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Apelao Criminal 990.09.086864-3 Apelante: Antonio Carlos Souza Del Rei Apelado: Justia Pblica Incltos Julgadores
ANTONIO CARLOS SOUZA DEL REI, por seu advogado que a esta subscreve, vem, reverentemente a presena de Vossa Excelncia, inconformado com o r. acrdo que majorou a pena aplicada na sentena de primeiro grau, interpor Embrgos de Declarao, ante a contradio a seguir apontada:
A r. sentena prolatada pelo Juzo a quo o condenou o Embargante pena final de recluso de, em regime inicial aberto de trs anos cinco meses e dez dias de recluso, em regime inicial fechado, e ao pagamento de 399 idas multa, no mnimo legal, por incurso no artigo 33, pargrafo 4. da Lei 11.343/06 e artigo 333, caput do Cdigo Penal, sem o direito de recorrer em liberdade.
J o r. acrdo prolatado reformou a em patente prejuzo do embargante a sentena de primeiro grau aplicando a pena de 3 anos e 08 de recluso em regime fechado, tendo nela o argumento de ter se havido dado provimento parcial ao apelo a fim de reduzir a pena do recorrente.
Desta forma, contraditria deciso que da provimento para reduzir a pena e aumenta a pena final aplicada em 3 meses.
V-se claramente na sentena a inteno de aplicar a pena de 3 anos e 5 mses, manifestada expressamente por 2 vezes, havendo contradio na deciso que da provimento para reduzir a pena e a aumenta.
O Cdigo de Processo Penal ptrio estabelece, em seu art. 617, que: "O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena".
Trata-se do princpio da proibio da reformatio in pejus, o qual significa que no pode haver reforma da deciso para pior. Em outras palavras, havendo apenas recurso da defesa, o juzo ad quem no poder agravar a situao do ru.
Em contrapartida, no houve sequer recurso interposto pela acusao, o que desautoriza totalmente a instncia superior impor gravame maior ao condenado, uma vez que no h pedido nesse sentido.
A vedao da reformatio in pejus em recurso exclusivo da defesa se justifica uma vez que o rgo colegiado ad quem deve se pronunciar em conformidade com o postulado no recurso, ou seja, consagra a proibio do julgamento extra e ultra petitum, a que se refere os arts. 1281 e 460 2 do Cdigo de Processo Civil. A nova deciso no pode extrapolar os limites do que foi pedido no recurso.
Esse postulado busca, tambm, garantir o respeito ao princpio constitucional do contraditrio, tendo em vista que, se houvesse tal permisso, o recorrente no teria a oportunidade de aduzir argumentos no sentido de impedir a imposio de eventual condenao mais gravosa.
Outra causa justificante da existncia da proibio da reformatio in pejus a adoo, pelo ordenamento ptrio, do sistema acusatrio, em que as funes de acusar, defender e julgar so atribudas a rgos distintos. Portanto, de acordo com a mxima latina nemo judex sine actore (ou, ento, ne procedat judex ex officio), o magistrado no pode exercer sua atividade jurisdicional sem que haja sido provocado.
Conclui Tourinho Filho que "...Se no h algum postulando a exasperao da pena pelo contrrio at , como poderia o juzo ad quem
Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. 2 Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.
faz-lo? Assim, a proibio da reformatio in pejus conseqncia lgica do sistema acusatrio." 3 Por derradeiro, defende o douto professor Mossin
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que,
havendo modificao da deciso prejudicial ao condenado, por ocasio de interposio de recurso unicamente seu, estar-se-ia diante de uma reviso criminal de ofcio e pro societate, o que vedado pelo legislador (art. 621, CPP). Em que pese a opinio do renomado autor, no h que se falar em reviso criminal nesse contexto, uma vez que h recurso (ainda que exclusivamente da defesa), no existindo ainda deciso transitada em julgado.
Tribunal de Alada Criminal de So Paulo Considerao apenas do resultado final da pena. "Pena. Reformatio in pejus: vedao de aumento da reao final e no das etapas da medida da pena" (RJDTACRIM 33/204).
Tribunal de Alada Criminal de So Paulo Considerao apenas do resultado final da pena. " A proibio da reformatio in pejus no vincula o Tribunal aos critrios adotados pelo Juiz de 1. grau nas vrias etapas da concretizao da reprimentda, impedidndo-o to somente agravar a pena final" (JTACRESP 74/219).
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. So Paulo: Saraiva, 2002, vol. 4, p. 404. 4 MOSSIN, Herclito Antnio. op. cit., 1998, vol. 4, p. 219.
Supremo Tribunal Federal Impossibilidade de majorar a pena final. "Habeas Corpus. Recurso da acusao que visa a reforma parcial da sentena quanto ao co-ru. Configura julgamento que, excedendo os limites do recurso interposto, agrava a pena do paciente, com a qual se conformou o Ministrio Publico, tanto que expressamente o excluius do efeitos da apelao pertinente ao co-ru. Aplicao do princpio tantam devolutum quantum appellatum. Habeas Corpus concedido" (JSTF 157/360).
Assim, tendo em vista os gravssimos prejuzos de ordem jurdica e moral que a contradio apontada atravs dos presentes Embargos de Declarao trouxe ao Embargante, so os mesmos para que CORRIGINDO-SE A CONTRADIO APONTADA NO ARESTO, SEJA O MESMO CORRIGIDO LIMITANDO-SE, ESTRITAMENTE, AO SEU OBJETO, QUAL SEJA, APENAS A DIMINUIO DA PENA APLICADA NO ARTIGO 333 DO CDIGO PENAL SEM O AUMENTO DA PENA APLICADA PELO ARTIGO 33, DA LEI 11.343/06, COMO MEDIDA DE JUSTIA!
Pede deferimento.