gesto de Negcio (FEA/UFJF JF/MG). mestre e doutor em Direito. Professor Adjunto da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora. Coordenador do Curso de Direito e do Curso de Ps-graduao lato sensu da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora. Defensor Pblico do Estado de Minas Gerais.

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