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CONCURSO DE PROMOTOR DE JUSTIA DE PERNAMBUCO RESUMO DE PROCEDIMENTOS ESPECIAIS AO MONITRIA

13 ACO MONITRIA SUMRIO: 13.1 Noes gerais - 13.2 Funo do processo monitrio - 13.3 Pretenses que podem ser objeto da ao monitria - 13.4 A prova escrita sem eficcia de ttulo executivo - 13.5 Elementos que a inicial deve conter - 13.6 Provimento que indefere a expedio de mandado de cumprimento - 13.7 Conseqncia da no interposio de embargos ao mandado - 13.8 Citao por edita! e por hora certa no processo monitrio - 13.9 Embargos ao mandado - 13.10 Fase executiva -13.11 Ao monitria e a Fazenda Pblica - 13.12 Emprego da antecipao de tutela dentro do processo monitrio. 13.1 Noes gerais A Lei 9.079/95 reintroduziu no sistema processual um modelo de processo com marcantes peculiaridades, que j havia vigorado entre ns em outras pocas (a "ao decendiria", desde as Ordenaes at os Cdigos de Processo dos Estados, e a "ao cominatria" do CPC de 1939). Em linhas gerais, eis a configurao do procedimento monitrio. Aquele que entender possuir prova escrita de crdito de soma em dinheiro, de entrega de coisa fungvel ou de coisa certa mvel- desde que tal documentao j no constitua ttulo executivo-poder propor "ao monitria" (art.1.102a). O juiz examinar a prova escrita trazida com a inicial. Considerando a pea "devidamente instruda", determinar expedio de "mandado" para que o ru pague ou entregue a coisa em quinze dias (art.1.102b). Nesse mesmo prazo, o ru poder defender-se por meio de "embargos" (art. 1.102c, caput- que vm sendo chamados de embargos "ao mandado"). Se pagar ou entregar os bens no prazo de quinze dias, o ru estar isento de custas e honorrios advocatcios (art.1.1 02c, 1. o). Caso apresente "embargos", ficar "suspenso" o "mandado" inicialmente deferido e o procedimento seguir o rito ordinrio do processo comum de conhecimento (art. 1.102c, caput e 2.0). Para apresentar tais "embargos", no se impe ao ru o nus de ter bem penhorado (art.1.102c, 2.0). Na hiptese de o ru no "embargar" tempestivamente ou ter seus embargos rejeitados, a deciso inicial que havia determinado a expedio do "mandado" se transformar "de pleno direito" em "ttulo executivo judicial" (art.l.l02c, caput 3). A partir da, o processo prossegue na forma executiva (art. 1.102c, caput e 3.0), nos termos dos arts. 475-1 a 475-R do CPC. 13.2 Funo do processo monitrio A tutela monitria foi criada para aquelas situaes em que, embora no exista ttulo executivo (v. Capo 2 do vol. 2), h concretamente forte aparncia de que aquele que se afirma credor tenha razo. Por meio do procedimento monitrio, busca-se a rpida formao do ttulo executivo - um atalho para a execuo -, naqueles casos em que cumulativamente:

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(a) h concreta e marcante possibilidade de existncia do crdito e (b) o ru, regularmente citado, no apresenta defesa nenhuma. Esta finalidade essencial da via monitria no deve ser perdida de vista, quando se examinam alguns dos seus aspectos mais debatidos. Secundariamente, a tutela monitria, no direito brasileiro, presta-se tambm busca de um rpido cumprimento da obrigao pelo ru. Para isso, previu-se a iseno de custas e honorrios, em caso de pronto cumprimento do mandado monitrio pelo ru. Procura-se, assim, incentiv-lo com essa vantagem a abster-se de levar o processo adiante quando sabe que no tem razo. 13.3 Pretenses que podem ser objeto da ao monitria Sero veiculveis por meio de ao monitria as pretenses relativas ao pagamento de soma em dinheiro e entrega de bem fungvel ou coisa determinada mvel (art. 1.1 02a). Excluem-se as pretenses referentes a fazer, no fazer e entregar bens imveis. Trata-se de mera opo do legislador. Essas outras pretenses poderiam perfeitamente ter sido abrangidas pela tutela monitria, quando houvesse a prova escrita. 13.4 A prova escrita sem eficcia de ttulo executivo a) A "prova escrita", que o legislador colocou como requisito para a obteno da tutela monitria (art.l.l02a) qualquer documento isolado ou grupo de documentos conjugados de que seja possvel ao juiz extrair razovel convico acerca da plausibilidade da existncia do crdito pretendido. O magistrado, nessa fase inicial do procedimento monitrio, desenvolve um juzo de verossimilhana (em "cognio sumria): procura verificar, com base nos documentos apresentados, se h boa chance de ser verdadeira a verso contida na inicial, para, em caso positivo (e desde que as regras de direito amparem a pretenso fundada em tal verso), proferir deciso determinando a expedio do mandado de cumprimento. Ento, perfeitamente possvel que a prova escrita apresentada seja at mesmo meramente indireta: a comprovao de outras circunstncias das quais, com base nas mximas da experincia (art. 335 do CPC), o juiz pode chegar a razovel suposio da existncia do crdito. Os documentos apresentados nem mesmo precisam vir diretamente do ru. Um exemplo presta-se a demonstrar o que ora se afirma:A atropelou uma pessoa e levou-a ao hospital. Assinou o documento de internao na condio de acompanhante da vtima. Comprometeu-se verbalmente a arcar com as despesas do tratamento da vtima, sem firmar, porm, documento nesse sentido. Prestando depoimento na delegacia acerca do acidente,A afirmou textualmente que estava custeando o tratamento hospitalar da vtima. Porm, no pagou nada para o hospital. Esse, ento, ajuizou demanda monitria em face de, para cobrar aqueles valores. Narrou que havia se comprometido a pagar as despesas hospitalares da vtima. Apresentou como prova escrita conjugadamente o documento de internao que assinara como acompanhante do paciente no momento da internao e o termo da declarao de perante a polcia. Nesse caso, estaria plenamente justificado o deferimento da expedio de mandado de cumprimento da obrigao, embora no existisse nenhum documento diretamente proveniente do ru reconhecendo a dvida. b) Alm disso, a prova escrita apresentada no pode, em si mesma, ter fora de ttulo executivo. Sendo a finalidade do processo monitrio a gerao de um ttulo executivo rapidamente, seu emprego intil por aqueles que j detm tal ttulo. Por isso, a lei expressamente vedou o uso do procedimento monitrio nesses casos (art. 1.1 02a).

Porm, h casos em que, embora o documento apresentado parea constituir ttulo executivo extrajudicial, existe concreta dvida acerca de tal eficcia executiva ou porque existe especfico detalhe no ttulo, que talvez possa caracterizar um defeito que afete sua validade (exemplo: dvidas quanto s assinaturas das testemunhas), ou porque se trata de documento includo em uma daquelas categorias que doutrina e jurisprudncia discutem intensamente se constitui ou no ttulo executivo (exemplo: dvida condominial etc. Cap 2 do vol. 2). Em tais situaes, desde que haja dvida concreta e objetiva, o suposto credor pode optar pela via monitria. No ele obrigado a ingressar com demanda executiva, diante do grande risco de que esta venha a ser rejeitada. Tambm se inseriam nesses casos duvidosos as pretenses de cobrana dos bancos, amparadas em contrato de abertura de crdito em conta corrente. Era controvertido se tal contrato servia de ttulo executivo ou no. Porm hoje a questo est pacificada. Nos termos da Smula 233 do STJ, tal tipo de documento no ttulo executivo nem mesmo quando acompanhado de extrato pormenorizado do dbito. Logo, o instrumento de contrato de abertura de crdito e os demonstrativos do dbito podem, quando muito, servir de prova escrita para a obteno de tutela monitria: "O contrato de abertura demonstrativo de dbito, constitui monitria (Smula247 do STJ). de crdito em conta-corrente, acompanhado do documento hbil para o ajuizamento da ao

c) Se o documento j teve fora de titulo executivo e no se reveste mais dessa eficcia, pode embasar a tutela monitria, desde que sirva para a formao do convencimento do juiz. o caso, p. ex., do cheque prescrito (Smula 299 do STJ). d) De outra parte, o uso da ao monitria ser sempre facultativo. Mesmo que a pessoa detenha prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, poder escolher entre esta via e a da ao condenatria de processo comum de conhecimento. 13.5 Elementos que a inicial deve conter A narrativa constante da pea inicial e a prova escrita apresentada pelo autor devero abranger- ainda que indiretamente, como se frisou - a constituio (o evento gerador) e a exigibilidade (ocorrncia do termo ou condio etc.) do crdito. Dever existir a adequada exposio dos fatos constitutivos do crdito pretendido: os documentos escritos trazidos com a inicial, em vez de dispensar tal narrativa, apenas serviro de prova dos fatos narrados. A fundamentao da pea inicial e a prova escrita envolvero, ainda, os fatos que permitam a determinao da quantidade devida, quando se tratar de dinheiro ou bem fungvel E que no h espao para nenhum procedimento liquidatrio - quer entre a expedio do mandado e sua comunicao ao ru, quer entre a fase cognitiva e a executiva. Alis, e tambm por essa razo, ter de acompanhar a inicial o demonstrativo do clculo da quantia devida, de que trata o art. 604, pois na hiptese de ser concedido o mandado de cumprimento e o ru no embarg-lo, diretamente se ingressar na fase executiva (v. n.13.10). 13.6 Provimento que indefere a expedio de mandado de cumprimento O juiz, quando reputa invivel a concesso do mandado de cumprimento, dever dar oportunidade para o autor: (a) apresentar novos documentos que eventualmente ajudem na formao do convencimento do juiz ou, (b) no havendo novos documentos a juntar, emendar sua inicial, optando pelo processo comum de conhecimento.

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Havendo defeito insanvel (exemplo: impossibilidade do pedido de cobrana de dvida de jogo, litispendncia etc.) ou, nas hipteses do pargrafo anterior, no se dispondo o autor a emendar a inicial, o juiz proferir sentena extinguindo o processo monitrio. Contra ela caber apelao (art. 513). Seja qual for o fundamento dessa sentena extintiva, ela no far coisa julgada. Mesmo quando o juiz extinga o processo por reputar no existir o direito do autor (o que , indubitavelmente, exame de mrito), no ficar afastada a repropositura da mesma demanda. que a deciso do juiz, nessa fase do procedimento, funda-se em mero juzo de verossimilhana, no podendo por isso ser dotada da autoridade da coisa julgada. 13.7 Conseqncias da no interposio de embargos ao mandado 1) Se o ru no apresentar embargos ao mandado no prazo de quinze dias, nem pagar, a deciso que havia concedido a expedio de tal mandado se converter em ttulo executivo judicial. A doutrina tem discutido intensamente se tal deciso no embargada faz coisa julgada material (ou seja, se seria ou no possvel o ru propor depois disso outra demanda, pedindo o reconhecimento da inexistncia do direito do autor). Pelos seguintes motivos, entre outros, parece mais adequado o entendimento de que no existir coisa julgada nessa hiptese: a) No sistema processual civil brasileiro, reservou-se o atributo da coisa julgada s sentenas de mrito transitadas em julgado (art. 467 c/c o art. 485). O "ttulo executivo" constitudo de pleno direito tem por base simples deciso - e no sentena. b) A circunstncia de a deciso inicial se transformar em "ttulo executivo judicial" tambm no lhe confere a autoridade da coisa julgada. H vrios ttulos executivos judiciais que no se revestem da coisa julgada (exemplo: formal ou certido de partilha emitido em procedimento de jurisdio voluntria). c) O instituto da coisa julgada, que tem por essncia a imutabilidade, constitucionalmente incompatvel com deciso proferida com base em cognio sumria, que , por isso mesmo, provisria, sujeita a confirmao. 2) Haver, isso sim, precluso, que fenmeno interno ao processo: no curso desse processo monitrio, todas as matrias anteriores formao do ttulo executivo j no mais podero ser suscitadas pelo ru, seja mediante embargos ao mandado (cujo prazo prec1uiu), seja em futuros embargos execuo (que a medida cabvel na fase executiva do processo, antes do incio de vigncia da Lei 11.232/2005; depois do incio de vigncia dessa Lei, em 23.06.2005; o remdio cabvel passa a ser a impugnao ao "Cumprimento de sentena" vol. 2). 13.8 Citao por edital e por hora certa no processo monitrio A doutrina tem debatido, e os tribunais no chegaram a um consenso, acerca da possibilidade de citao ficta (por edital ou hora certa) no processo monitrio. A nosso ver, o problema no reside tanto em definir se so admissveis estas formas de citao no procedimento monitrio, pois no h dispositivo legal que vede seu emprego. O cerne da questo est em definir coerentemente as conseqncias do no comparecimento do ru (ausncia de pagamento e de embargos), quando ficticiamente citado.

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N o processo comum de conhecimento, quando a citao "ficta" e o ru revel, nomeia-se curado r especial em seu benefcio. E depreende-se que nesses casos no haver o chamado "efeito principal da revelia": no sero presumidos verdadeiros os fatos narrados na inicial (art. 302, pargrafo nico, ele o art. 320 vol1, n. 28.4). Se contra o ru que foi ficticiamente citado e ficou revel no se aplica o efeito da revelia, in justificvel que ru citado da mesma forma, ao no interpor embargos ao mandado, sofra o efeito da formao automtica do "ttulo executivo" no procedimento monitrio, o qual, sob certo aspecto, at mais grave (afinal, a "presuno" relativa de veracidade advinda da revelia no impe necessrio e automtico julgamento contrrio ao revel no processo comum de conhecimento). Assim, as mesmas razes que impedem o efeito principal da revelia, quando o revel foi citado por edital ou hora certa, obstam a automtica constituio do ttulo executivo de ru no processo monitrio, que, citado da mesma forma, no embarga. Essa concluso inclusive reforada pelo entendimento jurisprudencial agora sumulado pelo STJ, segundo o qual "ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos" (Smula 196). Ento, se mesmo na execuo, que j se inicia com ttulo executivo, prevalece esse entendimento, no pode ser diferente no processo monitrio. Surgindo necessidade de citao "ficta" no procedimento monitrio, procedese ao ato de cientificao da demanda, por edital ou hora certa, e aguarda-se o decurso do prazo: comparecendo o ru (para pagar ou embargar) no h problemas em caso contrrio, caber a nomeao de curador especial com legitimidade para interpor embargos ao mandado. L Apesar de tudo isso, no se pode afirmar que, havendo necessidade de citao ficta, seria incabve1 o procedimento monitrio, uma vez que: (a) por vezes, a necessidade de citao ficta s constatada depois que o processo j se iniciou - e no cabvel subordinar o processo a um pressuposto que s se define depois de sua instaurao; (b) h sempre a chance de que a citao, mesmo se dando por edital, chegue ao efetivo conhecimento do ru, e este, incentivado pela iseno de custas e honorrios, opte por cumprir o mandado. Nessa linha, a Smula282 do STJ admite citao por edital no processo monitrio. 13.9 Embargos ao mandado Discute-se, ainda, qual a natureza dos embargos ao mandado: ao prpria que instaura processo incidental, a exemplo do que ocorre com os embargos execuo; ou contestao dentro do prprio processo monitrio. A resposta pode ser dada pela comparao de dois modelos de procedimento monitrio, tradicionalmente utilizados. Em um deles, o juiz profere, no incio, o mandado de cumprimento da obrigao. Se o ru se opuser, o mandado que inicialmente lhe foi apresentado perder sua eficcia monitria e passar a valer como simples citao. No final, haver sentena condenando, ou no, o ru ao cumprimento da obrigao. Se o ru no cumprir a obrigao nem se defender, ser proferida sentena confirmando a ordem inicial. N esse primeiro sistema, a atuao do ru se faz por "contestao". No segundo modelo, a impugnao do ru apenas suspender o mandado de cumprimento da obrigao. Se julgada procedente a impugnao, o mandado ser, s nesse momento, desconstitudo. Se improcedente, a ordem inicial de cumprimento passa a valer, por si s, como "ttulo executivo". Neste modelo, a impugnao do ru funciona como outra demanda - autnoma em relao demanda de tutela monitria.

A nossa legislao sobre monitria estabeleceu que o mandado ficar "suspenso" quando forem interpostos embargos (art.1.102c, caput). Previu tambm que, julgados improcedentes os embargos, o mandado inicial vai se converter "de pleno direito" em "ttulo executivo" (art. 1.1 02c, 3. o), independentemente de sentena final. Isso, a nosso ver, basta para descartar que os embargos do art. 1.1 02c sejam "contestao". Constituem forma incidental de desconstituio do provimento inicial e (ou) de reconhecimento da inexistncia do crdito - o que, no sistema processual brasileiro, feito por meio de nova demanda, geradora de outro processo. Frise-se, porm, que o tema ainda bastante controvertido. Os embargos ao mandado devem ser apresentados no prazo de quinze dias da juntada aos autos do mandado de pagamento, independentemente de qualquer garantia para o juzo (penhora, cauo etc.). Havendo vrios rus, o prazo se conta da juntada aos autos do ltimo mandado (art. 241).J h decises de tribunais no sentido de que, mesmo sendo diferentes os procuradores dos vrios rus, no se conta em dobro o prazo para embargar, vez que tal ato no estaria inserido na clusula geral "falar nos autos", empregada no art. 191. Toda e qualquer matria que serviria de defesa ao ru em processo comum de conhecimento poder ser suscitada. No processo incidental de embargos, as partes tero direito a ampla instruo probatria (no perdura a exclusividade da prova escrita, vigente apenas na fase inicial do procedimento monitrio). De acordo com a Smula292 do ST}, cabe reconveno ao monitria, uma vez que, com a oposio dos embargos, o procedimento torna-se ordinrio. So cabveis todas as formas de interveno de terceiros (entendimento com o qual nem todos os doutrinadores concordam). Mesmo a denunciao da lide e o chamamento ao processo so aplicveis. No primeiro caso, o embargante denunciante ingressa com ao regressiva (denunciao) contra o terceiro denunciado, para o caso de ser confirmado o mandado inicial de pagamento. No segundo, o embargante chama ao processo outros devedores solidrios ou o devedor principal por ele afianado - a fim de que, caso confirmado o mandado inicial, a fora executiva da proveniente estendase tambm aos chamados ao processo. O nus da prova cair precipuamente sobre o embargante, na medida em que lhe caber destruir aquele juzo de verossimilhana que se estabeleceu graas prova escrita que o embargado apresentou de incio. A sentena de procedncia ou improcedncia dos embargos far coisa julgada. Se de improcedncia, acobertar cada uma das causas de pedir apresentadas pelo embargante como extintivas, modificativas ou impeditivas do direito pretendido pelo embargado. Se a sentena acolher o pedido de embargos: (i) quando os embargos tiverem sido de mrito, reconhecer com fora de coisa julgada material a inexistncia total ou parcial do crdito que o embargado sustentava ter; ou, (II) quando os embargos s tiverem veiculado questes processuais, apenas invalidar o processo monitrio. Obviamente, pode haver nos embargos a cumulao de matrias processuais e de mrito. A sentena de rejeio (por razes de mrito ou preliminares) dos embargos no ser o ttulo autorizador do incio da execuo no processo monitrio. A lei razoavelmente clara: rejeitados os embargos, a deciso inicial concessiva do mandado converter-se- em ttulo executivo. O recurso cabvel contra a sentena de acolhimento ou rejeio de embargos o de apelao (art. 513), a ser recebida no duplo efeito. Alguns autores negam que a sentena contra a rejeio dos embargos tenha efeito suspensivo. Invocam a aplicao analgica do art. 520, V (que trata da sentena que rechaa os embargos execuo).

Mas as hipteses de apelao sem efeito suspensivo do art. 520, em nosso sistema atual, so excees regra geral- motivo p~r que no parece apropriado interpret-la ampliativamente (ainda que se reconhea\que seria melhor se o legislador tivesse negado o duplo efeito para a sentena que rejeita os embargos ao mandado). 13.10 Fase executiva a) Decorrido o prazo para embargos ou sendo estes rejeitados (e desde que no penda apelao), automaticamente a deciso inicial concessiva da tutela torna-se elemento autorizado r do incio da execuo. Constitudo o "ttulo executivo" e j sendo possvel executar, ingressa-se, sem soluo de continuidade, na fase executiva do processo. A execuo, no procedimento monitrio, independe de nova demanda (petio inicial e demais formalidades). Ocorre no mesmo processo em que se a autorizou, porque o caput e o 3. do art. 1.102c, alterados pela Lei 11.232/2005, em vigor desde 23.06.2006, manteve essa caracterstica do processo monitrio, de ingressar diretamente na fase executiva, to logo esteja aperfeioado o ttulo executivo. No entanto, a execuo passou a fazer-se pelas regras sobre o "cumprimento de sentena" (art. 475-J e seguintes). Precisamente por no existir soluo de continuidade entre as etapas de cognio e de execuo, no h nova citao do ru (a partir de ento, "devedor" art.1.102c), pois ele no chamado para participar de um novo processo. O ato que lhe d cincia do mandado (agora j) executivo, abrindo-lhe oportunidade para pagar ou garantir o juzo intimao operada no curso do processo. O 3 do art.1.102c claro quanto a isso. Pela disciplina do "cumprimento de sentena", deixa de existir a oportunidade para nomear bens penhora. O devedor ser desde logo intimado da penhora (art. 475-J, 1.0, acrescido pela Lei 11.232). Na disciplina anterior ao incio de vigncia da Lei 11.232/2005, mesmo sendo intimao, e ainda que o devedor tenha procurador constitudo nos autos, esse ato de comunicao ser efetivado na pessoa da parte - e no na de seu patrono. Pagar, garantir o juzo ou permanecer inerte, deixando que de ofcio se afetem bens de seu patrimnio, so condutas que incumbem diretamente ao litigante, e no a seu advogado. Nessas hipteses, a parte a destinatria direta da intimao. Mas, por expressa previso da Lei 11.232/2005, essa diretriz est alterada. A intimao da penhora poder fazer-se na pessoa do advogado do devedor, inclusive mediante publicao no rgo oficial de imprensa (art. 475-J, 1.0). b) Na disciplina anterior ao incio de vigncia da Lei 11.232/2005, no havendo cumprimento do mandado executivo, uma vez garantido o juzo (penhora, depsito da coisa objeto da prestao etc.), cabem embargos execuo. A possibilidade destes embargos deflui da no excluso, para a disciplina do processo monitrio, do art. 669 (que os autoriza expressamente). Mas, "constitudo de pleno direito o ttulo", ocorre precluso. Fica vetada a possibilidade de discusso de toda e qualquer matria anterior quele momento. Conquanto cabveis embargos execuo, estes apenas podero veicular matria superveniente "constituio do ttulo". Isso confirmado pelo emprego do adjetivo "judicial" para qualificar o "ttulo" que se forma. Confere-se-lhe o regime dos ttulos executivos judiciais, o qual tem uma nica peculiaridade em relao ao dos ttulos extrajudiciais: a limitao da matria de defesa suscitvel mediante impugnao prevista no art. 475- L. Entre

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essas defesas, a nica que pode ser alegada e que tem causa anterior ao fim da fase cognitiva a do inciso I (nulidade da citao na fase de conhecimento, se no houve comparecimento tempestivo do ru - regra essa que se aplica extensivamente aos outros dois casos de falta de pressuposto processual de existncia vol. 1, n. 15.2 e n. 45.2). Tal limitao da matria da impugnao ao cumprimento de sentena ocorre inclusive quando o ttulo executivo se constituiu pela no interposio dos embargos ao mandado. O que ora se afirma no incompatvel com o que se lanou acima, acerca da inexistncia de coisa julgada, nesse caso. O que impede que matrias alheias ao art. 475 - L sejam argidas, nessa hiptese, no coisa julgada material, mas a mera prec1uso (e, portanto, essas matrias, cuja veiculao vedada na impugnao, podero ser ventiladas em ao autnoma). Diferentemente do que aqui se sustenta, alguns doutrinadores negam a possibilidade de embargos execuo na fase executiva do processo monitrio. Outros, no extremo oposto, aceitam-na e defendem que quaisquer matrias (e no s as do art. 475 - L) poderiam ser apresentadas. Parece que, aos poucos, est se tornando prevalecente o entendimento acima defendido. Com a Lei 11.232/2005, em lugar de embargos de executado, passou a caber impugnao ao "cumprimento de sentena", a ser formulada em quinze dias a partir da juntada aos autos do comprovante da intimao da penhora (art. 475-J, 1.). Tambm na impugnao haver limites matria veiculvel. O rol de alegaes que podem ser apresentadas na impugnao (art. 475- L) equivale, basicamente, quele das matrias argveis em embargos execuo de ttulo judicial. 13.11 Ao monitria e a Fazenda Pblica Em face da Fazenda Pblica prevalece a opinio de ser incabvel o uso da tutela monitria, no que tange sua funo essencial: a rpida autorizao da execuo. Diz-se que quando a Fazenda for r, no havendo pagamento nem embargos, nem por isso constituir-se- de pleno direito o ttulo executivo. No se trata, todavia, de assunto a respeito do qual haja unanimidade. O bice est na indisponibilidade do interesse pblico - garantia constitucional que decorrncia direta do princpio republicano (se os bens pblicos pertencem a todos e a cada um dos cidados, a nenhum agente pblico dado dispor deles, mediante sua mera inrcia, sua omisso em apresentar manifestao em juzo). por isso que, no processo comum de conhecimento, no se d o efeito principal da revelia contra a Fazenda Pblica; no se lhe impe o nus de impugnar especificadamente fato a fato da inicial para que esses no se presumam verdadeiros; no se admite a sua confisso, e assim por diante. Assim, argumenta-se que, se no se toleram essas decorrncias no processo comum de conhecimento, no seria coerente, dentro do sistema, que se tolerasse a grave conseqncia da inrcia do ru no procedimento monitrio: automtica formao de "ttulo executivo". No foi por outra razo, por exemplo, que no art.l00 da Constituio Federal s se autorizem execues pecunirias contra a Fazenda Pblica com base em "sentena judiciria": impe-se a realizao de processo de conhecimento com as decorrncias e aplicaes da indisponibilidade do interesse pblico, acima indicadas. O bice ao uso da tutela monitria em sua inteireza, nesse caso, no a pura e simples previso de modo especial de execuo contra a Fazenda. Fosse s isso, seria vlido o argumento de que se utilizaria o procedimento monitrio apenas at o fim de sua primeira fase, prosseguindo-se, depois, pela via dos precatrios.

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Igualmente, seria correto dizer que o obstculo no atingiria as pretenses que no envolvessem dinheiro. O problema outro: sistematicamente impossvel atribuir eventual inrcia da Fazenda Pblica a conseqncia estabelecida no procedimento monitrio. Na hiptese de a Fazenda no pagar nem embargar, tem de ser adotada soluo semelhante que vinham dando alguns tribunais para a questo das execues contra a Fazenda com base em ttulo extra judicial: o juiz, mesmo assim, deveria proferir sentena, requisitando-se o pagamento, por intermdio do presidente do tribunal, aps o trnsito em julgado da sentena, que estaria sujeita, inclusive, ao duplo grau de jurisdio, se proferida contra a Unio, Estado e Municpio. Tal caminho afastaria a finalidade principal da tutela monitria. Dentre as especiais vantagens que o procedimento oferece ao demandante, restaria a chance de que a Fazenda Pblica, incentivada pela iseno de custas e honorrios, cumprisse espontaneamente o mandado - nos casos em que, mediante prvio exame interno, reconhecesse no deter razo. Afinal, o cumprimento espontneo do mandado pela Fazenda Pblica, esse sim, possvel. Se a pessoa de direito pblico atende ao mandado de pagamento, o cumprimento da obrigao voluntrio (e no por fora de condenao) no se estaria afrontando, por isso, o sistema de pagamento por precatrios. Como dissemos, esse tema objeto de intensa discusso na doutrina: alguns negam completamente o uso da tutela monitria contra a Fazenda Pblica; outros a reputam cabvel, em todos os seus efeitos. As vrias decises proferidas at agora pelos tribunais acerca do assunto tambm no apresentam ainda soluo uniforme (h, por exemplo, duas decises do ST] proferidas em sentidos opostos, na mesma poca: em uma, admite-se a monitria contra a Fazenda, com as limitaes acima indicadas; na outra, rejeita-se o cabimento da monitria nessa hiptese). 13.12 Emprego da antecipao de tutela dentro do processo monitrio Em termos prticos, o procedimento monitrio brasileiro, por si s, oferece especial utilidade ao demandante apenas em duas hipteses: (a) se o ru atende injuno e paga; (b) se o ru permanece inerte e tem incio automaticamente a fase executiva. Havendo embargos ao mandado, o recurso via monitria no ter oferecido ao autor muito mais do que ele obteria com a direta propositura de demanda comum de conhecimento (a nica especial vantagem que lhe resta , no caso de rejeio dos embargos, o imediato incio da fase executiva, independentemente de novo processo). Nos processos monitrios de outros pases ou pocas, estabeleceram-se mecanismos destinados a fazer com que, em certos casos, a deciso inicial tivesse desde logo fora executiva, mesmo se pendentes embargos (na Itlia, "clusula de execuo provisria na Alemanha e na antiga ao decendiria luso-brasileira, "condenao com reserva de excees"). Mas nada de similar foi previsto especificamente para o atual procedimento monitrio brasileiro. Sem prejuzo de posterior alterao da lei para estabelecer mecanismos como os ora indicados, existe, desde logo, instrumento mo do juiz para assegurar que concretamente o procedimento monitrio desempenhe papel ainda mais relevante: a antecipao de tutela, genericamente prevista no art. 273. Trata-se de instituto aplicvel inclusive ao procedimento monitrio (art. 272, pargrafo nico). Sua adequada utilizao tende a abranger aproximadamente as mesmas situaes que, no sistema italiano, por exemplo, do ensejo declarao de executividade provisria da deciso inicial. At porque, concedido o mandado, existir juzo de verossimilhana favorvel ao de mandante, que, muito provavelmente, ser suficiente para que se considere cumprido um dos requisitos da antecipao (art.273, caput). Existindo o perigo de dano irreparve1 ou de difcil reparao (art. 273, 1), ou caracterizado abuso do direito de defesa ou propsito protelatrio do ru (art.

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273, lI), haver dever do juiz de, tendo o autor requerido (art. 273, caput), conceder a antecipao da "eficcia executiva lato sensu" - autorizando-se, desde logo e pelo menos, execuo provisria. Na hiptese do inciso I do art. 273, a antecipao deve ocorrer j no prprio momento da concesso do mandado, se a urgncia da situao

QUADRO SINTICO Noes gerais Pretenses objeto de ao monitria Funo do processo monitrio - Atalho para a execuo . Pagamento de soma em dinheiro Entrega de bem fungvel . Entrega de coisa certa mvel Prova escrita e ao monitria Juzo de verossimilhana Sem eficcia de ttulo executivo Facultatividade Petio inicial Narrativa do fato constitutivo Prova escrita Se necessrio, demonstrativo de clculo Oportunidade de emenda e complemento Provimento que indefere o mandado Sentena apelvel Sem coisa julgada material No interposio de embargos ao mandado - Precluso, e no coisa julgada Citao ficta- Cabimento; limites na eficcia da tutela monitria Embargos ao mandado Natureza Prazo e condies de interposio Matria veiculvel - Provas Interveno de terceiros nus da prova Imutabilidade, recorribilidade e eficcia da sentena

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Fase executiva Mesmo processo Embargos de devedor Matrias alegveis em embargos execuo Ao monitria e Fazenda Pblica Antecipao de tutela no processo monitrio