SUJEITOS DO PROCESSO RELAO PROCESSUAL PENAL O processo penal, para os fins ora estudados, compreendido como uma relao

o jurdica processual, na qual os seus sujeitos protagonistas so: o juiz, a parte ativa Ministrio Pblico ou querelante - e a parte passiva, que o acusado. Observe-se, sem embargo, que as teorias sobre a natureza do processo no so aptas a esclarecer todas as nuances que envolve a variedade do processo, pelo que Afrnio Silva Jardim afirma que diante de tantas teorias (existem dezenas), que procuram demonstrar a natureza jurdica do processo, uma coisa se nos afigura indiscutvel: so todas elas fruto de um equvoco metodolgico de procurar, a todo custo, enquadrar o processo em uma das categorias de direito conhecidas, ou seja, identificar o processo ao contrato, instituio, relao jurdica, descurando do fato de que, conquanto no reste dvida de que a teoria da relao jurdica de suma importncia, o processo no necessita de qualquer teoria explicativa, no devendo ser identificado com a teoria da relao jurdica. [...] Os sujeitos processuais so todas as pessoas que atuam no processo: juiz, partes, auxiliares da Justia, testemunhas, dentre outros.1 Com efeito, enquanto no processo civil argumenta-se com a existncia de uma relao jurdica entre o autor e o Estado, caracterizada pelo vnculo de exigibilidade da prestao jurisdicional - isto , o autor tem direito jurisdio, enquanto o Estado tem o dever de prest-la, j que esta atividade (jurisdicional) por ele monopolizada - no processo penal condenatrio, o autor da ao (como regra, o Ministrio Pblico) no exerce direito em face do Estado, mas to-somente o dever que resulta do fato, previsto em lei, de ser ele o legitimado para a persecuo penal. Por isso dissemos, em outra oportunidade que, da mesma maneira que o Estado deve jurisdio a quem no est autorizado por lei a resolver o conflito de outra maneira, ele deve tambm a persecuo penal em juzo a quem teve retirada a sua iniciativa e legitimao para faz-lo, ou seja, a vtima. [...] Chega-se concluso de que o Estado deve a ao penal no s a vtima, mas a toda a comunidade jurdica, potencialmente interessada na proteo dos direitos. Assim, parece-nos haver certa diferena na configurao da relao processual penal, uma vez que tanto o direito a ver movimentada a jurisdio, para fins de aplicao da lei penal, quanto o direito iniciativa e controle da atuao em juzo esto reunidos na pessoa que, em regra, no integra a relao processual. [...] No falta, na doutrina, quem chegue a asseverar a inexistncia de partes no processo penal, diante da impossibilidade de se identificar na hiptese um legtimo conflito de interesses. A objeo partiria, ento do conceito carneluttiano de lide. Como se sabe,
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TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 3 a ed. rev. amp. e atual, Salvador: JusPodivm, 2009, p. 429.

segundo Francisco Carnelutti, a lide se caracterizaria por um conflito de interesses. Qualificado por uma pretenso resistida. A transposio do conceito de lide e, assim, de interesse, da teoria geral do processo para o processo penal esbarra em algumas dificuldades, como vimos. A primeira delas decorreria do fato de que nem sempre poderia haver resistncia por parte do acusado, o que j evidenciaria a inadequao do conceito anteriormente aventado.Todavia, a ampliao da idia de lide, para se referir no s a uma pretenso resistida, mas tambm a uma pretenso insatisfeita, poderia resolver a questo, uma vez que toda imposio penal - toda aplicao do Direito Penal - deve ser jurisdicionalizada, por via da utilizao irrenuncivel do processo. Assim, toda pretenso punitiva somente seria satisfeita com o processo. A segunda objeo bem mais sria. Parte da idia da inteira inadequao do conceito de interesse (comum ao processo civil) ao processo penal, como j anotado (item 5.1.3). De fato, no mbito do processo civil, em que a natureza da relao jurdica posta em conflito refere-se, na maioria das vezes, ao no cumprimento de obrigaes patrimoniais ou econmicas, de carter, pois, nitidamente, de direito privado, a satisfao do interesse resulta, quase sempre, em proveito do credor. [...] J no processo penal, no se pode afirmar presente o mesmo fenmeno. A conduo do ru sano privativa da liberdade no resultar em proveito da vtima nem mesmo do Estado, na ao penal pblica. [...] Surge aqui, com o objetivo de enquadrar a questo penal no conceito primitivo de lide caracterizada por um conflito de interesses, uma elaborao terica largamente difundida e, a nosso aviso, profundamente criticvel: o possvel conflito de interesse entre o ius puniende do Estado e o direito de liberdade do acusado. Conforme j assinalamos (item 5.1.3), no conseguimos enxergar na relao processual penal o exerccio de qualquer ius puniendi estatal. Direito de punir exerce o Estado quando elabora a criao dos tipos penais, estabelecendo padres de comportamentos tolerados e modelos de condutas inaceitveis, as quais, por critrios de reprovabilidade, seja quando a elas mesmas (condutas), seja quanto aos resultados que delas emergem, sero objeto de punibilidade, segundo as regras de Direito Penal vigente. Este direito no mais ou outra coisa seno expresso da soberania do Estado, no ponto em que se afirma livre para a elaborao de suas leis. Levada em questo para o seio do processo, e no mais do direito material, revela-se inteiramente inadequada a construo que pe em campos opostos o possvel conflito de interesses ligados punio e liberdade. Evidentemente, mesmo no plano lgico, a privao da liberdade ope-se ao exerccio dessa mesma linguagem. Disso ningum duvida. O que no certo, porm, afirmar que o Estado esteja sempre no exerccio de um direito de punir quando se encontra no plo ativo de uma ao penal. E isso at mesmo por que o interesse do Estado, na

questo penal, no se resume atuao do Ministrio Pblico, nela intervindo, de modo soberano, o poder jurisdicional. Mas no s. Tambm o Ministrio Pblico atua com inteira imparcialidade, a ele interessando, na mesma medida, tanto a condenao do culpado quanto a absolvio do inocente. [...] No se pode esquecer de que a fase pr-processual, isto , a fase de investigao, desenvolve-se sem a participao da defesa, do que resulta a concluso de que somente o convencimento ou a opinio deliciti inicial do Ministrio Pblico, para fins de instaurao da ao penal, que construda com alguma parcialidade. Mas, uma vez instaurada a relao processual penal, estabelecidos o contraditrio e a ampla defesa, o Ministrio Pblico inteiramente livre para a reapreciao dos fatos, sej sobre o aspecto de direito, seja sobre a questo ftica, no se podendo identificar em tal atuao tratar-se de exerccio de direito de punir, mas unicamente do exerccio do dever da ao penal, diante do convencimento firmado a partir do conjunto probatrio colhido na fase investigatria. No por outra razo que se fala em princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica: presentes (e bastantes) elementos de convico da existncia do fato criminoso, o Estado, via Ministrio Pblico, deve comunidade (ou sociedade, se se preferir) e vtima a instaurao da persecuo penal. Como se observa, fala-se em direito de punir unicamente para satisfazer as exigncias de uma teoria processual fundada no conceito de relao jurdica, segundo a qual o Estado-juiz seria o devedor de uma atuao jurisdicional, sempre que a tanto provocado. [...] 2 SUJEITOS PRINCIPAIS Juiz Autor: 1. Ministrio Pblico 2. Querelante Ru RGOS AUXILIARES E SUJEITOS SECUNDRIOS rgos auxiliares da Justia; Terceiros desinteressados (testemunhas); Terceiros interessados (o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros - art. 63, CPP) OBSERVAES TCNICAS justamente a imparcialidade da atuao do Ministrio Pblico no processo penal que costuma ser responsvel por certa perplexidade doutrinria acerca do conceito de parte.

OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 387/ 390.

Como vimos, h quem resista idia de uma parte que no seja parcial, de uma parte que possa zelar tanto pelos interesses da acusao quanto pelos interesses da defesa. Parece-nos, contudo, que o fato de o Ministrio Pblico atuar com imparcialidade no arranha, nem de longe, a sua qualificao processual de parte. Trata-se, na realidade, de questo a ser resolvida sob perspectiva unicamente processual, sem anlise de qualquer dado ligado ao direito material discutido no processo.3 1. 2. Legitimidade ad causam Ordinria Extraordinria Legitimidade ad processum Representante da parte DO JUIZ Mais do que ler muitos livros eu queria que os juzes conhececem muitos homens (Carnelutti) No basta ser culto, humano e dedicado. preciso, s vezes, ter a necessria coragem para enfrentar os potentados e a pacincia indispensvel para ouvir as lamrias dos humildes. No importa saber ser, no litgio, as partes so um operrio ou um industrial. Cumpre-lhe dar razo a quem a tiver (Tourinho Filho) preciso tambm ser probo. No existe, na sociedade, mal que se equipare venalidade dos Juzes. O juiz mprobo a negao do Direito e da Justia, um inimigo da Ptria. Cambises, certa feita, condenou Sisames, smbolo do juiz indigno, morte e, em seguida, revestiu a cadeira do Tribunal com sua prpria pele, para a exemplaridade (Tourinho Filho) O rgo incumbido de conduzir o processo, proferindo deciso final, a autoridade judiciria. A doutrina afirma que a rigor, sujeito processual no o juiz, mas o Estado-juiz, em nome do qual ele atua, evidenciando a caracterstica da substitutividade da jurisdio, com sua caracterstica de imparcialidade.4 INTRODUO rgo super et inter partes Principal funo solucionar conflito de interesses (vide princpio da indeclinabilidade da jurisdio art.. 5, XXXV, da CF).
CF, art. 5,XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

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TIPOS Monocrtico - regra Colegiado (Jri)

OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11 a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 390 4 TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 3 a ed. rev. amp. e atual, Salvador: JusPodivm, 2009, p. 429/430

QUALIDADES E PRERROGATIVAS DO JUIZ Investidura; Capacidade; Imparcialidade Alis bem de ver que um dos pilares do princpio do juiz natural, no que diz respeito vedao do juiz ou tribunal de exceo, reside exatamente na tutela da imparcialidade da jurisdio. Enquanto a questo de competncia (ningum ser processado ou sentenciado seno pelo juiz competente...)revela a preocupao com a qualidade da jurisdio, em relao ao conhecimento da matria a ser decidida, a regra da imparcialidade ocupase diretamente com as circunstncias, de fato e de direito, e com as condies pessoais do prprio julgador, que, segundo juzo prvio do legislador, poderiam afetar a qualidade de determinada, concreta e especfica deciso.5 ATENO 1: arts.. 252 e 254 do CPP Impedimento e Suspeio: impedimento nulidade absoluta.
CPP, Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito; II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha; III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo; IV - ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito. Art. 253. Nos juzos coletivos, no podero servir no mesmo processo os juzes que forem entre si parentes, consangneos ou afins, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive. Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das partes: I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles; II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia; III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes; IV - se tiver aconselhado qualquer das partes; V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes; Vl - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo. Art. 255. O impedimento ou suspeio decorrente de parentesco por afinidade cessar pela dissoluo do casamento que Ihe tiver dado causa, salvo sobrevindo descendentes; mas, ainda que dissolvido o casamento sem descendentes, no funcionar como juiz o sogro, o padrasto, o cunhado, o genro ou enteado de quem for parte no processo.
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Art. 256. A suspeio no poder ser declarada nem reconhecida, quando a parte injuriar o juiz ou de propsito der motivo para cri-la.

As hipteses de impedimentos, conforme j adiantamos, esto relacionadas com fatos e circunstncias, objetivas e subjetivas, encontradas, em regra, dentro do processo no qual o juiz estar impedido de exercer jurisdio.6 Em relao ao art. 252, I e II (funcionrio pblico): Embora a lei refira-se tambm a este ltimo, o impedimento somente ocorrer se demonstrada a relevncia da atuao do servidor no processo, ou grau de eventual influncia que dessa atuao possa resultar na formao do convencimento judicial7 Em relao ao art. 252, III: O que ser determinante dessa espcie de impedimento , portanto, a prtica de ato anterior de contedo decisrio, e no de simples movimentao processual, sem maiores conseqncias. O simples recebimento da denncia ou queixa, por exemplo, embora portador de certo contedo decisrio, no ser causa de impedimento [...]. Obviamente ocorrer impedimento se a deciso anterior foi em sentido contrrio, isto , de rejeio da denncia ou queixa, hiptese em que o contedo decisrio manifesto e evidente.8 Ao lado das causas de impedimento do juiz - que podem ser alegadas a qualquer tempo pelas partes -, existem as hipteses de suspeio - cuja finalidade relativa, sujeitando-se a precluso temporal [...] 9 J em relao aos casos de suspeio, os fatos e/ou circunstncias objetivas que podero influenciar o nimo do julgador so encontradas externamente ao processo.10 Em relao aos incisos IV, V, VI, CPP: E, ao mencionarmos fatos aqui denominados objetivos, estamos nos referindo a fatos que independem do exame concreto de sua efetiva influncia na imparcialidade do julgador, tal como ocorrer, ao contrrio, em relao aos fatos que tornam o juiz incompatibilizado com o processo (art. 112, CPP). A valorao do risco de violao regra da imparcialidade feita, pois, previamente pelo prprio legislador.11 Em relao ao art. 254, IV: [...] diz respeito ao aconselhamento profissional, que tenha possibilitado ao juiz um conhecimento mais amplo dos fatos que aquele constante do processo, porque veiculado no curso de uma relao cliente profissional anterior.12
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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11 a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 391 7 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11 a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 391/392 8 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11 a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 392 9 TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 3 a ed. rev. amp. e atual, Salvador: JusPodivm, 2009, p. 430 10 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 393 11 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 393 12 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 393

Um reparo em relao ao inc. VI do aludido art. 254: ao contrrio do que nele est previsto, o juiz no poder ser administrador de sociedade (a no ser associao de classe), em face de vedao expressa da Lei Orgnica da Magistratura (art. 36, II, Lei Complementar n 35/79)13 Em relao ao art. 254, I:Trata-se de dado da realidade a ser examinado em cada caso concreto, no mbito dos costumes e do ambiente cultural de cada comunidade, em que se possa aferir a efetiva influncia da relao de amizade ou de inimizade no mbito do julgador.14 No que toca, ento, os fatos e circunstncias, objetivas e subjetivas, que podem afetar a desejada imparcialidade do julgador, restaria apreciar a incompatibilidade a que se refere o art. 112 do CPP. [...] J em relao as incompatibilidades, no h reviso expressa de nenhum fato, circunstncia ou condio especial do agente ou de quaisquer dos sujeitos do processo para o fim de identificao de incompatibilidade do juiz com o julgamento da causa. No h, pois, a elaborao da casustica legal das incompatibilidades. Aqui se incluiriam, por exemplo, as recusas do juiz sob o fundamento de razes de foro ntimo [...]. E mais: exige fundamentao por escrito, com a referncia expressa respectiva causa (art. 97, CPP).15 1. 2. 3. PRERROGATIVAS: Vitaliciedade (art. 95, I, CF); Inamovibilidade (art. 95, II, C/C art. 93, VIII, CF); Irredutibilidade de vencimentos (art. 95, III, CF).
CF, Art. 95. Os juzes gozam das seguintes garantias: I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado; II - inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art. 93, VIII; III - irredutibilidade de subsdio, ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.

Essas garantias so dadas aos juzes para exercerem a jurisdio de modo livre, para haver um julgamento honesto. PODERES DO JUIZ Ao juiz defere-se a direo do processo, devendo zelar pela regularidade de seu desenvolvimento, para o que poder dispor at mesmo da fora pblica (leia-se, o
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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 393 14 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 394 15 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 394/ 395

concurso ou o auxlio dos agentes policiais)16 Poderes de Polcia ou Administrativos (v. arts. 497, I, II e VI, 792, 1 e 794, CPP): visam o desenvolvimento regular do processo
CPP, Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: I regular a polcia das sesses e prender os desobedientes; II requisitar o auxlio da fora pblica, que ficar sob sua exclusiva autoridade; VI mandar retirar da sala o acusado que dificultar a realizao do julgamento, o qual prosseguir sem a sua presena; CPP, Art. 792. As audincias, sesses e os atos processuais sero, em regra, pblicos e se realizaro nas sedes dos juzos e tribunais, com assistncia dos escrives, do secretrio, do oficial de justia que servir de porteiro, em dia e hora certos, ou previamente designados. 1o Se da publicidade da audincia, da sesso ou do ato processual, puder resultar escndalo, inconveniente grave ou perigo de perturbao da ordem, o juiz, ou o tribunal, cmara, ou turma, poder, de ofcio ou a requerimento da parte ou do Ministrio Pblico, determinar que o ato seja realizado a portas fechadas, limitando o nmero de pessoas que possam estar presentes. CPP, Art. 794. A polcia das audincias e das sesses compete aos respectivos juzes ou ao presidente do tribunal, cmara, ou turma, que podero determinar o que for conveniente manuteno da ordem. Para tal fim, requisitaro fora pblica, que ficar exclusivamente sua disposio.

Ao juiz cabe manter a ordem dos atos processuais:

CPP, Art. 251. Ao juiz incumbir prover regularidade do processo e manter a ordem no curso dos respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica.

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Poderes Jurisdicionais: Poderes-meios: Ordinatrios e Instrutrios Poderes-fins: atos decisrios e de execuo OBS: Funo anmala (ex: art. 28, CPP)
CPP, Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procuradorgeral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender.

O JUIZ NO SISTEMA ACUSATRIO Fase pr-processual (v. STF: ADIN N 1.570 2004 - contra o art. 3 da Lei 9.034/1995): o juiz no pode agir de ofcio, exceto para beneficiar o investigado, isto em razo da inrcia da jurisdio. Fase processual: so as partes tomam iniciativa, mas o juiz pode agir de ofcio Perfil do juiz no processo penal contemporneo
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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11 a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 395

TEXTO: CARVALHO, Amilto Bueno de. O Juiz e a Jurisprudncia: Um desabafo crtico. In: BONATO, Gilson (org.). Garantias Constitucionais e Processo Penal . Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. conceito de jurisprudncia as decises do Judicirio que no so necessariamente homogneas. 1a posio: torna mais prximo a lei da justia, aperfeioa as leis, para que a lei no cristalize, aponta solues as necessidades sociais, cria costumes jurdicos. a misso da jurisprudncia a de fazer avanar o direito. p. 2 2a posio: transforma-se em dogma que se repete, gera repetio: para o juiz e para os advogados o menor esforo para o xito da demanda, inibe a criatividade do operador jurdico. Juiz: 1a posio: mero aplicador do direito (instrumento para os doutrinadores verificarem suas verdades) 2a posio: ser divino O juiz precisa se conhecer para se distanciar dos casos que julga para no julgar a si mesmo. Alm disso ele precisa conhecer as partes, conhecer seu contexto social, histria de vida....E por ltimo o juiz deve sentenciar tendo como finalidade o futuro, para alterar a realidade. Os juzes fazem do Tribunal a figura de um pai, que o reverencia e por isso repete seus julgados. Na viso a melhor deciso aquela que reproduz as decises do tribunal. Tem aqueles juzes que repudiam tudo o que o tribunal faz, tem aqueles que j sabe distinguir as decises que devem ou no ser seguidas. No entanto a maioria se encontra na posio de bajular o Tribunal e por isso as jurisprudncias tem sido dogmas que no tem como finalidade o menor esforo, mas a simples bajulao ao tribunal.

O problema no parece ser o da gesto da prova, mas sim, o fato de se atribuir a iniciativa probatria ao juiz, conforme vem disposto no art. 156 do CPP, agora modificado, e para pior, pela Lei 11.690/08, que comete nova inconstitucionalidade ao deferir ao magistrado a possibilidade de determinao, de ofcio, de prova na fase de investigao. Tudo parece girar em torno da busca da tal verdade real, responsvel por inmeros abusos e violaes de direitos individuais, ontem e ainda hoje. Com efeito, a nossa legislao processual de 1941 e teve inspiraes inegavelmente autoritrias. Note-se, porm, que todo aquele ordenamento deve ser reinterpretado luz da ordem constitucional de 1988, pelas tantas e variadas razes j expostas nesta obra. Assim, embora reconheamos a amplitude da iniciativa probatria deferida ao juiz no Cdigo de Processo Penal, reforada ainda mais, e agora, pela Lei 11.690/08, no podemos esquecer que esta atividade probatria somente deve se desenvolver a partir da existncia de dvida razovel sobre o ponto relevante do processo, no sendo aceitvel, porm, e em nenhuma hiptese, a adoo de posio supletiva ou subsidiria da

atuao do rgo de acusao. E fazemos aqui, mais uma vez, uma relevantssima distino: a iniciativa probatria do juiz, quando utilizada para esclarecimentos ou integrao da prova produzida pela defesa, deve perfeitamente ser aceita, sem maiores restries, por todas as razes principio lgicas (a inocncia, o sistema de garantias individuais, a par conditio etc.) j aqui apontadas, no captulo referente aos princpios fundamentais do processo penal. O mesmo no pode ocorrer em relao atividade supletiva da atuao da acusao, no s por violao ao sistema acusatrio, mas ao princpio da igualdade de armas (par conditio), na medida em que o Estado estaria atuando em posio de evidente e desigual vantagem.17 Princpio do Juiz Natural Trata-se da aplicao das normas relativas vedao do juiz ou do tribunal de exceo e da exigncia de competncia material do juiz, tendo em vista que ningum ser processado nem sentenciado seno por autoridade judiciria competente (art. 5, LIII) A competncia a que estamos nos referindo aquela decorrente da especializao da jurisdio, ou seja, aquela fixada em razo da matria ou em ateno funo exercida pelo acusado, a reclamar o julgamento por rgo de jurisdio colegiada. A competncia territorial, como j vimos, atende a outra ordem de consideraes, sendo fixada mais no interesse da atividade probatria das partes - da tratar-se de competncia relativa, sujeita a precluso -, uma vez que o interesse pblico no correto e adequado exerccio da jurisdio estar resguardado com a atuao do juiz materialmente competente.18 Princpio da Identidade fsica do juiz art. 399, 2, CPP: aplica-se o art. 132, CPC subsidiariamente. DO MINISTRIO PBLICO "Entre todos os cargos judicirios, o mais difcil, segundo me parece, do Ministrio Pblico. Este, como sustentculo da acusao, devia ser to parcial como um advogado; como guarda inflexvel da lei, devia ser to imparcial como o juiz. (PIERO CALAMANDREI) NOTAS INTRODUTRIAS Origens Histricas. Evoluo nas Constituies Brasileiras: A CF/88 trouxe mudanas sobre o funcionamento e sua organizao No Brasil, a instituio de um modelo essencialmente acusatrio somente veio a lume com a Constituio da Repblica de 1988, com uma completa redefinio do papel do Ministrio Pblico na ordem jurdica, contemplando, alm da titularidade privativa da ao penal pblica, com inmeras e relevantes funes na defesa jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 e 129, CF).
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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11 a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 396/397 18 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 398

Para o exerccio de tais funes, o constituinte no poderia agir de outra maneira: instituiu um organismo construdo sob os princpios (institucionais, pois) da independncia funcional, da unidade e da indivisibilidade, reservando aos seus membros, para o adequado desenvolvimento de suas tarefas, importantes prerrogativas junto aos Poderes Pblicos e mesmo aos particulares.19 Perfil na atual CF88: Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. ATRIBUIES NA ESFERA CRIMINAL ele o titular da ao penal pblica, nos termos do art. 129, I, da Constituio do Brasil. Porm essa atribuio no o impede de, mesmo como parte, agir como fiscal da lei (custos legis). que a prpria Constituio Federal de 1988 definiu o Parquet como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, caput). Da que o Ministrio Pblico, no mbito da ao penal condenatria, no est obrigado a oferecer denncia ou a pedir a condenao do acusado, quando no existam elementos legais para tanto20 Natureza: parte parcial ou imparcial? V. art. 129, incs. I, VI, VII, VIII e IX, da CF; arts. 257 e 258 do CPP; Leis 8.625/1993, LC 95/1993 e Leis Orgnicas Estaduais.
CF, Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei; II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia; III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio; V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais; IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. CPP, Art. 257. Ao Ministrio Pblico cabe: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma estabelecida
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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 400 20 TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 3 a ed. rev. amp. e atual, Salvador: JusPodivm, 2009, p. 431

neste Cdigo; e II - fiscalizar a execuo da lei. CPP, Art. 258. Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos processos em que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que Ihes for aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos impedimentos dos juzes.

*O MP parte quando acusa, mas ele tambm deve proteger os interesses da coletividade, como tambm o acusado. A noo de imparcialidade do Ministrio Pblico assim atrelada ao seu interesse pela busca da verdade e pela realizao da Justia, como averba Manuel Sabino Pontes, ao verificar que no campo real, a misso do Ministrio Pblico promover a acusao de forma eficiente, independente e desprovida de qualquer sentimento que no seja o de Justia, porquanto mesmo acusando crimes, o promotor no deixa de ser um fiscal da lei, apenas lhe sento lcito promover denncia se estiver convencido da criminalidade, bem como da existncia de lastro probatrio mnimo para fundamentar a acusao (justa causa) [...] Feitas essas colocaes, de ver que o Ministrio Pblico tem atuao em diversas instncias. No rgo de primeiro grau, via de regra como parte. No segundo grau de jurisdio pode atuar tanto como parte como fiscal da lei, especialmente quando exara parecer nos processos, em grau de recurso.21 Ao contrrio de certos posicionamentos que ainda se encontram na prtica judiciria, o Ministrio Pblico no rgo de acusao, mas rgo legitimado para a acusao, nas aes penais pblicas. A distino significativa: no por ser o titular da ao penal pblica, nem por estar a ela obrigado (em razo da regra da obrigatoriedade, j estudada), que o parquet deve necessariamente oferecer a denncia, nem, estando esta oferecida, pugnar pela condenao do ru, em quaisquer circunstncias. Enquanto rgo do Estado e integrante do Poder Pblico, ele tem como relevante misso constitucional a defesa no dos interesses acusatrios, mas da ordem jurdica, o que o coloca em posio de absoluta imparcialidade diante da e na jurisdio penal. [...] Rejeitamos, assim, e inteiramente, pretenses tendentes parcializao da atuao ministerial. Nem a efetiva preocupao com uma verossimilhana (verdade processual) mais consistente justifica a perda de imparcialidade de um rgo pblico associado persecuo penal. De outro lado, a obrigatoriedade, como j visto, diz respeito vinculao do rgo do Ministrio Pblico ao seu convencimento (opinio delicti) acerca dos fatos investigados, ou seja, significa apenas ausncia de discricionariedade quanto convenincia ou oportunidade da propositura da ao penal, se presentes o fato (materialidade) criminoso (sua qualificao jurdica) e a autoria. [...]

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TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 3 a ed. rev. amp. e atual, Salvador: JusPodivm, 2009, p. 432/ 433

Nunca demais repetir: ao Estado (e, aqui, ao Ministrio Pblico) deve interessar, na mesma medida, tanto a condenao do culpado quanto a absolvio do inocente. Essa a verdadeira leitura a ser feita da norma do art. 257 do CPP.22 Suspeio, impedimento e incompatibilidade: art. 258, CPP. [...] se a argio ocorre durante o processo, o incidente ser resolvido antes do julgamento da causa. Em relao sentena absolutria passada em julgado, o problema tambm no se pe, diante da vedao da reviso pro societate, isto , da impossibilidade de se promover a reviso do julgado no interesse da acusao. [...] A hiptese, todavia, seria de nulidade relativa (porque diretamente relacionada com o caso concreto), a depender de provocao tempestiva da parte. Por isso, somente seria possvel enquanto ainda no julgada definitivamente a ao penal. [...] Portanto, na hiptese de sentena condenatria passada em julgado, no se poder anular o processo, com fundamento na parcialidade do parquet. [...] Ressalta-se, ainda, que o juiz, ao contrrio do que ocorre em relao ao defensor, no pode exigir nem determinar, de ofcio, a substituio do membro ministerial que estiver oficiando nos autos, ainda que sob fundamento de negligncia ou evidente parcialidade. Isso no seria possvel por absoluta falta de previso legal e pela independncia funcional do Ministrio Pblico tambm em relao ao juiz.23 rgo agente - regra rgo interveniente (custos iuris) PRINCPIOS INSTITUCIONAIS (CF, ART. 127, 1)
CF, Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. 1 - So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional.

1. Unidade Por unidade h de se entender a integralidade do rgo ministerial, a impedir o seu fracionamento enquanto instituio pblica, sem prejuzo, por bvio, da distribuio operacional de suas atribuies. Embora uno o Ministrio Pblico, as suas atribuies so distribudas entre rgos distintos, segundo misso constitucional de cada um deles. [...] A unidade , pois, uma caracterstica muito mais orgnica que propriamente funcional do Ministrio Pblico.24 2. Indivisibilidade(o que permite que um promotor seja substitudo por outro) J a indivisibilidade tem reflexos diretamente no interior da relao processual penal,
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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 400/402. 23 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 402 24 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 404

no sentindo de permitir que qualquer integrante do respectivo parquet (do Ministrio Pblico Federal, nas causas processadas perante a Justia Federal; do Ministrio Pblico Estadual, naquelas processadas perante a Justia Estadual) possa validamente participar do processo em curso, sem necessidade de novas e especficas designaes. O Ministrio Pblico, , portanto, indivisvel, podendo ser presentado por quaisquer de seus integrantes.25 3. Independncia funcional(no h subordinao) [...]particularizado na tutela da liberdade de convencimento e de atuao dos membros do parquet.26 Exemplo: sistemtica do art. 28 do CPP. ATENO1: Princpio do Promotor Natural: fundamentos e posies: Esse princpio diz que o ru deve ser acusado pelo promotor da causa. Se questiona esse princpio em razo da possibilidade de um promotor ser substitudo por outro. Foi exatamente a independncia funcional que forneceu a matria-prima para a elaborao terica do princpio do promotor natural, cuja inspirao assenta-se na mesma base daquela relativa ao do juiz natural: a vedao da instituio do rgo (juiz, e tambm aqui, promotor) de exceo, ou seja, cuja designao no tenha se originado a partir de critrios rigidamente impessoais. Sustenta-se, na doutrina do promotor natural, que, tal como ocorre com o juiz, a escolha do promotor para a atuao em determinado caso penal h de ser feita sempre segundo as regras previamente estabelecidas para a distribuio dos servios naquele rgo.27 ATENO2: Prerrogativas do MP v. art. 129, 3, da CF = Juiz
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: 3 O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao. 4 Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o disposto no art. 93.

MINISTRIO PBLICO E CRIMINALIDADE CONTEMPORNEA 1. 2. 3. 4. Atividade preventiva (art. 144, CF) - formas de atuao: Poltica- Criminal Controle de Polticas Pblicas Tutela da Segurana Pblica Controle Externo da Atividade Policial

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OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 404 26 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 404 27 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 11a ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2009, p. 404/405

 1. 2.

Atividade Repressiva: Criminalidade de massa Criminalidade difusa (cifra oculta) A DEMONIZAO DO MINISTRIO PBLICO ATAQUES (ILEGTIMOS) AO MINISTRIO PBLICO

Razes das investidas Projetos de leis da mordaa Projetos de Leis restringindo suas prerrogativas e funes Investigao criminal direta Inconstitucionalidade dos ataques

As clusulas ptreas da constituio no so conservadoras, mas impeditivas do retrocesso. So a salvaguarda da vanguarda constitucional... a democracia o mais ptreo dos valores. E quem o supremo garantidor e fiador da democracia? O Ministrio Pblico. Isto est dito com todas as letras no art. 127 da Constituio. Se o MP foi erigido condio de garantidor da democracia, o garantidor to ptreo quanto ela. No se pode fragilizar, desnaturar uma clusula ptrea. O MP pode ser objeto de emenda constitucional? Pode. Desde que para reforar, encorpar, adensar as suas prerrogativas, as suas destinaes e funes constitucionais (Carlos Ayres de Brito).

TEXTO: FELDENS, Luciano. Ministrio Pblico, Processo Penal e Democracia: Identidade e Desafios. In: PRADO, Geraldo; MALAN, Diogo. Processo Penal e Democracia: Estudos em Homenagem aos 20 Anos da Constituio de 1988. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. O perfil jurdico do MP est diretamente ligado ao Estado Democrtico de Direito. A CF/88 estruturou o MP desvinculado do Poder Executivo, de forma independente. Da porque no apenas a instituio em sua globalidade, seno que tambm seus agentes passaram a gozar de prerrogativas constitucionais que robusteceriam essa autonomia, tal o estabelecimento, guisa de princpio institucional do Ministrio Pblico, de sua independncia funcional (art. 127, 1). P. 324 Atribuies: defender a sociedade como um todo: defender e zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos, e dos direitos constitucionais, regime democrtico. Esse objeto clusula ptrea - art. 60, 4 CF. De pouco adiantaria homenagear-se com a clusula da intangibilidade um rol de direitos se, a par disso, no se conferisse idntico coroamento s normas-garantia edificadas a proteg-los da ao de maiorias eventuais. Aqui esto englobadas, para alm das garantias de direitos individuais, as garantias institucionais [...]p. 325 No se pode ficar nas clusulas ptreas, mas a intangibilidade se estende as garantias, para que se possa assegurar tais direitos. Deve-se estender tambm as garantias institucionais Dessa sorte, a perenidade conferida ao Ministrio Pblico por expressa disposio constitucional indica que o poder constituinte derivado encontra, no perfil jurdicoconstitucional do Ministrio Pblico, uma limitao material ao exerccio de reforma, ante a inderrogabilidade das funes institucionais acometidas instituio. ( P. 327.) Confessemos, de uma vez por todas: no processo penal, Ministrio Pblico parte, sempre. Essa discusso, que logo aprofundaremos, tem sua origem nas diferentes formas (formas, apenas formas) de exteriorizao do Ministrio Pblico nas diversas instncias judicirias. Desde logo, deve ficar claro: no ser o grau da carreira no qual est investido o membro do Ministrio Pblico que definir sua identidade institucional. a Constituio quem o faz. E como vimos, a configurao do Ministrio Pblico nica; por definio constitucional a instituio uma e indivisvel (art. 127, 1, da CF) p. 328. A condio de parte ostentada pelo Ministrio Pblico no processo penal especial, diferenciada (diferenciada em relao defesa que, a seu turno, parte diferenciada em relao ao Ministrio Pblico). Isso porque, ademais de parte na acepo grfica de sua posio processual de autor (art. 129, I, da CF), o Ministrio Pblico, no exerccio dessa funo, est igualmente vinculado defesa da ordem jurdica constitucional (art. 127 da CF). Essas posturas esto associadas em uma unidade de sentido. Ainda enquanto parte, rgo propulsor da aplicao proporcional da lei vlida. Alguns chamam essa atribuio de fiscal da lei, o que dizer pouco; a insistir-se nessa terminologia, deveramos ento compreend-la, hoje em dia como fiscal da Constituio. E isso se d em um duplo sentido: a) lei, para que tenha sua incidncia proposta ou avalizada pelo Ministrio Pblico, haver de ser aquela, e apenas aquela, que se encontre em relao de

sempre defesa de um interesse constitucional que lhe legitima a assim agir, haver de ser pleiteada, fundamentadamente, apenas se obedecidas sua adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. p. 329 Qd o MP se manifesta? O que define o momento de interveno da parte o princpio do contraditrio, o qual, no processo penal, h de ser identificado raiz do especfico ato ou momento processual em questo. p. 330 Outra diatribe j levantada por a, mas bem menos importante que a anterior, a de que o Ministrio Pblico, por ser parte, deveria, na sala de audincias, estar mtrica e centimetricamente distanciado do juiz tal como est a defesa, razo pela qual seria inconstitucional (chegou-se a sustentar isso) a prerrogativa do agente do Ministrio Pblico de sentar-se imediatamente direita do juiz (art. 18, I, a, da LC n75/93) [...] no parece seja corolrio de qualquer norma constitucional. Salvo melhor juzo, haver questes mais importantes a ocuparem a pauta de juzes e tribunais [...]. p. 330 A Constituio de 1988 atribuiu independncia funcional aos membros do Ministrio Pblico (art. 127, 1, da CF). Essa questo precisa ser bem compreendida. Por certo que no se trata de uma prerrogativa de ostentao pessoal do agente, mas de um princpio institucional do Ministrio Pblico, apto a afastar-lhe presses exgenas. [...] tal princpio no pode se destacar da unidade e da indivisibilidade que lhe so complementares. [...] Todavia, no ser em nome da independncia funcional que membros do Ministrio Pblico estaro autorizados, cada qual a levar Justia as demandas que bem entenderem, ou da forma como entenderem. H que se construir algo em termos de organicidade institucional; dizer, de unidade em torno da identidade. No Ministrio Pblico no pode haver pensamento nico; tampouco haver lugar para messianismos, para aes ou omisses fulcradas em concepes pessoais de poltica, de economia ou de mundo. Para isso esto a polcia em seu sentido estrito, o movimento social, a religio, a literatura. Convm recordar, o ministrio pblico, e no privado. p. 331 A discusso outra: assenta-se na formulao de demandas que se chocam frontalmente. Salvo melhor juzo, situaes como essa, por ilustrarem uma manifesta ausncia de articulao institucional, melhor seria se fossem evitadas. Em casos tais, em relao aos quais a sociedade esteja fortemente dividida, tudo aponta para convenincia de uma prvia discusso junto aos rgos internos de coordenao da atividade do Ministrio Pblico, com ampla interlocuo da sociedade. At mesmo para que se extraia uma concluso acerca da convenincia poltica da interveno do Ministrio Pblico como agente provocador da jurisdio. p. 332 No mbito jurdico-penal, um dos problemas que tangenciam o Ministrio Pblico a ausncia de uma poltica criminal institucionalmente orientada.[...]. Perceba-se que a ausncia de critrios de prioridade em mbito institucional j constitui, em si, um critrio, porquanto critrio sempre acaba existindo, ainda que seja o da ordem de precedncia dos inquritos distribudos. p. 332 Ainda nessa linha, o que parece mais preocupante que, enquanto no esteja institucionalmente articulado, sempre a partir de razes superiores que lhe sirvam de fundamento, o Ministrio Pblico estar prestigiando a natural seletividade do sistema penal, um sistema que historicamente tem sido forte com os fracos e fraco com os fortes. Aqui obviamente no se est a sugerir a correo, pela via penal, das graves distores

(mais) um instrumento elitista de dominao social. O Ministrio Pblico no (ou no deveria ser) um co de guarda dos interesses da classe econmica dominante; tampouco deve se apresentar como instituio revolucionria. At por isso importante que se estabeleam pautas de atuao institucional no mbito jurdico-penal, e que essas pautas venham luz, submetendo-se avaliao crtica externa, o que lhe permitiria prosseguir com aderncia de legitimidade, ou mesmo, em denso o caso, corrigir seus rumos. p. 333 Seja como for, a crtica que se poderia lanar sobre a colocao de um maior peso de deciso nas mos do Ministrio Pblico ao momento da formao da poltica criminal do Estado residiria na ausncia de legitimidade democrtica da instituio prea efetuar escolhas polticas (no particular, escolhas poltico-criminais) p. 334 Aqui deve ser sublinhado, entretanto, que a legitimidade (poltica) da instituio no aquilatvel e nem se consolida pelo voto, mas pela fundamentao de suas decises (aes), o mesmo sucedendo, mutatis mutantes, em relao ao Poder Judicirio. Ademais, no se descure que uma menor vinculao do Ministrio Pblico poltica o preo que se paga pela atribuio de maior independncia instituio, o que parece um preo relativamente baixo no Brasil, haja vista o recorrente envolvimento de setores polticos em aes delituosas (criminalidade governativa) Essa circunstncia no impede, seno que recomenda, que eventual dficit democrtico do Ministrio Pblico para a eleio de prioridades de atuao seja suprido por uma maior ateno da instituio aos anseios da sociedade civil; naturalmente, com os necessrios filtros que demandas dessa natureza costumam requerer. p. 334 Ao mostrar-se refratrio ao debate acadmico - o qual no se confunde com o prestgio a manuais que apenas reproduzem sentido -, o agente do Ministrio Pblico burocratizase, tendendo a dar por cumprida sua misso a partir do zeramento das estatsticas de produtividade, que pouco interessam ao cidado a p. A academia deve ser um grande laboratrio discursivo sobre a atuao das instituies pblicas em geral, do qual o Ministrio Pblico deve participar ativamente. A (re)legitimao da atuao do Ministrio Pblico depende dessa ductibilidade, dessa abertura da instituio s foras vivas da sociedade e, sobretudo, aos ambientes de produo intelectual. p. 334/335 Uma constatao emprica, retirada de um olhar panormico sobre os reclamos da sociedade brasileira, nos indica que no Brasil atual parece haver uma forte exigncia de maior transparncia, tica e legalidade na administrao pblica, assim, como de uma atuao mais eficaz frente a criminalidade macroeconmica. Existem razes suficientes para uma interveno organizada do Ministrio Pblico nesses setores da criminalidade, que trazem conseqncias socioeconmicas em nada desprezveis, com repercusso nos ndices de desenvolvimento d o pas, e, por conseqncia, no logro dos objetivos fundamentais da Repblica (art. 3 da CF) p. 335 Eis aqui, portanto, um tema em torno do qual a instituio poderia melhor se organizar, entabulando formas articuladas de atuao, inclusive no sentido de prevenir delitos dessa ordem, que colocam em xeque a credibilidade dos governos envolvidos, com significativos danos ao regime democrtico, a cuja defesa o Ministrio Pblico est constitucionalmente vinculado. p. 335

Historicamente, o exerccio da ao penal est associado existncia de indcios de autoria e prova da materialidade do delito, sendo necessrio o exame positivo dessas condies para que se viabilize a relao processual. Os manuais em geral costumam apontar que nessa fase inicial, de recebimento da denncia, a dvida militaria pro societate, de modo que seria o bastante um juzo de viabilidade persecutria. p. 336 Todas essas questes apontam para a necessidade de o Ministrio Pblico vislumbrar, desde o momento da propositura da denncia, um juzo de viabilidade condenatria, em substituio tradicional viabilidade persecutria. Do contrrio, antevendo o resultado infrutfero da virtual ao penal, mais adequado seria o Ministrio Pblico insistir na realizao de diligncias complementares ou, na ausncia de uma linha investigatria tendente a obt-las, requerer, desde logo, o arquivamento do inqurito ou das peas de informao de que dispuser. Observe-se que essa questo est atrelada anterior: exigir um maior rigor para a instaurao do processo penal concepo que se une necessidade de uma maior profundidade na fase da investigao, em sendo o caso com a participao direta do Ministrio Pblico, eis que destinatrio exclusivo das investigaes criminais (art. 129, I, CF) p. 337

DO RU OU IMPUTADO NOTAS INTRODUTRIAS PRINCPIO DA AMPLA DEFESA (CF, ART. 5, LV) DIVISO: A) AUTODEFESA: direito de ser ouvido, deve ser dado oportunidade. Somente o ru pode dispensar (Direito de audincia e direito de presena CPP, ART. 217) B) DEFESA TCNICA: defesa feita por um advogado - indispensvel DIREITO DA LTIMA PALAVRA (V. CPP, ART. 610) TERMINOLOGIAS *na fase pr-processual: indiciado, representado, autor do fato (no JECRIM) *na fase processual: denunciado, acusado, ru, imputado, querelado (ao penal privada). *na fase de execuo: apenado, condenado, reeducando. DIREITOS DEVERES (EX: CPP, ART. 367) IDENTIFICAO v. CPP, ARTS. 41, 259 e 395, I. O acusado deve ser individualizado. QUEM PODE SER RU? 1. IMPUTVEL 2. DO DOENTE MENTAL (V. ARTS. 149 A 154 DO CPP) 3. DA PESSOA JURDICA POSIES (CF, ART. 225, 3; LEI 9.605/98, ART. 3) somente em crimes ambientais - ainda tem doutrinadores que discordam. DO ADVOGADO

...a primeira coisa que devemos fazer matar os Advogados (SHAKESPEARE, Henrique IV). No ser quem sabe? a caveira de um Advogado? Onde esto, agora, suas cavilaes, os seu casusmo, as suas usurpaes e trapaas? Como que suporta que esse rude pcaro lhe pespegue cacholetas com uma p imunda, e no lhe fala em processo por leses corporais? este o final de tais chicanas, e o resultado de tais simulaes, ficar com o solente crnio cheio de pura sujeira? (SHAKESPEARE, Hamlet). Os advogados so as supersensveis antenas da Justia (CALAMANDREI). El abogado que assume la defensa es un alter ego procesal, algo as como el odo y la boca jurdicas del imputado (VICENTE GIMENO SENDRA). DA DEFESA TCNICA INDISPENSABILIDADE v. arts. 261 e 263 do CP; art. 133 da CF e art. 2 EOAB. TIPOS DE DEFENSORES: A) CONSTITUDO v. art. 266 do CPP: contratado pelo ru B) DATIVO v. art. 263 do CPP: quando o juiz indica um advogado para o caso - ocorre quando o ru no constitui um advogado. OBS: DEFENSOR PBLICO C) AD HOC v. art. 265 do CPP - nomeado para o ato: quando o advogado j constitudo no comparece. OBSERVAO: Curador: no tem mais curador para os menores, somente para os deficientes mentais. QUESTES CONTROVERTIDAS SOBRE A DEFESA TCNICA 1)DEFESA INEXISTENTE E DEFESA DEFICIENTE: SMULA 523 DO STF. No primeiro h nulidade absoluta e no segundo h nulidade relativa, somente se houver prejuzo - DEFESA EFETIVA X FORMAL (V. CPP, ARTS. 261, PAR. NICO E 497, V) 1)DEFESAS COLIDENTES: havendo um nico advogado para dois rus e h defesas colidentes, deve-se nomear outro advogado para um deles. 2)DEFENSORES PBLICOS - PRERROGATIVAS (LEI 1.060/1950; LC 132/09): prazo em dobro para a prtica de atos processuais. 3)DIREITO DE INVIOLABILIDADE DA PESSOA, DOS DOCUMENTOS E DO LOCAL DE TRABALHO OBS: LEALDADE PROCESSUAL TENDNCIAS CONTEMPORNEAS EROSIVAS AO DIREITO DE DEFESA DISSEMINAO DO PROCESSO PENAL DO INIMIGO (EX. DA ALEMANHA E ESPANHA): 1. DESTITUIO FORADA DE DEFENSOR NOMEADO PELO ACUSADO 2. INCOMUNICABILIDADE DO PRESO 3. INTERCEP. DAS COMUNICAES ESCRITAS ENTRE O PRESO E SEU DEFENSOR 4.LIMITAO DA QUANTIDADE DE DEFENSORES TCNICOS PARA CADA ACUSADO

ALGUNS ATAQUES AO EXERCCIO DA DEFESA NO BRASIL PROJETOS LEGISLATIVOS: 1.PL 6413/2005 IMPOR AOS ACUSADOS DE CRIMES GRAVES A DEFESA TCNICA DATIVA 2.PL 138/2007 ATRIBUIR A AUTORIA DO CRIME DE APROPRIAO INDBITA QUALIFICADA AOS ADVOGADOS QUE PERCEBEM HONORRIOS ADVOCATCIOS PROVENIENTES DE ATOS ILCITOS 3.PL 291/2003 PROIBIR A ENTREVISTA PESSOAL E RESERVADA ENTRE O PRESO ACUSADO DE PERTENCER ORGANIZAO CRIMINOSA E O SEU ADVOGADO, E INSTITUIR A POSSIBILIDADE DE INT. DE COMUNICAO ENTRE ELES A VTIMA (OFENDIDO) NO PROCESSO PENAL EU ESTIVE AQUI E NINGUM CONTAR A MINHA HISTRIA. (LUS SEPLVEDA, As Rosas de Atacama) MODOS DE ATUAO DO OFENDIDO NO PROCESSO PENAL: 1) COMO MEIO DE PROVA CPP, ART 201 (Inovaes da Lei 11.690/2008): A) Previso de valor da indenizao no caso de condenao criminal (v. art. 63, c/c com art. 387, IV, do CPP); B) A nova redao do art. 201 tornou mais clara a necessidade de sua oitiva; C) Comunicao de atos processuais (v.g., liberao do ru) - 2 art. 201 do CPP; D) Atendimento multidisciplinar - 5 do art. 201 do CPP; E) Segredo de justia para preservar o ofendido - 6 do art. 201 do CPP; F) Videoconferncia art. 217 do CPP 2) COMO AUTOR DA AO PENAL PRIVADA: QUERELANTE NAT. JURDICA DA INTERVENO: LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA TIPOS DE AO PENAL PRIVADA PAPEL DO MINISTRIO PBLICO

TENDNCIAS CONTEMPORNEAS (LEI 12.015/2009 E REFORMA DO CPP) 3) COMO ASSISTENTE DE ACUSAO - INTRODUO QUEM PODE SER ASSISTENTE DE ACUSAO? 1. VTIMA 2. REPRESENTANTE LEGAL 3. SUCESSORES - no falecimento da vtima (V. ARTS. 31 E 268 DO CPP) 4. PODER PBLICO E ENTES COLETIVOS V. ART. 80, C/C 82, INCS. III E IV DO CDC; DECRETO-LEI 201 (ART. 2, 1) ATENO: OAB COMO ASSISTENTE V. ART. 49 DA LEI 8.906/1994 CONSTITUCIONALIDADE - POSIES. (olhar) OBSERVAES IMPORTANTES FUNDAMENTO DA PARTICIPAO DO ASSISTENTE NO CPP -

POSIES: 1) patrimonial com o ttulo executivo 2) interesse em justia, a questo patrimonial consequencia MOMENTO DE INGRESSO APS O RECEBIMENTO DA INICIAL (at a sentena) V. ARTS. 268 E 269 DO CPP. PODERES DO ASSISTENTE DE ACUSAO V. ART. 271 DO CPP 1) pode propor meios de prova. Obs: assistente pode arrolar testemunha? O entendimento majoritrio que no, pois houve a precluso com o recebimento da denncia, lembrando que o assistente pega o processo no estado em que ele se encontra. 2) Formular perguntas s testemunhas e vtima. Quanto ao ru no est pacificado. 3) Complementar alegaes do MP 4) Sustentao oral. 5) Complementar o recurso do MP O assistente ser intimado de todos os atos do processo, mas a falta dele no implica em nulidade ou adiamento do ato, pois ele uma parte secundria. H posies em sentido contrrio. OBS: ROL TAXATIVO - POSIES * discute-se se o ru pode atuar alm das situaes previstas neste artigo, como por exemplo requer a priso preventiva do ru. Entende-se majoritariamente que no poderia. PROCEDIMENTO: 1.PETIO DE INGRESSO E MANIFESTAO DO MP: Formula um requerimento simples. 2.INDEFERIMENTO DO INGRESSO DE ASSISTNCIA ART. 273 DO CPP No cabe recurso dessa deciso, sendo o mandado de segurana a medida cabvel. COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS INTRODUO PRINCPIO DO CONTRADITRIO ELEMENTOS: 1. CINCIA; 2. PARTICIPAO; 3. PARIDADE DE TRATAMENTO PREVISO NO CPP: ARTS. 351 A 372 DA CITAO NOO PARTICULARIDADES DO CPP: 1. PARTICIPAO EFETIVA; 2. S OCORRE UMA VEZ; 3. EFEITOS (V. CPP, ART. 363) FORMAS DE CITAO: 1. PESSOAL REGRA (CPP, ART. 351); 2. FICTA DA CITAO FICTA NO CPP

 EXCEPCIONALIDADE E REQUISITOS V. CPP, ART. 365; SMULAS 351 366 DO STF ANTES DA LEI 11.719/2008: - EDITAL: CPP, ARTS. 361, 362 3 363 DEPOIS DA LEI 11.719/2008: 1. EDITAL CPP, ART. 363, 1; 2. POR HORA CERTA CPP, ART. 362 OBS: LOCAL INACESSVEL V. CPC, 231, II (ANALOGIA). CITAO POR EDITAL NO CPP - CONSEQUNCIAS n PREVISO: ART. 366 (1996) n REQUISITOS: 1. RU CITADO POR EDITAL; 2. NO CONSTITUIO DE ADVOGADO; 3. NO COMPARECE AUDINCIA. n EFEITOS: 1. SUSPENSO DO PROCESSO; 2. SUSPENSO DA PRESCRIO QUESTES POLMICAS SOBRE O ART. 366 n INCIDNCIA OBS1: art. 2, 2 LEI N 9.613/1998 OBS2: JUSTIA MILITAR (V. STF - INFORMATIVO 466) n RETROATIVIDADE POSIES n DECRETAO DE PRISO PROVISRIA n PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS n PRAZO PARA SUSPENSO DA PRESCRIO CORRENTES: 1. DETERMINADO PARMETRO (CP, ART. 109); 2. NO DETERMINADO EXEMPLO n TCIO ART. 121, CAPUT, CP - 01/01/08 n DENNCIA RECEBIDA: 02/02/08 n DECISO DE SUSPENSO DO PROCESSO COM FUNDAMENTO NO ART. 366: 02/08/08 DR___366, CPP_______ART. 109, CP____ INT. PRESC. (6M) - SUSP. PROC. (20ANOS)- PRESC. VOLTA A CORRER/PROCESSO CONT. SUSPENSO DA INTIMAO n NOO: desdobramento do contraditrio e da ampla defesa. n PREVISO: ARTS. 370 A 372: n QUESTES INTERESSANTES: o MP e o defensor tem prerrogativas pq estes no elege suas causas, por isso tem tratamento diferenciado, no havendo disparidade de armas. Eles so sempre intimados pessoalmente enquanto o advogado constitudo intimado pelo dirio. Alguns questionam a violao a paridade de armas. Na verdade, essas prerrogativas visam dar justamente paridade. 1. INTIMAO DO MINISTRIO PBLICO (CPP, ART. 370, 4; LEI 8.625/93, ART. 41, IV): tem que ser intimado com vistas dos autos, alm de ser

pessoalmente, isto , deve ser intimado e ao mesmo tempo ser levado o processo at ele. Se somente for aberto prazo na vara o prazo no est correndo, somente comea a contar quando o judicirio leva o processo at o MP. 2. DEFENSORIA PBLICA: em face da lei orgnica da defensoria hphe tem se entendido que tambm tem vista dos autos, que seu prazo s comea com intimao pessoal e com vista. 3. INTIMAO DA DEFESA NO JUZO DEPRECADO (SMULAS 155 DO STF E 273 DO STJ): vai ter audincia em outro municpio, O advogado deve ser intimado da expedio da carta precatria, mas no tem necessidade de ser intimado da data da audincia. Tem sido questionado por alguns doutrinadores visto que viola o contraditrio e a ampla defesa. n ATENO: CONTAGEM DE PRAZO NO CPP ART. 798 (SMULAS 310 E 710 DO STF): Como no processo civil o primeiro dia do prazo no computado, isto , comea a contar a partir de manha, e se intimado na sexta o prazo comea na segunda, comea a contar no primeiro dia til imediato ao da intimao. Diferena do processo civil: comea a contar da data da intimao, no importa quando o mandado foi juntada aos autos. No que diz respeito a precatrio smula 710 STF, tambm contado da intimao. Havia discusso acerca da precatria, por isso veio a smula. Em relao ao prazo em dobro: o nico sujeito que tem prazo em dobro no processo penal a defensoria. A idia do CPC que o MP tem prazo em dobro ou em qudruplo no se aplica ao processo penal, pq no est previsto na lei orgnica. Pontos: * o prazo sempre comea da intimao; * o primeiro dia no computado; * a defensoria publica tem prazo sempre em dobro; * MP e defensoria - intimao pessoal (exceo no JECRIM); * MP e defensoria com vista dos autos. PRISO E LIBERDADE PROVISRIA TUTELA DE URGNCIA NO CPP n INTRODUO n PROCESSO CAUTELAR CPC - FUNDAMENTOS - A QUESTO DO TEMPO: urgncia, perigo da demora - OBJETIVOS: resguardar o processo principal, o que se objetiva. - INSTRUMENTO DO INSTRUMENTO: se o processo cautelar o processo principal, ele o instrumento do instrumento. O processo penal, diferente do processo civil, no tcnico, no h no cdigo um tpico do processo cautelar. No processo penal, por ser um cdigo mais antigo, no h uma tcnica to especifica. Ao autores falam que apesar de no ter esta tcnica tem medidas espalhadas pelo cdigo e em leis esparsas. n CPP MEDIDAS CAUTELARES TIPOS DE TUTELA DE URGNCIA NO CPP

1. MEDIDAS DE NATUREZA PATRIMONIAL (sabe-se que o processo penal ao final tornar-se ttulo executivo para ressarcir a vtima, para devolver o dinheiro do crime, ento pode ser tomadas medidas durante o processo visando a questo patrimonial). Exemplo: seqestro, arresto, hipoteca legal, alienao antecipada de bens. Se h prova que um bem foi obtido em razo do trafico, pode-se seqestrar o bem, se h muitos bens e que no h lastro pode-se utilizar o arresto, na lei de drogas previsto que quando apreendido um veculo este pode ser alienado, se o acusado condenado o valor revertido ao Estado, se absolvido o valor devolvido. O bem no tem como ser devolvido, somente o dinheiro. O dinheiro fica depositado em conta poupana; A alienao s pode ser utilizado em caso de drogas se o veculo foi utilizado para o transporte de drogas, porque tem previso na Lei 11.343/06. O juiz pode se utilizar do poder geral de cautela e aplicar esta medida por analogia para outros casos. O Estado no tem muito aparato para guardar muitos bens, no h estrutura para ter algum gerir estes bens. O bem fica restrito na posse do acusado. Vai depender de cada caso. 2. MEDIDAS DE NATUREZA PROBATRIA (toda aquela destinada a resguardar a prova) Ex: 1) art. 225 CPP - depoimento ad perpetuam re memoriam, depoimento para preservar a memria. 2) Lei de proteo a testemunha: antecipao do depoimento de testemunhas ameaadas - PROVIDA (rgo de proteo de testemunha no ES), leva a pessoa para outro lugar, municpio, estados at para outro pas, permite a mudana de nome (ainda est no comeo), 3) busca e apreenso, 4) interceptao telefnica, 5) infiltrao policial, 6) gravao ambiental - qd um dos envolvidos grava no ambiente, conversas em gabinetes, residncias, gera discusses sobre a licitude, visto que precisa de autorizao judicial; 3. MEDIDAS DE NATUREZA PESSOAL: priso cautelar ou priso provisria (sinnimos). Ex: priso em flagrante, priso preventiva e priso temporria. Antes ainda tinham a priso decorrente de deciso de pronuncia e a priso decorrente de sentena condenatria recorrvel. Estas no existem mais no sistema de processo penal brasileiro aps a reforma. Estas ltimas os autores criticavam por violar o princpio da presuno de inocncia, porque ainda cabe recurso. O Supremo j vinha decidindo que estas prises no foram recepcionadas. Hoje s pode prender nestes casos se houver motivo. Crimes afianveis: pena mnima menor de dois anos. CARACTERSTICAS DAS TUTELAS DE URGNCIA 1. APARNCIA (FUMUS BONI IURIS FUMUS COMISSI DELICTI ): fumaa do bom direito, fumaa de que o acusado cometeu um crime, indcios razoveis que o ru cometeu o crime; 2. URGNCIA (PERICULUM IN MORA): s decreto a priso se a liberdade do individuo for um perigo, se houver risco de matar a testemunha, destruir provas, se o ru for acabar com a efetividade do processo; Os doutrinadores mais tradicionais dizem que para ter a priso provisria se houver o

fumus boni iuris e o periculum im mora, transportam do processo civil. melhor utilizar fumus comissi delicti e periculum libertatis. Estes so os requisitos bsicos. 3. SUMARIEDADE PROCESSUAL: cognio sumria; 4. SUMARIEDADE MATERIAL: diferente da sentena o direito material aqui no plena, nem exauriente, a cognio na medida cautelar sumria, o juiz no precisa ir a fundo no direito material, analisa indcios Autonomia da medida cautelar: pode no haver o processo principal. Ex. concedida a medida cautelar, mas posteriormente o processo arquivado; 5. PROVISORIEDADE: a medida provisria. Surge aqui um problema de prazo de durao de um individuo ficar preso. Nesse sentido veio o posicionamento de 81 dias, mas hoje est ultrapassada. Esse posicionamento somava os prazos dos atos processuais, se o individuo ficasse preso por tempo superior sem justificativa configurava constrangimento ilegal. O STJ entendeu que na verdade a medida deve ser mantida enquanto houver necessidade, no podendo somente vincular a mera soma aritmtica.; Ex: art. 316 CPP, revogao da priso preventiva quando no h mais necessidade. 6. NO GERA COISA JULGADA MATERIAL: medida cautelar, portanto no tem carter satisfativo, mesmo porque para decretar somente precisa de indcios do crime e da urgncia, assim no pode gerar coisa julgada; 7. REFERIBILIDADE: tem que ter uma referencia com o provimento que se busca, com o processo principal, ento se questiona sobre a constitucionalidade do requisito da ordem pblica na preventiva. Acaba sendo uma antecipao de tutela, pq qual seria sua referibilidade?; 8. FUNGIBILIDADE: pode trocar uma medida por outra? Sim, Se o MP requer uma priso e outra pode-se aplicar a fungibilidade. Mas isso s para as medidas que tm previso legal. Oposto da priso provisria tem-se a liberdade provisria, tem carter de medida cautelar tambm, relaxamento e revogao que so instrumentos de liberdade. Se o MP requer ou o delegado representa medida errnea o juiz pode aplicar a fungibilidade da medida e aplicar a medida correta. O delegado no parte: ele representa para a priso temporria ou preventiva, no requerimento. PAUSA: DO PODER GERAL DE CAUTELA DO JUIZ NO CPP (V. ART. 3)? No processo civil tem o art. 798 CPC o juiz pode aplicar outras medidas cautelares atpicas, no previstas no Cdigo. Utiliza analogia para aplicar medidas menos drsticas, ex: no aplicar priso e reter o passaporte para que o ru no fuja. A doutrina majoritria no admite o poder geral de cautela para criar outra priso provisria. Pontos: 1) no pacifico; 2) utilizado por analogia; 3) se cabvel somente para medidas cautelares que no restringe a liberdade. Diferena entre a fungibilidade e o poder geral de cautela: a fungibilidade para

aplicao de medidas j existentes, porm mais adequadas. O poder geral de cautela para aplicar medidas no previstas em lei. Perguntas: pode-se aplicar a fungibilidade quando o MP requer priso errada ou somente para instrumentos de revogao. Tema para monografia(Carina): sobre o poder geral de cautela, no vai ser solucionado pela reforma. Pode-se especificar uma medida.
Processo HC 114734 / ES HABEAS CORPUS 2008/0194197-2 Relator(a) Ministro PAULO GALLOTTI (1115) rgo Julgador T6 - SEXTA TURMA Data do Julgamento 17/03/2009 Data da Publicao/Fonte DJe 30/03/2009 Ementa HABEAS CORPUS. PRISO EM FLAGRANTE. CONCESSO DE LIBERDADE PROVISRIA. IMPOSIO DE MEDIDAS CAUTELARES. PODER GERAL DE CAUTELA DO MAGISTRADO. CRITRIOS DE RAZOABILIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. 1. Embora possvel a aplicao de medidas cautelares como condicionantes revogao de custdia antecipada, com fundamento no poder geral de cautela do magistrado, arts. 798 do CPC c.c. art. 3 do CPP, estas devem observar critrios de razoabilidade e proporcionalidade. 2. Impostas as medidas de suspenso de habilitao para dirigir veculo automotor e restritiva de direitos consistente em deixar de residir e/ou transitar no local dos fatos, revela-se evidenciado o constrangimento se estas perduram por quase dois anos, alm do que j se encerrou a instruo processual. 3. Habeas corpus concedido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conceder a ordem de habeas corpus, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. A Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura e os Srs. Ministros Og Fernandes, Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ/SP) e Nilson Naves votaram com o Sr. Ministro Relator. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Nilson Naves.

Processo RHC 20124 / RJ RECURSO ORDINARIO EM HABEAS CORPUS 2006/0189332-7 Relator(a)

Ministro FELIX FISCHER (1109) rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA Data do Julgamento 13/11/2007 Data da Publicao/Fonte DJ 10/12/2007 p. 398 Ementa PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. ARTIGOS 4, 16, E 22, PARGRAFO NICO, C/C ART. 1, I, DA LEI N 7.492/98. PRISO PREVENTIVA. REVOGAO. IMPOSIO DE CONDIES. POSSIBILIDADE. I - Ainda que reconhecida a ausncia de fundamentos concretos para a manuteno da custdia cautelar, possvel ao magistrado, com base no poder geral de cautela disposto no art. 798 do CPC c/c art. 3 do CPP, condicionar a revogao do decreto de priso preventiva a exigncias concretamente pertinentes (Precedentes). II - Dessa forma, o condicionamento da revogao da custdia cautelar ao comparecimento quinzenal do acusado ao juzo para assinatura de termo, ao acautelamento do passaporte e proibio de viagens ao exterior no constituem, no presente caso, constrangimento ilegal. III - Cumpre destacar que em recente deciso liminar o e. Min. Marco Aurlio, do Pretrio Excelso, determinou revogao de priso preventiva com as ressalvas de que "o paciente dever permanecer no distrito da culpa, atendendo aos chamamentos judiciais, e proceder ao depsito do passaporte. Viagem ao exterior ficar na dependncia de autorizao judicial".(HC 92308/RS, DJ de 13.10.07) Recurso ordinrio desprovido.

Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da QUINTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento ao recurso. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima, Napoleo Nunes Maia Filho e Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ/MG) votaram com o Sr. Ministro Relator. SUSTENTOU ORALMENTE: DR. LUCIANO BRASILEIRO DE OLIVEIRA (P/ RECTE)

DA PRISO PROVISRIA NO BRASIL INTRODUO TIPOS DE PRISO: n Priso pena: quando transita em julgado a sentena condenatria; n Priso civil (CF, art. 5, LXVII):depositrio infiel e alimentcia - discusso sobre a possibilidade e o pacto de So Jos da Costa Rica; n Priso administrativa (CPP, art. 319 x CF, art. 5, LXI e LXVII): o professor no admite, possibilitava que outras autoridades - administrativas decretasse prises, a CF hoje clara, somente a autoridade judiciria pode decretar a priso, Este artigo no foi recepcionado. Exceo: priso provisria do militar, a prpria CF ressalvou essa possibilidade. A priso em flagrante no priso administrativa porque analisada posteriormente pela autoridade judiciria; n Priso disciplinar (CF, art. 5, LXVII) - militar;

Priso processual (provisria)

PRINCPIOS INFORMADORES 1. PRINCIPIO DA LEGALIDADE: no se pode decretar priso que no existe; 2. PRINCPIO DA JUDICIALIDADE (RESERVA JURISDICIONAL CF, ART. 5, LXl): h necessidade de decretao pela autoridade judicial. Ex: na CPI devese representar para que a autoridade judiciria a decrete; 3. PRINCPIO DA MOTIVAO DAS DECISES JUDICIAIS: h necessidade de fundamentao idnea. A priso no motiva ilegal e deve ser relaxada; Art. 5, LXI, CF: ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; 4. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE (PROPORCIONALIDADE): ex: se o crime culposo no deve ter priso provisria j que ao final, com a condenao, no vai haver priso; 5. PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA CF, ART. 5, LVII: por esse princpio h alguns doutrinadores que defendem a impossibilidade de priso provisria: Ferrajoli: garantista. No Brasil possvel as prises provisrias so constitucionais j que alm de estarem previstas na CF, os princpios no so absolutos, a vtima e a coletividade tambm devem ser protegidos, a segurana, etc... Deve-se analisar os princpios sempre para que se decrete uma priso provisria. DISPOSIES GERAIS SOBRE PRISO n ARTS. 282 A 300 DO CPP: normas como o mandado deve ser cumprido, os requisitos, todo preso tem o direito de saber porque e por quem est sendo preso. n MANDADO JUDICIAL: - REGRA (CPP, ART. 282; CF, ART. 5, LXI). H priso em dois casos: priso temporria e preventiva - EXCEO: A) FLAGRANTE; B) TRANSGRESSO MILITAR; C) ARTS. 136, 3, I E 139, II DA CF) - estado de defesa e estado de stio em que a CF prev algumas excees, em que permite que se recolha os indivduos sem mandado judicial. n PRISO EM DOMICLIO (V. ART. 5, XI, CF; ART. 150, 3, CP): a noite no pode haver priso mesmo com mandado. No pode entrar, somente em caso de flagrante. Deve esperar amanhecer para entrar na casa de algum. A noite s pode entrar se a pessoa permitir. De dia, com mandado, pode-se utilizar a fora para entrar no domiclio. Casa: casa, escritrio, barraca do sem terra, trailer, etc. n USO DE FORA CPP, ART. 284 (ALGEMAS?): algema somente quando houver necessidade delas. CASOS DE IMPEDIMENTO TOTAL OU PARCIAL DA PRISO CAUTELAR

1. PRES. DA REPBLICA (CF, ART. 86, 3) - imunidade total - ele no pode ser preso provisoriamente, nem pode ser processado por crime comum. Isso no se estende aos governadores. Isso em respeito ao chefe mximo da repblica. ; 2. IMUN. DIPLOMTICAS (CPP, ART. 1) imunidade total - Conveno de Viena estabelece que os membros das embaixadas no respondem criminalmente no local em que reside, somente responde ao seu pas. Ex: embaixador do EUA no Rio de Janeiro, ele matou uma pessoa - h excluso de jurisdio - mesmo quando h flagrante. O problema ser resolvido pela via diplomtica. Somente se for permitido ele ser julgado aqui. Isso se estende aos seus familiares, aos empregados da embaixada desde de que de nacionalidade estrangeira; 3. IMUN. PARLAMENTARES (CF, ART. 53, 2) imunidade parcial deputados federais, senadores e deputados estaduais somente pode ser preso em flagrante. E no em qualquer flagrante, somente pode ser de crime inafianvel, toda vez que a pena mnima for superior a dois anos, ex: roubo, homicdio. A justificativa para o livre exerccio do mandato, contudo isso tem sido deturpado. Os vereadores no tem essa imunidade, somente no exerccio da palavra; Autorizao da casa para o processo e priso??? 4. IMUNIDADES DE MAGISTRADOS E MP (ART. 33, II, LOMAN; ART. 40, III, LEI 8.625/93)- imunidade parcial - um juiz federal ou estadual e o MP pode ser preso provisoriamente, qualquer modalidade. O nico detalhe que para ser preso em flagrante precisa ser de crime inafianvel; 5. PERODO ELEITORAL (CE, ART. 236, CAPUT): No pode ser executado o mandando de priso 5 dias antes e 2 dias depois da eleio. Pode ter em flagrante, mas no a temporria nem a preventiva. E se for candidato so 15 dias antes; 6. CRIMES DE TRNSITO ART. 301 DA LEI 9.503/97: se houver crime de trnsito e a pessoa prestar socorro no pode haver priso em flagrante; 7. INFRAES PENAIS DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO ART. 63 DA LEI 9.099/95 - imunidade parcial: todo crime com pena mxima igual ou inferior a dois anos - JECRIM - a pessoa deve assinar o termo de compromisso de comparecer ao Juizado, mas no pode permanecer preso. Se no assumir o compromisso o delegado deve autuar e arbitrar fiana.; 8. CRIME DE USO DE DROGA: ART. 28, LEI 11.343/06- imunidade total: haver advertncia, impossvel pena de priso e portanto impossvel a priso provisria. DA PRISO ESPECIAL (CPP, ART. 295) n NOO: para o professor inconstitucional porque confere a algumas pessoas esse privilgio. No uma modalidade da priso provisria, um local de cumprimento da priso provisria. S se aplica antes da condenao - prises provisrias. Depois que transita em julgado vai condenado como qualquer outra pessoa. n QUEM TEM DIREITO? Governador, prefeito, oficiais das foras armadas, jurados (quem j participou), quem tem curso superior, etc. Rol taxativo, somente tem direito quem tem previso legal. No existe justificativa para isso!!! Um lugar adequado a condio humana deveria ser para todos! A nica diferena seria para pessoas que atuaram como juiz, promotores, escrivo, advogados que atuaram no crime para evitar represlias com pessoas condenadas anteriormente.

Tema de monografia: a ilegitimidade da priso especial. n DURAO (V. AT. 84, 2, LEP)?

n LOCAL? Art. 295, 3 CPP, somente essas pessoas, presos especiais, tm direito a lugar com lugar adequado. n PRISO DE ADVOGADO SALA DE ESTADO MAIOR (membros do MP, do Judicirio, Governador): um plus da priso especial, n PRISO DOMICILIAR V. LEI 5.256/1967 (ART. 1): Toda vez que no houver lugar especial aplica-se em local distinto no mesmo estabelecimento. Porm se no houver esse lugar separado pode-se requer a priso domiciliar. O STF tem concedido. DA PRISO EM FLAGRANTE n CONCEITO E ORIGEM um tipo de priso provisria que justifica a dispensa da determinao judicial pela defesa da sociedade. Flagrante: ardncia do crime; crime em chamas Fumuscomissi delicti: evidente Periculum in mora: resguardar as provas; n NATUREZA JURDICA: priso cautelar. A anlise do judicirio a posteriori. Isso em razo da defesa da sociedade pelo fumus latente; n SUJEITOS (CPP, ART. 301): A) SUJEITO ATIVO: Flagrante facultativo: qualquer do povo. No se pode exigir da pessoa comum atitudes hericas. Flagrante obrigatrio: polcia. Se no prender comete ato de improbidade administrativa, prevaricao. B) SUJEITO PASSIVO: quem pode ser preso em regra: qualquer pessoa. Exceo: quem tem imunidade. n MODALIDADES DE FLAGRANTE (ART. 302 DO CPP): 1. PRPRIO OU REAL (I E II): a imagem fala por si I .indivduo cometendo crime fogo II. O indivduo acabou de cometer o crime brasa 2. IMPRPRIO OU QUASE-FLAGANTE(III):basta que o indivduo seja perseguido logo depois. O que seria logo depois?? Criaram a idia de que seria em at 24 horas em razo de que em 24 horas aps ser preso deve encaminhar ao juiz o auto de flagrante (no tem razo essa idia). Pode ter flagrante mesmo aps 24 horas, desde que a perseguio continue. fumaa. Ex: A cometeu um crime nessa madrugada (matou a mulher dentro da residncia, ningum viu). Logo depois, ele liga para um advogado e diz que vai se apresentar. Ele vai a delegacia e se apresenta como autor do crime, confessa e entrega a arma. - ele no foi pego praticando o crime, no foi perseguido e no foi encontrado. Portanto ele no se encontra em nenhuma hiptese. Art. 317: lido a contrrio sensu no pode prender quando o indivduo se apresenta, pois tem que encaixar em alguma das situaes do flagrante. Mesmo porque no haver razes da priso preventiva. No poder ser preso.

H quem defenda a priso, mas no h legalidade. 3. PRESUMIDO (IV): no h perseguio, encontrado logo aps com instrumentos, objeto do crime. Aqui tambm tem-se a dvida do que seria logo depois. Aqui o tempo no pode ser muito elstico. cinza No h determinao do lapso temporal. FORMALIDADES DA PRISO EM FLAGRANTE V. ART. 304 1. SITUAO DE FLAGRNCIA: observar se o indivduo se encontra nas situaes do art. 302 CPP. 2. Depois h OITIVA DO CONDUTOR; 3. Depois h OITIVA DE TESTEMUNHAS (OBS: CONDUTOR COMO TESTEMUNHA?): Deve-se ter um condutor e duas testemunhas, no mnimo. As vezes no h nenhuma testemunha. Diante da dificuldade de ter testemunha aceita-se pela jurisprudncia um condutor como testemunha, porque geralmente os policiais agem em dupla. Prefere-se as testemunhas visuais, as que viram o crime. A testemunha tem que depor, se no crime de falso testemunho (mentir ou se calar); 4. Ouvir o PRESO quando possvel 5. LAVRATURA PRESIDNCIA DO AUTO: depois de ouvido todos acima o delegado lavra o auto de priso. O importante que seja feito por uma autoridade delegado, no pode ser pelo escrivo. 6. NOTA DE CULPA (CPP, ART. 306; 2): tem que ser entregue ao preso em 24 horas; 7. COMUNICAES: n JUIZ E FAMLIA CF, ART. 5, LXII - o delegado tem que dar oportunidade de comunicar a famlia, o preso pode no querer, deve constar. Tem que comunicar ao juiz imediatamente. Se no tiver esse requisito nula a priso em flagrante; n DEFENSORIA CPP, ART. 306, 1; n MINISTRIO PBLICO - ART. 10, DA LC 75/93 ART. 80 LEI N 8.625/93 . Toda vez que a priso em flagrante no atender todos esses requisitos h nulidade.(1, 2, 3, 4, 5,6,7 no caso do Juiz. Nos demais entendido como mera irregularidade) Exceo: Se faltar a comunicao a defensoria e ao Ministrio Pblico e a famlia no h nulidade. Para o professor tem que ter a comunicao a famlia em razo de ser um direito constitucional. Muitos entendem tambm que tem que ter comunicao a defensoria, porque o advogado do indivduo. Tem que ser comunicado, mas tem se entendido que no gera nulidade se no for imediatamente. Ser que o delegado pode deixar de lavrar o auto: ele no autoridade, ento ele no poderia fazer esse juzo de valor, o MP que deveria fazer essa avaliao. Porm j se tem feito nos casos em que se aplica o princpio da insignificncia, em razo da atipicidade. O professor ainda no tem uma posio formada. Procedimento: 1. Apreenso do indivduo; 2. Conduo; 3. Lavratura. No caso do JECRIM haver apreenso, mas no haver lavratura.

Quando chegar o auto de priso ao Juiz ele deve analisar: 1. Se os requisitos da priso esto presentes; 2. Se esto presentes os requisitos da priso preventiva, art. 312 CPP. Apesar do flagrante ser legal, se no atender aos requisitos do 312 deve ser concedida a liberdade provisria. QUESTES POLMICAS SOBRE PRISO EM FLAGRANTE n FLAGRANTE - CRIMES PERMANENTES E HABITUAIS (CPP, ART. 303). No crime permanente o indivduo continua em flagrante, pois a ao se protai no tempo, h flagrante enquanto durar o crime. Ex: seqestro: enquanto o indivduo mantm a vtima em cativeiro se for pego h flagrante. Crime habitual: somente com o conjunto de atos h crime. Ex. curandeirismo. Jurisprudncia e Tourinho: o crime habitual no cabe flagrante porque o flagrante no caracteriza o crime, porque s pega um ato, ao isolada, no configura a habitualidade. Posio minoritria: pode se preso em flagrante se no flagrante for achado, por exemplo, uma fila de pessoas esperando pra ser atendido, se h ficha de pacientes, se h os vidrinhos de remdio, ou seja haveria um conjunto de atos. n TIPOS DE FLAGRANTE: 1. FLAGRANTE PREPARADO (V. SMULA 145 DO STF): No h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao; 2. FLAGRANTE ESPERADO; 3. FLAGRANTE FORJADO; 4. FLAGRANTE PROTELADO (ao controlada) (art. 2, II, da Lei n 9.034/95; art. 53, II, da Lei n 11.343/2006). PREPARADO ESPERADO FORJADO PROTELADO

1. Induzimento 2. Preparao torna impossvel a consumao. Flagrante ilegal Deve ser relaxada. Ex: o dono de uma loja achando que sua funcionria est furtando o dono e a polcia preparam o flagrante. Ele deixa o cofre aberto e ela ao abrir o cofre a polcia a prende em flagrante, no consumou porque ela no tinha como sair dali. Ilegal. Se a pessoa, mesmo induzida, no consumar no pode ser presa, mas se ela consumar h crime!

1. No h induzimento. Ex. tem uma denuncia annima de que haver determinado crime. Na hora eles pegam em flagrante. Como no h induzimento, a priso legal.

1. Cria uma situao de flagrncia inexistente. Ilegalidade. E os responsveis devem responder por improbidade administrativa. A polcia forja prova. Ex. coloca drogas no carro da pessoa.

1.

Crime de contedo varivel: art. 33 da lei 11.343/06. Os policiais fingem ser usurios. No momento em que o traficante vende a droga eles prendem em flagrante. Contudo esse art. Tem contedo varivel. Por isso h flagrante legal, a venda descaracterizada por haver induzimento, smula 145, mas transportar a droga crime, e foi consumado. DA PRISO PREVENTIVA n CONCEITO E NATUREZA: ; * REQUISITOS ART. 312 CPP: n MOMENTO V. ART. 311 DO CPP: Fase processual e pr processual: Existe na fase do inqurito e na fase do processo at que transite em julgado; n n QUEM PODE DECRET-LA? juiz

SUJEITOS QUE PODEM PROVOCAR A MEDIDA (CPP, ART. 311): - JUIZ DE OFCIO (FASE?): na fase do inqurito no pode decretar a priso preventiva de ofcio, no foi recepcionado pela CF, pois violaria o sistema acusatrio. Qualquer medida que restringe os direitos do indivduo o juiz no pode agir de ofcio,

somente para proteger o indiciado. Interpretao conforme a CF: o juiz pode decretar de ofcio na fase processual.; - MINISTRIO PBLICO: autor da ao - pode requerer; - QUERELANTE: a vtima na ao privada pode requerer; - ASSISTENTE DE ACUSAO? Ele tem poderes limitados. No encontra no rol que pode requer a priso preventiva. No pode requerer, no tem legitimidade. - AUTORIDADE POLICIAL: pode representar (no requerimento) REQUISITOS: deve-se analisar o art. 312 conjuntamente com o art. 313 CPP PRESSUPOSTOS DA PRISO PREVENTIVA - FUMUS COMISSI DELICTI n n INDCIOS SUFICIENTES DA AUTORIA (CPP, 312, PARTE FINAL); PROVA DA MATERIALIDADE (CPP, ART. 312, PARTE FINAL)

n CRIMES EM QUE ADMITIDA (313): crime doloso. O fumus deve ser analisado juntamente com o art. 313 CPP. Interpretando a contrrio senso no cabe priso preventiva em crime culposo e em contraveno. Isso decorre da proporcionalidade e razoabilidade visto que nesses casos no h perspectiva que ao final do processo haja priso em caso de condenao. A proporcionalidade no pode ser s olhada como vedao de excesso do Estado (garantis mo negativo). Tambm h vedao de restringir direitos fundamentais, como proteo da testemunha. Assim, em casos em que haja necessidade da priso para proteo dos interesses da coletividade o juiz pode interpretar as duas faces da proporcionalidade. A regra que no cabe a priso nesses casos, mas o professor defende que em casos raros possa decretar a priso com uma interpretao sistemtica (ponderao). 1. 2. REGRA CRIME APENADO COM RECLUSO (I);

EXCEES: A) DETENO (II E III): pode riscar no que se refere a ser o ru vadio porque contraveno penal de vadiagem, mas no se aceita pois seria punir comportamento. No ter identidade: h pessoas que no tem registro civil, nesse caso cabe a priso pela identidade incerta. O reincidente tambm pode ser preso preventivamente. Ento s cabe no caso de identidade incerta e no reincidente em caso de crime doloso punido com deteno; B) VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR (IV, ACRESCENTADO PELA LEI 11.340/06): aqui no importa o tipo de crime e a pena. Pode ser a simples ameaa, que caberia no juizado, cabe a priso preventiva. Tem tratamento diferenciado para proteger essas pessoas. FUNDAMENTOS DA PRISO PREVENTIVA PERICULUM LIBERTATIS (ART. 312) Ordem pblica e ordem econmica so fundamentos fora do processo. Conceitos abertos. 1. PERIGO PARA ORDEM PBLICA: julgados STF: garantia da ordem

pblica, por sua vez, visa, entre outras coisas, evitar a reiterao delitiva, assim resguardando a sociedade de maiores danos [...] A circunstncia de o paciente ser primrio, ter bons antecedentes, trabalho e residncia fixa no se mostra obstculo ao decreto da priso preventiva, desde que presentes os pressupostos e condies previstas no art. 312. O decreto de prisao cautelar h que se fundar em fatos concretos. A mera afirmao de gravidade do crime e de clamor social, de per se, no so suficientes para fundamentar a constrio cautelar, sob pena de transformar o acusado em instrumento para a satisfao do anseio coletivo pela resposta penal. A gravidade da ao criminosa, o clamor social e a revolta de populares contra o acusado no so motivos idneos para a priso cautelar. Ningum pode ser preso para sua prpria proteo. ilegal o decreto de priso preventiva baseado em suposta exigncia do clamor pblico e da credibilidade da Justia, para restabelecimento da ordem social abalada pela gravidade do fato, bem como aquele fundado na convenincia da instruo criminal ou na garantia de aplicao da lei penal, sem elementos concretos de perturbao ao regular andamento do processo ou de risco de fuga do acusado.; TEM QUE SE BASEAR EM FATOS CONCRETOS. Em casos extremos o professor acha at que poderia haver priso baseando em credibilidade, etc. mas fere a presuno de inocncia - um problema. 2. PERIGO PARA ORDEM ECONMICA:;

3. CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL: no caso do ru estar ameaando testemunha, destruindo provas, coagindo o juiz e o promotor; 4. PARA ASSEGURAR A APLICAO DA LEI PENAL: no caso de querer fugir. O preso no tem o direito de fugir. n OBS2: PRAZO DE DURAO? No tem prazo. A jurisprudncia dos 81 dias: por essa carncia de prazo, comearam a pegar os prazos previstos no cdigo e somaram, chegando ao total de 81 dias. Passando esse prazo sem justificativa gerava constrangimento a liberdade de locomoo por excesso de prazo. O constrangimento s se configurava pela prazo global. Cabe Habeas Corpus. STJ: a priso provisria no pode se restringir a mera soma aritmtica. No h previso legal para isso. Com a reforma do CPP de 2008. Esses 81 dias no valem mais, porque mudou o rito, mais. Isso ficou desatualizado. Alm do fato de que j no era muito aceito. O prazo deve ser analisado com base na razovel durao do processo. O tribunal europeu de direitos humanos diz que razovel quando h motivos que justifiquem o excesso. A) complexidade da causa. B) grande quantidade de rus. C) culpa do prprio ru ou seu advogado. Jurisprudncia dos 81 dias 1. Constrangimento liberdade de locomoo por excesso de prazo 2. Reforma do CPP de 2008 3. Motivos razoveis: complexidade da causa, nmero grande de rus, culpa do ru ou do seu advogado. PRISO TEMPORRIA LEI N 7.960/89

n ANTECEDENTES: MP 111/89. Em tese seria inconstitucional, pois a medida provisria no pode tratar de processo penal. Mas isso no foi questionado pelo supremo. *NATUREZA: n MOMENTO FASE PR-PROCESSUAL: s existe no inqurito, na fase investigativa, porque o objetivo dela a investigao. Diferena da preventiva: Na temporria o juiz no pode decretar de ofcio (fase do inqurito). n REQUISITOS - HIPTESES DE CABIMENTO (ART. 1): apesar de falar em inqurito, cabe para qualquer investigao: 1. IMPRESCINDVEL P/ INVESTIGAES (INC. I): 2. RESIDNCIA E IDENTIDADE INCERTA (INC. II): identidade indefinida ou endereo incerto. 3. FUNDADAS RAZES DA AUTORIA E PARTICIPAO DOS CRIMES PREVISTOS NO INC. III: indcios de autoria e materialidade dos crimes do inciso III. Fumus: previsto no inciso III. Fumaa: quando h indcios de autoria e materialidade dos crimes previstos na lei. A priso temporria s cabe nos crimes que ela prev e art. 1 e 2 da lei 8.072/90. OBS 1: LEI N 8.072/90 OBS 2: CUMULATIVIDADE OU ALTERNATIVIDADE DOS INCISOS? Sempre tem o inciso III, mas se alterna entre o inciso I e II. Sempre combina o inciso III com o I ou II. *PONTOS: 1. Indcios da autoria e da materialidade dos crimes previstos na lei 7.960/89 ou da lei 8.072/90, art. 1 e 2. 2. Inciso I ou inciso II da lei 7.960/89.
Art. 1 - Caber priso temporria: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico);

i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n. 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n. 6.368, de 21 de outubro de 1976); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n. 7.492, de 16 de junho de 1986).

OBSERVAES COMPLEMENTARES SOBRE PRISO TEMPORRIA Provocao da Priso Temporria - art. 2: representao da autoridade policial - delegado, requerimento do querelante ou MP.
Art. 2 - A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade.

1 Na hiptese de representao da autoridade policial, o juiz, antes de decidir, ouvir o Ministrio Pblico. 2 O despacho que decretar a priso temporria dever ser fundamentada e prolatado dentro do prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representao ou do requerimento. Prazo de Durao: - Art. 2 da Lei 7.960/89: 5 dias, prorrogveis por mais 5. - Art. 2, 3, da Lei n 8.072/90: 30 dias, prorrogveis por mais 30. Se o crime for previsto tanto na lei 7960 e 8072 o prazo de 30 dias, aplica-se o maior prazo.
3 O juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito. 4 Decretada a priso temporria, expedir-se- mandado de priso, em duas vias, uma das quais ser entregue ao indiciado e servir como nota de culpa. 5 A priso somente poder ser executada depois da expedio de mandado judicial. 6 Efetuada a priso, a autoridade policial informar o preso dos direitos previstos no art. 5 da Constituio Federal. 7 Decorrido o prazo de 5 (cinco) dias de deteno, o preso dever ser posto imediatamente em liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.

Escoamento do prazo art. 2, 7 : acabando o prazo no precisa de deciso para solta-lo. Ele deve ser solto imediatamente. A prorrogao sempre por deciso fundamentada. Acabando o prazo no pode continuar com o preso, tem que soltar, no precisa de alvar. Se no liberar configura abuso de autoridade.

O requerimento errado pode-se aplicar a fungibilidade e aplicar a priso preventiva se houver os requisitos.
Art. 2, 7 Decorrido o prazo de 5 (cinco) dias de deteno, o

preso dever ser posto imediatamente em liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva.
Art. 3 Os presos temporrios devero permanecer, obrigatoriamente, separados dos demais detentos.

DA PRISO DECORRENTE DA DECISO DE PRONNCIA PS REFORMA 2008 Art.. 408 => Art. 413 CPP O ru para ir a Jri tem uma deciso de pronncia. O art. 408 falava que toda vez que o juiz fosse pronunciar o indivduo bastava que o crime fosse inafianvel (pena mnima superior a dois anos) e o ru ter maus antecedentes ou reincidncia. Esses requisitos eram criticados porque era um resqucio do direito processual do autor pq presumia que o crime grave e os maus antecedentes indicavam que ia fugir ou algo do tipo. A doutrina j reclamava dizendo que a priso poderia ser decretada se houvesse motivao idnea, requisitos da priso preventiva, no podendo o juiz simplesmente analisar a etiqueta do crime e a qualidade do ru. Hoje essa priso foi transformada em priso preventiva, pois essa pode ser decretada em qualquer fase at ser condenado (transitado em julgado):
Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. 1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. 2o Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.

DA PRISO DECORRENTE DE SENTENA CONDENATRIA RECORRVEL PS REFORMA Antigo art. 594, CPP: previa que toda vez que o juiz fosse sentenciar o juiz j decretava a priso, para recorrer o ru precisaria se recolher a priso. Havia a smula 09 do STJ que considerava essa priso constitucional, porque havia a possibilidade dos indcios de autoria e materialidade j que o ru foi condenado. Com esse requisito

avaliava se o ru era reincidente ou tinha maus antecedentes.

Smula n. 09: A EXIGENCIA DA PRISO PROVISORIA, PARA APELAR, NO OFENDE A GARANTIA CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCENCIA.

Requisitos (cumulativos): crime inafianvel + reincidncia ou maus antecedentes. (igual a priso decorrente de pronncia) Esse artigo foi revogado. Alguns juzes entendem que deveria ser mantido esse artigo. Se no houver qualquer requisito da priso preventiva o ru deve aguardar o julgamento em liberdade. DAS ALTERNATIVAS PRISO PROVISRIA RELAXAMENTO * art. 5, LXV da CF *cabimento: priso ilegal (qualquer priso) * o juiz pode conceder de ofcio, no precisa ser provocado. * ex: flagrante que no tem um dos requisitos (no havia situao de flagrncia) - ilegalidade. * requerimento: petio simples * conseqncia; no h obrigaes para o ru. Na prtica alguns juzes tem colocado erroneamente obrigaes a serem cumpridas pelo ru. REVOGAO *art. 316 CPP * cabimento: priso legalmente decretada. No cabe na priso em flagrante. S cabe na priso preventiva e na temporria. Posteriormente os motivos desaparecem. Quando o juiz concedeu havia motivo de decretar a priso, mas posteriormente este desaparece, deve ser concedido a revogao. * conseqncia: no h obrigaes para o ru. * deciso res sic stantibus. LIBERDADE PROVISRIA *art. 5, LXVI CF * art. 323 e ss. * esta seria a nica alternativa de fato a priso. * cabimento: flagrante legal. No cabe liberdade provisria contra a priso preventiva, no existe isso, no pode coexistir.

* essas trs situaes podem ser concedidas de ofcio. Ex: flagrante --------- requisitos no observados -> relaxamento (deve ser concedido alvar de soltura) Flagrante --------- requisitos observados. Sendo cabvel a liberdade provisria esta deve ser concedida, j que a regra a liberdade. Toda vez que o legislador quer vedar a liberdade provisria com fiana ele diz expressamente (crime inafianvel). Mas se ele diz liberdade provisria para ambas.

ATENO: Diferenas entre relaxamento e revogao da priso - V. art. 5, LXV, CF; art. 316, CPP
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.

- V. Smula 697 do STF SMULA N 697 A PROIBIO DE LIBERDADE PROVISRIA NOS PROCESSOS POR CRIMES HEDIONDOS NO VEDA O RELAXAMENTO DA PRISO PROCESSUAL POR EXCESSO DE PRAZO. DA LIBERDADE PROVISRIA Fundamento Constitucional art.. 5, LXVI, CF LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; uma medida cautelar alternativa a priso em flagrante legal. um direito constitucional um direito subjetivo

O juiz deve analisar: 1) requisitos legais 2) possvel a liberdade provisria? HIPTESES DE VEDAO DE LIBERDADE PROVISRIA 1. LEI N 9.034/95 (ART. 7); Art. 7 No ser concedida liberdade provisria, com ou sem fiana, aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na organizao criminosa. 2. LEI N 9.613/98 (ART. 3); Dispe sobre os crimes de "lavagem" ou ocultao de bens, direitos e valores
Art. 3 Os crimes disciplinados nesta Lei so insuscetveis de fiana e liberdade provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.

3.

Lei N 11.343/06 (Art. 44);

Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos. Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar

Essas leis vedam a liberdade provisria: vedado qualquer tipo de liberdade provisria, qualquer hiptese, com ou sem fiana. OBS 1: Lei N 8.072/90 (Com redao determinada pela Lei n 11.446/06): A lei de crimes hediondos tambm vedava.. Com a alterao OBS 2: Arts. 14, 15 e 21 da Lei N 10.826/03 (Estatuto do desarmamento) TCNICA DO LEGISLADOR: se o legislador falar * vedada a liberdade provisria - veda qualquer modalidade * vedada a fiana - somente est vedada a liberdade provisria com fiana. Sendo permitido a liberdade provisria sem fiana. QUESTIONAMENTOS: Pode a lei engessar o juiz e no permitir a liberdade provisria em nenhuma hiptese, mesmo que o juiz veja que o ru poderia responder ao processo em liberdade??? O Supremo tem caminhado para considerar inconstitucional as leis que impossibilitam que o juiz analise o caso concreto j que a Constituio prev o cabimento da liberdade provisria. O no cabimento da liberdade provisria, a previso legal de vedao da liberdade provisria, no impede o relaxamento e a revogao.

ESPCIES DE LIBERDADE PROVISRIA LIBERDADE PROVISRIA SEM FIANA CPP, ART. 310, CAPUT INDCIOS SOBRE EXCLUDENTES DA ILICITUDE
Art. 310. Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19, I, II e III, do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico, conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao.

* possibilidades do art. 23, CP Art. 310, nico, CPP Ausncia dos requisitos da priso preventiva
Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e 312).

O juiz deve analisar: 1) requisitos legais? 2) possibilidade da priso: - perigo para a ordem pblica? - perigo para a ordem econmica? - conveniente para a instruo criminal?

- para assegurar a aplicao da lei penal? Ento, se verifica que em qualquer crime no Brasil, com exceo daqueles que possuem vedao legal, cabe a liberdade provisria, devendo ser analisado o caso concreto. Art. 350, CPP Crime afianvel e preso pobre
Art. 350. Nos casos em que couber fiana, o juiz, verificando ser impossvel ao ru prest-la, por motivo de pobreza, poder conceder-lhe a liberdade provisria, sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts. 327 e 328. Se o ru infringir, sem motivo justo, qualquer dessas obrigaes ou praticar outra infrao penal, ser revogado o benefcio.

Ex: O indivduo cometeu o crime de furto, foi pego em flagrante, pena de 1 a 4 anos. Requisitos legais, no esto presentes os requisitos do art. 312, cabe a liberdade provisria com fiana, deve comparecer aos atos do processo, no ausentar-se da comarca, no mudar de endereo. A contradio que no crime de roubo no cabe fiana, mas cabe a liberdade provisria sem fiana, do art. 310, nico, CPP, ento acaba que o sistema privilegia o crime mais grave. Assim se o ru do crime mais grave cabe a liberdade sem fiana tambm deveria caber para o furto. Assim, pouco importa o crime, deve-se preferir aquilo que mais benfico, o meio menos gravoso. Verifica-se, assim, um esvaziamento da fiana. Tendo o ru preso deve-se analisar o cabimento do relaxamento, da revogao e da liberdade provisria. Na liberdade provisria deve-se preferir o menos gravoso, art. 310, caput ou o nico. Toda priso em flagrante para ser mantida reclama deciso fundamentada (art. 312, CPP) Portanto, v-se que a fiana est esvaziada. mantida por questes prticas OBS: art. 321 do CPP
Art. 321. Ressalvado o disposto no art. 323, III e IV, o ru livrar-se- solto, independentemente de fiana: I - no caso de infrao, a que no for, isolada, cumulativa ou alternativamente, cominada pena privativa de liberdade; II - quando o mximo da pena privativa de liberdade, isolada, cumulativa ou alternativamente cominada, no exceder a trs meses.

NOTAS FINAS SOBRE FIANA Valor: no h previso clara no Cdigo a respeito do valor. Os juzes tem utilizado o salrio mnimo e a gravidade do crime. Mas no h um parmetro

 Art. 322 CPP - Crimes apenados com deteno Neste caso, o delegado pode arbitrar fiana. Nestes casos mais rpido porque no precisa do juiz e o MP no se manifesta. Por isso que os advogados pedem a fiana nesses casos - alcana a liberdade rapidamente. Nos casos da liberdade provisria do art. 310, 350, crimes apenados com recluso de exclusividade do Juiz. Trs motivos que mantm a fiana no sistema : porque mais rpido nos crimes de deteno, no h manifestao do MP, e a resistncia dos juzes de conceder a liberdade sem fiana.
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao punida com deteno ou priso simples. Pargrafo nico. Nos demais casos do art. 323, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas.

Art. 333, CPP- MP

Art. 333. Depois de prestada a fiana, que ser concedida independentemente de audincia do Ministrio Pblico, este ter vista do processo a fim de requerer o que julgar conveniente

Art. 336, CPP - Destinao

Art. 336. O dinheiro ou objetos dados como fiana ficaro sujeitos ao pagamento das custas, da indenizao do dano e da multa, se o ru for condenado. Pargrafo nico. Este dispositivo ter aplicao ainda no caso da prescrio depois da sentena condenatria (Cdigo Penal, art. 110 e seu pargrafo).

OBS: art. 325, 2, CPP - Resgate do sentido da fiana Esse artigo uma exceo ao art. 310, nico. No cabe nos crimes econmicos a liberdade provisria sem fiana (crime de colarinho branco). A pessoa s responde o processo em liberdade em caso de priso em flagrante se pagar fiana. No art. 325, 2, CPP s vedado a liberdade provisria do art. 310, cabendo as demais, como o art. 350 CPP, se o ru for pobre caber fiana.
Art. 325. O valor da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites: a) de 1 (um) a 5 (cinco) salrios mnimos de referncia, quando se tratar de infrao punida, no grau mximo, com pena privativa da liberdade, at 2 (dois) anos; b) de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos de referncia, quando se tratar de infrao punida com pena privativa da liberdade, no grau mximo, at 4 (quatro) anos; c) de 20 (vinte) a 100 (cem) salrios mnimos de referncia, quando o mximo da pena cominada for superior a 4 (quatro) anos. 1o Se assim o recomendar a situao econmica do ru, a fiana poder ser: I - reduzida at o mximo de dois teros; II - aumentada, pelo juiz, at o dcuplo. 2o Nos casos de priso em flagrante pela prtica de crime contra a economia popular ou de crime de sonegao fiscal, no se aplica o disposto no art. 310 e pargrafo nico deste Cdigo, devendo ser

observados os seguintes procedimentos: I - a liberdade provisria somente poder ser concedida mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a lavratura do auto de priso em flagrante; Il - o valor de fiana ser fixado pelo juiz que a conceder, nos limites de dez mil a cem mil vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional BTN, da data da prtica do crime; III - se assim o recomendar a situao econmica do ru, o limite mnimo ou mximo do valor da fiana poder ser reduzido em at nove dcimos ou aumentado at o dcuplo.

Efeitos extensivo na tutela da liberdade Art. 580, CPP (Analogia)

Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros.

Por analogia pode-se aplicar esse artigo ao Habeas Corpus e as liberdades em relao a priso provisria. Ex: os rus que esto celas metlicas fere a dignidade da pessoa humana, assim, ao analisar o Habeas Corpus de um ru concedeu aos demais. Outras Medidas Cautelares: na Lei 11.340/06 art. 22 - h a mistura de medidas pessoais e patrimoniais Incidncia Requisitos
Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou separadamente, as seguintes medidas protetivas de urgncia, entre outras: I - suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente, nos termos da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003; II - afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida; III - proibio de determinadas condutas, entre as quais: a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de distncia entre estes e o agressor; b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao; c) freqentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da ofendida; IV - restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar; V - prestao de alimentos provisionais ou provisrios. 1o As medidas referidas neste artigo no impedem a aplicao de outras previstas na legislao em vigor, sempre que a segurana da ofendida ou as circunstncias o exigirem, devendo a providncia ser comunicada ao Ministrio Pblico. 2o Na hiptese de aplicao do inciso I, encontrando-se o agressor nas condies mencionadas no caput e incisos do art. 6o da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003 , o juiz comunicar ao respectivo rgo, corporao ou instituio as medidas protetivas de urgncia concedidas e determinar a restrio do porte de armas, ficando o superior imediato do agressor responsvel pelo cumprimento da determinao judicial, sob pena de

incorrer nos crimes de prevaricao ou de desobedincia, conforme o caso. 3o Para garantir a efetividade das medidas protetivas de urgncia, poder o juiz requisitar, a qualquer momento, auxlio da fora policial. 4o Aplica-se s hipteses previstas neste artigo, no que couber, o disposto no caput e nos 5o e 6 do art. 461 da Lei no

5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil). Estas medidas se aplicam nos crimes de violncia familiar e a vtima tem que ser mulher. H uma interpretao incluindo o transexual como vtima. A empregada domstica tem aceito como vtima. A mulher que sofre violncia por outra mulher, por namorado, ... O juiz criminal s pode aplicar a medida cautelar de alimentos se for relacionado ao crime de violncia domstica, caso contrrio no pode, no tem competncia (matria civil). No caso da violncia domstica o juiz criminal competente para a medida provisional de alimentos. DAR UMA OLHADA NESSES PONTOS SOBRE A FIANA Fundamento Constitucional art. 5, LXVI, CF Hipteses em que no cabe fiana: 1.arts. 323 e 324, CPP; 2.art.. 2, II, LEI 8.072/90 (art. 5, XLIII, CF) E art.. 1, 6, Lei n 9.455/97 3.art. 5, XLII, CF (racismo e ao de grupos armados) 4.art. 7 Lei 9.034/95 5.art. 3 Lei 9.613/96 QUESTES FINAIS SOBRE FIANA Espcies de fiana: 1.Depsito (art. 330, CPP) 2.Hipoteca (art. 330, CPP) Autoridade Competente para concesso: 1.Regra - Juiz 2.Autoridade Polcicial - art. 322, CPP Oitiva do Ministrio Pblico Valor da fiana - art. 325, CPP Destino da Fiana

PROCEDIMENTO NO CPP

I. INTRODUO Devido Processo O rito decorro do devido processo legal, pela previso dos atos que sero praticados e como sero praticados. Tipicidade nos atos processuais

II. TCNICA DE ELEIO DO RITO ANTES DA REFORMA DE 2008 : Para escolher o rito analisava-se: Qualidade da Pena 1) Dos crimes apenados com recluso: rito padro (comum ordinrio) A) denncia B) recebimento C) citao e intimao D) inter. E) defesa prvia F) oitiva de testemunha de acusao G) oitiva de testemunha de defesa H) fase do art. 4999, CPP I) alegaes finais J) sentena 2) Do rito dos crimes apenados com deteno (sumrio) A partir do item (F) seguia-se pela oralidade. Esse rito estava se esvaziando em razo do Juizado Qualidade do crime (ritos mantidos aps reforma) Ritos especiais: drogas, funcionrio pblico. O rito especial eleito porque tem uma particularidade que no comporta no rito comum. Aps a prtica do ato, que o particulariza, segue o rito comum. Qualidade do ru: prerrogativa de funo Quantidade da Pena: JECRIM III. APS REFORMA DE 2008
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei

Regra geral: quantidade da pena (comum) A) ordinrio: Pena mxima igual ou superior a 4 anos B) sumrio:pena mxima inferior a 4 anos, superior a 2 anos C)sumarssimo (JECRIM): pena mxima igual ou inferior a 2 anos Ainda vale a tcnica da qualidade do crime e do ru.

Ex.: peculato: rito especial Jri: rito especial SEQUNCIA (rito comum) A) denncia ou queixa B) recebimento da inicial * (tem-se discutido se este o segundo ato) C) resposta acusao ( uma verdadeira contestao) D) rplica E) audincia de instruo e julgamento (audincia concentrada) A idia do rito novo a ORALIDADE. Dificuldades prticas: Testemunhas para cada um: 8. Assim, exemplo, se houverem dois rus, cada um tem direito a 8 rus, mais 8 do MP, j so 24 testemunhas. Depois tem o interrogatrio do ru. Depois debates orais. Ento, apesar da inteno do legislador, bem difcil na prtica de ter uma nica audincia. CALCULO DA PENA PARA ESCOLHA DO RITO 1 pega a pena em abstrato 2 Causas de aumento e de diminuio ex. tentativa (diminui de 1/3 a 2/3) Pega o menor redutor Pega o aumento mximo Isso construo jurisprudencial visto que se precisa saber a pena mxima para escolher o rito. Agravantes e atenuantes no so analisadas para a escolha do rito.

______________________________________________________________________ MONITORAMENTO ELETRNICO - APRESENTAO DOS ALUNOS Sistema de vigilncia: * passivo: espera o sujeito se manifestar se est cumprindo as obrigaes. Ex: o indivduo liga para a central para avisar. * ativo: pulseira de monitoramento *GPS: coloca na casa do indivduo para saber onde ele est. Por satlite H no Brasil um movimento contrrio do monitoramento por considerar invaso a intimidade privada do individuo. Viola o princpio da intimidade Progresso legislativa: Desde 2001 tem aparecido projetos a respeito. Mas somente em 2007 ganhou relevncia. * PL 175/2007 (Sub Cm Fed 1.288/2007 - aprovao no Senado 10/03/2010) Estados pioneiros: Paraba, So Paulo...

Previses de aplicao do ME *liberdade provisria *determinar a priso domiciliar *aplicar a proibio de freqentar determinados lugares; *conceder livramento condicional ou progresso para os regimes aberto ou semi-aberto; *priso preventiva (...) POSIO FAVORVEL * superlotao *Estado violador de princpios: uso da priso preventiva como medida cautelar causa danos dignidade do preso; * anos 80: EUA e Europa, monitoramento eletrnico como mecanismo de controle distncia em que permite a fiscalizao do preso. *Portugal: eficcia comprovada por pesquisa, maioria de presos monitorados nao foram condenados. * caracterizao do ME: ausncia do efeito crimingeno e diminuio da superlotao *art. 521, IV , CPP: medida cautelar menos gravosa, menos onerosa, transmite segurana, diminui o abarrotamento e preserva a incolumidade do preso. *o monitoramento restringe direitos, mas deve haver ponderao * no afronta direitos fundamentais: prises em condies subumanas, abarrotadas, em tratamento degradante a todo tipo de preso que nelas inserido * alternativa ao fim do crcere precoce e seus problemas inerentes. * o acusado no fica totalmente cerceado de sua liberdade, pode trabalhar, participar de cursos... * Interesse publico x intimidade/ privacidade do preso? Princpio da proporcionalidade: necessidade, adequao, proporcionalidade em sentido estrito. *aperfeioamento: necessidade de consentimento prvio do indivduo a ser monitorado *o uso do monitoramento no estigmatiza o acusado porque isso decorre do sistema penal. * a medida menos gravosa (medida adequada, necessria e proporcional) *medidas necessrias para ter uma justia criminal mais eficiente *finalidade: deteno Restrio - ir para determinado lugar Vigilncia -tem controle do acusado Em relao as possibilidades de fato o ME alcanaria suas finalidades Ento, se as prises no Brasil fosse timas no poderia se aplicar essa medida? POSICIONAMENTO CONTRRIO *ilegitimidade legislativa: violao vertical da repartio vertical da competncia legislativa - Lei de Execuo Penal, art. 2. Competncia da Unio, no poderia ser pelos Estados a ttulo de pena Liberdade provisria Grave constrangimento Princpio que restringe o Estado de punir: ele tem que encontrar uma medida adequada Estigmatizao do portador *honra do preso * princpio da intimidade

*integridade fsica *incompatibilidade com o princpio de reintegrao social. Custo e operao do sistema *alto custo de implantao *danos a sade: ondas eletromagnticas podem causar riscos * baixo nvel de escolarizao: no vo saber utilizar a pulseira de monitoramento O Estado vai depender da empresa do monitoramento. Vai ser a empresa que vai administrar o preso e no o Estado. o Estado que tem esse dever-poder Violao do Bis in idem no caso de priso domiciliar e outros casos em que tem direito a liberdade. O perodo do monitoramento no ser computado para detrao. Grande questo: se o processo penal pode se utilizar de meios eletrnicos, da tecnologia. ______________________________________________________________________ Se praticar um crime durante uma lei antiga sobre recurso, agora pode o ru ter direito a esse recurso, agora extinto pela nova lei? PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO Enquanto o processo uma sequncia de atos, vinculados entre si, tendentes a alcanar a finalidade de propiciar ao juiz a aplicao da lei ao caso concreto, o procedimento o modo pelo qual se desenvolve o processo, no seu aspecto interno.28 O procedimento comum encontra-se divido em ordinrio, sumrio e sumarssimo. O ordinrio deve ter por objeto crume cuja sano mxima cominada seja igual ou superior a quatro anos de pena privativa de liberdade. O sumrio volta-se ao crime cuja sano mxima cominada seja inferior a quatro anos de pena privativa de liberdade. O sumarssimo destina-se s infraes de menor potencial ofensivo, na forma da lei (art. 394, CPP) 29 O rito adotado pelo professor a posio dominante *art. 394 a 405
Art. 394. O procedimento ser comum ou especial.

1. Denncia 2. Recebimento da Inicial

28

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. 5a ed. rev., atual. e ampl. 2. Tir. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. P. 674. 29 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. 5a ed. rev., atual. e ampl. 2. Tir. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. P. 676.

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Pargrafo nico. (Revogado).

Requisitos da inicial: art. 41 CPP e por analogia o art. 295 CPP (juiz competente, ....) Anteriormente a reforma verificada a ausncia de um dos requisitos (inpcia) a deciso era de no recebimento da denncia. Havia duas decises diferentes a de no receber a denuncia e a de rejeitar. Com a reforma as duas decises ficaram englobadas neste artigo. Isso tem conseqncia nos recursos. O rol do art. 395 no taxativo porque se tem entendido que tambm pode rejeitar a denncia nas hipteses do art. 397, CPP (hipteses de absolvio sumria), somente se for evidente. S que no vai receber a denominao de absolvio e sim de rejeio. Isto porque no se pode absolver de forma prematura. Apesar de poder rejeitar de plano por conta do art. 397, no absolvio. No se costuma na inicial colocar doutrinas e jurisprudncias. O essencial descrever o fato. Recebimento da inicial: deciso interlocutria simples. Por isso precisa de fundamentao. No um mero despacho, tem carter decisrio, por isso no pode o juiz simplesmente mandar citar sem fundamentar. Hoje o recebimento tem que ter o mnimo de fundamentao, no uma anlise aprofundada. Tem que se observar os pressupostos e as condies da ao. Pausa: Momento do recebimento - correntes a) art. 396, CPP O recebimento ocorre logo aps o oferecimento da inicial (STJ -turmas, Pacceli, Nucci) * a localizao topogrfica do artigo, interpretao literal. A localizao dele logo aps o art. 395. * no pode falar em citao sem receber a inicial * menos procrastinatrio: colocar a resposta anterior ao recebimento procrastinatrio * com o recebimento j interrompe a prescrio * o assistente de acusao s pode participar aps o recebimento. Se o recebimento somente ocorrer aps a resposta o assistente no participaria de fato.
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo.

b) art. 399, CPP O recebimento seria posterior a resposta da acusao (Aury Lopes, Paulo Rangel) * Vontade do legislador * maior ampla defesa *desconsideraria o art. 396? Eles utilizam o art. 399 como base. Este artigo j est depois da citao, da resposta. Havendo o recebimento aps a resposta.

* interpretao corretiva arrogante parcial: retira-se do art. 396 a expresso recebe-la. Paulo Rangel diz que somente seria o recebimento em cartrio. * a interpretao colocando o recebimento aps a resposta assegura a defesa, mais benfica a defesa.
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. 1o O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.

c) art. 396 a 399, CPP (Antonio Scarance Fernandes) Existem dois momentos para receber a inicial. Primeiro momento: art. 396 receberia de cara a inicial Segundo momento: art. 399. Neste momento seria a ratificao do recebimento anterior. Verificando aps a resposta do ru a falta de pressupostos no haveria a ratificao. *no explica a questo de interrupo da prescrio, quando ocorreria, no primeiro ou no segundo momento.
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. [...] Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. 1o O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio, devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.

3. Citao 4. Resposta acusao Tem gente que chama de defesa prvia, defesa preliminar. A expresso defesa previa era antes da reforma porque era somente para arrolar testemunhas. Agora, na resposta acusao pode alegar defesa processual (preliminares) e defesa de mrito. Os advogados somente tem utilizado defesa de mrito nesta defesa quando tem por objetivo a absolvio sumria. Caso contrrio eles no utilizam muito defesas de mrito para no mostrar as teses que vo ser sustentadas. * art. 396 e 396 -A
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa

comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. 1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferecla, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez) dias.

* prazo - 10 dias * falta: no pode ficar sem a resposta acusao. Assim, o juiz intima o ru para que ele tem conhecimento da inrcia do advogado e para ele constituir outro advogado. Caso ele no constitua o juiz nomeia um defensor ad hoc, para o ato. A falta dela gera nulidade absoluta. Antes da reforma a defesa prvia era opcional. Hoje o processo no continua sem defesa tcnica. * postura: Os advogados no escrevem muito sobre a defesa de mrito, somente se tem possibilidade de absolvio sumria. 5. Rplica?? Do art. 394 a 405 no tem rplica. Aplica-se por analogia do rito do jri * art. 409, CPP (analogia)
Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias

* Princpio do Contraditrio: principal argumento este princpio porque o contraditrio no s para a defesa. 6. Concluso Juiz Pausa: absolvio sumria: a absolvio sumria veio do jri. Antes no tinha isso. As suas hipteses eram utilizadas para o trancamento da ao. * art. 397, CPP
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente.

* hipteses: O rol no taxativo 1) excludente de ilicitude - art. 23, CP 2) excludentes de culpabilidade: coao moral irresistvel, obedincia hierrquica, erro 3) fato evidentemente no criminoso - ausncia do fato tpico, no h conduta dolosa nem culposa. * In Dubio Pro Reo: no h espao para o in dbio pro ru nesse momento, ele s se aplica em momento do julgamento, aps instruo realizada. As hipteses tem que ser cristalinas. No cabe in dbio pro reo.

*se for doente mental: ele tem direito a instruo porque ele pode levantar outras teses, como negativa de autoria. Se desde j concede a absolvio sumria ele ter medida de segurana, sendo que ele poderia ter outras teses em que ele no teria esta medida. O julgamento antecipado veio somente para beneficiar. Absolvio sumria: sentena de mrito, faz coisa julgada material, tranca as portas do cvel. Julgamento antecipado. 7. Audincia de Instruo e Julgamento (art. 400, CPP) Antes de 2008 tinha pelo menos 3 audincias. Agora o que rege a concentrao dos atos e prevalece a oralidade. Comea ouvindo a vtima, testemunha de acusao, de defesa, interrogatrio....
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogandose, em seguida, o acusado. 1o As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. 2o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes.

* oitiva da vtima * testemunha de acusao * testemunha de defesa * interrogatrio * debates orais * sentena Pausa: hipteses se ciso da audincia *complexidade da causa * nmero de rus * diligncias imprescindveis * outros motivos (motivos prticos): o adiantado da hora
Art. 401. Na instruo podero ser inquiridas at 8 (oito) testemunhas arroladas pela acusao e 8 (oito) pela defesa. 1o Nesse nmero no se compreendem as que no prestem compromisso e as referidas. 2o A parte poder desistir da inquirio de qualquer das testemunhas arroladas, ressalvado o disposto no art. 209 deste Cdigo. Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena. 1o Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual.

 2o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. 3o O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a sentena. Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais. Pargrafo nico. Realizada, em seguida, a diligncia determinada, as partes apresentaro, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, suas alegaes finais, por memorial, e, no prazo de 10 (dez) dias, o juiz proferir a sentena. Art. 405. Do ocorrido em audincia ser lavrado termo em livro prprio, assinado pelo juiz e pelas partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes nela ocorridos. 1o Sempre que possvel, o registro dos depoimentos do investigado, indiciado, ofendido e testemunhas ser feito pelos meios ou recursos de gravao magntica, estenotipia, digital ou tcnica similar, inclusive audiovisual, destinada a obter maior fidelidade das informaes. 2o No caso de registro por meio audiovisual, ser encaminhado s partes cpia do registro original, sem necessidade de transcrio.

PROCEDIMENTO SUMRIO Reproduo do rito ordinrio. Diferenas: *nmero de restem unha, aqui so 5 e no ordinrio so 8 *No h previso de hiptese de ciso da audincia, mas pode-se aplicar por analogia. Na prtica sai da literalidade porque mesmo sendo um crime mais simples pode ter muitos rus. *O tempo de debates orais menor. OBS: perdeu o sentido de ter esses dois ritos, mas foi o critrio adotado pelo legislador.
Art. 531. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 30 (trinta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado e procedendo-se, finalmente, ao debate. Art. 532. Na instruo, podero ser inquiridas at 5 (cinco) testemunhas arroladas pela acusao e 5 (cinco) pela defesa. Art. 533. Aplica-se ao procedimento sumrio o disposto nos pargrafos do art. 400 deste Cdigo. Art. 534. As alegaes finais sero orais, concedendo-se a palavra, respectivamente, acusao e defesa, pelo prazo de 20 (vinte) minutos, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena. 1o Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual. 2o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao deste, sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. Art. 535. Nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel a prova faltante, determinando o juiz a conduo coercitiva de quem

deva comparecer. Art. 536. A testemunha que comparecer ser inquirida, independentemente da suspenso da audincia, observada em qualquer caso a ordem estabelecida no art. 531 deste Cdigo. Art. 538. Nas infraes penais de menor potencial ofensivo, quando o juizado especial criminal encaminhar ao juzo comum as peas existentes para a adoo de outro procedimento, observar-se- o procedimento sumrio previsto neste Captulo.

Prova at rito sumrio ______________________________________________________________________ PROCEDIMENTO SUMARSSIMO - JECRIM (art. 394, 1, III) I) Introduo A lei 9.099 trouxe um novo paradigma, quebrou vrios princpios antes, ento intocveis, como o princpio da obrigatoriedade das aes penais. tendncia do direito penal mnimo: busca alternativa a priso e ao prprio processo antecedentes da Lei n. 9.099/05: em 1985 foi criado o Juizado Cvel, copiando um pouco a Justia do trabalho. Assim, comeou a pensar em relao aos crimes de menor potencial. Art. 98, I, CF: permite o Juizado para as infraes penais. Essa lei trouxe a possibilidade de alternativas a pena de priso e evitar o processo, se possvel. II) Critrios, orientaes e objetivos
Art. 2 O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao. Art. 62. O processo perante o Juizado Especial orientar-se- pelos critrios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, objetivando, sempre que possvel, a reparao dos danos sofridos pela vtima e a aplicao de pena no privativa de liberdade.

v. art. 2 e 62 : simplicidade Informalidade Oralidade Economia Celeridade

Na sentena do Juizado dispensa o relatrio, em razo de ter ocorrido tudo junto. No juizado no h espao para a citao por edital porque moroso. H termo circunstanciado, no h inqurito. No TC se concentra tudo o que foi falado. Busca reparao dos danos vtima. um pouco da justia restaurativa. O juiz criminal vai tentar compor (analisa a questo cvel). Traz a conciliao para dentro do sistema. Objetivo do juizado: desafogar o sistema, Criticas: o juizado retirou da delegacia questes que eram resolvidas l, trazendo para o juizado, crimes at que nem chegavam mais a ter um processo. A crtica que se faz ao juizado de ser inconstitucional por permitir a aplicao de pena sem processo. Aqui no juizado no h inconstitucionalidade. Quando o individuo aceita a transao penal

sugerida pelo MP, denomina-se consensual se o individuo diz ser inocente nesse momento do acordo isso no possvel, ser necessrio um processo. No gera reincidncia. Crtica: chamam de direito menor, h um desapego de se aprofundar nos estudos do direito por no dar a devida importncia. O juiz leigo s atua na conciliao, na composio civil. Ouve a vtima e v se o indivduo aceita reparar o dano. III) Institutos despenalizadores Descriminalizao diferente de despenalizao. O primeiro a abolitio criminis. No segundo somente alivia, diminui a pena, coloca barreiras para apurao daquele crime. Ex: ao incondicionada que passa a ser condicionada a representao, coloca um empecilho. Ex.: uso de drogas, continua crime, mas agora com pena alternativa, ou seja, despenalizou. Supremo continua entendendo como crime, ento crime no s aqueles que tem pena de priso porque o usurio no tem pena de priso, mas considera reincidncia. art. 74 - composio civil
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente.

Os juzes leigos atuam aqui, na composio civil. art. 76 - transao penal art. 88 - transformou a leso leve e culposa em sujeita a representao art. 89 - suspenso condicional do processo: No confundir com o sursis. IV) Conceito de infrao penal de menor potencial art. 61 - evoluo: infrao penal de menor potencial ofensivo todo crime ou contraveno cuja pena mxima em abstrato seja igual ou inferior a dois anos. V) competncia do Jecrim 1. Material Art. 60 Competncia absoluta - salvo excees de deslocamento e incompetncia abaixo. Pausa: casos de deslocamento e incompetncia do Jecrim 1 Art. 66, p. nico 2 Art. 77, 2 3 Art. 60 4 Justia Especial v. art. 90-A 5 Foro por prerrogativa de funo 6 art. 41, Lei 11.340/06