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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA PBLICA MUNICIPAL DA COMARCA DA CAPITAL ALAGOAS

DA

FAZENDA

Distribuda por dependncia aos autos da Ao de Nunciao de Obra Nova (Proc. n. 012294-9/99), em tramitao na 1 Vara da Fazenda Pblica Municipal da Comarca da Capital.

xxxxxx, brasileiro, mdico, divorciado, portador da Cdula de Identidade n.o xxxx, inscrito no CPF/MF sob o n. xxxxxxx, residente e domiciliado na Rua xxxxxxx - Macei-AL, vem presena de V.Ex., atravs de seus advogados infra-firmados, legalmente constitudos nos termos do instrumento de mandato judicial e substabelecimento em anexo (doc. 01), com endereo profissional constante no rodap da pgina de face desta petio, onde recebero as intimaes de direito, com fulcro nos arts. 879 a 881 do Cdigo de Processo Civil, aforar a presente

AO CAUTELAR INCIDENTAL DE ATENTADO


em face de xxxx, brasileiro, casado, notrio pblico, portador da Cdula de Identidade n. xxxxx SSP/xx, inscrito no CPF/MF sob o n. xxxx, residente e domiciliado na Rua xxxxx xxxx, xxxxx e de XXXXX., brasileira, casada, professora, portadora da Cdula de Identidade n. xx SSP/xx, inscrita no CPF/MF sob o n. xxxx, residente e domiciliada no endereo supra, pelas razes adiante aduzidas e na melhor forma em direito ptrio admitida: 1 DO FORO COMPETENTE

1.1

Ab initio, deve-se deixar assentada a competncia dessa 1 Vara da Fazenda Pblica Municipal para processar e julgar a presente ao cautelar de atentado, consoante a inteligncia do art. 880, pargrafo nico do Estatuto dos Ritos, o qual impende trazer a lume, ipsis verbis:
Art. 880. Omissis. Pargrafo nico. Ao de atentado ser processada e julgada pelo juiz que conheceu originariamente da causa principal, ainda que esta se encontre no tribunal.

1.2

Nesta quadra, urge declinar o insigne esclio de OVDIO A. BATISTA DA SILVA1, in extenso:
Dispe o pargrafo nico do art. 880 que a ao de atentado ser processada e julgada pelo juiz que conheceu originariamente da causa principal, ainda que esta se encontre no tribunal. Que deve entender-se por juiz que conheceu originariamente da causa principal? Teria o legislador pretendido significar com tal proposio uma hiptese de fixao de competncia para ao de atentado, na pessoa do juiz que primeiro despachara na ao principal. Ou a competncia ser do juzo e no do juiz que originariamente houver conhecido da demanda principal. JOO VICENTE CAMPOS, perante o sistema do Cdigo revogado, entendia que a competncia para a ao de atentado seria do juiz que originariamente conhecera a causa no cabendo, por exemplo, a seu substituto o processo e julgamento do atentado (Comentrios, vol. VIII, tomo II, pg. 232). No nos parece correta esta doutrina. A competncia para a ao de atentado do juzo onde originariamente a causa principal fora proposta e no do juiz que eventualmente haja oficiado no feito, respeitados naturalmente os princpios de vinculao do juiz, estabelecidos pelo art. 132 do CPC (AGATHE E. SCHMIDT DA SILVA, Do atentado, 1990, pg. 98.). (grifos do original)

1.3

A jurisprudncia ptria mansa e pacfica nesse sentido. Verbis:


2

EMENTA: PROCESSO CIVIL CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA MANDADO DE SEGURANA E CAUTELAR DO ATENTADO ARTS. 109, VIII, 114, DA CONSTITUIO FEDERAL ARTS. 879, 880 E PARGRAFO NICO, CPC.
1 2

Curso de Processo Civil, 2 edio, ed. Revista dos Tribunais, p. 362. STJ Primeira Turma CC 3084/RS

INCONTROVERTIDA A COMPETNCIA ABSOLUTA, RATIONE PERSONAE, PARA O MANDADO DE SEGURANA (ART. 109, VIII, C.F.), QUANDO POSTERIOR A ESSA AO PRINCIPAL, A CAUTELAR DO ATENTADO, MOSTRADA PARA AVIVAR A AUTORIDADE DO TTULO SENTENCIAL APONTADO COMO VIOLADO E QUE PROFERIDO NAQUELA, POR PRORROGAO, TEM ESTA COMO JUZO COMPETENTE O QUE PROCESSOU E JULGOU A ANTERIOR (ART. 880, PARGRAFO NICO, CPC). 2 PROCEDENTE O CONFLITO, DECLARANDO A COMPETNCIA DO JUZO FEDERAL, SUSCITANTE.

1.4

Com efeito, verifica-se, sem sombras de dvidas, a plena competncia desse juzo para certificar o ato lesivo do atentante, o qual ser exposto nas linhas vindouras. E a justificativa desta assertiva reside no fato de que somente V. EX., atravs do profundo conhecimento do bojo probatrio da lide, capaz de embasar, robustamente, o provimento judicial que ir desatar a controvrsia por hora deduzida. 2 DA RETROSPECTIVA FCTICA

2.1

O Requerente proprietrio de um imvel situado na Rua Des. Cludio da Rocha Lins, n. 321, Jatica, nesta Capital - cf. documentao acostada aos autos do Processo n. 012294-9/99 -, local onde foi edificada uma residncia h mais de 28 (vinte e oito) anos. Sucede que, em meados de novembro de 1999, o Requerente foi surpreendido com a edificao construo de um muro - pelo Sr. Jos Roberto Martins Barbosa e pela esposa deste, Sr. Maria de Ftima Lima Barbosa em rea terreno vizinha ao seu imvel, consoante fotografias e negativos anexados ao feito supramencionado. Considerando que a referida construo implicou para o Sr. Cataldo Pirito imensurveis prejuzos, posto que sua residncia possui uma porta e algumas janelas, no limite de seu terreno, donde se depreende que a alvitrada edificao impede o trnsito por aquela porta, alm de obstar a circulao de ar (aerao) e entrada de luz no imvel. Aps ter solicitado, sem lograr xito, a paralisao da obra, o ora Requerente ajuizou, em 19 (dezenove) de novembro de 1999, Ao de Nunciao de Obra Nova com Pedido Liminar, tendo a mesma sido distribuda a esse Juzo. Foi requerida, na pea 3

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vestibular, a citao do Municpio de Macei, atravs de sua Procuradoria Geral, para integrar a presente lide, em virtude da obra indigitada est sendo edificada em desacordo com os regulamentos municipais. 2.5 Conclusos os autos, para fins de apreciao do pedido liminar, o MM. Juiz de Direito a concedeu, s fls. 35 usque 37 dos autos epigrafados, determinando a paralisao imediata da obra dos Requeridos, aplicando-se, em caso de recalcitrncia destes, a pena multa de R$ 500,00 (quinhentos reais) por dia. Tendo o Douto Magistrado determinado a citao do Municpio de Macei, conforme requestado pelo Nunciante. Na mesma deciso, frisou ainda o Preclaro Julgador a necessidade de serem intimados o construtor e os operrios, que laborassem na apontada obra, de que a realizao de qualquer ato, caracterizador da continuao da mesma, daria ensejo a ocorrncia do crime de desobedincia. Nesse desiderato o Oficial de Justia do Juzo dirigiu-se ao local da edificao e certificou, s fls. 38v do feito principal, que deixou de proceder citao do proprietrio do imvel, em face de sua ausncia, tendo, contudo, intimado os operrios, que se faziam presentes, a no prosseguirem na continuidade da aludida obra, os quais negaram a dar notas de cincia, mas assumiram a obrigao de nada mais inovarem na construo. Aps o relato sobredito, o Sr. Oficial de Justia procedeu descrio da obra, a qual curial ser transcrita, ipsis litteris:
(...) Constatei que a obra encontrava-se inacabada, vez que a parte do muro que fechou as janelas e a porta do imvel do autor da ao encontrava-se incompleta, e ainda constatei que somente um lado do porto do muro havia sido colocado. (...)

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2.9

O meirinho informou, em sua certido, ainda que retornou novamente ao local da obra, tendo, desta vez, verificado o que segue, in verbis:
Dirigi-me novamente ao local de cumprimento do MANDADO no dia 22.11.99, s 9 horas da manh, e constatei que o mestre de obras e os operrios no cumpriram com a ordem judicial expendida por esse Juzo, pois a parte do muro que apia o porto foi colocada e o porto assentado no local . O referido verdade, do que dou f. (sem grifos do original)

2.10 De logo, detecta-se que os ora Requeridos e Nunciados na ao ordinria, que tramita nesse Juzo, apesar de devidamente intimados da deciso judicial concessiva do embargo liminar da obra, continuaram a dar andamento a mesma, como bem asseverou o Sr. Oficial de Justia, o que configura, insofismavelmente, o atentado processual. 3 DO ARRIMO LEGAL E JURISPRUDENCIAL 3.1 Dispe o art. 879 do Estatuto dos Ritos acerca da figura processual do atentado, especificando as hipteses de sua ocorrncia, sendo oportuno deter os olhos em sua letra, in verbis:
Art. 879. Comete atentado a parte que no curso do processo: I viola penhora, arresto, seqestro ou imisso na posse; II prossegue em obra embargada; III pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato; (sem grifos do original)

3.2

Nesta linha de princpios, curial abebera-se na sbia lio de PONTES DE MIRANDA3, para se encontrar o conceito doutrinrio do signo atentado, in extenso:
criao de situao nova, ou mudana do status quo, pendente a lide, lesiva parte e sem razo de direito (grifos do original).

3.3

A jurisprudncia ptria tem, reiteradamente, pronunciado-se a respeito da ao cautelar de atentado explicitando sua finalidade, in verbis:
4EMENTA: APELAO CVEL. AO CAUTELAR DE ATENTADO. A ao de atentado, tem como escopo, garantir a restituio de uma situao nova, ao status quo anterior, para que a situao de fato possa aguardar a soluo do processo. Recurso provido.

3 4

Comentrios, XII/381 apud Ovdio Baptista da Silva, op. Cit., p. 353. Ap. Civ. n. 1998.001.09866 1 Cmara Cvel TJ/RJ

3.4

Arrola, com fundamento no que prescrevia o revogado Cdigo de Processo Civil de 1939, OVDIO A. BATISTA DA SILVA5 os requisitos imprescindveis do suporte ftico do atentado, dizer:
a) a existncia de uma lide pendente; b) a ocorrncia de um ato que inove no estado anterior da lide; c) que tal inovao seja contrria a direito; d) que o autor da ao de atentado haja sofrido uma leso em virtude da inovao ilegal cometida pelo ntegro litispendente.

3.5

Destarte, observa-se que o primeiro requisito encontra-se, perfeitamente, colmatado, em razo da existncia de uma ao principal Ao de Nunciao de Obra Nova, conforme foi acima noticiado. No tocante ao requisito de ter ocorrido uma inovao, no estado anterior lide, suficiente para sua verificao abrigar sob as lentes a supramencionada certido do meirinho do Juzo, o qual, com riquezas de detalhes, narra a inconteste continuao da obra, aps o embargo liminar da mesma, o que caracteriza, patentemente, a inovao apontada. Colocando em vrtice o terceiro requisito, de se aduzir que o simples fato dos Requeridos, atravs de seus operrios, terem dado prosseguimento a obra sub judice, apesar de V. Ex. ter acolhido o pleito do autor da ao principal, ora Requerente, de ser liminarmente embargada a construo, evidencia a desconformidade desta conduta com o ordenamento jurdico, estando, portanto, descortinada a antijuricidade do seguimento da edificao. Resta diagnosticar-se a ocorrncia de prejuzo para o Nunciante, ora peticionante, diante da inovao ilegal, na construo embargada, pelo atentante, e dentro desta temtica, visualiza-se que o Requerente foi lesionado com a impossibilidade de locomover-se pela porta vizinha ao muro edificado, alm de seu imvel ter sofrido penosa diminuio da aerao e entrada de luz, em virtude da obstruo de suas janelas laterais pela indigitada parede. Doutra banda, visualiza-se que ao lesiva do atentante insere-se nas figuras tpicas de desobedincia ordem judicial e fraude processual, arts. 330 e 353, respectivamente, do Cdigo Penal. Ocorrendo, nitidamente, um concurso formal de infraes, nos termos do art. 70 do Diploma Legal invocado. 6

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3.9

Op. Cit., p. 354.

3.10 Nesse passo, deve V. Ex., com fulcro no art. 40 do Cdigo de Processo Penal, noticiar as infraes apontadas, atravs da remessa de traslado dos presentes autos, ao Ministrio Pblico para que este, na forma da lei, intente a ao criminal cabvel, a fim serem responsabilizados penalmente os Requeridos e seus comandados. 3.11 Destarte, configurado o atentado processual torna-se imprescindvel que a inovao ilegalmente concebida seja desfeita, noutras palavras, V. Ex. deve ordenar a demolio do que foi edificado aps o embargo da obra, restituindo, assim, a malfadada construo ao seu status quo, para que, desse modo, seja revertido o prejuzo processual ocorrente na lide principal, diante da conduta antijurdica supra-descrita. 4 DO LITISCONSRCIO NECESSRIO ATIVO 4.1 O Municpio de Macei foi citado como litisconsorte necessrio ativo na Ao de Nunciao de Obra Nova supra-noticiada, em razo do fato de terem os ora Requeridos iniciado a edificao da obra alvitrada revelia do Poder Pblico Municipal, eis que no possuem licena municipal pertinente, nos termos do art. 10 do Cdigo de Edificaes do Municpio de Macei (Lei Municipal n. 3.537/85), assertiva esta que no recebeu nas contestaes da parte adversa, na ao alvitrada, nenhuma refutao, o que, com supedneo no art. 302 do Estatuto dos Ritos, induz a veracidade da mesma. Nessa seara, relevante deter a ateno no precioso esclio de HELY LOPES MEIRELLES6, o qual deixa a olho nu a razoabilidade do interesse das Municipalidades no controle das construes advindas em suas circunscries. Eis, ipsis litteris, o seu pensamento:
Cabe ao Poder Pblico, especificamente Administrao municipal, o controle da construo, no uso regular do poder de polcia administrativa, inerente a toda entidade estatal. E assim porque a construo, notadamente a residencial, tem fundas implicaes com a segurana, a sade, o sossego e o conforto das pessoas e interfere no desenvolvimento da cidade, afetando o bem-estar geral da populao. (...) Com tais interferncias na conduta individual e coletiva, no poderia a edificao ficar isenta do
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Direito de Construir, 7 edio, ed. Malheiros, 1996, p. 158.

controle do Poder Pblico, pelos males que adviriam do exerccio incondicionado do direito de construir, que, sendo uma das formas de utilizao da propriedade, h de cumprir sua funo social (Constituio Federal, art. 170, III).

4.3

Inobstante o ntido interesse da Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno apontada, em face dos motivos supra-expostos, imprescindvel aventar o teor de trecho da pr-falada certido do Meirinho do Juzo, consistente no fato da edificao aludida est sendo realizada em imvel pblico, consoante foi informado e corroborado pelo mestre de obras da mesma, atravs da exibio do Auto de Infrao e Notificao, lavrado em 03 (trs) de novembro de 1999 pelo Poder Pblico Municipal. Considerando que, nos termos do art. 364 do Cdigo de Processo Civil, o documento pblico, no qual se insere a certido em comento por ser de autoria de funcionrio pblico, faz prova suficiente no somente de sua formao, mas tambm dos fatos presenciados pelo agente pblico que o confeccionou. Observa-se, sem maiores explanaes, um outro prisma do interesse da Entidade Pblica Maceioense na lide vertente, traduzido na defesa do patrimnio pblico. Ventilado os fundamentos do interesse da Municipalidade, urge declinar que o atentado processual, denunciado nesta exordial, fere tambm os interesses do Municpio de Macei, de modo que este, diante das ilegalidades avivadas, anseia que a inovao na obra irregularmente conduzida seja demolida. Isto posto, visualiza-se que h conexo, consoante a inteligncia do art. 103 da Lei Adjetiva Civil, entre o escopo do interesse municipal e o objetivo perseguido pelo ora Requerente, atravs da presente ao, posto que ambos so tendente a alcanar a demolio da continuao da obra malfadada. Nessa linha de princpios, de logo, exsurge a inteleco, autorizada pelo direito ptrio, de que existe, em virtude da conexo objetiva trazida a lume, uma cumulao subjetiva, a qual d ensejo a gnese do instituto processual do litisconsrcio, cuja disciplina est assentada nos arts. 46 a 49 do Diploma Processual Civil. Nesse sentido magistral o ensinamento do processualista FRANCISCO WILDO LACERDA DANTAS7.Verbis:

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In Jurisdio, Ao (Defesa) e Processo, ed. Dialtica, 1997, p. 172.

Quando estudamos a ao e apreciamos os elementos e os relacionamentos existentes entre eles, vimos que, na relao de semelhana, em que se estabelece um ponto de contacto entre duas aes, por ser-lhes comum algum dos elementos, era possvel estabelecer dois tipos de conexo: subjetiva e objetiva (cf. Cap. X, item 2). Demonstrou-se, ento, que quando h uma conexo objetiva, h, em decorrncia, uma cumulao subjetiva de aes, correspondente ao fenmeno processual do litisconsrcio, o que mais uma vez demonstra a perfeita interao existente entre os vrios institutos processuais, prpria da triologia estrutural do processo. (...) A cumulao subjetiva tanto pode se dar apenas em relao aos autores, quando vrios se renem no plo ativo da relao processual litisconsrcio ativo ou apenas em relao aos rus, quando ela se d no plo passivo da relao processual litisconsrcio passivo - ou em ambas as posies litisconsrcio misto ou recproco. 4.9

A doutrina qualifica, conforme a indispensalidade em sua formao o litisconsrcio em facultativo e necessrio, tendo esta ltima modalidade recebido excepcional definio de OVDIO A BATISTA DA SILVA8. Verbis:
Devemos, portanto, conceituar o litisconsrcio necessrio como aquele obrigatoriamente formado, seja porque alguma disposio de lei assim o imponha, seja porque a natureza da relao de direito material torne impossvel o tratamento da situao litigiosa, sem a presena de todos os interessados no processo, formando litisconsrcio, caso em que ele se torna indispensvel. (grifos do original)

4.10 No tocante ao presente caso, de se aduzir que a espcie de litisconsrcio ocorrente , indubitavelmente, o necessrio, vez que a relao de direito material objeto do feito reveste-se do manto do interesse pblico, consoante foi acima evidenciado s escncaras, e deste modo no pode ser cingida, ou seja, desdobra-se em duas relaes processuais distintas, sob pena de materializar-se uma nulidade de carter insanvel. 4.11 Desta feita, deixa-se assentada a plena necessidade da integrao presente lide do Ente Municipal alvitrado. 5 DOS REQUISITOS DA AO CAUTELAR
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In , Op. cit., p. 257.

5.1

Em toda lide cautelar imprescindvel a demonstrao de determinados pressupostos especficos, a saber, o fumus boni iuris e o periculum in mora. Sem estas premissas fundamentais h impossibilidade de ser concedida a tutela cautelar reclamada, pois falta ao titular da pretenso deduzida em juzo requisitos concernentes ao mrito desta. No tocante ao primeiro requisito fumus boni iuris de se observar que se cuida da probabilidade do direito discutido, o qual no precisa ser investigado profundamente, somente sendo necessria a demonstrao de sua aparncia para que o Julgador se convena da pertinncia da providncia acautelatria. Sobre o requisito periculum in mora oportuno trazer a baila o comentrio tecido em relao ao mesmo por VICENTE GRECO FILHO9, in verbis:
O periculum in mora (perigo da demora) a probabilidade de dano a uma das partes de futura ou atual ao principal, resultante da demora do ajuizamento ou processamento e julgamento desta e at que seja possvel medida definitiva.

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Vislumbrados os conceitos dos pressupostos declinados, torna-se relevante perquirir a sua ocorrncia no caso que hora se apresenta, e neste quadro, suficiente para a comprovao do fumus boni iuris deter o olhar no que foi aduzido s escncaras neste petitrio, demonstrando-se, indubitavelmente, a ocorrncia do atentado processual noticiado. Em relao periculum in mora tambm inexiste dificuldade para ventil-lo, visto que a inrcia diante da inovao ilegalmente concebida compromete a eficcia do provimento judicial a ser prolatado ao final da Ao de Nunciao de Obra Nova, dada a manifesta alterao do estado de fato da lide. 6 - DOS REQUERIMENTOS

6.1

Ante todo o exposto, serve a presente ao cautelar de atentado para fins de requerer a V.Ex. o que segue: a b As citaes dos Requeridos, para, querendo, contestarem a presente ao, sob pena de revelia; A citao do Municpio de Macei, na qualidade de litisconsorte necessrio ativo.

Op. cit., ps. 153/154.

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c-

Que seja julgada procedente in totum todos os pedidos insertos nesta exordial, declarando a ocorrncia do atentado apontado; A restituio ao status quo da obra embargada, com a imprescindvel demolio do muro construdo, levado a efeito em ato de m-f processual e em contrariedade a determinao judicial de V. Ex.; O traslado dos autos e sua remessa ao Ministrio Pblico, para fins de apurao das infraes criminais noticiadas neste petitrio. A sucumbncia dos Requeridos, al fim, em custas e honorrios advocatcios, os quais devem ser fixados em 20% sobre o valor da condenao;

f-

D-se a causa, para fins meramente fiscais, o valor de R$ 200,00 (duzentos reais). Protesta e desde j requer, provar o alegado atravs de todas as formas em direito ptrio admitidas e moralmente aceitas, mormente juntada ulterior de documentos, oitiva de testemunhas, depoimento pessoal das partes, sob pena de confesso, percias de toda sorte e tudo o mais que se faa necessrio consecuo da verdadeira justia.

Nestes termos, pede deferimento.

xxx, xxxx.

XXXXX

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OAB/xx - xx

OAB/xx xx

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