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Sentena de Pronncia Evandro Lins e Silva "Quando a dvida envolve a autoria ou participao no crime impera o princpio in dubio pro

reu; se a dvida quanto a qualquer excludente ou justificativa a soluo pro societate." Vem de longa data o equvoco de muitos autores, alguns de merecida nomeada, com a repetida assero de que o juiz da pronncia, existindo dvida, deve, sempre, mandar o acusado a julgamento pelos jurados, sem fazer qualquer distino sobre se a incerteza diz respeito autoria ou ao reconhecimento de excludente ou justificativa. Se se fizer uma reflexo mais aprofundada, logo se ver que essa forma simplificada e abrangedora de decidir as duas situaes de maneira idntica no apenas errnea, nos termos literais da prpria lei processual, mas , tambm, inconstitucional. Se no, vejamos. Hoje, os estudiosos, na doutrina mais recente e mais prestante, esto desfazendo o mito de que nos casos de competncia do Tribunal do Jri, deve ser adotado, invariavelmente, o critrio da remessa do processo ao julgamento dos jurados, desprezando o aforismo irrecusvel e milenar do "in dubio pro reu" e preferindo outro, incerto, e ambguo do "in dubio pro societate", inteiramente inaplicvel, porque no se pode contrapor o genrico direito da sociedade a expresso direito individual de qualquer membro e componente dessa mesma sociedade. O raciocnio no lgico. Sobretudo agora, quando estamos formalmente em pleno domnio do regime neoliberal, em que o respeito aos direitos individuais verdadeiro dogma, que no pode ser alijado na sua aplicao ou suplantado por apenas aparente resduo estatista, de que est impregnado o nosso Direito Penal e Processual Penal, pela notria fonte de que se nutriu: a legislao fascista italiana. No h dvida que essa influncia vem de mais longe, da mesma origem italiana, em fase deveras brilhante, que foi a Escola Positivista italiana, cujo corifeu - Enrico Ferri - era confessadamente socialista, antes de melanclica apostasia. Sem conduzir a discusso para posies tericas, mas no atendo legislao vigente, parece-nos irrecusvel que a matria, na doutrina e na jurisprudncia mais recente e mais prestante, est desfazendo a velha interpretao, mtica, anacrnica, serdia e ultrapassada. A nossa modesta opinio sempre foi, mesmo na vigncia das Constituies anteriores de 1988, a de que a dvida sobre a autoria, a co-autoria e a participao no delito, jamais pode levar algum ao crcere ou ameaa da condenao por um Jri de leigos, naturalmente influencivel por presses da opinio pblica e trazendo o aval de sentenas de pronncia rotineiras. O juiz lava a mo como Pilatos e entrega o acusado (que ele no condenaria) aos azares de um julgamento no Jri, que no deveria ocorrer, pela razo muito simples de que o Tribunal de Jurados s tem competncia para julgar os crimes contra a vida quando este existe, h prova de autoria ou participao do ru e no est demonstrada nenhuma excludente ou justificativa. Veja-se que o Cdigo de Processo Penal s autoriza a pronncia quando h indcios suficientes: o adjetivo no est a colocado por mero capricho ou por enfeite de redao do legislador. Suficiente, segundo o Aurlio, aquilo que satisfaz, que bastante, apto ou capaz, no caso, de condenar. Em primoroso trabalho sobre o tema, Jos Roberto Antonini mostra, com clareza meridiana, que o "in dubio pro societate" no passa de uma "frase de efeito sem laos de parentesco com o nosso sistema jurdico positivo" (Rev. Trib., p. 465). O grande juiz Magarinos Torres - defensor maior da instituio do Jri, quando ele esteve ameaado de extino, com a Carta de 1937, e autor de uma excelente monografia: "Processo Penal do Jri no Brasil" - j lembrava a inteligente observao de Pimenta Bueno: "...cumpre, de um lado, que o juiz da pronncia no incomode por motivos ligeiros a liberdade e paz do cidado, pois que, embora ela no seja mais do que um processo preparatrio da acusao, todavia, por si s, j um mal grave, que afeta muito a pessoa, interesses e famlia do indivduo pronunciado" ("Apontamentos Proc. Crim. Bras.", n 10, p. 182).

Argumenta o dr. Jos Roberto Antonini que a atual Constituio privilegia o interesse individual, que deve ser cuidadosamente protegido, "contra a mera possibilidade de condenao injusta pelo Jri, o qual no declara as suas razes, os seus motivos, ao condenar ou absolver". E cita Jos Frederico Marques, o notvel processualista penal, partidrio do "in dubio pro societate", mas que, em obra mais recente, nos "Estudos de Direito e Processo Penal em Homenagem a Nelson Hungria", escreve, em determinado ponto, este trecho, que se no uma contradio ou uma retratao, um valioso reconhecimento: "Para a pronncia tem de ser certa a existncia do crime e provvel a autoria imputada ao ru. Se apenas razovel a existncia do crime, no pode haver pronncia, e o mesmo se verifica quando to-s possvel a autoria que ao denunciado atribuda" ("Encerramento da Formao da Culpa no Processo Penal", p. 129). Hoje j se nota ser essa uma nova tendncia da doutrina e da jurisprudncia, porque "se assim no se fizer, se, diante da simples possibilidade de ser o ru o autor do crime, for ele exposto ao Jri, ter-se- criado verdadeiro prodgio jurdico: a garantia contra condenao arbitrria transformada monstruosamente em exposio ao risco de condenao desptica" (id. id.). Esse o sentido exato da interpretao dos arts. 408 e 409 do CPP em face dos termos expressos da Constituio de 1988. Na distino a ser feita no que toca dvida, em torno das teses discutidas nos autos, duas so as situaes: aquela que gira em torno da autoria, co-autoria, participao; e aquela em que se discute a legtima defesa ou excludentes penais. Nesse tema, em acrdo claro e modelar, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul resumiu a matria desta forma didtica e que deve servir em breve de paradigma ou de smula jurisprudencial: "Sinteticamente: quando a dvida envolve a existncia do crime ou a autoria/co-autoria/participao = pr ru; quando a dvida envolve excludente ou justificativas penais = pro societate" (Rev. Juris. RJ, RS, p. 127). No so poucas as decises dos tribunais no mesmo sentido: para que haja pronncia preciso que haja indcios srios e convincentes. O Tribunal de Justia de Santa Catarina decidiu igualmente invocando inclusive arestos do Tribunal de Justia de So Paulo: "No merece reparo a sentena que, em processo falto de elementos convincentes sobre a autoria, impronuncia o ru" (RT, vol. 549, p. 390). Ainda sobre o tema, a seguinte deciso: "Indcios de autoria. Necessidade de que sejam srios e suficientes, excluindo a probabilidade de erro, para no se conferir ao juiz poder ditatorial" (RT 61/319). Esse acrdo teve como relator o desembargador Cludio Marques. Ainda no mesmo sentido os acrdos proferidos em Recursos Criminais pelo TJ/RS, publicados na Revista de 1996, v. 1, t. 8, pgs. 89 a 93, de Bag, relator o desembargador Moacir Danilo Rodrigues; outro de Santa Rosa: "em sede de pronncia sobre a participao do denunciado resolve-se pro reo", v. 2, t. 12, pgs. 137 a 140, relator o desembargador Nilo Wolff; outro de Santo Cristo: "a expresso 'indcios suficientes' contida no art. 409 do CPP deve ser interpretada como exigncia de suporte probatrio idneo. Simples probabilidade, suposies, conjecturas ou presunes no podem levar um acusado a Jri" (v. 1, t. 15), relator desembargador Fernando Mottola, pgs. 238 a 240). Citaremos, finalmente, a existncia de acrdos recentes do Superior Tribunal de Justia sufragando o entendimento aqui esposado, da lavra dos eminentes ministros Edson Vidigal e Fernando Gonalves. Conclumos: algico o procedimento penal contra quem tem em seu favor o benefcio da dvida. Quanto mais depressa se resolva essa situao melhor para a prpria sociedade de que o ru faz parte. O juzo de acusao posto diante do Jri h de ter como pressuposto absoluto a prova da existncia de um crime contra a vida e indcios suficientes de autoria ou participao de algum. Ningum culpado mais ou menos, ou

quase, ou duvidosamente. ou no . No h grau intermedirio. Nessa dvida, a lei indica o caminho: reabre-se o processo. Evandro Lins e Silva ministro aposentado do STF, presidente do Grupo Brasileiro da Associao Internacional de Direito Penal e membro da Academia Brasileira de Letras. * publicado no Encarte da AIDP no Boletim do IBCCrim, v. 8., n. 100, mar., 2001 http://www.aidpbrasil.org.br/artigos/sentenca-de-pronuncia