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sidades bsicas el estar cierto de su seguridad personal y la de sus bienes LAS REFORMAS PENALES DE LOS LTIMOS en general, y la caracterstica social de nuestra disciplina se refleja preciAOS EN MXICO samente en el mbito de laCINCO administracin de justicia, que es la lente con la que los gobernados miran el quehacer estatal respecto de esta materia. Juan SILVA MEZA* La delincuencia ha crecido en cantidad y calidad, el crecimiento no slo se da en la medida del nmero de partcipes en el fenmeno delictiSUMARIO: I. Introduccin. II. Reforma de 1993-1994. III. Reforma vo, sino tambin en la sofisticacin de sus mtodos de accin. El aumento de 1996. IV. Reforma de 1999. de los ndices se debe a mltiples factores, al desempeo o subempleo derivado del periodo de crisis y austeridad econmicas, al crecimiento de I. INTRODUCCIN la poblacin, a las pocas oportunidades, a la ignorancia, etctera, factores todos que han sido el caldo de cultivo para el surgimiento de un sentiEs alarmante el de crecimiento que los ltimos aos ha tenido en nuestro miento social que se vive enen una profunda inseguridad. pas el fenmeno delincuencial. Con acierto dice Sergio Garca Ante esto, es evidente que el Estado no puede permanecer ni Ramrez ha permaque hoy desasosiegan al filsofo,pues al jurista, al criminlogo, al hombre de necido como un mero espectador, ha tomado medidas buscando un Estado, acaso como la criminalidad, el delincuente ydelictuoso. la pena. sano equilibrio entrenunca, la prevencin y la represin del hecho En respuesta la actualidad problemtica relacionada con derecho penal geLa del la Estado al fenmeno delictivo, hael consistido tambin neral una mayor atencin por normativo parte de la penal, sociedad; rara vez los medios de en la modificacin del marco tanto la parte sustantiva comunicacin se ocupan intensidad procesales de algn problema adgeneral y especial, como con las cuestiones e inclusode el ndole segmento ministrativo laboral, y es poniendo raro escuchar tpicos con el ejecutivo de o las sanciones, grande nfasis en relacionados la administracin de derecho debiendo civil mercantil; las cuestiones fiscales, trascienden al justicia, aceptarse que en ocasiones el cuando discurso oficial legislatigran pblico,la por lo comn vancon acompaadas de una connotacin penal vo confunde administracin la procuracin de justicia e incluso vinculada con la de existencia con la ejecucin penas. de algn delito fiscal. Existe, asimismo, percepcin generalizada de que en esta materia la As, desde 1993 sela han operado diversas reformas a nuestro orden jurcorrupcin permeado algunos niveles de los rganos instituciones dico con la ha finalidad de combatir este problema, aunquee desde ahora debe encargadas dedada la procuracin y an de la administracin de justicia; raanotarse que, la magnitud del fenmeno que se enfrenta, en ocasiozones? muchas variadas. nes no han tenidoytiempo de aplicarse debidamente esperando sus resultaLo anterior impacta en la sociedad, pues esque, en sta, ante sta y contra dos, que siempre sern a mediano plazo, sino rpidamente, han sido sta es que se llevan a cabo las conductas delictivas; en otras palabras, es abandonadas para sustituirlas por otras frmulas e inclusive para retomar precisamente la sociedad, los gobernados, algunas dejadas de lado con anterioridad.la gente comn y corriente, la que sufre las consecuencias de dicho fenmeno. No es posible desvincular al derecho penal de su carcter eminenteII.tanto REFORMA DE 1993-1994 mente social. Carcter social en el plano colectivo como en el individual, puesto que el hombre, animal social, tiene como una de sus neceLa reforma constitucional de 1993 fue apresurada pues de un plumazo se * Ministro adaptaron de la Suprema a nuestro Corteorden de la Nacin. jurdico instituciones que se antojaban ajenas a nuestra tradicin jurdica; tal vez223 en la debida preparacin y, sobre todo, sin el debido aquilatamiento de lo que ello implicara.

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La parte ms controvertida de la reforma fue la incursin del concepto elementos del tipo en lugar del tradicional de cuerpo del delito. En el ao de 1994, y en congruencia con la reforma constitucional de un ao antes, se opera una reforma en la legislacin secundaria mexicana, que podemos clasificar de impresionante, vinculada con temas penales. En ella se defini en los cdigos de procedimientos penales, lo que deba entenderse por elementos del tipo, que en resumen comprenda: conducta, resultado, bien jurdico protegido, la forma de intervencin del sujeto activo, la realizacin dolosa o culposa de la conducta, la calidad en el sujeto activo y pasivo, la atribucin del resultado a la conducta, el objeto material del delito, los medios tpicos, las circunstancias de lugar, tiempo, modo y ocasin, los elementos normativos, los elementos subjetivos especficos distintos del dolo, y cualquier otra circunstancia prevista en la ley. Esta reforma penal, dio por resultado el que en apariencia se dificultara tcnicamente la actividad ministerial y con ello se incrementa la carga de trabajo para la representacin social, adems de que en cierto modo se propiciara impunidad. Es importante destacar que en este ao de 1994, se oper la trascendente Reforma Constitucional en Materia de Administracin de Justicia que trajo por resultado la reestructuracin del Poder Judicial federal. III. REFORMA DE 1996 Desesperacin, es la palabra con que puede calificarse la reforma del ao 1996. El fenmeno delincuencial cobr tales proporciones, que se hizo necesario adoptar medidas, que algunos calificaron de extremas, y que implicaban prcticamente una legislacin especial en la materia, para lo cual fue menester una reforma constitucional pues se planteaba la posibilidad de establecer de hecho un autntico derecho penal paralelo, un verdadero sistema penal excepcional. La reforma no surgi como una poltica preventiva general, sino como respuesta a un problema que provocaron aos de incapacidad, ignorancia, mala fe, corrupcin e incapacidad. Nadie puede negar que se trataba de un derecho penal de excepcin.

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IV. REFORMA DE 1999 La reforma de 1999, implic un reencuentro con las ideas tradicionales, a la vez que un inicio de racionalidad en cuanto a la dureza legislativa anterior. Dado el cmulo de trabajo y complicacin tcnica que se argument para desacreditar la reforma de 1993-1994, se plante la necesidad de regresar al concepto de cuerpo del delito, por lo que se implement una reforma, que algunos han llamado contrarreforma, en materia penal, modificando primero la Constitucin y posteriormente el Cdigo de Procedimientos Penales. A nivel de norma fundamental, se reformaron los artculos 16 y 19 para establecer que debe acreditarse el cuerpo del delito para librar una orden de aprehensin (artculo 16) o para dictar un auto de formal prisin (artculo 19). El artculo 19 constitucional se modific para hacerlo congruente con el numeral 16, establecindose que el cuerpo del delito es el primer requisito a colmar para dictar un auto de formal prisin. Aprobada la modificacin a la Constitucin, se llev a cabo la reforma de la norma secundaria para hacer congruentes los dos discursos, as, se modific la norma adjetiva para tambin abandonar el concepto elementos del tipo y sustituirlo por el de cuerpo del delito. La principal ventaja que se obtuvo al reformarse la ley en el sentido de reformar el criterio anterior cuerpo del delito, consisti en que no hubo que pasar por el complicado proceso de adaptarse al nuevo texto legal, puesto que exista un gran bagaje doctrinal y jurisprudencial al respecto. En lo que hace al Distrito Federal, el 22 de agosto de 1996 fue publicado, en el Diario Oficial de la Federacin, el decreto de reformas y adiciones a diversas disposiciones de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Uno de los puntos centrales de esa reforma se encuentra en el artculo 122 de nuestra carta magna, el cual ha sentado las nuevas bases para la organizacin poltica del Distrito Federal. Entre esos cambios, se estableci que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, es el rgano local de gobierno encargado de la funcin legislativa en el mbito local dentro del marco de competencia que la misma Constitucin seala. Dentro de las materias que son competencia legislativa de la Asamblea, el artculo 122, apartado C, Base Primera, fraccin V, inciso h), de

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la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, le seala la facultad expresa para legislar en materia penal. No obstante, en virtud del artculo dcimo primero transitorio del decreto del 22 de agosto de 1996, dicha facultad entr en vigor este ao. El da 18 de mayo de 1999 se public en el Diario Oficial de la Federacin el decreto de fecha 29 de abril del mismo ao, por medio del cual, entre otras cuestiones, se dispuso la federalizacin del Cdigo Penal para el Distrito Federal en Materia de Fuero Comn y para toda la Repblica en Materia de Fuero Federal; decreto que, segn el artculo primero transitorio entr en vigor al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial de la Federacin. Lo anterior gener una serie de interpretaciones en el sentido de que no exista ya un Cdigo Penal para el Distrito Federal, y por consiguiente no podan iniciarse procedimientos por la probable comisin de delitos del orden comn a partir del 19 de mayo. Tal aseveracin era incorrecta, toda vez que s exista una legislacin aplicable, y era el antiguo Cdigo Penal para el Distrito Federal en Materia de Fuero Comn y para toda la Repblica en Materia de Fuero Federal. En efecto, en el Diario Oficial de la Federacin del 25 de octubre de 1993, se public el decreto del 20 del mismo mes y ao que reform el artculo 122 constitucional para dar las nuevas bases constitucionales respecto a la organizacin, administracin, gobierno y naturaleza jurdica del Distrito Federal. En el artculo dcimo transitorio de dicho decreto se dice que en tanto se expidan las nuevas normas aplicables al Distrito Federal continuarn rigiendo las disposiciones legales y reglamentarias vigentes. En agosto de 1999 naci el Cdigo Penal para el Distrito Federal en el que se pretendi, mejorara redacciones para no dejar resquicios a que en virtud de la interpretacin, se hiciera nugatoria la aplicacin de las sanciones penales. Entre las cuestiones ms importantes en materia de tipos penales, que en nuestra opinin deben de tomarse en cuenta estn las siguientes: Segn la respectiva exposicin de motivos, una de las ideas bsicas que inspiraron el nuevo cdigo es el incremento de las penas de prisin y las sanciones econmicas con el objeto de castigar con mayor rigor los delitos cometidos por servidores pblicos, quiz buscando, pensemos, un doble efecto a nivel de prevencin general y especial, es decir que la sociedad vea una real voluntad de combatir este tipo de conductas, y que

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quienes se dedican al servicio pblico se inhiban de incurrir en tales ilcitos. Buscando la persecucin de la delincuencia organizada se agreg al delito de asociacin delictuosa, la presuncin de existencia del tipo cuando las mismas tres o ms personas tengan alguna forma de autora o participacin conjunta en dos o ms delitos adems de que se aument la pena imponiendo de 5 a 10 aos de prisin, que se incrementa en una mitad cuando intervienen servidores pblicos. En materia de proteccin al ambiente, se precisaron los tipos penales para combatir el dao que se ocasiona en suelos de conservacin y reas naturales protegidas, mediante acciones como la modificacin de usos de suelo, la descarga de contaminantes, o la emisin de humos y gases. Adems, se penalizaron las conductas destinadas a evadir la verificacin vehicular y se tipifica como delito grave la invasin de zonas de reserva ecolgica, castigando no slo a quien fsicamente realice el ilcito, si no an el que lo incite o promueva. Se introdujo, como delito, la discriminacin por razn de edad, sexo, raza, idioma, religin, ideologa poltica, orientacin sexual, color de piel, nacionalidad, origen o posicin social, posicin econmica o estado de salud, buscando con ello proteger los derechos humanos de quienes padecen discriminacin, penalizando conductas como la incitacin al odio racial o por motivo de la orientacin sexual. Adems, se incluy por primera vez en una legislacin local del Distrito Federal el delito de tortura. Como puede apreciarse en este aspecto, la nueva legislacin local intent dar respuesta a los principales problemas que aquejan a una ciudad dinmica y compleja como la nuestra, la delincuencia organizada y su vinculacin, todava no erradicada, con la autoridad encargada de perseguir los delitos (las policiales sobre todo); la proteccin del medio ambiente tan deteriorado en nuestra urbe, y cuya proteccin ahora se intenta desde el mbito penal; la falta de respeto a todas las manifestaciones de vida comunes en una sociedad tan polifactica como la nuestra, buscando abatir posiciones intolerantes, retrgradas y oscurantistas, etctera. Con lo anterior se ampli el margen de actuacin de los juzgadores en materia sustantiva, lo que redund en beneficio de la administracin de justicia. En materia de sanciones es de destacarse lo siguiente:

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Para la individualizacin de la sancin, se estableci por primera vez, que se tomen en cuenta las condiciones culturales; asimismo los usos y costumbres en el caso de que el procesado pertenezca a un pueblo indgena, elementos ambos que en materia federal son considerados desde hace tiempo. Adems, se incluy la reparacin del dao como pena pblica, en el catlogo de las mismas dndole as el carcter de obligatorio que, si bien siempre ha tenido, ha sido muy matizado por la prctica. Por otra parte se estableci como parte de la reparacin del dao lo relativo a los tratamientos psicoteraputicos que requiera la vctima. Para lograr un mejor equilibrio entre las garantas de quienes delinquen y los derechos de las vctimas, se precisaron los mecanismos para garantizar la reparacin del dao, obligando entre otras cosas, al Ministerio Pblico y al juez a tramitar y resolver adecuadamente su reclamacin, estableciendo un parmetro basado en la Ley Federal del Trabajo para determinar el monto mnimo de la reparacin. Podemos apreciar, que con esta nueva estructura no slo se trata de hacer efectiva la reparacin del dao, sino que adems se intenta dar a la vctima del delito una mayor participacin en lo que se ha llamado el drama penal, papel preponderantemente que adems tiene un sustento constitucional. Situacin sta que, necesariamente, nos lleva al planteamiento de que se est en la bsqueda permanente de hacer que la administracin de justicia mejore cada da, lo que, en la hiptesis, se intenta con el respaldo que se trata de dar a la vctima del delito. Paralelo a lo anterior, se precis la definicin de legtima defensa, para evitar que la vctima que se defiende, acabe procesada por delitos ms graves que los cometidos por su agresor, situacin que, dice la exposicin de motivos, comnmente se ha presentado en el delito de violacin. Para ello, se ampli la presuncin de legtima defensa cuando se cause dao a quien trate de penetrar o penetre sin derecho al hogar del que se defiende, al hogar de la familia del agente, al hogar de cualquiera que tenga la obligacin de defender, a las dependencias de cualquiera que tenga la obligacin de defender, o al sitio en que se encuentren bienes, propios o ajenos, que tenga la obligacin de defender. Cabe decir, que esta precisin ms clara de la figura en comento, es en beneficio de los juzgadores que son los encargados de la administracin de justicia que, va la reforma, se pretendi robustecer.

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En materia procesal es particularmente trascendente la proteccin que trata de dar a la vctima del delito, para lo cual se establecieron en el ya existente Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal los derechos de las vctimas y los ofendidos, a saber: que el Ministerio Pblico y sus auxiliares les presten los servicios que constitucionalmente tienen encomendados con legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad, profesionalismo, eficiencia y eficacia y con la mxima diligencia; que los servidores pblicos de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal los traten con la debida atencin y respecto a su dignidad humana abstenindose de cualquier acto u omisin que cause la suspensin o deficiencia del servicio o abuso o ejercicio indebido de la autoridad; que ningn servidor pblico por s o por interpsita persona les soliciten, acepten o reciban ddivas u otros beneficios; recibir asesora jurdica por parte del Ministerio Pblico respecto de sus denuncias o querellas y, en su caso, recibir servicio de intrpretes traductores; tener acceso al expediente para informarse sobre el estado y avance de la averiguacin previa; a que se les preste la atencin mdica de urgencia cuando la requieran; que en los casos de delitos sexuales, o en los que el menor sea vctima, el juez o el Ministerio Pblico de oficio acuerden que la diligencia de confronta o identificacin se efecte en un lugar donde no puedan ser vistos o identificados por el probable responsable entre otros. En este artculo, se mantiene la disposicin que especifica que el sistema de auxilio a la vctima del delito depender de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal. Correlacionadas con los derechos de las vctimas, se sealaron como obligaciones del Ministerio Pblico desde el inicio de la averiguacin, las siguientes: hacer cesar, cuando sea posible, las consecuencias del delito; recibir la declaracin escrita o verbal correspondiente e iniciar la averiguacin del caso, en los trminos del Cdigo, de conformidad con los principios constitucionales de legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad, eficiencia y eficacia; expedir gratuitamente, a solicitud de los denunciantes o querellantes, copia simple de su declaracin o, previo pago de derechos, copia certificada; proponer el no ejercicio de la accin penal cuando de las declaraciones iniciales y de los elementos aportados no se desprenda la comisin de algn delito; solicitar la reparacin del dao; e informar a la vctima o, en su caso, a su representante legal, sobre el significado y la trascendencia del otorgamiento el perdn cuando decidan otorgarlo.

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En el caso de careos necesarios tratndose de delitos graves, sexuales o en los que un menor aparezca como vctima, se estableci que el mismo se lleve a cabo en recintos separados con ayuda de cualquier medio electrnico audiovisual, de tal manera que el procesado pueda cuestionar a la vctima sin confrontarla fsicamente. Con ello se intent, nos dice la exposicin de motivos, evitar que el sujeto pasivo fuera intimidado al momento de ser careado, o incluso que la diligencia se convirtiera en una nueva forma de victimizacin. En cuanto al delito de violacin se estim que la violencia que entraa el delito mismo, en ocasiones se ve incrementada al momento de practicarse la revisin pericial, mxime si sta corre a cargo de un facultativo de diverso sexo al del pasivo, por ello se estableci en forma obligatoria, que dichos exmenes corran a cargo de facultativos del mismo sexo cuando la vctima o su representante legal solicite lo contrario. Pensamos que estas disposiciones, entre otras, son el complemento adjetivo de lo que en materia sustantiva se estableci en materia de vctimas, si por una parte se regula con mayor precisin lo concerniente a la reparacin del dao, y por la otra se le dan al sujeto pasivo garantas de seguridad durante la secuela procesal, la vctima estar en camino de dejar de ser el convidado de piedra, que hasta ahora ha sido en el procedimiento penal. En cuanto a la lucha contra el crimen organizado, en el mbito procesal son de destacarse las siguientes medidas: Se incluy como medio de prueba todos aquellos elementos que, mediante el desarrollo de la ciencia, adquieran rango de elemento de conviccin, con ello, nos dice la exposicin de motivos, pretendi abarcarse con la fuente de impunidad que implica el atraso del sistema de probanzas en el proceso penal, modernizndolo, especialmente para combatir la delincuencia organizada con elementos probatorios idneos para enfrentarlas en el fuero comn. Asimismo, se incluy como medio probatorio las declaraciones de los servidores pblicos o particulares autorizados por el Ministerio Pblico, que simulen la comisin de un delito con el objeto de recabar elementos de conviccin para su comprobacin. En otro orden de ideas, se estableci la procedencia del recurso de apelacin respecto de las sentencias dictadas en procedimiento sumario, as como aquellos autos en que se niegue la orden de aprehensin o compare-

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cencia solicitada por el Ministerio Pblico, caso ste en que slo la representacin podr apelar. Creemos que con lo anterior se rompe el desequilibrio procesal que exista entre los intereses del inculpado, y los de la vctima representado por el Ministerio Pblico, adems de que incluye al procedimiento sumario en la lgica de los mecanismos de control inherentes a todo sistema procesal congruente. Por otra parte, en cuanto a la determinacin de los delitos graves se recuper el criterio que consideraba el trmino medio aritmtico como eje rector, lo que trae aparejado el beneficio de que no est expuesto a los vaivenes subjetivos para su determinacin, a ms que existe toda una larga tradicin en nuestra jurisprudencia y doctrina en cuanto a dicha forma de estimar la gravedad de los delitos para efectos de la procedencia de beneficios procesales, sobre todo la libertad bajo caucin. Como podemos ver, toda esta reforma procesal tuvo por meta facilitar el trabajo de los juzgadores, tanto para la apreciacin de los medios probatorios como para dar una mejor atencin a los sujetos pasivos, etctera, lo que necesariamente implica una mejora en los servicios de la administracin de justicia, misma que se traduce en beneficio de la sociedad. En diciembre de 1999 se incluy en el Cdigo Penal a los ancianos como sujetos pasivos del delito de abandono de persona. En marzo de 2000 se oper una nueva reforma al Cdigo Penal para el Distrito Federal para establecer los delitos electorales en el Distrito Federal, independizando as este tema de la legislacin federal aplicable antiguamente. Finalmente en agosto del presente ao, se llev a cabo otra reforma que propone precisar el entorno normativo penal de dos circunstancias en las que se puede dar el aborto. Se trata del caso en el que, de no interrumpirse el embarazo, la mujer corra un grave peligro para su salud, y del caso en el que se puede suponer, con datos aprobados por especialistas, que el producto presenta alteraciones genticas o congnitas que pueden dar por resultado daos fsicos o mentales graves en el mismo. Tema sumamente controvertido cuya polmica tenemos en curso y que no sabemos de qu forma terminar. Todo lo anterior, las reformas en materia penal de los ltimos aos, deben verse siempre vinculados con lo ocurrido en nuestro orden jurdico en materia de administracin de justicia. Recordemos que en 1994 se modific de manera importante la organizacin del Poder Judicial de la Fe-

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deracin. Dicha reorganizacin se tradujo fundamentalmente en una nueva composicin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, cuyas facultades como tribunal constitucional se amplan y refuerzan, como un paso ms en la evolucin iniciada y llevada adelante por reformas anteriores. Lo anterior se reflej en la administracin de justicia local dado que en la mayora de las constituciones locales, y en el artculo 122 constitucional que establece las bases de gobierno del Distrito Federal, se han venido instrumentando reformas, en materia de administracin de justicia adoptaron la figura del Consejo de la Judicatura como rgano de administracin y disciplina de los tribunales superiores de justicia locales. Una autntica transicin democrtica necesariamente se reflejar en el cambio de varias estructuras de nuestra vida cotidiana, entre otros aspectos, en lo relativo a la seguridad pblica, dejando de lado las peridicas reformas a la administracin de justicia que son prcticamente una constante en nuestro pas. Ojal que las reformas que se operen, sea cual sea su naturaleza, sentido y alcance, se apliquen con paciencia, que las normas y su aplicacin prueben su eficacia dejando que rindan frutos en el tiempo adecuado y no con la prisa que genera el esperar el cambio del estado de cosas por virtud de la reforma misma.