Reitor Prof. Dr. Mrio Csar dos Santos Vice-Reitora Prof. Dr.

Amndia Maria de Borba Procurador Geral Vilson Sandrini Filho, MSc. Secretrio Executivo Prof. Mrcio Jacobsen, MSc. Pr-Reitora de Ensino Prof. Dr. Cssia Ferri Pr-Reitor de Pesquisa, Ps-Graduao, Extenso e Cultura Prof. Dr. Valdir Cechinel Filho Organizador Lucas de Melo Prado Autores Paulo Mrcio Cruz Zenildo Bodnar Reviso Lucas de Melo Prado Projeto Grfico Leonardo Silva Lima Diagramao Alexandre Zarske de Mello Comit Editorial E-books/PPCJ Presidente Dr. Alexandre Morais da Rosa

Diretor Executivo Alexandre Zarske de Mello Membro Jos Everton da Silva Membro Dr. Liton Lanes Pilau Sobrinho Membro Clvis Demarchi Membro Srgio Ricardo Fernandes de Aquino Crditos Este e-book foi possvel por conta da Editora da UNIVALI e a Comisso Organizadora composta pelos Professores Doutores: Paulo Mrcio Cruz e Alexandre Morais da Rosa e pelo Editor Executivo Alexandre Zarske de Mello Endereo Rua Uruguai n 458 - Centro - CEP: 88302-202, Itaja - SC Brasil - Bloco D1 Sala 427, Telefone: (47) 3341-7880

C889g Cruz, Paulo Mrcio Globalizao, transnacionalidade e sustentabilidade [recurso eletrnico] / Paulo Mrcio Cruz, Zenildo Bodnar ; participao especial Gabriel Real Ferrer ; org. e rev. Lucas de Melo Prado. - Dados eletrnicos. - Itaja : UNIVALI, 2012. Livro eletrnico. Modo de acesso: World Wide Web: <http://www.univali.br/ppcj/ebook> Incluem referncias. ISBN 978-85-7696-094-2 (e-book) 1. Direito. 2. Globalizao. 3. Sustentabilidade. 4. Democracia. I. Bodnar, Zenildo. II. Ferrer, Gabriel Real. III. Prado, Lucas de Melo. IV. Ttulo. CDU: 340(07) Ficha catalogrfica elaborada pela Biblioteca Central Comunitria UNIVALI

Paulo Mrcio Cruz Zenildo Bodnar

GLOBALIZAO, TRANSNACIONALIDADE E SUSTENTABILIDADE

Itaja 2012

Os Autores Paulo Mrcio Cruz Ps-Doutor em Direito do Estado pela Universidade de Alicante, na Espanha, Doutor em Direito do Estado pela Universidade Federal de Santa Catarina e Mestre em Instituies Jurdico-Polticas tambm pela Universidade Federal de Santa Catarina UFSC. Coordenador e professor do Programa de PsGraduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI em seus cursos de Doutorado e Mestrado em Cincia Jurdica. Foi Secretrio de Estado em Santa Catarina e Vicereitor da UNIVALI. professor visitante nas universidades de Alicante, na Espanha, e de Perugia, na Itlia. E-mail: pcruz@univali.br

Zenildo Bodnar Doutor em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina - UFSC. Professor dos Programas de Doutorado e Mestrado na Universidade do Vale do Itaja (SC) - UNIVALI (SC, Brasil). Juiz Federal em Santa Catarina. E-mail: zenildo@univali.br. Participao especial: Prof. Dr. Gabriel Real Ferrer Professor Catedrtico de Direito Ambiental e Administrativo da Universidade de Alicante Espanha. E-mail: gabriel.real@ua.es

Organizador e Revisor Lucas de Melo Prado Mestrando em Cincia Jurdica do Programa de PsGraduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do Itaja PPCJ/UNIVALI. Bolsista CAPES.

AGRADECIMENTOS E REGISTROS ESPECIAIS

Agradecer a todos que, de forma direto ou indireta, colaboraram para a elaborao da presente obra. Agradecer o apoio recebido pelas faculdades de direito das universidades de Perugia, na Itlia, de Alicante, na Espanha, e do Minho, em Portugal. Registrar o apoio da Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI, atravs da PrReitoria de Pesquisa, Ps-Graduao, Extenso e CULTURA PROPPEC, do Centro de Cincias Jurdicas e Polticas e do Curso de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica PPCJ/UNIVALI. Registrar ainda o apoio da Fundao Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES), por conta das bolsas de Ps-Doutorado e de Estgio Snior no Exterior recebidas pelos autores e fundamentais para as investigaes levadas a efeito em Portugal, Espanha e Itlia, e das Bolsas para Professores Estrangeiros Visitantes, concedidas aos professores doutores Maurizio Oliviero (Perugia/Itlia), Gabriel Real Ferrer (Alicante/Espanha) e Mrio Monte (Minho/Portugal), que estiveram atuando como professores estrangeiros visitantes nos Cursos de Mestrado e Doutorado em Cincia Jurdica da UNIVALI.

SUMRIO

AGRADECIMENTOS E REGISTROS ESPECIAIS SUMRIO PREFCIO APRESENTAO CAPTULO I A CRISE, CAPITALISMO E TRANSNACIONALIDADE DEMOCRTICA

4 5 8 11 15 15

1.1 A(S) CRISE(S) DO CAPITALISMO 1.2 A(S) DEMOCRACIA(S) 1.3 O FENMENO DA

TRANSNACIONALIZAO

15 25 32 34
39 39

1.4 A DEMOCRATIZAO DO CAPITALISMO GLOBAL

CAPTULO II O NOVO PARADIGMA DO DIREITO NA PS-MODERNIDADE

2.1 A LIBERDADE ENQUANTO PARADIGMA DO DIREITO NA MODERNIDADE 2.2 O PARADIGMA DO DIREITO NA PS-MODERNIDADE 2.3 CRISE, SUPERAO E COABITAO DE PARADIGMAS 2.4 A SUSTENTABILIDADE ENQUANTO NOVO PARADIGMA INDUTOR DO DIREITO
CAPTULO III A POSSIBILIDADE DA JUSTIA TRANSNACIONAL NA GLOBALIZAO DEMOCRTICA

41 45 46 48
55

55

3.1 A PARTIR DE UM NOVO PARADIGMA PARA O DIREITO: JUSTIA PARA A

SUSTENTABILIDADE

59 60 62 65

3.2 JUSTIA, DEMOCRACIA E PARTICIPAO 3.3 A POSSIBILIDADE DA JUSTIA ECONMICA PARA DISTRIBUIO DA RIQUEZA 3.4 JUSTIA HUMANITRIA DE SOLIDARIEDADE

3.5 A JUSTIA E O NOVO PARADIGMA DO DIREITO

CAPTULO IV OS NOVOS CENRIOS TRANSNACIONAIS E A DEMOCRACIA ASSIMTRICA

67
75 75

4.1 DEMOCRACIA E GLOBALIZAO 4.2 A DEMOCRACIA OBSOLETA 4.3 DEMOCRACIA, SOLIDARIEDADE E PARTICIPAO 4.4 A POSSIBILIDADE DA DEMOCRACIA TRANSNACIONAL 4.5 A DEMOCRACIA PARA DEPOIS DA MODERNIDADE
CAPTULO V A SUSTENTABILIDADE POR MEIO DO DIREITO E DA JURISDIO

81 84 91 95 99
106 106

5.1 DO DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL SUSTENTABILIDADE 5.2 APROXIMAO CONCEITUAL E CONTEDO JURDICO DA SUSTENTABILIDADE

107 111

5.3 A DIMENSO GLOBAL DA SUSTENTABILIDADE: DESAFIOS E PERSPECTIVAS PARA

A ORGANIZAO POLTICA E JURDICA

117 120
124 124

5.4 SUSTENTABILIDADE E JUSTIA INTERGERACIONAL

CAPTULO VI A SOLIDARIEDADE POR MEIO DA JURISDIO AMBIENTAL

6.1 O DIREITO DO AMBIENTE COMO EXPRESSO DA SOLIDARIEDADE 6.2 SOLIDARIEDADE: UMA NOVA TICA PARA O HOMEM 6.3 A SOLIDARIEDADE ENQUANTO VALOR ESTRUTURANTE DA TERCEIRA DIMENSO
DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

125 127

129 131
133 133

6.4 O PAPEL DA SOLIDARIEDADE

CAPTULO VII CLIMA, TRANSNACIONALIDADE E GOVERNANA

7.1 A NECESSIDADE DA GOVERNANA TRANSNACIONAL PARA O AMBIENTE 7.2 O CLIMA COMO DEMANDA TRANSNACIONAL 7.3 TRANSNACIONALIDADE E AMBIENTE

133 136 138

6

7.4 GOVERNANA TRANSNACIONAL E A QUESTO DO CLIMA

CAPTULO VIII A GOVERNANA TRANSNACIONAL AMBIENTAL NA RIO + 20

144
150 150

8.1 EVOLUO DO ESTADO CONSTITUCIONAL MODERNO PARA A

SUSTENTABILIDADE GLOBAL

151

8.2 NECESSIDADE DE NOVAS E EFETIVAS ESTRATGIAS POLTICAS E JURDICAS DE

GOVERNANA TRANSNACIONAL AMBIENTAL

155

8.3 OS DESAFIOS ECOLGICOS GLOBAIS COMO FUNDAMENTO DA GOVERNANA

TRANSNACIONAL

165

8.4 AVANOS E RETROCESSOS NO TEMA DA GOVERNANA TRANSNACIONAL NA RIO+20

REFERNCIAS

169
175

PREFCIO

Prefcios costumam trazer consigo uma elevada carga de responsabilidade, seja pelas pessoas envolvidas, pelo objeto em questo e/ou pela relao que se espera inaugurar. Mas h uma msica que canta a possibilidade das coisas parecem fceis se vista de outro jeito. Ao receber o convite do Prof. Dr. Zenildo Bodnar e Prof. Dr. Paulo Mrcio Cruz para apresentar esta obra pensei, de imediato, na minha insignificncia para tal mnus acadmico e, por conseguinte, na existncia de dezenas de pessoas mais habilitadas. Eis que a lio de Slavoj Zizek surge como momentnea soluo: diante do desafio a tempera surge na viso em paralaxe. A qualidade dos argumentos suscitados, construdos e desconstrudos neste livro impede que eu me aventure nas teses de globalizao, transnacionalidade e sustentabilidade. Ainda que tenha dedicado espao para estes fenmenos que invadem o paradigma moderno e liberal do Direito, necessito reconhecer que consequncia das lies proferidas pelos autores, professores e amigos. Por isso, julgo que este livro representa parte, apenas uma parte, do hercleo esforo, empenho e dedicao dos autores em criarem na seara acadmica brasileira um espao cada vez maior de discusso responsvel e coerente sobre globalizao, transnacionalidade e sustentabilidade. Desta forma, nada melhor que discorrer sobre o quanto ns, os alunos, somos beneficiados com a consolidao das pesquisas acerca da globalizao, transnacionalidade e sustentabilidade. A Universidade do Vale do Itaja, especialmente no mbito do Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica (cursos de Mestrado e Doutorado), mediante a regncia do Dr. Paulo e do Dr. Zenildo, embora muitos sejam parceiros desta empreitada, desponta como ncleo de destaque na pesquisa dos referidos fenmenos no contexto global. A contnua recepo de mestrandos e doutorandos estrangeiros, os vrios convnios com IES
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estrangeiras e as lies dos Professores Visitantes Estrangeiros provam as mencionadas informaes. No posso deixar de comentar, por oportuno, da verticalizao destes trabalhos alm do Mestrado e Doutorado, o curso de graduao em Direito goza de iguais benefcios. Recordo que nos idos de 2008, quando ainda estava na graduao (e tinha como objetivo ser orientado na monografia pelo Dr. Zenildo Bodnar, sem nunca imaginar, mesmo nos mais surreais momentos, apresentar alguma obra de sua maestria), j se lia muito sobre transnacionalidade e sustentabilidade. Muitos argumentos de autoridade cientfica. Pude acompanhar ao longo do mestrado e agora no doutorado a capilaridade que tais assuntos obtiveram em nossas dissertaes, monografias de qualificao e teses. Ao passo em que os principais trabalhos de curso so oxigenados por tais institutos, nossas demais produes acadmicas seguem igual norte, inclusive com espao de destaque nos principais eventos cientficos e polticos do mundo, vide nossa participao na Conferncia Rio+20. Graas ao rigor terico dos professores Paulo e Zenildo discutimos, argumentamos e assumimos responsabilidades acadmicas sobre globalizao, transnacionalidade e sustentabilidade no bojo das mais diversas especialidades da Cincia Jurdica: da Teoria do Estado Governana; do Direito Constitucional ao Direito Internacional; Do Direito Penal ao Direito Tributrio; Do Direito Empresarial Arbitragem; do Direito Ambiental ao Direito Martimo e Porturio; do Direito Educacional aos Juizados Especiais; do Direito Previdencirio Fraternidade... Ouso escrever que as relaes construdas a partir da globalizao, transnacionalidade e da sustentabilidade promovem nossa unidade. No uma unidade redutora, encapsulada, excludente. Pelo contrrio, apta a fornecer subsdios s mais sortidas pesquisas em sede de Cincia Jurdica. Registro enfim que cada orao que segue nas prximas pginas propicia novos instrumentos produo, interpretao e aplicao do Direito. Ns, os alunos, estamos convictos e agradecidos por termos sidos despertados para a necessidade do dilogo e confronto de qualquer instituto jurdico com a globalizao, transnacionalidade e sustentabilidade. Particularmente, reconheci
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tal exigncia na (paralaxe) estada em Perugia; mesmo com um tema de tese a primeira vista distante, reconheci a pertinncia dos processos de globalizao do Direito no sistema dos Juizados Especiais Federais. Tudo isso torna este livro dos Profs. Drs. Zenildo Bodnar e Paulo Mrcio Cruz mais indispensvel ainda. De igual sorte, desejamos que nos assuntos aqui abordados no se coloque um ponto final, talvez, no mnimo reticncias... Uma tima e proveitosa leitura!

Mrcio Ricardo Staffen Doutorando e Mestre em Cincia Jurdica UNIVALI, Pesquisador Projeto CNJ Acadmico, representando todas as orientandas e orientandos dos professores doutores Paulo Mrcio Cruz e Zenildo Bodnar

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APRESENTAO

Por mais tradicional que possa parecer a antiga frmula poder/poltica/direito, ela pode ser aplicada tranquilamente para se justificar a possibilidade de existncia de espaos transnacionais de governana com base em Direito Transnacional de quarta gerao, lembrando o intenso debate atual sobre a matriz transnacional dos Direito Humanos, do Direito Ambiental, das finanas globais, da segurana mundial, entre tantos outros temas que transcendem as fronteiras nacionais e no podem ser abrangidos pelo Direito Internacional, por suas caractersticas e insuficincias j sobejamente discutidas. A globalizao capitalista acabou por criar novos tipos de poder que no so alcanados pelos direitos nacional e internacional. Esse fato gera a desconfortvel sensao de desamparo sentida por grande parte da populao global nessa segunda dcada do Sculo XXI. Apesar das assimetrias culturais, econmicas e sociais, a humanidade caminha clere em direo aos mnimos de integrao. Porm, sem uma efetiva republicanizao da Globalizao, no ser possvel superarmos o individualismo nacional moderno, que acabou aumentando as assimetrias acima mencionadas, protagonizadas por poderes transnacionais praticamente no regulados pelo direito nacional ou internacional. Esses novos poderes devem e esto sendo objeto de debates nas mais diversas reas do conhecimento, em especial na Cincia Poltica, o que essencial para a politizao desse tema. O debate poltico em torno dos novos poderes criados pela globalizao essencial para a fase seguinte, que dever ser a criao de direitos efetivos e eficazes para a submisso desses poderes aos interesses globais gerais, entre eles os processos que levaro a humanidade Sustentabilidade. O presente livro uma coletnea de artigos escritos pelos professores doutores Paulo Mrcio Cruz e Zenildo Bodnar nos ltimos 04 (quatro) anos, nos

quais expressam suas inquietudes, observaes cientficas e propostas tericas para a Democracia, para o Direito e para o Estado no Sculo XXI. Os captulos OS NOVOS CENRIOS TRANSNACIONAIS E A DEMOCRACIA ASSIMTRICA e A SOLIDARIEDADE POR MEIO DA JURISDIO AMBIENTAL contaram com aportes fundamentais do professor doutor Gabriel Real Ferrer, catedrtico de Direito Ambiental e Administrativo da Universidade de Alicante. A publicao dessa coletnea de artigos, em forma de e-book, pretende permitir o acesso geral e gratuito aos mesmos por alunos e pesquisadores em geral. No primeiro captulo, denominado A CRISE, CAPITALISMO E A

TRANSNACIONALIDADE DEMOCRTICA, os autores tratam de discutir os problemas vividos na atualidade causados pela grave situao financeira internacional que se arrasta desde 2008/2009, abordando o tema sob o referente de ser a mesma mais um sinal evidente de insuficincia do modelo terico moderno. Como parte da crise do prprio Estado Constitucional Moderno. No segundo captulo, denominado O NOVO PARADIGMA DO DIREITO NA PS-MODERNIDADE so tratados assuntos referentes emergncia de novos cenrios globalizados e transnacionais e do esgotamento da liberdade, enquanto paradigma do direito da modernidade. Nele os autores assinalam a necessidade de se discutir o estabelecimento de alguns elementos cientficos e tericos sobre o surgimento de um novo paradigma para o Direito. Eles trabalham a possibilidade de que, na era ps-moderna, a sustentabilidade se consolide como o novo paradigma indutor do Direito, coabitando com a liberdade, pois, alm da sua vocao para ser aplicado em escala planetria, apresenta destacada flexibilidade e operacionalidade para comportar a dialtica das vrias foras sociais, articulando numa via discursiva harmonizadora os mais diversos valores e interesses legtimos. J o terceiro captulo, denominado A POSSIBILIDADE DA JUSTIA TRANSNACIONAL NA GLOBALIZAO DEMOCRTICA, discutida a
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conjugao de fatores que impe tratar-se da globalizao da justia em seus sentidos mais abrangentes. Ou seja, abordar aspectos dessa nova era que vm para conviver com a ltima modernidade e que, fatalmente, influencia e influenciar o Direito em seus diversos aspectos, tratando da necessidade de que seja um modelo que diferencie e conscientize, efetivamente, o ser humano, inteligente, criativo, dos demais seres vivos, tornando-o o grande promotor da preservao da natureza, ao contrrio do que acontece atualmente. O quarto Captulo, escrito com a participao fundamental do professor doutor Gabriel Real, intitulado OS NOVOS CENRIOS TRANSNACIONAIS E A DEMOCRACIA ASSIMTRICA, trata de enfrentar o tema da Democracia e suas possibilidades para existir nos novos ambientes transnacionais das sociedades complexas de risco, considerando o carter assimtrico de sua representatividade e, como urgente, o debate sobre uma reavaliao dos seus atuais modelos, para que atendam de maneira adequada s atuais demandas por participao. No quinto captulo, denominado A SUSTENTABILIDADE POR MEIO DO DIREITO E DA JURISDIO os autores analisam a evoluo histrica do desenvolvimento sustentvel, alm de apresentarmos aproximaes conceituais da sustentabilidade enfatizando a importncia do seu contedo jurdico. Destaca a sua dimenso global e os desafios e perspectivas para a organizao poltica e jurdica e, ao final, a necessidade da construo vnculos ticos e jurdicos consistentes com o futuro por intermdio da justia intergeracional. Escrito majoritariamente pelo professor doutor Gabriel Real e revisado e ampliado pelos autores da presente obra, o sexto captulo, cujo ttulo A SOLIDARIEDADE POR MEIO DA JURISDIO AMBIENTAL, analisa a solidariedade enquanto valor fundamental e irradiante, numa perspectiva filosfica, sociolgica e principalmente jurdica. Demonstra-se a necessidade de ampla juridicizao deste princpio, inclusive por intermdio das decises do Poder Judicirio. Esse captulo discute a assertiva de que a solidariedade, enquanto princpio jurdico estruturante da jurisdio ambiental deve ser o

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marco referencial axiolgico para a consolidao de uma nova tica para o homem que vive nestes tempos de tecnologia insensvel e desterritorializada. J o stimo e captulo, denominado CLIMA, TRANSNACIONALIDADE E GOVERNANA, trata da importncia do debate sobre a questo climtica analisada sob a tica da governana transnacional como necessidade para enfrentar os desafios ps Conferncia Mundial do Clima de 2009. Esse captulo parte da premissa que no possvel o estabelecimento de uma poltica regulatria efetiva para a questo climtica que no leve em conta a governana transnacional, entendida esta como forma de articulao entre o poder local e o global, baseada na cooperao e na solidariedade. O oitavo e ltimo captulo, intitulado A GOVERNANA TRANSNACIONAL AMBIENTAL NA RIO + 20, analisa as profundas mudanas ocorridas com a intensificao do fenmeno da globalizao, que alteraram de maneira irreversvel a configurao do Estado Constitucional Moderno, em especial a sua pretenso de soberania. Esse captulo busca demonstrar que os novos desafios sociais, econmicos e ecolgicos; a complexidade e a amplitude das novas demandas transnacionais, em plena escalada progressiva de surgimento, tambm colocam prova e denunciam as limitaes de capacidade resolutiva do modelo de organizao poltica e jurdica estatal territorializado hoje existente. Essa obra tambm reflete as participaes dos autores, ao longo dos ltimo quatro anos, em eventos cientficos no Brasil, Portugal, Itlia e Espanha, nesse pases, principalmente com os j citados professores doutores Maurizio Oliviero, Gabriel Real e Mrio Monte. Desejamos uma produtiva leitura a todos!

Os editores

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CAPTULO I A CRISE, CAPITALISMO E TRANSNACIONALIDADE DEMOCRTICA

Os problemas vividos na atualidade, principalmente a grave situao financeira internacional que se arrasta desde 2008/2009, significam mais um sinal evidente de insuficincia do modelo terico moderno. Talvez sustentem a prpria crise do Estado Constitucional Moderno. Alguns exemplos recentes parecem comprovar tal crise: o complexo de indstrias mundiais de alimentos que arrasa sementes tradicionais acabou por criar uma situao de desequilbrio alimentar no planeta. Alm disso, fatos como a comercializao mundial do petrleo, o monoplio da comunicao e a realidade virtual manipulvel demonstram que a internalizao do Poder Pblico da modernidade provavelmente ceder espao para a transnacionalizao desse mesmo Poder Pblico. Repensar, pois, a Democracia neste momento fundamental, principalmente em sua vertente transnacional. Todo o mundo acordado e afetado pela globalizao faz-se cada vez mais certo que o nico poder legtimo o poder com investidura decidida pela maioria, que se constitui a partir de instrumentos democrticos efetivos.

1.1 A(s) crise(s) do capitalismo

Enquanto o texto que forma este captulo discutido, o mundo do capitalismo globalizado e suas pretenses hegemnicas ainda so sacudidos por uma das maiores crises financeiras da histria, fato que merece uma profunda reflexo. , provavelmente, mais uma comprovao dos riscos apontados por Ulrich

Beck1. Como o espao pblico transnacional ainda est em fase de construo terica, as naes assistem perplexas crise vexatria do grande cassino global montado pelos Estados Unidos e seus parceiros europeus. Os pases da Europa, que se esbaldaram jogando nesse cassino, afundam junto com a pretensa credibilidade e solidez do sistema financeiro norte-americano. Os Estados Unidos e o mundo certamente sairo diferentes dessa crise, at em termos ideolgicos. Paulatinamente so adotados mecanismos mais rgidos de controle financeiro. No obstante, essas necessrias transformaes provavelmente no abordaro o problema de maneira consistente caso se limitem a incorporar mecanismos que pretendam dotar de maior segurana o sistema e seus operadores. Mas esquecendo que em sua raiz se encontra um modo de entender as relaes econmicas baseadas exclusivamente no interesse individual ou corporativo, alimentando um desaforado af de lucro e ignorando totalmente o interesse geral ou da maioria. A globalizao das finanas definitivamente no se transformou num movimento solidrio e republicano. Ainda que o tsunami financeiro, de modo imediato, haja afetado diretamente um bom nmero de operadores econmicos que basearam suas atividades e expectativas de benefcio em movimentos especulativos, certo que tal onda est atingindo setores essenciais da economia real. Esse fato alterou de maneira muito negativa o modo de vida e a possibilidade de desenvolvimento pessoal e social de centenas de milhes de pessoas no planeta. Entre outros efeitos, a crise financeira gerou demisses poder implicar em 20 milhes de pessoas desempregadas em todo o mundo at meados da segunda dcada do Sculo XXI, conforme afirmou o diretor geral da OIT (Organizao Internacional do Trabalho), Juan Somava, em uma entrevista coletiva imprensa. Com a recidiva do segundo semestre de 2011, comea-se a especular que seus efeitos sero muito mais intensos que o antes imaginado.

Essa questo abordada nas obras La sociedad del riesgo: hacia una nueva modernidad; Liberdade ou capitalismo; Qu es la globalizacin; Falacias del globalismo, respuestas a la globalizacin de Ulrich Bech e tambm na obra Modernizao reflexiva: poltica tradio e esttica na ordem social moderna, esta escrita em co-autoria com GIDDENS, Antony e LASH, Scott. 16

Segundo as estimativas da OIT apresentadas em 2009 por Somava, o nmero de desempregados poderia subir de 190 milhes em 2007 para 210 milhes no final de 2009, e inclusive ser maior se a crise se agravar. Agora, os nmeros das estimativas j beiram os 230 milhes de desempregados. No h, portanto, como no se discutir com profundidade terica essa crise, especialmente no mbito do Direito e da Teoria do Estado e, em geral, do Direito Pblico, pois essa a nica perspectiva que permitir que os interesses gerais estejam presentes na nova ordem que preciso construir. O mundo acadmico foi incapaz de prever essa crise e deve, ao menos, discuti-la na medida de sua gravidade. Ainda que seja uma ideia que aparece de modo recorrente quando se discutem problemas globais, nunca esteve to evidente a necessidade de se criar um espao regulatrio transnacional. No que compete mais especificamente problemtica em discusso, um estado que submeta o capital ao interesse da maioria dos habitantes do planeta. A era do capitalismo individualizado e da liberdade como paradigma do direito necessitam ser questionados como ideologia dominante sem o debate j esvaziado do socialismo como contraponto. Diante disso, a possibilidade da globalizao ser republicanizada deve ser, sem dvida, uma questo central do grande debate que se avizinha e, portanto, um timo comeo de discusso. Mas o papel da Democracia o assunto que melhor representa as consequncias possveis para essa crise que transformou as bolsas de valores em pesadelos dirios para as instituies financeiras e para parte significativa dos habitantes do planeta. Assim, as principais perguntas s quais se quer ajudar a responder com o presente captulo so: como ser e que papel ter a Democracia Econmica no sculo XXI, j que esta uma das formas tericas de Capitalismo Democrtico? Adianta-se que os requisitos que podem satisfazer um projeto de democratizao das relaes econmicas so de dois matizes: primeiro, apresentar um desenho global da capacidade de persuadir aquelas pessoas que reconheam valor nas polticas de inovao (de identidade e de solidariedade). Segundo, prever benefcios materiais que os indivduos possam

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perceber imediatamente ou calcul-los com facilidade (incentivos materiais e individuais). Os programas de Democracia Econmica podem, ento, desenvolver a dupla funo de mobilizar as paixes e os interesses, seus dois matizes. Neste sentido, importante a investigao que foi realizada por Domenico Nuti2, professor da Universidade de Roma La Sapienza, que parte da hiptese de que as diferentes acepes de Democracia Econmica no so alternativas, mas sim instrumentos complementares Democracia como valor. As pesquisas do autor italiano concluem que o processo de Democracia Econmica se desenvolve atravs de uma pluralidade de dimenses, que vo desde o econmico, passando pelo social e chegando ao fundamental fator ambiental. E que a correo do funcionamento espontneo do mercado atravs de polticas de interveno do Poder Pblico a partir da constituio de instituies regulatrias de Governo Transnacional e valorizao de diferentes mbitos de Democracia Micro-Econmica fundamental. Alm de Domenico Nuti3, outros autores apontam, de modo geral, que a Democracia Econmica pode ser associada a algumas dimenses. Uma destas estaria relacionada com a superao dos modelos de industrialismo. Segundo esta viso, os programas de Democracia Econmica tero dificuldades para alcanarem xito se no forem abertos maioria dos trabalhadores e cidados. Considerando-se o modelo socialdemocrata sueco, que funciona como uma espcie de paradigma, a Democracia Econmica deve ser considerada a terceira etapa no desenvolvimento da Democracia e dever assinalar a evoluo desde as democracias poltica e social (que j esto razoavelmente discutidas, mas no completamente implantadas, principalmente nos pases ditos emergentes, como o Brasil) at a Democracia Econmica. A questo est, pois, ligada a todas as tentativas para ampliar e qualificar a cidadania. claro que um novo modelo de Poder Pblico, superados os conceitos clssicos de Soberania, Diviso de Poderes e Democracia Representativa, constituir um fundamental meio de cultura para os projetos de Democracia Econmica.
2

NUTI, Domenico Mario. Democrazia econmica: mercato, poltica econmica e participazione. p. 76 3 NUTI, Domenico Mario. Democrazia econmica: mercato, poltica econmica e participazione. p. 77. 18

J a outra dimenso est vinculada com as reformas e funcionamento das relaes industriais. O processo, muito provavelmente, ser multidisciplinar, e aqui, no caso, economistas e administradores pblicos e privados devem estar convencidos da premncia da mudana, at para a prpria sobrevivncia da espcie humana. Na maioria dos pases, existe uma crise crnica e desorientadora dos modelos clssicos do pluralismo e do neocorporativismo. As relaes empresariais mais eficazes so aquelas que combinam um bom grau de concentrao com margens de descentralizao, de regulao rigorosa com elementos de flexibilidade. O rol de empresas interessadas s poder se consolidar se estiverem presentes propostas de aumento de qualidade e a participao nos seus resultados e nas suas funes de coordenao e administrao. Como se consegue perceber preciso ir fundo nas propostas de reforma dos fundamentos do Capitalismo. Caso no haja o que convencionou chamar de republicanizao da globalizao e o processo seja controlado pela Sociedade, qualquer tipo de tentativa de desenvolvimento de modelos de Poder Pblico Transnacional ser efmero, infrutfero. E o nico modo talvez de convencer os centros de comando capitalistas demonstrar que o futuro da humanidade e o do prprio capitalismo depende dessa mudana de concepo, fazendo convergir Democracia, sustentabilidade, lucro e interesse social transnacional para o bem comum. Colocar esse tipo de questo pouco tempo depois de derrubado o mundo comunista pode soar como provocao ou um convite duvidoso predio. Mas, mesmo que ningum duvide que a queda do Muro de Berlin tenha marcado o final de uma poca, deve-se precisar qual a poca que terminou para se poder medir o verdadeiro alcance deste acontecimento e suas repercusses. Os otimistas defendem que a poca terminada comeou em 1945. Em nome do combate pela Democracia, havia-se derrotado Hitler. E, no se pode esquecer, a derrota s se deu com a ajuda de Stalin, que cobrou uma conta bastante alta por isso: a servido de metade da Europa ao comunismo. Quarenta e cinco anos mais tarde a vitria foi completa. D a impresso que foi
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ganha a batalha das ideias. Mas se sabe que o fim da dicotomia Liberalismo/Socialismo empobreceu o debate poltico e permitiu que o capitalismo se globalizasse e fugisse de qualquer tipo de controle mais efetivo pelas sociedades por ele atingidas. Quem hoje recorreria a Lnin para questionar Montesquieu? Ou quem recorreria a Leon Trotski para questionar Immanuel Kant? Isso, para preocupao daqueles que se ocupam das pesquisas sobre o tema, passou a ser coisa do passado, pois a evoluo das ideias polticas havia alcanado sua ltima fase, e a Repblica Liberal, herdeira do sculo XVIII e da filosofia ilustrada, representaria a forma mais adequada de organizao humana. A liberdade burguesa havia triunfado e se estaria perto do fim da histria, se verdade que a histria, apesar de tudo, a batalha das ideias. Francis Fukuyama e seu The end of history and the last man parecia ter razo. Os pessimistas denunciaram essa interpretao, que julgaram simplista e ingnua. Para eles, o perodo que termina no comeou em 1945, mas sim em 1917. O parntesis ideolgico da revoluo bolchevique estava encerrado e no se estaria assistindo ao final da histria, mas sim ao retorno das naes. Nossa triunfante modernidade estaria ameaada por um retrocesso histrico. Estar-se-ia obcecado pelo sculo XIX. diferente a percepo que se tem sobre essa interposio de pocas, j que este captulo enseja uma hiptese muito mais ampla. O ano de 1989 no encerra uma poca iniciada em 1917 ou em 1945. Graas a 1789 e seus entornos revolucionrios, 1989 encerra o que se institucionalizou como a era do Estado Constitucional Moderno Soberano e sua vocao para a endogenia jurdica, no sentido de sua auto-suficincia normativa interna. A era da modernidade poltico-jurdica caracterizada pela justificao do poltico. Logo, o problema passou a ser que o mbito do poltico transbordou inquestionavelmente dos estreitos limites do Estado Constitucional Moderno, mudando radicalmente. Assim, depois de realizada uma reviso histrica de certas alteraes polticoeconmicas, tornou-se inevitvel verificar a obsolescncia das instituies modernas e descobrir que, entre a era em que estamos entrando e as
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construes da Era das Luzes h mais diferenas do que entre esta e a era patrimonial que a havia precedido. Todavia, ainda ser muito difcil admitir o esgotamento do Estado Constitucional Moderno, assim como ser difcil abandonar o seu barco capitalista que parece estar deriva e com srias avarias, pois seria exagerado dizer semi-naufragado. O desafio se coloca porque no se trata de mais nada diferente das categorias Democracia Representativa, Tripartio dos Poderes, Liberdades Individuais e Polticas, Igualdade Formal e Direito de Propriedade, as quais ainda definem os horizontes do pensamento. Por outro lado, j no h segurana em conhecer significados de categorias cuja adeso deriva mais de um ato reflexo que da reflexo, propriamente dita. Luigi Ferrajoli4 j escreveu sobre isso, mostrando que se vive hoje e, parece que todos j esto tomando conscincia disso, uma crise histrica no menos radical do que a que aconteceu com as revolues burguesas do Sculo XVII. A potncia destrutiva das armas nucleares, as agresses cada vez mais catastrficas contra o ambiente, o aumento das desigualdades sociais, a exploso dos conflitos tnicos fazem com que o equilbrio planetrio seja cada vez mais precrio e, portanto, que se torne mais difcil a conservao da paz em sua definio mais ampla. E agora, temos mais a crise financeira iniciada em 2008, que teima em no ir embora. Est-se chegando concluso de que os herdeiros da Era das Luzes so apoplcticos: as leis se converteram em receitas, o Direito em mtodo e o Estado Constitucional Moderno em meros espaos jurdicos incapazes de enfrentar os desafios transnacionais. A grande questo a ser respondida se isso suficiente para assegurar o futuro da Democracia. Tem-se que perguntar, hoje, como ser a Democracia sem soberania nacional. O grande edifcio da era moderna perdeu seus alicerces e flutua livre de todas as amarras, abandonado a si mesmo, feito papel carregado pelo vento, como tambm escreveu Ferrajoli5.

4 5

FERRAJOLI, Luigi. Derechos y garantas: la ley del ms dbil. p. 116. FERRAJOLI, Luigi. Derechos y garantas: la ley del ms dbil. p. 116. 21

Por outro lado, parece ser um engano ver com temor o fim desta era. Seria um enorme erro ver o Estado Constitucional Moderno como um fim em si mesmo. A organizao poltica herdada da Idade das Luzes representa s um episdio da histria humana, o meio que foi encontrado, numa certa etapa de seu desenvolvimento, para fundamentar a liberdade numa ordem poltica e, posteriormente, numa ordem jurdica como seu paradigma. No momento atual a Sociedade Mundial est carente de um upgrade civilizatrio. As ltimas geraes humanas so devedoras de um efetivo novo avano do que se pode chamar de um mundo solidrio e humanizado. A modernidade caracterizou um significativo avano, apesar de um avano baseado no individualismo. O mundo atual extremamente complexo para seus obsoletos paradigmas tericos. Deve-se compreender que esta nova era no deve ser combatida seria trabalho intil e sim ser objeto de novas teorizaes, que possam conduzir a humanidade ao seu episdio seguinte, sempre com a perspectiva de uma evoluo positiva. O ser humano, dono de inteligncia e diferente dos outros animais, est no planeta, provavelmente, para provar que pode sobreviver sem estar no estado de natureza. Que possvel a maioria dos humanos viver em organizaes polticas democrticas adstritas aos paradigmas de participao, da poltica de tolerncia, da distribuio da riqueza, da utilizao sustentvel do meio ambiente, da solidariedade e da diversidade, no necessariamente nessa ordem. Mas importante considerar, principalmente, a Sustentabilidade, tratada em captulo prprio, mais adiante, como novo paradigma do direito a coabitar com a Liberdade. Para isso preciso entender que o capitalismo solto, desteorizado e desterritorializado e, por isso, despolitizado formou uma tecno-estrutura que uma rede global que nada tem a ver com livre mercado, j que esse novo capitalismo est baseado em um sistema mundial assentado sobre cinco monoplios: I - O monoplio das finanas, baseado no padro dlar dos Estados Unidos da Amrica e nas polticas do Banco Mundial e do Fundo Monetrio Internacional. O monoplio das finanas faz da economia financeira
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especulativa um vrus que est destroando ou j destroou - as economias produtivas, fazendo com que os trilhes de dlares que circulam diariamente nos principais centros financeiros superem em mais de duas vezes as reservas dos bancos centrais dos pases que compem a Organizao para Cooperao e Desenvolvimento Econmico OCDE. Mesmo com o Euro, importante dizer, essa realidade permanece praticamente intacta, j que a moeda europeia sofre com a crise e ameaas de secesso; II - O monoplio tecnolgico, que atua, principalmente, sobre as patentes e direitos de propriedade, atentando gravemente contra a biodiversidade das espcies. O complexo de indstrias mundiais de alimentos controla cada vez mais as variedades de alto rendimento e arrasa as culturas de sementes tradicionais; III - O monoplio energtico, que atua sobre os recursos naturais e, especialmente, sobre o petrleo, atravs de sua comercializao mundial e por meio dos pases intermedirios. Desta maneira, os preos do petrleo podem ser controlados e o dinheiro utilizado na sua compra recuperado via mercado financeiro para investimentos nos pases ricos; IV - O monoplio da comunicao, que faz com que, cada vez mais, a realidade seja virtual e manipulvel, j que, atravs dos meios de informao, podem convencer a todos de que a verdade a verdade que lhes convm; V - O monoplio militar, que, como foi demonstrado nas guerras do Golfo e nas invases do Afeganisto e do Iraque, tem relao intrnseca com os monoplios citados anteriormente, formando uma estrutura integrada. Por estes conflitos, pode-se exemplificar tanto a capacidade de violncia fsica como sua relao com os monoplios de recursos naturais, comunicativos, tecnolgicos e financeiros, e suas lgicas relaes internas. Caso no se possa, terica e praticamente, ajustar o Poder Pblico de modo que ele possa atuar para impedir que esta tecno-estrutura mundial concentre riqueza e ameace a prpria vida no planeta, o futuro estar ameaado. E o risco aumentado. Villasante diz que a internalidade do Poder Pblico da modernidade provavelmente ceder passo ao processo de transnacionalizao deste mesmo Poder Pblico. Caso contrrio, a debilidade do Estado Constitucional Moderno poder conduzir a civilizao a perigosas posies de confronto e autodestruio.

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Est-se vivendo uma acelerada etapa de transio a novas formas de organizao, em escala planetria. importante ter-se conscincia de que, na configurao da nova ordem mundial, pelas pesquisas levadas a efeito e pelos ltimos acontecimentos em diversas partes do mundo, a Democracia, como valor, poder desempenhar um papel mais importante que o Estado Constitucional Moderno, mesmo que, algumas vezes, parea ser o contrrio. Esse novo papel permite antever que a globalizao do mercado e das tecnologias da informao dever estar acompanhada de uma globalizao poltica e social, na qual os valores democrticos tenham um claro protagonismo. Esta parece ser a nica via, se a inteno tratar de uma globalizao que beneficie a todos e que no seja meramente quantitativa, mas principalmente qualitativa. Uma globalizao que seja assumida como uma nova maneira de estar no mundo e que implique, portanto, em novo estilo de vida. Um estilo para todos, com comunho de civilizaes e no o choque delas, na expresso usada por Samuel Huntington6 no ttulo de um de seus livros. A globalizao s ter sentido e ser verdadeiramente universal se for capaz de estruturar e criar um conjunto de relaes de um novo tipo. Um mundo globalizado pressupe novas relaes de interdependncia, novas necessidades e, por que no, novos problemas. Pressupe ainda novos sujeitos capazes de fazer frente aos desafios globais. A reconstruo da Sociedade ps Estado Constitucional Moderno passa pela reabilitao do poltico, do social e do cultural contra a hegemonia da razo econmica. Isso implica uma redefinio ou, mais exatamente, um redescobrimento do bem comum, de um saber-viver juntos e de um novo sentido para a aventura de viver. possvel que haja o entendimento de que isso seja uma utopia. Tambm no se est pensando que tratar de um assunto com esta capacidade para gerar polmica ser fcil. Mas o que certo que no se pode continuar por mais tempo nessa racionalidade irracional em que est mergulhado o mundo atual. Est-se diante de uma singular oportunidade histrica: configurar um Poder
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HUNTIGTON, Samuel P. Choque de civilizaciones? p. 52. 24

Pblico que possa ser aplicado ao local, ao regional e ao mundial, que seja sensvel ao ser humano e propenso a incluir todas as pessoas a um mnimo de bem-estar. Urge perceber que a ausncia do poltico na globalizao est permitindo que as grandes corporaes multinacionais levem a cabo, na prtica, uma autntica tomada do poder, um verdadeiro controle do mundo margem da poltica. Sob o vu de uma pretensa racionalidade econmica e por trs de uma aparncia formal de apoliticidade, est-se desenvolvendo, na prtica, com extraordinria fora, um novo tipo de poltica, que pode ser qualificada como parapoltica. Essa atividade parapoltica, gerada a partir dos centros financeiros, est permitindo que as corporaes globais ocupem os centros materiais vitais da Sociedade, de forma imperceptvel, sem revoluo, sem mudanas na lei nem nas constituies, atravs do simples desenvolvimento da vida cotidiana. Por consequncia, os cidados esto sendo jogados a um mundo de redes annimas, no qual as empresas multinacionais se transformam no modelo de conduta. A nova utopia prev, por outro lado, a existncia de uma integrao entre o mercado da informao e o da comunicao, graas s redes eletrnicas e de satlites, sem fronteiras, funcionando em tempo real e de forma permanente. Assim, a globalizao pode ajudar em trs sentidos: poder fazer evidente a interdependncia, ter despertado o pluralismo da diversidade e ter ampliado para vrias camadas da populao mundial a sensao de pertencer a uma realidade transnacional e, tambm, transestatal, capaz de despertar os vnculos de solidariedade imprescindveis para a emergncia de uma sociedade global, algo a que a humanidade nunca assistiu.

1.2 A(s) democracia(s)

O sistema mundial atual um produto do capitalismo industrial transnacional que integra em si tanto setores pr-industriais como setores ps-industriais.
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Ento, a utopia de uma Sociedade mais justa e de uma vida melhor somente poder prosperar com a insero dos princpios democrticos nas prticas capitalistas; uma ideia que, sendo utopia, to necessria quanto o prprio capitalismo. Em que pese o desaparecimento das fronteiras que separavam os sistemas polticos em funo de sua adeso a modelos econmicos antagnicos, continua tendo uma elevada dose de atualidade o problema da relao entre Democracia e economia de mercado. O problema est na possvel incompatibilidade entre a autodeterminao do Estado como reflexo terico, por sua vez, da vontade da maioria popular soberana e o poder financeiro e econmico das grandes corporaes empresariais. Essa dialtica ganha maior intensidade se considerado esse muito comentado fenmeno denominado globalizao, que vem confirmar a subordinao do Estado Constitucional Moderno s decises adotadas nos circuitos econmicos que formam as grandes multinacionais e os mercados financeiros, nos quais o protagonismo est a cargo de instituies bancrias com um considervel nvel de independncia com relao aos ambientes democrticos. Esta realidade est na pauta da doutrina mais avanada que entende serem necessrios esforos para democratizar o capitalismo e torn-lo solidrio, superando a ideia de acumulao individual, ou de grupos, em detrimento do conjunto da Sociedade global. Repensar a Democracia7 neste momento histrico significa faz-lo a partir de um pluralismo que possui duas vertentes: a pluralidade de atores que disputaro a governabilidade transnacional e que rompero o paradigma da endogenia estatal moderna, e a pluralidade de culturas que exigem que a liberdade seja vivida a servio da incluso social e que a igualdade seja vivida a servio da diferena. Isto implica, claramente, ir muito mais alm do modelo de Democracia representativo liberal.

Sobre este assunto ver: CRUZ, Paulo Mrcio. Repensar a democracia. Universidade Gama Filho. Revista de Cincias Sociais, v. 15. 2009, p. 25-44. 26

A teoria da Democracia no tem que ser necessariamente reinventada, mas, certamente, tem de se reorientar. O termo repensar deve ser entendido como um intento para captar e centrar os novos problemas de uma histria que virou uma pgina e que volta a comear. Trata-se de algo diferente do fim da histria. Ao contrrio do que sustenta Fukuyama8, est-se diante de um futuro denso de incgnitas e seguramente muito distinto do presente que se conhece. Para tanto, ser necessria uma boa dose de valentia e esperana diante de um futuro que, em boa medida, estar nas mos daqueles que se proponham a teorizar um novo Poder Pblico, para depois do Estado Constitucional Moderno. Seja como for, e seja qual for o cimento das vidas em comunidades polticas comuns lngua, costume, cultura, religio ou, at, etnia o mundo do Sculo XXI j no cr na legitimidade que no seja verdadeiramente democrtica. Hoje, embora sua gravidade no seja totalmente reconhecida, est-se presenciando uma crise profunda no deste ou daquele setor, mas do prprio modelo de civilizao da modernidade. importante destacar que as premissas bsicas dos revisionistas

democrticos falharam: a elite no defende valores democrticos, mas antes instituies oligrquicas; mais frequentemente do que o seu apoio s elites autoritrias, os movimentos de massa defendem direitos democrticos e mudanas que contrariam os interesses das elites (direitos civis, femininos, ecologia, trabalho). James Petras9 assinala, a propsito, que sociedades complexas so mais dificilmente compreendidas por elites que defendem conjuntos estreitos de interesses privados. Assim, importante destacar que, para a Democracia funcionar no ambiente atual, preciso rever mentalidades10 e atitudes e no mtodos ou procedimentos. Como escreve Arnaldo Miglino11, a Democracia no pode ser apenas uma forma de se proceder. Ela , acima de tudo, um valor que
8 9

FUKUYAMA, Francis. O fim da histria e o ltimo homem. p. 71. PETRAS, James. Neoliberalismo: Amrica Latina, Estados Unidos e Europa. p. 171. 10 MIGLINO, Arnaldo. Revista Archivo Giuridico. Uma comunidade mundial para a tutela do ambiente (para Paulo Mrcio Cruz). p. 162. 11 . MIGLINO, Arnaldo. Democracia no apenas procedimento. p. 72 . 27

pressupe a aplicao de outros princpios, como o da liberdade de expresso e opinio, o da liberdade de obteno de informao imparcial e correta e o da publicidade dos fatos que se referem esfera pblica. Considerando-se que um dos momentos fundamentais da Democracia a escolha dos governantes, seria impossvel, de maneira eficaz, que o povo pudesse fazer uma escolha do gnero sem gozar da liberdade intelectual e sem poder dispor de informaes sobre a realidade. A categoria Democracia no utilizada aqui no sentido da teoria sistmica, na esteira do que pensa Friedrich Mller12, mas no do Direito Pblico e da Teoria do Estado. Diz respeito, portanto, a todas as normas, estruturas, objetivos e valores essenciais de um Estado ou de um espao pblico transnacional que se possa denominar democrtico. Tambm importante esclarecer que a categoria Excluso Social no diz apenas respeito pobreza ou marginalizao, mas conhecida e fatal reao em cadeia da excluso, que se materializa pela excluso econmico/financeira e at pela excluso jurdica (negao da proteo jurdica e dos direitos humanos, etc.), passando pela excluso social, cultural e poltica. So valores que, ao contrrio, impedem que um Estado possa ser denominado de democrtico. E, principalmente, impedem a consecuo da sustentabilidade, pois se sabe que esse tipo de excluso letal ao ambiente e sem o ambiente preservado e/ou recuperado no h qualquer critrio de sustentabilidade minimamente adequada. Enquanto os critrios da sustentabilidade no forem percebidos como demandas democrticas, a prpria Democracia no estar livre do perigo da destruio da autodestruio. Isso porque a Democracia encontra-se, paradoxalmente, em contradio com a necessidade desse sentimento de pertencer ao centro dos valores do mundo globalizado. A Democracia Representativa Moderna um sistema frio. Est constituda por princpios, regras e instituies. Mas sua existncia depende do esforo e do engajamento do cidado. Assim, o inimigo mortal que ameaa a Democracia a indiferena e a passividade do cidado, a impotncia dos indivduos frente ao universo

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MLLER, Friedrich. Que grau de excluso social ainda pode ser tolerado por um sistema democrtico? p. 12. 28

kafkaniano do poder transverso do Estado Constitucional Moderno e do poder insensvel do mercado e da economia. Percebe-se que, neste contexto complexo, h quem trate de buscar diagnsticos mais ou menos definitivos e solues de emergncia, que operam, no raro, a partir da simplificao arbitrria do complexo. Sempre surgem comentaristas e interessados que, dispostos a ignorar a magnitude e o alcance de muitos dos problemas, encontram fceis receitas milagrosas ou frmulas salvadoras capazes de regenerar o edifcio da Democracia Representativa. Sendo assim, para evitar o erro de simplificar arbitrariamente o complexo, sem cair na armadilha de complicar arbitrariamente o simples, o que se tem procurado fazer analisar o impacto de todo esse conjunto de transformaes histricas sobre o modelo de representao poltica. E sobre o prprio modelo do prprio Estado Constitucional Moderno, tendo como hipteses a insuficincia de ambos os figurinos polticos. O longo perodo de estabilidade vivido no ps Segunda Guerra Mundial comeou a ver-se afetado a partir da dcada de oitenta, por um discurso mais ou menos difuso de mal estar civil, atravs do qual, de maneira ambgua, foram projetados diversos tipos de argumentos crticos contra o sistema representativo vigente. Isso se faz notar atravs de um de apoliticismo difuso, conectado com o apogeu da Sociedade Civil, de um regeneracionismo mecanicista de vis utpico, de uma lgica sensao de marginalizao de certas minorias ou grupos de opinio, at demandas no concretas de um maior controle sobre a poltica. Pode-se especular, ento, que o grande desafio para o sculo XXI ser a construo de uma Sociedade Democrtica transnacional, respeitadora das diferentes concepes humanas, baseada na paz, na preservao da vida, na justia social, no acesso de todos ao bem-estar. Enfim, uma sociedade emptica, como sugere Jeremy Rifkin13. O objetivo ser construir um modelo de organizao social, poltica e jurdica que supere e substitua o atual modelo
13

RIFKIN, Jeremy. La civilizacin emptica: La carrera hacia una conciencia global en un mundo en crisis, pp. 123 e seguintes. 29

de excluso e de concentrao de riquezas - prprio do capitalismo que tutor do Estado Constitucional Moderno - por outro modelo de Poder Pblico, Democrtico, capaz de tornar realidade essas necessidades vitais e que as transforme em desejos. No sendo assim, seria, ento, um Estado que nenhum democrata poderia mais tolerar. Por isso, preciso, antes de qualquer coisa, que a comunidade cientfica dedicada cincia e teoria do estado pelo menos boa parte dela esteja atenta tese da necessidade de se teorizar uma alternativa ao Estado Constitucional Moderno e Democracia representativa. Antes disso, qualquer proposio ser tida como devaneio e acusada de ingnua, romntica ou utpica. Na tentativa de rever a teoria de estado, alguns doutrinadores insistem em refundar o Marxismo e o Anarquismo, que padecem dos mesmos anacronismos que acometem o Liberalismo Capitalista, o Estado Constitucional Moderno e a Democracia Representativa. Pode-se dizer que foram reaes ao Estado Constitucional Moderno. E, assim, acabam sendo o prprio espectro antittico do Estado Constitucional Moderno em uma relao dialtica. O Estado, lato sensu, importante sempre ressaltar, como centro imanente do Poder Pblico, no est em causa. Tanto assim que, como se poder perceber adiante, parte-se sempre da constatao da existncia futura de uma organizao destinada a exercer o Poder Pblico. Assim, a caracterizao clssica do Estado, como existncia de populao, governo e capacidade decisria e autnoma, e no mais soberana, estar hgida, o que nos impele a olhar na direo do Poder compartilhado, globalizado, com um capitalismo solidrio e democrtico, provavelmente em espaos transnacionais de governana. Estas questes levantadas so fruto de pesquisas cientficas, que permitem especular uma espcie de re-teorizao do Estado, o que, de certa forma, indica a superao dimensional do Estado Constitucional Moderno. Os elementos que se podem recolher da doutrina mais avanada sugerem que preciso ser produzido intenso debate terico sobre a possibilidade de superao de algumas das categorias secularizadas da modernidade, algumas delas j citadas pginas atrs: Liberalismo, Socialismo, Capitalismo Liberal,
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Welfare State, Social-Democracia. Todas esto contaminadas pelo conjunto de teorias que idealizaram o Estado Constitucional Moderno e a Democracia Representativa. A grave crise econmica iniciada em 2009 reflexo evidente desse momento de transio coabitada da modernidade e da nova era que se inicia. Deste conjunto, deve-se chamar ateno para o Capitalismo Liberal. Ele sim o vrus contaminador de todo o modelo representado pelo Estado Constitucional Moderno. A crise financeira internacional, que provavelmente matar milhes de pessoas por suas consequncias, no pode ser combatida eficazmente pelos instrumentos disponveis atualmente. A complexidade mandarinesca do sistema financeiro internacional desorienta os setores produtivos, enquanto as reaes espasmdicas dos tomadores de decises do governo contribuem para a sensao prevalente de anarquia. O sistema poltico, ziguezagueando erraticamente de dia para dia, complica enormemente a luta de nossas instituies sociais bsicas para a sobrevivncia. As ltimas duas dcadas do Sculo XX e a primeira do Sculo XXI registraram um estado de crise praticamente permanente. uma crise complexa, multidimensional, cujas facetas afetam todos os aspectos de nossa vida a sade e o modo de vida, a qualidade do meio ambiente e das relaes sociais, a economia, a tecnologia e a poltica. uma crise de dimenses intelectuais, morais e espirituais. Uma crise de escala e premncia sem precedentes na histria da humanidade. Pela primeira vez, temos que nos defrontar com a real ameaa de extino da raa humana e de toda a vida no planeta. O ecossistema global e a futura evoluo da vida na Terra esto correndo srio perigo e podem muito bem resultar num desastre ecolgico em grande escala, como acontece agora com a economia global. A deteriorao de nosso meio ambiente tem sido acompanhada de um correspondente aumento nos problemas de sade dos indivduos. Enquanto as doenas nutricionais e infecciosas so as maiores responsveis pelas mortes no Terceiro Mundo, os pases industrializados so flagelados pelas doenas crnicas e degenerativas apropriadamente chamadas de doenas da civilizao, da civilizao do Estado Constitucional Moderno.
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 por se prever um futuro assim to catico que se faz urgente o investimento em pesquisas inovadoras que possa civilizar e republicanizar a globalizao.

1.3 O fenmeno da transnacionalizao

O problema maior da economia e das finanas globalizada, derivado das entranhas da modernidade, emerge da base da sua filosofia de liberdade poltica: emerge do capitalismo e do liberalismo econmico, como escreveu Friedrich Mller14. Tem-se a sensao de que se est saindo de um ciclo poltico que dominou os ltimos dois sculos, mas a falta de alternativa est levando o mundo a uma crise multidimensional sem precedentes; e no h evidncias capazes de sugerir, ainda, quais sero os termos futuros da confrontao poltica . O espao ainda no explorado pela poltica e criado pela globalizao do capitalismo demonstra a necessidade de um locus de poder pblico entre os estados nacionais. Nesse sentido importante destacar a proposta do socilogo alemo Ulrich Beck15 com relao substituio das relaes internacionais de conflito e/ou disputa por relaes transnacionais de solidariedade e cooperao. O autor alemo aponta que a globalizao pe o tema da compreenso e organizao da Sociedade novamente na ordem do dia dentro do debate pblico, e isto com uma urgncia que no se conhecia desde o marxismo e as disputas sobre a luta de classes. Em outras palavras, a Sociedade em rede conectada e cada vez mais on line, formada a partir da globalizao promovida pela hegemonia capitalista consolidada a partir de 1989, remete a um mundo novo, uma espcie de continente no investigado que se abre a uma terra de ningum transnacional, a um espao intermedirio entre o nacional e o local. Como consequncia,
14

MLLER, Friedrich. Que grau de excluso social ainda pode ser tolerado por um sistema democrtico? p. 16. BECK, Ulrich. Falacias del globalismo, respuestas a la globalizacin. p. 66. 32

15

Beck indica o surgimento de uma faixa de ao prpria das sociedades mundializadas. Isso pode ser percebido na relao dos estados nacionais com as empresas multinacionais, o que acaba vinculando um possvel futuro Direito Transnacional. Essa previso se justifica pela persecuo da criminalidade transnacional, pelas possibilidades de realizao de uma poltica cultural transnacional, pelas possibilidades de ao dos movimentos sociais transnacionais e, principalmente, em funo da vital questo ambiental. A discusso sobre um Estado Transnacional, trazido por Beck, uma das possveis matrizes para a discusso terica a partir do fenecimento do Estado Constitucional Moderno e da crise financeira internacional. Beck aponta ainda que h uma racionalizao subjacente: o Estado Constitucional Moderno apesar de ser antiquado para as demandas transnacionais, ainda irrenuncivel como espao pblico garantidor das polticas internas e internacionais de transio. O Estado Constitucional moderno far parte da organizao de espaos transnacionais de governana e participar da configurao poltica do processo de globalizao.16 Como j anotado, no h dvidas de que hoje se est diante de uma formidvel crise das bases tericas do Estado Constitucional Moderno, agravada pelo colapso das finanas globais, crise que pode traduzir-se (ou que j se traduz) em aumento do nvel de rejeio das instituies por parte dos cidados. justo perguntar-se, j que uma possvel via de sada vem indicando uma integrao entre as diversas tendncias tericas que tratam do futuro do Estado no ambiente globalizado, se as tecnologias de informao podem ajudar-nos a propor, teoricamente, o necessrio espao pblico transnacional do sculo XXI. difcil responder a essa pergunta, mas seguramente elas permitiriam uma associao mais imediata dos cidados nas fases da proposta, da deciso e do controle. Parece claro que o capitalismo globalizado vai fazer de tudo para atenuar a atual crise financeira, sempre impondo maiores sacrifcios aos menos abastados. Mas, mesmo que haja xito, as sequelas sero muitas e grandes.
16

BECK, Ulrich; GIDDENS, Antony; LASH, Scott. Modernizao reflexiva: poltica tradio e esttica na ordem social moderna. p. 172. 33

Desemprego,

aumento

da

pobreza

da

misria,

intensificao

da

concentrao da riqueza, mais degradao do meio ambiente, entre outras. Os espaos pblicos e, por consequncia, qualquer espao pblico transnacional ou so de interesse de todos e pertencem a todos ou no fazem sentido. Ou o excludo que tem direitos como todos e deve ser considerado em todas as atitudes e movimentos tem a ver com a mundializao econmico-financeira (e tambm com os possveis espaos pblicos transnacionais), ou se estar desenvolvendo um puro diletantismo, que interessar apenas s empresas multinacionais, descompromissadas com o equilbrio vital do planeta. Este o grande desafio: possibilitar a esses excludos se reconhecerem e atuarem como cidados globalizados. Que o local e o global se complementem. Para isso, a Democracia Econmica deve servir, antes de tudo, para que a Sociedade evolua, para que a diversidade de opes polticas e no polticas (culturais, relacionais, territoriais, sindicais, tnicas, de idade, etc.) possa se movimentar o mais livremente possvel, enriquecendo a complexidade da comunidade. Isto implica diversos mecanismos e instrumentos de validao, adaptados s peculiaridades de cada iniciativa, segundo o mbito e o momento determinado. Os movimentos livres de iniciativas culturais e sociais definem melhor uma Democracia que quer avanar, sem o jogo moderno da soberania do Estado Constitucional, que tende a bloquear iniciativas discrepantes.

1.4 A democratizao do capitalismo global

A democratizao do capitalismo, no sentido da distribuio da riqueza num capitalismo sustentvel, condio fundamental para qualquer possibilidade de se impedirem novos desastres financeiros globais que possam corroer ainda mais a combalida qualidade de vida no planeta. A economia est destinada a produzir riquezas. A poltica se dedica, ainda que nem sempre seja assim, distribuio ou redistribuio destas riquezas. E so
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as distribuies as que podem ser declaradas de direita ou de esquerda. Mas, em todo caso, a poltica pode distribuir riqueza somente se a economia a produz. Se a economia no funciona, a poltica j no tem nada que redistribuir e acaba por distribuir pobreza. A autonomia e prioridade da produo da riqueza, sobre a distribuio, so procedimentais. Pode-se, muito bem, dizer que a distribuio mais importante que a gerao da riqueza. Mas a prioridade procedimental continua sendo a mesma. Caso no tenha o que comer, s se pode dividir a fome. E essa no uma opo interessante. Assim, considerado o procedimento lgico descrito acima, concebido por Giovanni Sartori, o caminho seria a democratizao do capitalismo, ou seja, que a comunidade possa participar da deciso do que e como ser produzido. E do como e onde ser distribudo, principalmente pelo acesso ao crdito, atravs de polticas publicas distributivas e atravs de um sistema tributrio transnacional, cujo conceito e caracterizao devero ser objeto de trabalhos cientficos futuros. Em princpio, uma economia de mercado compatvel com qualquer sistema poltico que conceda liberdade a esse mesmo mercado. Portanto, teoricamente, mercado e ditadura podem acoplar-se, como j se observou durante as ditaduras sul-americanas das dcadas de 70 e 80. Mas est claro que a realidade hoje outra. No h como escapar do contgio democrtico, o que torna, na atualidade, praticamente impossvel aquele acoplamento. A vitria da Democracia como princpio de legitimidade permite prever que o xito do mercado se converter, cada vez mais, numa demanda da Democracia. Com a condio, bem entendido, de que o mercado tenha xito e de que verdadeiramente produza Bem Estar. As democracias representativas atuais esto carentes de uma estrutura tica concebida a partir de valores democrticos conectados com as necessidades da Sociedade globalizada. Os valores que foram impostos so os valores do mercado, enquanto que o modelo de conduta o das estratgias empresariais que se movem pelo lucro, deixando de lado outros padres ticos e de valores totalmente indispensveis para a convivncia, como so os da gratuidade e da generosidade. Assim, a nica poltica possvel parece ser a da lgica que o
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sistema econmico proporciona. Esta colonizao da vida pblica pela economia fez com que os estatutos de defesa do consumidor (e sua lgica) fossem se afirmando sobre os direitos de cidadania, supondo a mercantilizao da vida poltica, que fica eclipsada. Deve-se recordar, nesse sentido, que o mercado, mesmo com a pretenso descabida de ser um dos paradigmas da liberdade, produz desigualdade e no ajuda a configurar o exerccio responsvel da liberdade. Isso ocorre porque o mercado, ao proporcionar modelos de discusso privados em lugar de pblicos, impede as pessoas de falarem como cidads sobre as consequncias de nossas aes em comum. O conceito de bem comum parece ter passado para a histria. Hoje prevalecem os interesses particulares, parciais, o que tem muito a ver com a progressiva tendncia de se estruturar o sistema de representao de interesses atravs de organizaes especializadas ou competncias estruturadas em torno de critrios setoriais. Isto, junto prpria incapacidade transnacional intrnseca da mquina estatal, vem ajudando a debilitar a capacidade de resposta das estruturas do Estado Constitucional Moderno ante a cidadania. Alguns recentes e importantes debates, que esto acontecendo principalmente no plano acadmico, do qual esto participando tericos do ps-liberalismo at autores como Robert Dahl17, que em seu livro La democracia y sus crticos, reclama uma terceira transformao na Democracia, ou seja, o desenvolvimento de uma Democracia avanada, capaz de levar os mtodos e procedimentos da Democracia esfera econmica. Tem-se a impresso que, caso isso no seja providenciado, a magnitude das dificuldades econmicas que afetam, na atualidade, tantos pases, ter inevitveis consequncias polticas. Poder haver um agudizamento dos antagonismos sociais de todo tipo, intensificando a luta pelo bem estar econmico e fazendo mais insuportvel o custo da derrota. possvel que haja estmulo da migrao econmica, o que, por sua vez, poder suscitar, nos pases mais desenvolvidos, a hostilidade contra os imigrantes e a exigncia de que o Estado se converta numa fortaleza. Basta notar a atitude tomada pela
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DAHL, Robert A. Despus de la revolucin. p. 131. 36

Dinamarca, em 2011, diante dos problemas da imigrao, j que passou a defender o fim do espao Eschengen, que considera comuns as fronteiras exteriores em boa parte da Europa. Como se pode perceber, a depresso econmica torna muito mais difcil a consecuo do ideal de igualdade cidad e provoca uma perda de confiana na capacidade dos governos democrticos para solucionar problemas sociais. Os sistemas democrticos mais robustos podem, talvez, resistir a estes choques, enquanto que as democracias mais recentes, que necessitem de panorama mais favorvel para consolidar-se, podem sofrer danos irreparveis. Mas mesmo os todos poderosos Estados Unidos, com o rebaixamento da nota de seu rating soberano no ms de agosto de 2011, acusou ainda mais o golpe da crise iniciada em 2009. Alis, iniciada pelos prprios Estados Unidos. Mas esse um tema para os especialistas em poltica econmica internacional. No dever ser surpresa, portanto, se em futuro prximo for discutida a criao de espaos pblicos entre os estados e que aqueles perpassem estes, a fim de regular e democratizar os mercados, tornando-os distribuidores de riquezas e evitando as cclicas crises do capitalismo que no sustentvel. Em tal sentido, a criao de novas instituies transnacionais mundiais democrticas capazes de regular e controlar com efetividade a atividade econmica e financeira dos mercados dever ajudar a ajustar a padres humanitrios esse grande cassino em que se converteu o atual mercado financeiro. As desigualdades em todo o mundo chegaram a propores sem precedentes. Somente vinte por cento da humanidade usufrui das riquezas, enquanto oitenta por cento vive em condies muito precrias. Para se alcanar um mnimo de justia social preciso, portanto, que se teorizem e em seguida se apliquem instrumentos de governana transnacional sobre a produo global e sobre o sistema financeiro que j transnacionalizado, sendo este um primeiro passo necessrio para uma redistribuio radical de riqueza e poder. E importante anotar que s a redistribuio da riqueza no seria suficiente. Seria preciso considerar a adoo de novas relaes de classe e propriedade, fora e alm daquelas teorizadas pela modernidade. O local e as relaes de propriedade tm
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implicaes globais. Redes de interdependncia ligam o local ao global, na linha de raciocnio adotada por Ulrich Beck18.

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BECK, Ulrich. Liberdade ou capitalismo. p. 68. 38

CAPTULO II O NOVO PARADIGMA DO DIREITO NA PS-MODERNIDADE

Em funo da emergncia de novos cenrios globalizados e transnacionais e do esgotamento da liberdade, enquanto paradigma do direito da modernidade clara a necessidade de se discutir o estabelecimento de alguns elementos cientficos e tericos sobre a necessidade de se considerar o surgimento de um novo paradigma para o Direito. Na era ps-moderna, provvel que a sustentabilidade se consolide como o novo paradigma indutor do Direito, coabitando com a liberdade, pois, alm da sua vocao para ser aplicado em escala planetria, apresenta destacada flexibilidade e operacionalidade para comportar a dialtica das vrias foras sociais, articulando numa via discursiva harmonizadora os mais diversos valores e interesses legtimos. Com base neste objetivo, este captulo, com a ressalva de que a pretenso a de apenas contribuir para o debate, foi elaborado sobre pesquisas destinadas coletar elementos para a discusso de como se podero estabelecer elementos cientficos e tericos sobre a necessidade de se considerar o surgimento de um novo paradigma para o Direito, em funo dos novos cenrios globalizados e transnacionais atuais. cada vez mais claramente perceptvel, atualmente, a crise do paradigma moderno que nasceu com a cincia moderna e determinou o modo de ser e agir do ser humano, nos sculos XIX e XX. Paradigma moderno este que comeou a tomar vulto com o Iluminismo. Antes deste modelo, como consabido, a matriz disciplinar ocidental era a da teologia da Idade Mdia que remetia ao transcendente e metafsica a explicao de tudo. A modernidade jurdica, que comeou com as revolues burguesas, teve e tem como paradigma a liberdade em seu sentido polissmico, pois a mesma pode ser entendida de vrias maneiras. Mas, assim como fatores prmodernos determinaram a superao do feudalismo e do absolutismo, vrios fatores modernos e ps-modernos conjugados esto determinando a consolidao de um novo paradigma para o direito ps-moderno. Importante

ressalvar que para o escopo do que se est tratando nesse captulo, a relao entre o paradigma moderno e ps-moderno, a seguir discutidos, no ser como de substituio, mas como de coabitao ou de convivncia, caso prefiram esse segundo termo. O novo paradigma que surge coma obsolescncia da modernidade se justifica pela necessidade capital da preservao da vida no planeta. Isso implica, evidentemente, a adoo de um novo paradigma geral para as cincias e, por consequncia, para o direito. Afinal de contas, a liberdade justificou a desigualdade material da modernidade, sendo notria a degradao ambiental produzida pela pobreza e pela misria resultado dessas desigualdades. At a dcada de 60, do sculo passado, alcanar nveis superiores de liberdade era o mximo almejado pelo ocidente capitalista liberal com sua lgica judaicocrist. Dentre os fatores que determinaram a crise da era da liberdade, ou seja, da modernidade, foi o fenecimento do modelo de Estado e de direito pautado pelas fronteiras nacionais. O fim do contraponto socialista e a hegemonizao do capitalismo liberal erodiram sua principal caracterstica, ou seja, a soberania herdada da paz da Westflia. A partir da dcada de 80 do sculo passado, o homem deu-se conta, pela primeira vez, que poderia destruir a vida no planeta. Esse fato, junto com o fenmeno da globalizao, acabou por criar uma nova realidade que se convencionou denominar de transnacional. A era moderna entrou em exausto quando seu paradigma, baseado na liberdade, deixou de ser o valor fundamental de orientao ao modo de vida do acidente. Isso como consequncia do surgimento de novos poderes e riscos agora globais. A liberdade foi perdendo espao, enquanto paradigma, desde a implantao do Estado Social de Direito, maior legado da disputa capitalismo versus comunismo, protagonizada durante a guerra fria. Mas o auge desse processo de relativizao da liberdade foi o avano da questo ambiental, fermentado pelos novos cenrios transnacionais tpicos da sociedade de risco. Dessa forma, passou a ganhar consistncia, alavancado pela preocupao pertinente com a preservao da vida no planeta, um novo paradigma que indica a sobreposio de valores, acompanhando o surgimento de uma nova
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era, pautada pela explorao sustentada dos recursos naturais. Este movimento deu-se em direo ao que se convencionou chamar de questo vital ambiental. Deve-se levar em conta tambm que o cenrio transnacional da atualidade pode ser caracterizado como uma complexa teia de relaes polticas, sociais, econmicas e jurdicas, no qual emergem novos atores, interesses e conflitos, os quais demandam respostas eficazes do Direito. Estas respostas tambm dependem de um novo paradigma do Direito que melhor oriente e harmonize as diversas dimenses implicadas. A partir desse contexto de insuficincia da liberdade, enquanto paradigma do direito moderno para o enfrentamento dos novos riscos globais, o que se prope a anlise da sustentabilidade enquanto novo paradigma indutor do direito na ps-modernidade em coabitao com a liberdade.

2.1 A liberdade enquanto paradigma do direito na modernidade

A modernidade foi construda a partir da busca por liberdade. Portanto, lgico que seus vrtices econmicos, sociais e jurdicos acompanhassem essa concepo original, o que foi, registre-se, um grande avano para a humanidade. Naquela poca no se falava sobre preservao do ambiente e, muito menos, sobre os possveis riscos que a destruio do mesmo poderia causar. A revoluo industrial representou o incio da utilizao, em grande escala, dos recursos naturais. Dessa evoluo surgiu o uso do petrleo em larga escala como fonte de energia substitutiva do vapor, o que levou a modernidade a ficar conhecida como a civilizao do petrleo. H que se ter em conta que a exausto dessa matriz energtica, quer seja pela sua finitude mas tambm pelo elevado potencial poluidor, acompanha a crise da prpria modernidade. A liberdade, enquanto paradigma do direito moderno ou foi - produto de um conjunto especial de relaes polticas que emergiu na Europa. Aquela liberdade, desejada no ambiente burgus, foi teorizada em forma de
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liberalismo, num primeiro momento e como liberalismo democrtico num segundo momento e tambm ficou compreendido que aquela liberdade s poderia ser real e permanente caso fosse traduzida em normas jurdicas por intermdio do direito. Mais adiante, a liberdade como paradigma do direito moderno, durante sua fase de consolidao, ganhou muitas caracterizaes. Talvez a mais emblemtica seja aquela expressa pelo ingls John Stuart Mill1. Para ele, a liberdade individual deveria ser exaustivamente perseguida e s poderia ser permitida a interveno da sociedade na liberdade de outrem em caso de autoproteo, ou seja, quando houvesse a invaso dos mbitos de liberdade de outrem. A liberdade moderna foi uma conquista do liberalismo preocupado, enquanto corrente doutrinria, com a limitao do poder e por via de consequncia com o grau de interferncia dos outros e do Estado na vida das pessoas, como ressalta Celso Lafer2, citando Benjamin Constant, na apresentao da obra de Mill acima citada. A liberdade, enquanto direito diversidade, sustentada por Mill, seria compatvel com o seu critrio de igualdade formal moderna, ou da igualdade dos pontos de partida almejada pela doutrina liberal, com fundamento na capacidade. Portanto, onde no houvesse direito diversidade, no haveria liberdade. A liberdade, como paradigma do direito moderno, passou a consistir em no se estar sujeito restrio e violncia por parte de outras pessoas, o que no pode ocorrer quando no h Estado de Direito em sua concepo kantiana, que agrega o democrtico ao termo. A modernidade pode ser compreendida, por este diapaso, como diferenciao racional entre a religio, a poltica, a moral e o direito. Com este ltimo sendo o garantidor dos mbitos de liberdade. Importante enfatizar que o liberalismo, e a liberdade como paradigma do direito, como concepo poltico-ideolgica dessa corrente de pensamento que se consolidou a partir das revolues burguesas do sculo XVIII e que ensejou a modernidade jurdica, caracterizaram-se por defender as maiores cotas
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MIIL, John Stuart. Sobre a liberdade. pp. 13 a 24. MIIL, John Stuart. Sobre a liberdade. pp. 13 a 24. 42

possveis de liberdade individual frente ao Estado, que deve procurar ser neutro. Passou-se a postular uma filosofia tolerante da vida como modelo social que conseguisse substituir o antigo regime e cujos contedos se constituram em fundamento jurdico e poltico das constituies democrticas . A criao do Direito Pblico, pelos modernos, a sua maior prova, j que se constitui num grande leque de proteo com relao ao Estado. O liberalismo ganhou fora social de modo gradual na medida em que as zonas mais desenvolvidas da Europa Ocidental e suas colnias passaram a orientar suas estratgias econmicas em direo economia de mercado e a necessitar de uma nova concepo do mundo que no criasse obstculos nova realidade socioeconmica emergente. Dito de outra forma, seria a liberdade em seus diversos aspectos. Para isso, o direito e a liberdade como seu paradigma foram fundamentais. Por consequncia, com a afirmao das ideias de liberdade burguesas, principalmente durante o sculo XIX, ocorrem mudanas significativas nos valores sociais dominantes at ento. O cidado, e no outra entidade qualquer, passou a ser o centro das atenes. As propriedades privadas, individuais, operavam como um smbolo de prosperidade, com os pobres representando os incapazes, que no conseguiam aproveitar as inmeras oportunidades oferecidas pela livre iniciativa. O liberalismo se consolidou como uma filosofia de progresso econmico, social e tcnico, ao propor, essencialmente, uma liberao total das potencialidades dos indivduos, com suas premissas bsicas assentadas na liberdade como paradigma do Direito, como anota Jean Touchard3, e na individualidade, com uma viso positiva e otimista do homem, que era visto como um ser individualmente autnomo, materialista e dotado de razo. Razo essa que lhe permitiria lograr sua meta principal, ou seja, a de ser feliz na medida em que pudesse desenvolver suas capacidades individuais sem obstculos que o intimidassem.

TOUCHARD, Jean. La historia de las ideas politicas. p. 116. 43

Claro que, baseados nestas premissas, os liberais repudiavam qualquer tipo de privilgios e defendiam, em contrapartida, a igualdade para todos os homens livres perante a lei. Liberdade para atuar no mercado capitalista e ser possuidor de bens que garantissem a sua liberdade. Todos seriam formalmente, e no materialmente, iguais porque o homem possui alguns direitos naturais indiscutveis. Cada homem poderia fazer de sua vida privada o que bem entendesse ou pudesse. Inclusive admitindo e estimulando a alienao, por contrato de trabalho, de parte de sua liberdade, em troca de recompensa pecuniria. Completo o caminho histrico percorrido pelo direito moderno, ou seja, a mudana dos conceitos aplicados ao exerccio do poder ocorreu a politizao da discusso sobre esse novo poder atravs das teses liberais e a inevitvel criao de um novo direito, denominado direito moderno. Os ordenamentos jurdicos modernos passaram a atuar como instrumento de coero legitimados pelo seu paradigma: a liberdade, e a combater quaisquer tentativas de limitao dessa liberdade. Da que toda produo do Direito, na modernidade, foi orientada pelo paradigma liberdade, o que foi natural pela prpria histria de formao do direito moderno. Os autores liberais contemporneos, pertencentes s correntes mais avanadas do liberalismo, passaram a defender que o objetivo da liberdade o de se alcanar uma autntica igualdade de oportunidades ou chances vitais para cada indivduo, j numa concepo muito prxima do Estado de Bem-Estar visto atravs da lente neoliberal. dessa mudana no objetivo do paradigma do direito moderno que comeam a surgir as teses sobre a possibilidade de limitao do exerccio da liberdade em funo de valores novos, como o caso da questo vital ambiental, emblemtica para as discusses nesse sentido e que permite especular a coabitao de valores paradigmticos indutores do direito, principalmente nas ltimas dcadas do sculo XX e nas primeiras dcadas do sculo XXI.

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2.2 O paradigma do direito na ps-modernidade

importante, mesmo que em apertada sntese, que se faa um exerccio de caracterizao e conceituao para o que seria um paradigma para o Direito. importante observar que as cincias, tanto naturais como sociais, desenvolveram-se historicamente a partir de determinados paradigmas. A expresso paradigma, no possui um conceito unvoco e, no mbito das cincias sociais, como o caso do Direito, tambm sofre influencias ideolgicas e at mesmo socioculturais. A primeira vez que o termo foi utilizado com maior cuidado e rigor cientfico, foi em 1962, por Thomas Kuhn4. Nesta obra Khun defendeu que as revolues cientficas constituem episdios de desenvolvimento no cumulativo, nos quais um paradigma mais antigo total ou parcialmente substitudo por um novo, incompatvel no todo ou em parte com o anterior. O uso da expresso paradigma surge em substituio ao termo verdade, tendo em vista a grande dificuldade em definir o que pode ser considerado cientificamente como verdadeiro. Nesta obra, Kuhn5 caracteriza paradigma como sendo aquilo que os membros de uma comunidade partilham. Reconhece que a cincia um discurso que se legitima pela aceitao do grupo. Quanto ideia de paradigma, defende que este, enquanto modelo compartilhado segue uma matriz composta por: a) generalizaes simblicas; b) crenas em determinados modelos heursticos; e c) valores exemplares. Apesar das dificuldades conceituais, no mbito das cincias sociais, a noo de paradigma fundamental, seguindo a linha de raciocnio adotada por Edgar Morin6, quando assinala que essa categoria possui o mrito de se sobrepor ou dominar as teorias. Para Morin, no mbito das cincias sociais, um paradigma deve conter, para todos os discursos realizados em seu mbito, os conceitos fundamentais e as categorias mestras de inteligibilidade, assim como as relaes lgicas existentes entre esses conceitos e categorias. Exatamente
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KUHN, Thomas Samuel. A estrutura das revolues cientficas. 78 KUHN, Thomas Samuel. A estrutura das revolues cientficas. 78 6 MORIN, Edgar. O mtodo 4: as idias. 261. 45

como acontece com a evoluo da cientificizao da questo vital ambiental. Especificamente no campo da Cincia Jurdica, com o Direito como seu objeto, por paradigma deve-se entender o critrio de racionalidade epistemolgica reflexiva que predomina, informa, orienta e direciona a resoluo dos problemas, desafios, conflitos e o prprio funcionamento da sociedade. Tratase de um referente a ser seguido e que reitora o caminho para a produo e aplicao do Direito.

2.3 Crise, superao e coabitao de paradigmas

A crise da liberdade como paradigma do Direito moderno se iniciou com as lutas pelo Estado Social, no final do Sculo XIX e no comeo do Sculo XX. Foram as ideias e as aes socialistas que pressionaram as sociedades europeias a admitir a flexibilizao dos paradigmas do Estado Liberal e do direito moderno. As sociedades ocidentais passaram conferir um evidente equilbrio entre os dois conceitos: Estado de Liberdade e Estado de Igualdade. A liberdade passou a ser inconcebvel sem um elevado grau de solidariedade e de igualdade social, e, por outro lado, o progresso social, o combate s desigualdades, o desenvolvimento econmico e a proteo das classes mais desfavorecidas, fundam-se no respeito aos novos valores emergentes, que j apontavam tambm para uma nova dimenso de direitos difusos. Neste momento, observam-se os primeiros movimentos por solidariedade. Porm, a crise da liberdade como paradigma da modernidade se localizou no tratamento contrrio dos valores fundamentais que passaram a duelar a partir da consolidao das concepes socialistas: a liberdade individual e a igualdade social. Foi formada ento uma das maiores dades da sociedade ocidental, com o liberalismo e o socialismo representando suas expresses ideolgicas, que impulsionava e legitimava as mudanas nas concepes de sociedade e de Estado. O Estado de Bem-Estar passou a desenvolver aes acompanhadas de uma crescente incluso, nas Constituies, no s de previses de regulao
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estatal, das relaes contratuais, mas tambm de comandos aos poderes pblicos para que passassem a prover ou financiar uma srie de prestaes de servios, em geral pblicos e gratuitos, aos cidados. Os esforos para garantir a igualdade de oportunidades e certa distribuio de renda, derivada de algumas aes do prprio Estado, completaram esta nova dimenso do Direito que este modelo ideolgico de Estado passou a representar, criando uma facilmente identificvel eroso na condio da liberdade moderna como seu paradigma. A mundializao e a progressiva interdependncia das relaes esto configurando, de fato, a formao de um novo mbito de interesse geral, que se situa em fronteiras transnacionais e que, agora, comeam a se concretizar de maneira muito intensa na defesa dos direitos humanos. S ser vivel a universalidade dos direitos humanos a partir da superao dos limites estatais modernos da Democracia. Caso se queira estar apto a uma nova compreenso do Direito, a qual possa fornecer uma resposta ao novo conjunto de demandas ligadas aos novos cenrios transnacionais, preciso superar a construo terica da modernidade liberal, apesar de se saber que o perodo que vir conviver com o atual. O Direito que adviria de um ambiente poltico-jurdico transnacional seria forjado, muito provavelmente, com base em princpios de incluso social e proteo ao meio ambiente. A sustentabilidade e a solidariedade passariam a ser dois dos principais itens do debate jurdico. A constatao de que a preservao e recuperao do ambiente e sua utilizao racional, o que geraria a necessria sustentabilidade, sugere a reinveno da tenso entre Direito e liberalismo capitalista. Isso para que uma nova concepo de Direito possa contribuir para que o mundo seja cada vez menos confortvel para o capitalismo predatrio e que um dia se possa ter uma alternativa ou, ao menos, um capitalismo sustentvel. Boaventura de Sousa Santos chega a dizer que se tivesse hoje em dia que definir o socialismo seria a sustentabilidade no seu conceito mais amplo. Sabe-se perfeitamente das assimetrias existentes entre as regies do nosso planeta e entre os pases que as formam. Isso indica a necessidade de
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coabitao entre o paradigma moderno e o ps-moderno do Direito, entre a busca por mbitos cada vez mais amplos de liberdade e a limitao desta mesma liberdade em funo de se promover a sustentabilidade. , mutatis mutandis, o que chamamos de republicanizao da globalizao, com uma efetiva busca pela distribuio da riqueza e reequilbrio ambiental. O grande desafio do ser humano ser provar que conseguir evoluir do individualismo liberal, passando pelas experincias de igualdade relativa dos estados de bem estar e alcanar sustentabilidade em suas trs dimenses. Provar que no um elemento estranho e inadaptvel ao planeta Terra, mas que pode no s conviver em harmonia como melhorar as condies gerais de vida.

2.4 A sustentabilidade enquanto novo paradigma indutor do direito

A proteo do meio ambiente uma pauta axiolgica reconhecida e valorizada em escala global. Hoje no mais um desafio exclusivo para a Cincia Jurdica, a criao e a sistematizao de normas protetivas do ambiente, pois o caminho mais complexo e relevante a ser trilhado o conjunto intersistmico de relaes que o ambiente gera com outros bens e valores, principalmente nas perspectivas sociais, econmicas e culturais amparadas pelas evolues tecnolgicas. Atualmente no mais suficiente somente o desenvolvimento de teorias jurdicas complexas e sofisticadas em relao a temas e institutos setoriais do complexo fenmeno da convivncia humana. de duvidosa utilidade, por exemplo, compreender tecnicamente o significado do direito de propriedade se este valor no entendido e relacionado com as suas mltiplas manifestaes e inmeras relaes que desencadeia, das rotas de coliso, parcial concordncia e plena harmonizao com outros institutos jurdicos, inclusive nas suas repercusses econmicas, culturais e tecnolgicas. Desta forma, com o cenrio transnacional atual surge a necessidade da emergncia e da consolidao de um novo paradigma do Direito que deve ser mais dctil e operacionalmente adequado para a produo dialtica e
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democrtica de um repertrio de argumentos mais densos e legtimos no atual contexto de complexidade. A sustentabilidade emerge, naturalmente, como grande potencial axiolgico para ser aplicada e reconhecida na centralidade desta nova ordem jurdica altamente complexa, plural e transnacionalizada. Na gnese da construo jurdica da sustentabilidade est a ideia de que o modelo de desenvolvimento, escolhido/reforado para o mundo na Conferncia das Naes Unidas para o Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio de Janeiro em 1992 (ECO 92) e preconizado pelo protocolo de Kyoto e enfatizado na Rio+20, objetivou compatibilizar a proteo do ambiente com o desenvolvimento econmico e social. Este ideal de desenvolvimento com sustentabilidade, entretanto, encontra oposio em setores da economia que preferem as antigas prticas do lucro a qualquer preo. A nota qualitativa da sustentabilidade, preconizada tambm como intento motivador da Conferncia Eco-92, ainda no foi viabilizada na sua integralidade, pois o paradigma de desenvolvimento vigente em escala global est pautado muito mais na lgica da maximizao dos lucros do que na preocupao tica de distribuio geral e equitativa dos benefcios gerados pelo desenvolvimento e a consequente preservao e recuperao do ambiente. Este quadro desafiante impe a necessidade no apenas de aes locais ou nacionais isoladas, mas tambm de uma intensa sensibilizao transnacional, que contribua com novas prticas e atitudes, principalmente nas aes dos Estados no plano mundial. Necessita-se de novas estratgias de governana transnacional ambiental para que seja possvel a construo de um compromisso solidrio e global em prol do ambiente para assegurar, inclusive de maneira preventiva, a melhora contnua das relaes entre os seres humanos e a natureza. Dessa forma, a sustentabilidade dever ser construda a partir de mltiplas dimenses que incluam as variveis ecolgica, social, econmica e tecnolgica, tendo como base forte o meio ambiente. Na perspectiva jurdica todas estas dimenses apresentam identificao com a base de vrios direitos fundamentais, a includos o meio ambiente, desenvolvimento sustentvel, direitos prestacionais sociais, dentre outros, cada qual com as suas
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peculiaridades e riscos. Pela importncia e centralidade na ordem poltica atual, possvel afirmar assim que a sustentabilidade pode ser compreendida como impulsionadora do processo de consolidao de uma nova base axiolgica ao Direito. Sobre a amplitude da sustentabilidade Piar Maas7, fazendo referncia ao que prope Michael Decleris, explica que a mesma consiste na: a) conservao e recuperao quando esta seja necessria, do adequado capital natural para promover uma poltica qualitativa de desenvolvimento; e b) incluso de critrios ambientais, culturais, sociais e econmicos no planejamento e na implementao das decises sobre desenvolvimento. No atual contexto da sociedade do conhecimento, defende-se tambm a varivel tecnolgica como elemento de possvel ampliao da sustentabilidade. Uma das dimenses mais importantes, pela sua fragilidade e pela conexo direta e pressuposta da tutela do ambiente, exatamente a dimenso social. A sociloga Mercedes Pardo8 defende que os problemas relacionados ao meio ambiente so problemas de organizao social e que o desenvolvimento sustentvel inclui trs concepes: social, econmica e ecolgica, defende que a sustentabilidade ecolgica pressupe a social. Um dos objetivos mais importantes de qualquer projeto de futuro com sustentabilidade a busca constante pela melhoria das condies sociais das populaes mais fragilizadas socialmente. Isso porque os problemas sociais e ambientais esto necessariamente interligados e somente ser possvel tutelar adequadamente o meio ambiente com a melhora das condies gerais destas populaes . Boaventura de Souza Santos9 indica que a crise ambiental decorre diretamente da transnacionalizao da pobreza, da misria e da fome e o autor incluiu a degradao ambiental dentre os principais problemas na relao social mundial. Na perspectiva econmica, hoje tambm h plena conscientizao da importncia da consolidao da sustentabilidade. Isso porque a base da
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PIAR MAAS, Jos Luis. El desarrolo sostenibel como principio jurdico. In: PIAR MAAS, Jos Luis. Desarrollo Sostenible y proteccin del medio ambiente. p. 24. 8 PARDO, Mercedes. El desarrollo. In: BALESTEROS Jess e PRES ADN, Jos (edit.). Sociedad y mdio ambiente. p. 31. 9 SANTOS, Boaventura de Sousa. Globalizacin y democracia. p. 42. 50

produo depende necessariamente do sistema natural, ou seja, do que gerado pela natureza e, em especial, a energia. A sustentabilidade importa em transformao social, sendo conceito integrador e unificante, isso implica na celebrao da unidade homem/natureza, na origem e no destino comum. O que pressupe um novo paradigma, portanto. Embora o contedo do princpio da sustentabilidade esteja historicamente direcionado s bases da produo nos modelos capitalistas liberais, esta noo deve ser ampliada para que os beneficirios do desenvolvimento sejam todos aqueles componentes biticos e abiticos que garantiro a vida em plenitude, inclusive para as futuras geraes. A preocupao da gerao atual no deve ser a de apenas garantir s futuras geraes a mesma quantidade de bens e recursos ambientais. A insuficincia deste objetivo evidente. Isso porque o capitalismo sem controle e as precrias condies de vida de muitos seres humanos geraram um desenvolvimento historicamente insustentvel e j levaram a atual gerao a uma situao de crise pela clara limitao de muitos bens primordiais para a vida plena. Assim, fundamental que toda a inteligncia coletiva e que todo o conhecimento cientfico acumulado estejam tambm a servio da melhora das condies de toda a comunidade de vida futura e no apenas a servio do ser humano. Loporena Rota10, neste mesmo sentido, defende que falsa a concepo que sugere que um determinado desenvolvimento social exige um pouco de sacrifcio ambiental e acrescenta que sacrificar o meio ambiente para lograr um maior desenvolvimento econmico deciso prpria de quem no conhece a problemtica ambiental. Para ele no h contradies entre economia e meio ambiente. Podem caminhar juntos. Nesta linha Martn Mateo11 sustenta que os postulados da economia e da ecologia no so necessariamente contrapostos, j que podem formar uma integrao harmoniosa.

LOPORENA ROTA, Demtrio. El derecho al desarrollo sostenible. In: EMBID IRUJO, Antnio (Dir.). El derecho a un medio ambiente adequado. LOPORETA ROTA, Demtrio. Los princpios de derecho ambiental. p. 73. 11 MARTN MATEO, Ramn. La revolucin ambiental pendiente. In: PIAR MAAS, Jos Luis. Desarrollo Soistenible y proteccin del medio ambiente. p. 55. 51

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Isso de extrema relevncia porque no modelo atual da globalizao, com repercusso nos ordenamentos jurdicos, o mercado quem atua com enorme fora, fluidez e liberdade, praticamente impondo as regras do jogo. O protagonismo no mais o da sociedade e nem o dos Estados. Essa lgica de submisso exclui ou sufoca outras dimenses imprescindveis para a sustentabilidade como a ecologia e o imprescindvel controle poltico e social . Diante desse cenrio, vlido sustentar que o Direito possa ganhar novo impulso e fora a partir de um novo paradigma para influenciar positivamente os destinos da vida comunitria e os destinos da humanidade. fundamental se defender, enfaticamente, a necessidade da sua aplicao enquanto valor jurdico basilar da ordem jurdica local e internacional. A sustentabilidade deve contribuir com a ambientalizao dos demais princpios e, desde que devidamente impulsionado pela fora real da sociedade civil, servir tambm como caminho para uma governana com sustentabilidade ecolgica e social. As anlises tericas aqui realizadas indicam que a sustentabilidade pode se consolidar como o novo paradigma indutor no Direito na ps-modernidade, pois funciona atualmente como uma espcie de meta princpio, com vocao de aplicabilidade em escala global. Deve-se destacar que apresenta tambm inconteste flexibilidade e a aplicabilidade necessria para comportar a dialtica discursiva das mais diversas foras sociais, podendo amalgamar os demais valores e interesses legtimos da nova civilizao emptica como sugere Rifkin12. A principal hiptese concebida para a produo deste captulo foi a de que a liberdade, enquanto paradigma do direito moderno, a partir dos consabidos acontecimentos do final do sculo XX, entrou em crise com sinais claros de insuficincia. Essa constatao permitiu, portanto, o surgimento de um novo paradigma no qual coabitem, numa fase de transio, mbitos de liberdade e sustentabilidade. Importante destacar, como j foi feito durante o texto, que se constata a assimetria de liberdade existente no planeta, ou seja, algumas
12

RIFKIN, Jeremy. La civilizacin emptica: La carrera hacia una conciencia global en un mundo en crisis. p. 29. 52

naes

evoluram muito enquanto

outras

no

alcanaram sequer a

modernidade. O principal objetivo deste captulo acredita-se tenha sido alcanado, ou seja, a produo de um texto que levantasse a questo de fundo do Direito moderno. Essa questo de fundo, a liberdade como paradigma, foi focada desde o ponto de vista da possibilidade da adoo de um novo paradigma para o Direito: o da sustentabilidade. Neste captulo, procurou-se demonstrar que no faz sentido o ser humano insistir que pode simplesmente continuar sua evoluo, enclausurado nos dogmas do capitalismo liberal e da globalizao. Todos sabem que a modernidade, apesar de ter representado significativo avano para a humanidade, acabou sendo todo um sistema terico de justificao de desigualdades. As desigualdades em seu sentido mais amplo: social, econmica, cultural e tecnolgica, constituem um dos fatores de maior agresso ao ambiente. Estima-se que a misria e a pobreza respondam por um tero de toda degradao ambiental no planeta. O surgimento do Direito Ambiental e das Declaraes de Estocolmo (1972) e do Rio (1992), representaram fundamental avano em direo sustentabilidade. Mas no conseguiro construir a nova realidade necessria preservao da vida na terra sem que o valor indutor Direito deixe de ser apenas o da liberdade e suas concesses contemporneas, representadas pelas democracias sociais e pelo Estado Social ou de Bem Estar. O que se pretendeu demonstrar foi o cmbio valorativo produzido pelo ambiente criado com o fim da bipolarizao ideolgica propiciado pela derrocada do mundo sovitico, pela globalizao e, principalmente, pelos sintomas evidentes de crise ecolgica presentes no atual cenrio mundial. Pela primeira vez o homem deu-se conta que pode, efetivamente, por termo vida na terra. A evoluo da sociedade e o crescimento exponencial da complexidade em todas as dimenses conduzem a inexorvel certeza de que no mais suficiente assegurar amplamente a liberdade, a igualdade material, dentre outros direitos de tipo apropriativo, prprios do capitalismo, se o mundo estiver a beira do colapso pelo esgotamento dos recursos naturais.

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Em sntese, a compreenso da sustentabilidade, enquanto princpio indutor do novo paradigma do direito deve resultar do aporte cognitivo fornecido pela sociologia, economia e tambm pela filosofia. Resta a Cincia Jurdica, a importante funo de apropriar esta pauta axiolgica comum humanitria, captar as realidades sociais, os seus desvios e riscos e promover estratgias objetivando mitig-los e control-los para a realizao plena do bem comum. A partir das reflexes expostas, pode-se entender a sustentabilidade como um imperativo tico tridimensional que deve ser implementado em solidariedade sincrnica com a gerao atual, diacrnica com as futuras geraes, e em sintonia com natureza, ou seja, em benefcio de toda a comunidade de vida e dos elementos abiticos que lhe do sustentao. A possibilidade desse novo paradigma, desenvolvida neste captulo, deve operar de forma intransigente com o direito vida, atuar de forma dctil e flexvel na implementao dialtica de outros bens e valores da comunidade e induzir condutas positivas, empreendidas em prol da melhora contnua da qualidade de vida em todas as suas dimenses, inclusive em benefcio das futuras geraes.

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CAPTULO III A POSSIBILIDADE DA JUSTIA TRANSNACIONAL NA GLOBALIZAO DEMOCRTICA

Como pode ser observado ao longo dos captulos desta obra, h uma conjugao de fatores que impe tratar-se da globalizao da justia em seus sentidos mais abrangentes. Ou seja, abordar aspectos dessa nova era, que vm para conviver com a ltima modernidade e que, fatalmente, influencia e influenciar o Direito em seus diversos aspectos, tratando da necessidade de que seja um modelo que diferencie e conscientize, efetivamente, o ser humano, inteligente, criativo, dos demais seres vivos, tornando-o o grande promotor da preservao da natureza, ao contrrio do que acontece atualmente. de fundamental importncia trabalhar as possibilidades para as bases tericas da necessidade de conjugao das categorias justia transnacional e globalizao democrtica. O esforo a ser empreendido nesse sentido se justifica pela necessidade de se buscar formas atualizadas de Direito e de Justia, a partir dos sintomas da crise da ltima modernidade e do Estado Constitucional Moderno e dos novos cenrios transnacionais. Conjugar duas categorias sempre em construo como Justia e Globalizao no tarefa fcil. Assim, o presente captulo trata da globalizao da Justia em seus sentidos mais abrangentes. Note-se que no se est perseguindo qualquer objetivo de conceituao ou caracterizao para as categorias centrais. Quer-se apenas demonstrar a possibilidade de adaptao da categoria Justia ao novo ambiente transnacional que se apresenta, possibilitado pela globalizao. O propsito o de se estabelecer os liames de necessidade de conjugao terica para as categorias justia transnacional e globalizao democrtica. Assim, inicialmente, preciso ressaltar que a justificativa para tal iniciativa est ancorada em algumas constataes importantes. At agora, mesmo com o

padro de Justia forjado na modernidade, em alguns mbitos, pode-se dizer que muitas atitudes humanas foram piores que aquelas adotadas por seres irracionais em busca de sobrevivncia, pois estes quase sempre tendem ao equilbrio. O ser humano inteligente mata-se mais. Mata por motivos pequenos, mesquinhos. Causa sofrimentos inimaginveis a outros seres. No contexto moderno da humanidade, as injustias econmica, social e poltica vieram acrescidas da jurdica: excludos, indefesos, pobres e marginais tipicamente no podem mais contar com a proteo jurdica, pois os ditames capitalistas globalizados no o permitem, em nome da eficincia de um mercado no republicano. So, como escreve Friedrich Mller1, liberados para a caa (werden zu Freiwuild). O resultado a violncia nas cidades, no campo, contra grupos e minorias e a insensibilidade em relao natureza. A necessidade de formas atualizadas e adaptadas de direito e de justia, parte justamente dos sintomas da crise da ltima modernidade e do Estado Constitucional como sua manifestao de organizao poltico-jurdica. Buscam-se outras formas, mais capazes de estabelecer normas de comportamento e outras formas de resoluo de conflitos, mais capazes para atender as novas demandas transnacionais. Poucas dvidas cabem de que o panorama descrito justifica o pessimismo de qualquer inteligncia medianamente crtica. A existncia de uma economia internacional descontrolada, fonte de desequilbrios e injustias, o abismo crescente entre o mundo opulento e os excludos da terra, ou a permanente ameaa de guerras e catstrofes ecolgicas, colocaram a humanidade numa inegvel crise civilizatria que pode comprometer, inclusive, a sua continuao como espcie. Por isso, num panorama limite como o atual, s um fatalismo imobilizador poderia renunciar luta por um pacifismo jurdico exigente, necessariamente conflituoso, capaz de garantir a vida no planeta; e de conceber um Direito que

MLLER, Friedrich. Que grau de excluso social ainda pode ser tolerado por um sistema democrtico? p. 27. 56

s se reconhece a si mesmo em incessante luta e resistncia em favor da justia, em seus diversos matizes, como leciona Ihering2. A que se considerar tambm como varivel relevante para esse novo ambiente transnacional o tempo enquanto velocidade com que os fatos e conflitos acontecem. Circunstncia que demanda novas formas de tratamento e resoluo, adequadas a esse novo ritmo transnacional tecnolgico. Nessa perspectiva, Lvy3 defende que a Civilizao do Contrato, smbolo da modernidade individualista, ser substituda pela Civilizao do Tempo Real, a qual gera um saudvel e permanente Estado de Inadequao do pensamento, j que o mundo se revela em cada caso, cada vez mais comprometido com o futuro. Muito mais do que se possa imaginar. Segundo este novo ritmo, praticamente deixar de existir diferena entre o tempo de concepo da ideia e o de sua realizao. Cada vez mais pessoas tm ideias originais e providenciam para que sejam comunicadas, avaliadas, provadas e postas em prtica. Desde o momento no qual se concebe uma ideia, ela j se faz pblica, entrando em colaboradora concorrncia no ciberespao com outras ideias e fazendo, provavelmente, tomar corpo algum documento, programa, produto, empresa, organizao, comunidade virtual ou rede de negcios. E muito mais com as chamadas redes sociais. Em ltima instncia, esta acelerao afeta os processos de produo e de intercmbio de conhecimento. O Tempo Real supe, essencialmente, uma nova velocidade de aprendizado coletivo. Pode-se definir a Civilizao do Tempo Real como uma forma de organizao social na qual a cincia-fico se converte em algo to importante, se no mais, que as cincias sociais utilizadas para a compreenso do mundo contemporneo. E isso acontece num ambiente transnacional, que no respeita e nem reconhece fronteiras. Esse novo ritmo civilizacional tambm repercute em outros mbitos. H um elemento moral que tambm deve ser considerado: o atual modelo moderno de
2 3

IHERING, Rudof Von. A luta pelo direito. p. 9. LVY, Pierre. Ciberdemocracia: ensayo sobre filosofia poltica. p. 18. 57

Justia um perigo para a paz. um modelo que no tem capacidade para atender pequenos problemas e demasiado pequeno para enfrentar os grandes problemas. Os poderes pblicos atuais e suas inmeras tentativas de efetivao da justia no se mostraram justos por serem eficazes nem eficazes por serem justos, mas quanto mais eficazes, mais justos podero mostrar-se. O resultado, no final, um crculo fechado entre os trs requisitos de suas normas: a validez remete eficcia e esta justia, que prossegue de novo com a primeira. O conceito moderno de justia no conseguiu viabilizar o fechamento desse crculo virtuoso, o qual s poder ser efetivado por meio de um sistema jurdico concebido em funo de um novo paradigma do Direito. Nesse sentido, opera-se com algumas possibilidades de uma globalizao justa, usando a concepo habermasiana expressa no seu A Constelao Ps-Nacional4. Inicia-se pela questo vital ambiental, e que atualmente os autores do presente livro tratam como sustentabilidade, ou seja, pela mudana de paradigma para o Direito e para a Justia . Talvez a convivncia temporria de paradigmas seja mais adequado. Para que isso possa se concretizar sero necessrios alguns novos alicerces. O primeiro deles diz respeito evoluo da democracia representativa para a democracia participativa, com a utilizao dos instrumentos tecnolgicos disponveis. Porm, no possvel propor participao sem distribuio riqueza. Nesse sentido, a segunda forma de justia a ser aplicada globalizao aquela denominada econmica distributiva. A economia gera a riqueza, cabendo ao direito e poltica tratar de produzir uma justa distribuio da mesma, como j assinalado anteriormente. A terceira questo a ser enfrentada, caso se pretenda mnimos de justia no ambiente globalizado, a evoluo dos conceitos de liberdade e igualdade para o conceito de solidariedade. Sem isso ser impossvel pensar numa empatia global, que seria inviabilizada pela desconfiana produzida pelos neo-imperialismos que j se percebe atuando. A China, nesse sentido, talvez

HABERMAS, Jurgen. A constelao ps-nacional. p. 67. 58

seja o grande desafio: como tratar com essa mquina capitalista para o mundo exterior e comunista no seu mundo interior e que j domina vrios setores importantes da economia mundial Por fim, e numa viso plural de sociedade e de justia, so necessrias doses cada vez maiores de tolerncia para se poder viver a diversidade prpria da humanidade. Os seres humanos no podem mais acreditar que a lgica judaico-crist europeia ocidental o padro de vida para o planeta, sem considerar as diversidades de raa, religio e cultura. Como j enfatizado anteriormente, nesta primeira abordagem ainda no se pretende apresentar um conceito para as trs categorias chave. Mesmo estes temas estando permeados em toda a reflexo j realizada pelos autores desse livro, ainda no possvel, at mesmo pela natural abertura, complexidade e fluidez, apresentar conceitos com maior rigor e preciso cientfica.

3.1 A partir de um novo paradigma para o direito: justia para a sustentabilidade

Inicialmente importante advertir que h uma degradao inominvel dos tecidos scio-ecolgicos da humanidade, com milhes de pessoas sofrendo na misria e na pobreza, o que tambm gera intensa degradao ambiental, ao lado de uma acumulao e m distribuio de riqueza e de meios de bem-estar como nunca observados. O tema da justia social, da justia ecolgica de preservao, da democratizao do acesso aos bens e da incluso na mesma famlia humana, ser o mais desafiador. E ainda: existe a crescente degradao dos ecossistemas da terra cujos nveis j atingidos podem ameaar a prpria vida no planeta. A partir dessa concepo, Leonardo Boff5 um dos pensadores que analisa as formas de articulao entre justia social e justia da sustentabilidade. Para ele

Dentre os escritos destacam-se: Ecologia social: pobreza e misria. Ecologia, mundializao, espiritualidade. 59

tal perspectiva desloca o homem de sua posio central no universo como senhor absoluto da natureza para um ser, que como os demais seres, parte da natureza. Boff continua ressaltante que os seres humanos distinguem-se dos demais pelo fato de serem os nicos sujeitos ticos, capazes de discernir o princpio da natureza e, portanto, ter a responsabilidade pela evoluo biolgico-histrica. O princpio da justia ecolgica impe o dever de preservar o ambiente para as geraes atuais e futuras. J no suficiente a ecologia humana que se ocupa com as aes e reaes do ser humano universal, relacionado com ambiente. Ela importante, porque trabalha as categorias mentais (ecologia mental) que faz com que o ser humano singular seja mais ou menos benevolente ou mais ou menos agressivo. Mas ainda uma viso idealista, pois o ser humano no vive no geral, e sim nas malhas das relaes sociais, no especfico da vida em sociedade. As prprias predisposies mentais e psquicas possuem uma caracterstica eminentemente social. Por isso necessria tambm uma adequada ecologia social que saiba articular a justia social com a justia ecolgica. dentro da ecologia social que os temas da pobreza e da misria devem ser discutidos. Pobreza e misria so questes eco-sociais que devem encontrar uma soluo eco-social. A construo deste novo paradigma implica na necessidade de uma nova democracia participativa, concebida para a liberdade com igualdade, que s poder ser completa, mundial, quando for capaz de unificar, na diferena, a conquista da justia social aliada a justia ecolgica.

3.2 Justia, democracia e participao

A justia que assegure a participao dos cidados pea imprescindvel para garantir as novas bases da sociedade democrtica. No contexto da atual sociedade de risco, confiar apenas na tcnica, sem a necessria discusso poltica, j demonstrou no ser a melhor opo. Ser melhor aquela que, sem perder a consistncia tcnica, tenha apoio da sociedade. Afinal, o que se
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espera da democracia ps-moderna a justia de participao, em busca da justia social e ecolgica. Roberto Bergali e Eligio Resta6, na obra Soberania: un princpio que se derrumba, indicam que no sentido da mudana de essncia do Estado Constitucional Moderno, alguns de seus dogmas passam a ser seriamente contestados com o processo de convivncia no mesmo espao, de pessoas com culturas diferentes: a) as barreiras que separam as pessoas em cidados nacionais e estrangeiros; b) os limites do que se pode denominar de democracia da identidade, aquela, teorizada especificamente no marco do Estado Constitucional Moderno, reivindica a homogeneidade cultural e econmica como um dos pressupostos para formao da vontade poltica. Isso aponta para as necessidades de um novo marco scio-poltico, no qual possam estar e sejam respeitadas as diferenas tnicas, culturais e civilizacionais. Isto , a viabilizao da construo da Democracia das Diferenas. O atual espao sociopoltico, construdo a partir do projeto da burguesia capitalista, nunca foi adequado para que houvesse uma convivncia digna e pacfica, com respeito, entre estrangeiros e nacionais. um espao no qual sempre esteve presente a intolerncia, a segregao e a discriminao. O fato de que as relaes entre as pessoas, nas sociedades ocidentais capitalistas, se estabeleam principalmente atravs do dinheiro (a economia da moeda) e do direito (universalismo jurdico), compromete toda articulao possvel da identidade e da diferena. muito difcil conseguir uma convivncia no violenta com os estrangeiros a partir de um referente social regido pela lgica do benefcio, do egosmo e do individualismo, na qual os outros, com os quais no se tem laos familiares e sociais, no so mais do que estranhos. A democracia multicultural vem a ser, ento, a questo de conjugar os direitos e as formas de atuar particulares das diferentes culturas coletivas. A democracia multicultural seria uma forma possvel de Democracia ps-liberal. Provavelmente ainda levar algum tempo antes que se estabelea como uma forma estvel, com o equilbrio de culturas constantemente sujeito a

BERGALLI, Roberto; RESTA, Eligio. Soberania: un princpio que se derrumba. p. 74. 61

solavancos e mudanas. Mas o que acontece no mundo rabe enquanto esse livro escrito um bom indicativo.

3.3 A Possibilidade da justia econmica para distribuio da riqueza

Chega-se a um ponto em que inevitvel repensar a democracia, caso se queira preserv-la a servio dos valores humanos, j que ela no consegue, hoje, sustentar-se sobre os mesmos parmetros e premissas de um sculo atrs. E, neste momento no qual os conceitos tradicionais da cincia poltica, garantidores da democracia representativa, vo sistematicamente perdendo contedo, torna-se indispensvel configurar um novo conceito de democracia que ajude a salvaguardar a legalidade no mbito transnacional. Mas no uma legalidade qualquer, prisioneira dos interesses do capital transnacional e das companhias multinacionais, mas sim uma legalidade baseada numa paz que implique numa justa relao entre comunidades e governos. Utpico, mas que deve ser trabalhado como objetivo terico para depois a prtica utilizar na medida da vida social. O conceito de democracia sofre ento uma nova guinada em sua dinmica trajetria. O sistema representativo j no responde aos anseios da sociedade, e a democracia direta parece invivel. Como resultado, comea a se fortalecer o conceito de democracia participativa, com caractersticas semidiretas, ou seja, que no desconsideram os representantes, mas aproxima a sociedade da arena decisria. De acordo com alguns tericos, a democracia participativa passa a configurar-se como um continuum entre a forma direta e a representativa. Autores importantes como Boaventura de Souza Santos7 entendem que a lgica participativa desta necessria democracia redistributiva deve abarcar o sistema fiscal. A democracia redistributiva deve significar solidariedade fiscal. A fiscalidade participativa permite recuperar a capacidade extrativa do Estado e
SANTOS, Boaventura de Sousa. Reinventar la democracia, reinventar el Estado. pp. 42 e 43. 62
7

lig-la realizao de objetivos sociais coletivamente definidos. Fixados os nveis gerais de tributao mediante mecanismos que combinem democracia representativa e participativa. Tanto o oramento como a fiscalidade participativos so peas fundamentais da nova democracia participativa redistributiva. Sua lgica poltica responde criao de um espao pblico no estatal, transnacional, cabendo ao Poder Pblico, a articulao e a coordenao entre estes espaos. A criao deste espao pblico, nas atuais condies, a nica alternativa democrtica, ante a proliferao desses espaos privados avalizados por uma ao estatal que favorece tendncias no democrticas. Um exemplo de democracia participativa seria o Oramento Participativo, que tem o intuito de submeter o destino de parte dos recursos pblicos consulta pblica, atravs de reunies comunitrias abertas aos cidados, nas quais so coletadas propostas de prioridades atravs de votaes majoritrias, que so encaminhadas ao governo para que atenda aquelas solicitaes atravs de investimento pblico. O Oramento Participativo vai alm do processo redistributivo. O enfoque exclusivo sobre a redistribuio pode ser nocivo sociedade, criando paternalismos. O Oramento Participativo, segundo Tarso Genro, seria capaz de desenhar um novo espao pblico, que promoveria a distribuio de renda e o desenvolvimento da socializao poltica. democracia. Talvez seja a falta de mecanismos como o citado acima que permite atualmente existirem cerca de 1,3 bilhes de pessoas que vivem com menos de 1 dlar por dia e 800 milhes que sobrevivem em condies de subnutrio. Alm disso, mais de 30% da fora de trabalho ativa, no mundo, est desempregada. Tudo isso sem considerar as 250 milhes de crianas usadas como mo de obra infantil. Enquanto isso, as 358 pessoas mais ricas do mundo concentram renda equivalente a das 2,3 bilhes de pessoas mais pobres. No h como se pensar em qualquer tipo de justia diante de um quadro de iniquidades com estas dimenses.
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Ao estimular a democracia

semidireta, o Oramento Participativo contribuiria para redemocratizar a prpria

Segundo ainda o Human Development Report, uma distribuio equitativa do Produto Bruto Global, (uma espcie de PIB internacional), daria em torno de cinco mil dlares por habitante por ms. Claro que uma conta bruta, mas serve bem para retratar o grau de concentrao e de excluso, por via de consequncia, que o Capitalismo e o Estado Constitucional Moderno produziram. Dito de outra forma, a modernidade significou desenvolvimento por um lado e desigualdade por outro. Outro vis fundamental para a justia participativa para a distribuio da riqueza o que se convencionou chamar de democracia econmica. Uma das melhores definies de democracia econmica aquela encontrada na obra de Mimno Carriere8. Para ele, a democracia econmica um conjunto de instrumentos e experincias que favorecem a distribuio entre mais sujeitos dos processos de tomada de decises no mbito econmico. Estes instrumentos no se baseiam na publicizao de atividades privadas, segundo a inspirao original do conceito, mas sim na gesto privada com responsabilidade social com critrios de mercado e na sustentabilidade. Referem-se ao conjunto dos participantes na atividade empresarial, executivos, empregados e os cidados indiretamente envolvidos. A democracia econmica tambm se refere a uma maior e melhor distribuio da propriedade para assegurar mais igualdade e eficincia nas decises no mbito econmico. Esta definio, mesmo que complexa leva em considerao tanto o debate terico como as poucas experincias existentes, principalmente aquelas encontradas na Sucia, que proporcionam uma boa base emprica de referncia. Os modelos de fundos coletivos dos trabalhadores, idealizados naquele pas, so considerados o principal, mas no o nico, caminho no processo necessrio para se conseguir alcanar mnimos de justia capitalista de distribuio por meio da adoo de mecanismos de democracia econmica. A criao de mecanismos capazes de controlar, estabilizar e redistribuir os aspectos e funes chave da economia , neste sentido, crucial. A coordenao transnacional, a cooperao entre as principais instituies e organismos, e a mobilizao cidad em favor destes objetivos podem permitir a
8

CARRIERI, Mimmo. No hay democracia sen democracia economica. p. 125. 64

criao de uma nova ordem econmica transnacional, mais justa, prspera e sustentvel. A democratizao do capitalismo fundamental para qualquer iniciativa que vise mais justia, lato sensu, no planeta.

3.4 Justia humanitria de solidariedade

A fraternidade, que os autores contemporneos referem-se como sendo o significado de solidariedade, representa nessa concepo o estgio superior de aperfeioamento da sociedade, na qual ocorre a convergncia da liberdade e da igualdade no todo social. O momento de integrao dos trs valores poder ocorrer com o reconhecimento da possibilidade de convivncia harmnica entre a liberdade como paradigma moderno e a sustentabilidade como paradigma ps-moderno do direito . A ideia de solidariedade coletiva supe que, para que um conjunto disperso de pessoas se converta em uma comunidade, em sociedade, preciso que haja uma centelha de solidariedade. a emulso que converte em unidade os elementos dispersos. Enquanto existem objetivos comuns, h funes a serem desempenhadas as quais se caracterizaro, exatamente, porque coletiva e assumidamente solidaria, como afirma Gabriel Real9 . de todos e para todos. Necessitar de um direito que v alm da soluo de conflitos interpessoais, ou seja, um direito no qual em um dos lados da demanda estar sempre a sociedade personificada no seu instrumento orgnico. Um direito capaz de sacrificar os interesses no solidrios em benefcio do grupo. Um direito, enfim, que ter como objeto a realizao efetiva dessa solidariedade coletiva. possvel enumerar as formas como a solidariedade social pode ser institucionalizada, articulando-as por meio de trs categorias que respondem a fundamentos ou fatores desencadeantes diferentes. Pode-se,

REAL FERRER, Gabriel. La solidariedad en el derecho administrativo. Revista de Administracin Pblica (RAP). p. 123. 65

convencionalmente, denomin-las de Solidariedade Prestacional, Solidariedade Reparadora e Solidariedade Compensadora. Deve-se advertir antes de se comear a discuti-las, que todas fazem parte de um sistema geral de realizao da solidariedade social por excelncia, que demandar um sistema impositivo de direito, de carter pblico, para sua concretizao. No deve ser confundida com a solidariedade caritativa como forma de minorar o sofrimento daqueles desamparados pelo Poder Pblico e que no Estado Constitucional dos Sculos XIX e XX no atuava como providncia . A solidariedade prestacional, ou igualitria, seria aquela que se manifesta por meio dos servios pblicos. O Poder Pblico deve assumir determinadas prestaes coletivas na medida em que precisa garantir aos cidados tanto sua efetiva disponibilidade como seu acesso em condies de igualdade. O recurso ao mercado como nico instrumento regulador, como indica o curso dos acontecimentos atuais, provocaria a manuteno da excluso daqueles que no possam pagar e seu isolamento a zonas geogrficas no rentveis ou, simplesmente, seu desaparecimento, quando a anlise do custo/benefcio no for atrativa ao setor privado. A solidariedade reparadora pode aglutinar todas aquelas manifestaes de solidarismo que tendam a reparar ou paliar situaes desfavorveis desencadeadas por um evento pontual, como uma catstrofe natural ou provocada. O relevante que, um acontecimento que no tenha responsveis ou que eles no sejam conhecidos, ser prontamente enfrentado pela sociedade que reagiria prestando assistncia s vtimas. A solidariedade compensadora no pretende colocar os cidados diante de condies igualitrias de acesso a determinados servios e prestaes, nem to pouco paliar os efeitos de um determinado acontecimento lesivo. Seu objeto o de compensar as desvantagens comparativas que nosso complexo sistema social e econmico produz a determinados grupos que, por razes de diversas ordens e etiologia, ficam ou podem ficar marginalizados do processo de desenvolvimento. A partir da perspectiva da globalizao, muito mais do que em uma justia comutativa ou distributiva, necessrio apostar em uma justia social baseada
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na igualdade e na solidariedade entre todos os seres humanos e na universalidade de seus direitos essenciais, ou seja, uma justia que pressupe principalmente o cumprimento dos Direitos Humanos de terceira dimenso , que nos abrigam a pensar e viver de outro modo e que possuam como valor principal a solidariedade. Por isso e desde esse ponto de vista, necessrio comear a reivindicar a legitimidade dos sistemas democrticos e ter a coragem de afirmar que nenhum deles legtimo a menos que seja capaz de considerar os interesses de todos, difusa e coletivamente. Para isso, e em funo desse dficit constatado, necessrio dar um passo adiante, esse passo o reconhecimento da necessidade de um novo paradigma para a justia e o direito.

3.5 A Justia e o novo paradigma do direito

Para que o ser humano possa permanecer vivendo na terra, deve dar demonstrao clara de que a respeita e capaz de criar um modelo mnimo de integrao efetiva entre os povos e desses com a natureza. Pode-se dizer que se est numa ps-modernidade avanada, que rompe os limites reducionistas do racionalismo tpico da modernidade para a qual o ser humano equivalia a ser europeu, ou seja, o mbito poltico coincidia com o mbito estatal e o sujeito individual correspondia ao cidado. Esta ps-modernidade que se vive atualmente est refletida num processo de transformao das categorias do espao e do tempo com as quais se construiu a era moderna. o momento de se estabelecer, como esta universalidade espacial que nos desborda, pode ser traduzida poltica e juridicamente. Um paradigma que possa viabilizar solidariedade, participao e pluralismo significa que os sujeitos da poltica devam ser concebidos com identidades plurais em si mesmos e sua participao deve ser baseada, ao mesmo tempo, no pluralismo cultural, alm do poltico. Mesmo assim, importante que se considere que toda identidade humana composta e hbrida, no nica e
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monoltica. O Eu, em lugar do ser monocntrico e individualista, policntrico e interativo. No pode ter, portanto, lealdades exclusivas e absolutas. Definitivamente, falta um novo paradigma para o direito e para a justia que v mais alm do paradigma liberal, capaz de abordar o tema da governana transnacional a partir de uma concepo da democracia no circunscrita s fronteiras estatais. E, por outro lado, que ajude a repensar e viver a democracia a partir da diversidade cultural, assumindo sem medo um pluralismo que tambm ecolgico e cultural, alm de ideolgico. Dessa maneira incumbe ao Direito a tarefa de qualificar axiologicamente o agir humano, no apenas na perspectiva do comportamento responsvel intersubjetivo e comunitrio, mas tambm enquanto um compromisso tico alargado e exercido a longo prazo, tanto em benefcio e ateno das futuras geraes como tambm de toda a comunidade de vida. A autonomia do Direito, construda a partir do pensamento romano na antiguidade clssica, fortalecida pelo normativismo iluminista e consolidada na metfora piramidal Kelseniana, definitivamente no mais satisfatrias para resolver os novos conflitos e limitar os novos poderes transnacionais. As novas demandas da sociedade de risco no podem mais ser equacionadas satisfatoriamente com base apenas num sistema normativo fechado, autnomo e baseado num silogismo lgico formal endgeno. No h mais certeza ou segurana quanto validade das premissas e muito menos, numa projeo futurista, dos dados e variveis que integram todo e qualquer processo de tomada de deciso envolvendo risco. Constata-se o esgotamento do modelo racionalista moderno que colocou a cincia no pice do pedestal do saber, apta a dar respostas a todos os questionamentos humanos. Hoje, tambm a partir das teorias freudianas da psicanlise, deve-se agir incluindo a sensibilidade numa parceria construtiva com a razo. Luiz Alberto Warat10 sempre navegou nessa mesma rota quando ensinava que os senhores invisvel da globalizao sabem que para conservar
10

WARAT, Luis Aberto. A rua grita Dionsio! Direitos humanos da alteridade, surrealismo e cartografia. p. 09. 68

seu poder tm de construir a torre do pensamento nico, globalizar ideias que no admitem a diversidade que seria ltima verso do universalismo, a nova forma de assegurar a continuidade da razo abstrata. Essa homogeneidade destrutiva a igualdade como um modelo artificial, o que impede qualquer tipo de sensibilidade ou empatia global que torne a convivncia humana mais civilizada. A ideia historicamente consolidada de um Direito, baseado na completude, coerncia e no contradio, j no mais suficiente para a gesto do risco. A crise contempornea do Estado de direito e da justia requer tambm a reformulao do pensamento jurdico com a superao dialtica do paradigma moderno. O papel do Direito no mais se resume a garantir mbitos de liberdade e a equacionar a igualdade formal entre os seres humanos, funes histricas que desempenhou na modernidade. No h mais previsibilidade nas aes e comportamentos e nem certezas quanto aos fatos e variveis intervenientes nos processos de tomada de deciso, ou seja, necessita-se do imprescindvel aporte de outros saberes para bem compreender os problemas e para gerir de forma consequente o futuro. Na obra sobre a teoria do agir comunicativo, Habermas11 defende que as condies ideais para um espao social justo e uma sociedade livre esto na comunicao. Depois essa ideia adaptada para explicar a relao entre o Direito e a sociedade, ao defender um novo paradigma procedimental baseado na discusso e argumentao. Essas consistentes teorizaes so muito valiosas para legitimar a construo das melhores decises a partir de procedimentos abertos e participativos que viabilizem o maior aporte possvel de bons argumentos. A finalidade da norma, tanto a editada pelo legislador como a criada para o caso concreto pela jurisdio, ainda tem sido predominantemente a imposio coercitiva de comportamentos, os quais tambm produzem alteraes no entorno e novas situaes de risco sistemtico e sinrgico. Isso tanto na
11

HABERMAS, Jurgen. Conscincia moral e agir comunicativo. p. 12 e Direito e Democracia: entre faticidade e validade. p. 46. 69

perspectiva ecolgica como tambm cultural. Nesse agir comunicacional reflexo, e tambm considerando a dinmica dos fatos e a velocidade dos acontecimentos, haver provavelmente uma defasagem contnua da norma idealizada quer seja pelo legislador ou pelo julgador. O desenvolvimento de uma nova base terica para o direito e para a justia imprescindvel para o novo ambiente global transnacional. Isso, porm, no deve remeter, ilusoriamente, a uma ideia de espao pblico ou estatal teraputico, salvador das crises e dos conflitos civilizacionais da psmodernidade. At mesmo porque as solues idealizadas podem trazer resultados at mais desastrosos se no forem adequadamente dimensionados e avaliados todos os fatores ecolgicos, sociais, econmicos e tecnolgicos. Em que pese aplicao do Direito tradicional ser insuficiente diante da ainda novidade ou complexidade do tema ambiental, a dificuldade mais profunda e menos evidente. Segundo Real Ferrer12, trata-se da transformao dos valores sociais que a defesa do meio ambiente exige e da limitada perspectiva que oferecem os direitos nacionais. O Direito nesse novo tempo de sociedades empaticalizadas pelas

comunicaes em rede, segundo o que prope Robert Alexy13, deve ser bem diferente do modelo de fora organizada pela institucionalizao da coero. Deve ser dotado dos seguintes aspectos de validez: a) jurdico: conformidade com a ordem jurdica (legalidade); b) sociolgico: eficcia social; c) tico:correo material (justificao moral). A sua principal contribuio para a Cincia do Direito est exatamente no realce necessidade de uma densificao material norma, ou seja, valoriza a sua relao com a moral e com o compromisso na realizao da justia distributiva e tambm compensatria, fundamentais para essa nova era que se consolida. Alexy destaca que o maior problema do positivismo est exatamente em definir o Direito pela sua patologia, ou seja, pelo seu incumprimento. Ele defende como direito discursivo e ideal aquele que serve no apenas como mecanismo de

12

FERRER, Gabriel Real. La construccin del Derecho Ambiental. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. s/p. 13 ALEXY, Robert. La institucionalizacin de la justicia. p. 16. 70

soluo dos conflitos, mas principalmente como fomento cooperao social e solidariedade . Um tema sensvel na teoria do direito e sempre foi a relao entre a moral e o direito. Esse intenso debate histrico ainda mais necessrio nos dias de hoje. Quando o bem protegido dotado de forte componente valorativo, como o caso do ambiente, at pelos vnculos intensos e contundentes com as futuras geraes e com toda a comunidade de vida, no possvel pensar num sistema jurdico meramente formal, destitudo de uma base axiolgica consistente at mesmo como condio legitimadora e levada a discusso ao seu limite, paradigmtica. Afinal, a nova tica ps-moderna no compreende s leis, instituies e conceitos ticos, mas contempla tambm concepes, princpios ou ideais de uma vida correta que do sustentculo s leis, instituies e conceitos e que se vinculam cultura de um povo e que tambm faro parte constitutiva de um todo transnacional, nos sentido do transbordamento das fronteiras nacionais. Se para Hegel a moral como direito a realizao da liberdade e o direito reconhecido aquele sempre exigido em nome da liberdade que brota da subjetividade, possvel afirmar que a moral como direito na ps-modernidade realiza a solidariedade. Afinal, o papel do direito deve tambm servir como estratgia de organizao estatal das foras egosticas e para a harmonizao legal dos interesses particulares, ou seja, servir como instrumento a servio da solidariedade. No mbito da Cincia Jurdica sabe-se muito sobre conflitos e litgios, porm, no se est acostumado a trabalhar com e na complexidade. O jurista sempre foi treinado para resolver problemas, encontrar solues e principalmente resposta correta para o caso concreto, para utilizar uma expresso de Dworkin. Na modernidade, foi possvel trabalhar a partir de uma base de pensamento lgico-formal-endgena, com hierarquizao de ideias e argumentos piramidais de autoridade. Tambm foi possvel utilizar, na escolha da norma ao caso, singelos critrios de generalidade e especialidade. Para os cenrios transnacionais atuais, nota-se que h uma carncia significativa do
71

desenvolvimento do direito.

da

capacidade

crtico-reflexiva

para

compreender

funcionamento tambm de outros sistemas e como estes interferem no mundo

O que se percebe com as reflexes levadas a efeito neste captulo, a necessidade de flexibilizao progressiva do paradigma moderno em favor da ascenso de uma conscincia cosmopolita para orientar o direito, necessria devido ao carter transnacional dos desafios da ps-modernidade e importncia da articulao dela decorrente. Na linha do pensar globalmente e agir localmente, de Ulrich Beck, citado anteriormente e tratado por ns em artigo publicado em 200614. Assim, importante ressaltar sempre que, para se alcanar parmetros mnimos de justia no ambiente transnacional, so necessrios padres de deciso transnacionais efetivamente democrticos. Radicalmente democrticos. Uma democracia da democracia, como quer Boaventura de Souza Santos. Durante toda a poca moderna prevaleceu apenas um conceito de justia destinada a manter a estrutura liberal capitalista, com suas vertentes puramente liberais relativizadas com os modelos de bem estar e atualmente aquelas afeitas ao neoliberalismo. O que se est considerando exatamente a diversidade jurdica. Povos e pases de vrias partes do mundo esto carentes de justia em suas formas mais rudimentares. Essa necessidade de justia, na esteira do que escreve Gustavo Zagrebelski, significa que h exigncias por justia que transcendem o estado nacional. H uma nova relao dos seres humanos com o ambiente, j que a natureza, pela primeira vez, perdeu sua capacidade de se regenerar por si mesma. Da a exigncia de uma reviso que questione a originria promessa bblica da terra como objeto do homem, uma promessa que hoje se assemelha, ironicamente, a uma condenao morte. At meados da era moderna, o homem viveu com a tranquilizadora e inconsciente convico que, qualquer que fossem suas obras, a natureza ofereceria uma base segura, dado que era capaz de se
14

CRUZ, Paulo Mrcio. BODNAR, Zenildo. Pensar globalmente y actuar localmente: el estado transnacional ambiental en Ulrich Beck. Revista Arazandi de Derecho Ambiental. p. 26 a 45. 72

regenerar por si s e oferecer quase que ilimitadamente os recursos necessrios para satisfazer as necessidades humanas. Os critrios de justia transnacionais devem considerar a condio finita dos recursos naturais. Para evitar a catstrofe, os seres humanos devem ser compulsados a deter as alteraes na natureza que faam cair mais pedras do que o homem esteja em condies de colocar novamente para cima, para usar novamente as expresses de Gustavo Zagrebelsky15. majoritria a percepo, entre os autores que tratam do tema justia em sua dimenso transnacional, que, para a existncia de uma concepo de justia que possa se plasmar pelo planeta de modo a garantir a permanncia da vida humana na terra, so necessrias novas formas democrticas. Democracias que questionem a democracia representativa como suporte apenas procedimental para decises que transbordam o Estado Constitucional Moderno, como j declinado anteriormente. A democracia representativa tem se mostrado extremamente vulnervel fora dos grandes poderes econmicos, resultado da contaminao entre o mercado econmico e o poltico, que tem reflexos nas privatizaes dos servios pblicos e na invaso da mdia, que artificializa a poltica. Por outro lado, o que se percebe que as democracias ps-modernas devero promover o necessrio processo de democratizao da economia, dos meios de comunicao e o seu uso, bem como a utilizao sustentvel dos recursos naturais, fundamentais para o futuro de humanidade globalizada. A nova teoria da democracia dever ter por objetivo alargar e aprofundar o campo poltico em todos os espaos estruturais da interveno social na busca por justia, como defende Boaventura de Sousa Santos e j registrado anteriormente. O monoplio do Estado Constitucional Moderno, como nica fonte legtima de lealdade poltica para seus cidados, comea a ceder seu lugar a um conjunto de identidades polticas mais pluralistas e mltiplas. As pessoas comeam a se definir como membros de uma comunidade local, de uma nao ou uma
15

ZAGREBELSKY, Gustavo. El derecho dctil. p. 93. 73

federao multinacional, de uma regio ou subcontinente, e como cidados do mundo. Esta evoluo ser o motor propulsor para a construo dos novos parmetros de justia. Os seus impulsos universalistas e seus princpios orientaro seus seguidores para alm de qualquer compromisso com um s nvel de proposio jurdica e para alm do Estado Constitucional Moderno na direo da construo de princpios de uma necessria teoria para a justia transnacional numa globalizao democrtica.

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CAPTULO IV OS NOVOS CENRIOS TRANSNACIONAIS E A DEMOCRACIA ASSIMTRICA1

fundamental enfrentar o tema da Democracia e suas possibilidades para existir nos novos ambientes transnacionais das sociedades complexas de risco, considerando o carter assimtrico de sua representatividade e, como urgente, o debate sobre uma reavaliao dos seus atuais modelos, para que atendam de maneira adequada s atuais demandas por participao. As hipteses aqui trabalhadas se estribam na premissa de que a autntica participao s pode ser alcanada quando todos se sentem espiritualmente participantes. A renovao da teoria democrtica deve estar assentada, antes de tudo, na formulao de critrios democrticos de participao que no a confinem ao ato de votar. A Democracia Participativa deve representar um estgio mais avanado do conceito de Democracia: a Democracia como valor social e no apenas como procedimento. O objetivo geral demonstrar que a Democracia Representativa Moderna no conseguiu alcanar outras formas de vida fora da poltica, nem outras ordens polticas que no aquelas restritas ao Estado Constitucional Moderno. Por detrs das teorias que procuram orientar a adoo de democracias capazes de coexistirem com a diversidade, com a complexidade, com a solidariedade e com a participao, existe embutido um otimismo irrefutvel quanto possibilidade da elaborao do que pode ser chamada de uma teoria democrtica para o novo cenrio criado pela globalizao.

O presente captulo oriundo de artigo escrito pelos autores em conjunto com o professor doutor Gabriel Real, catedrtico de Direito Ambiental e Administrativo da Universidade de Alicante, na Espanha, que foi Professor Visitante do Exterior PVE, com bolsa CAPES, nos anos de 2011 e 2012.

A Democracia Direta de certa forma sempre questionou a Democracia Representativa por perguntar o que e quem representado. a primeira pergunta que se deve fazer sobre a representao dos interesses gerais dos indivduos, quando uma representao razovel deveria expressar, de modo mais ajustado e funcional, a soma no indiferenciada de seus interesses concretos. O mundo complexo da globalizao e as sociedades cada vez mais heterogneas praticamente reduziram a democracia a mero procedimento. Em segundo lugar, deve-se criticar o fato de que os representantes exeram uma representao livre ou independente de seus representados, no duplo sentido de no estar vinculado ao mandato destes nem sujeitos, salvo algumas raras excees, possibilidade de serem revogados ou substitudos em qualquer momento que os representados o decidam. O mandato quase intocvel, salvo casos excepcionais, dentro da lgica do Estado Constitucional Moderno. Por outro lado, preciso perguntar se uma Democracia Direta constituiria, como nico tipo de regime de governo, uma proposta sensata e sem ser contraproducente. A participao de todos os indivduos, em todas as decises, no seria certa que fosse humanamente desejvel, pois nem tudo poltico, como escreve Bilbeny2. No certo que seja o adequado nem pelo ponto de vista democrtico. fcil prever que gere, ao final, o desinteresse pela poltica, a apatia. Por sua vez, a Democracia Representativa vem tendo que enfrentar Sociedades muito complexas, com forte diviso de classes e demandas sociais cada vez maiores e mais variadas. Este fato tem se traduzido numa representao excessivamente genrica e na adoo da figura do representante fiducirio, ou seja, sem carter revogvel. dizer, a Democracia Representativa transformou-se numa Democracia Parlamentar. Ou s um procedimento, e no um valor que possa representar as expectativas atuais. A histria dos ltimos dois sculos , em boa medida, a histria do enfrentamento entre estas duas concepes de Democracia e das infrutferas tentativas para concili-las. Socialistas utpicos, nacionalistas, militantes a favor da descolonizao, todos tiveram a mesma f na Democracia prpria dos homens antigos, a nica capaz de fundar, como acreditavam, uma verdadeira
2

BILBENY, Norbert. Poltica sin estado. p. 172. 76

comunidade humana. Os antigos haviam compreendido em que consiste uma fora mobilizadora posta a servio de um ideal. Eles nunca aceitaram que a mera busca individual da felicidade bastasse para explicar e, muito menos, fundar uma Sociedade, nem que a mo invisvel da razo pudesse regular as relaes polticas do mesmo modo que ajusta os mercados. Entre o posterior equilbrio resultante da relao entre oferta e demanda e a vontade geral de uma comunidade poltica, no pode existir compromisso. E todos que rechaavam esta confuso entre economia e poltica no admitiam que se pudesse reduzir a poltica a uma simples tcnica de organizao das relaes entre os indivduos. A abstrao do indivduo, operada pelos economistas antes de qualquer coisa um consumidor/intervencionista, e s depois cidado ops as realidades concretas das relaes de classe ou de pertencer a uma nao. As sociedades humanas no so apenas uma srie de agrupamentos funcionais destinados a conseguir a maximizao por parte de cada indivduo de sua utilidade marginal. Seriam como campos de fora que se encontram em perptua luta, tanto interna como externa, nos quais os mais fortes tentam esmagar os mais fracos e as relaes sociais se definem pela luta de classes. Os indivduos no existiriam margem do contexto social e histrico dentro do qual se organizam suas vidas. Entre outras questes, a dicotomia entre estas duas formas de entender a democracia corresponde, diretamente, a duas maneiras de conceber a natureza humana. Para os ilustrados, a essncia biolgica do ser humano nos torna egostas e materialistas - o gen egosta - e que nos impulsiona inexoravelmente busca de nosso prprio bem estar em detrimento, se preciso for, do bem estar de outros. Diante desta viso do racionalismo histrico, foi contraposto um discurso que destaca a espiritualidade do homem, a consubstancialidade de determinados valores morais e sociais. Obviamente, ambos discursos so de difcil conciliao, pois se desenvolvem em planos diferentes. Sem dvida, recentes descobrimentos no campo da biologia e novas vises sobre a evoluo da sociedade esto fornecendo argumentos racionais - que nos permitem ser mais otimistas frente capacidade da espcie humana para organizar-se como uma sociedade global que faa frente aos
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desafios planetrios, o que requer seja superado o egosmo individual como regra inatacvel de conduta. Em recente trabalho, Jeremy Rifkin3 destaca que nos estudos sobre o funcionamento do crebro, bilogos e neurocientistas cognitivos esto descobrindo neurnios espelho, chamados de neuroempatia, que permitem aos seres humanos sentir e experimentar situaes alheias como se fossem prprias. Parece que somos os animais mais sociveis e que buscamos interagir ntima e amigavelmente com nossos semelhantes. Rifkin4 afirma ainda que os cientistas sociais esto comeando a reexaminar a histria com uma lente emptica, descobrindo assim correntes histricas ocultas que sugerem que a evoluo humana no s se calibra em funo do controle da natureza, mas tambm do incremento e a ampliao da empatia entre seres humanos diferentes e em mbitos temporais e espaciais cada vez maiores. As provas cientficas de que somos uma espcie basicamente emptica trazem consequncias sociais profundas e de grande alcance e podem determinar nossa sorte como espcie. O que se procura mostrar neste trabalho que um mundo menos baseado na territorialidade, menos fundado nas contingncias da histria e da geografia, no significa o desaparecimento completo da Democracia prpria dos antigos, mas sim sua adaptao aos novos tempos, a uma civilizao progressivamente mais emptica. Essa f no indivduo que, desde o renascimento, confere seu dinamismo ao mundo, no pe fim necessidade de pertencer a alguma comunidade humana. O processo gradual que vai das comunidades por herana, que nos so impostas pela evidncia da histria e da geografia, s comunidades por opo, dever renovar essa concepo poltica no lugar de elimin-la. Ao mesmo tempo mostra a necessidade de se existir dentro da comunidade e, portanto, de no renunciar Democracia dos antigos, mas tambm mostra o carter contingente e problemtico de qualquer comunidade humana - o que atributo da Democracia dos modernos - que deveria impedir que se entregue por completo a determinadas formas de comunidade que poderiam dar a impresso de conformar comunidades naturais. Por outro lado
RIFKIN, Jeremy. La civilizacin emptica: La carrera hacia una conciencia global en un mundo en crisis. p. 29. 4 RIFKIN, Jeremy. La civilizacin emptica: La carrera hacia una conciencia global en un mundo en crisis. p. 156. 78
3

este processo no linear, pois depender da comunidade a qual consideremos vinculado o indivduo. s comunidades tradicionais, como a cidade ou o Estado Constitucional Moderno, nas quais hoje a capacidade de opo do indivduo no s se mantm, mas se amplia, so somadas novas comunidades das quais mais difcil se desvincular, como o caso das realidades regionais, fruto dos processos de integrao, ou simplesmente, de impossvel persecuo, como o caso da comunidade mundial ou global. A construo poltica das comunidades regionais, transnacionais e da comunidade planetria obrigar a se buscar frmulas de implementao dos princpios democrticos que necessariamente no podero ser idnticos aos que serviram para as comunidades tradicionais, o que dar lugar inexoravelmente a modelos de democracia assimtrica. Sem dvida, em comunidades avanadas e relativamente reduzidas, como cidades ou, no limite, Estados nacionais, as novas tecnologias faro possvel a introduo de mecanismos de democracia participativa, e inclusive direta, que alterem substancialmente os procedimentos democrticos atuais. Por outro lado, nas esferas regionais e, sobretudo, nos espaos transnacional e global, a democracia participativa , hoje, invivel e at a sacrossanta regra um homem, um voto, apresenta dificuldades insolveis, no s em aspectos tcnicos, mas tambm a prpria dificuldade de conseguir, por esta via, a defesa dos interesses coletivos e difusos referentes vida no Planeta. Assim, o caminho que se abre para a Democracia no Sculo XXI bastante estreito, apesar de longo. A globalizao obriga a recuperar a reflexo sobre a Democracia dos modernos e a se perguntar pelas questes de seus fundamentos, as instituies que garantem seu exerccio e seus limites em contextos sociais diferentes. Entre a vontade universalista, mas apoltica, do mercado, fundada sobre a iluso de um indivduo universal e abstrato, o qual seria tomado como referncia absoluta e a experincia poltica das comunidades particulares s quais pertencem os cidados; faz-se urgente encontrar construes polticas adequadas e que possam evitar essa falta de intermediao poltica, que coloca todos cara a cara, de forma insuportvel, com a globalizao. O
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desafio politizar a globalizao para que seus espontneos processos econmicos e sociais constituam um progresso civilizatrio e no se convertam em barbrie. O que se denomina republicanizao da globalizao. Em que contexto debate-se, hoje, a questo da Democracia nos pases ocidentais e no mundo, a pergunta que faz Boaventura de Sousa Santos5. Pode-se perguntar em que situao esses pases se encontram. O que caracteriza a Sociedade Moderna que, nela, existe uma discrepncia interessante entre as experincias que vivemos e as experincias que temos. As sociedades antigas eram simtricas entre experincia e expectativas: o que nascia pobre morria pobre. Quem nascia analfabeto, morria analfabeto. Ao contrrio, a sociedade moderna tentou recriar esta discrepncia: quem nasce pobre pode ficar rico e quem nasce analfabeto pode tornar-se um profissional de nvel superior. Em suma, a Sociedade Moderna acena com esperana. O problema que hoje vivemos um tempo em que, para a grande maioria da populao mundial, esta discrepncia se inverteu. As experincias atuais so, provavelmente, muito difceis, mas as expectativas so ainda piores, ou seja, a ideia de que, se houver uma reforma do sistema de sade, da previdncia social ou da educao, no para melhorar, mas para piorar. Atualmente temos um colapso total das expectativas: quem come hoje no sabe se comer amanh. Quem paga universidade para seu filho este ano, no sabe se poder pagar no prximo ano. Este colapso de expectativas o colapso da prpria Sociedade, o colapso do contrato social, e o contrato das populaes descartveis, so processos de excluso irreversveis. Ao distinguir claramente a esfera pblica e a esfera privada, os pais da Democracia Liberal tentaram reconciliar a lgica unidimensional dos interesses com a tradio humanista que de toda pessoa se tem um sujeito: o cidado dos tempos modernos era um ser duplo, mas preservava certa unidade interior em cada uma das facetas de sua vida. Com o abandono dessa dicotomia, a separao entre pblico e privado comea a desaparecer, banaliza-se, e esta

SANTOS, Boaventura de Sousa. Globalizacin y democracia. s/p. 80

banalizao pulveriza a ideia de cidado, que o outro fundamento da Democracia Liberal, como defende Guhenno6. Mas o que a Democracia Liberal num mundo sem regras? Como se limita o poder num mundo sem princpios? Desde o Sculo XVIII, vincula-se a ideia de Democracia com a de Liberdade. Mas a liberdade tem dois sentidos muito diferentes: para uma coletividade humana, tem sido o Direito de definir seu prprio destino e, portanto, de dotar-se de um governo que expresse a vontade coletiva. Mas tambm o Direito, de cada homem, de proteger-se dos abusos de poder cometidos pelo Poder Pblico, a garantia de que a maioria no esmagar a minoria. Com a ps-modernidade, evidente que est morrendo a primeira concepo da liberdade e que o melhor que se conseguiu obter foi, muito provavelmente, a limitao do Poder Pblico. H um progressivo e evidente fenecimento do conceito moderno de liberdade, pois, de fato, s o homem rico a possui.

4.1 Democracia e globalizao

A partir do paradigma do liberalismo globalizado dominante, consolidado com o fim da URSS, a partir de 1989, a Democracia passou a ser concebida como um instrumento de otimizao do mercado capitalista. Mas esta maneira de ver a Democracia exclui toda forma de identidade poltica que no seja a dos cidados ou grupos como meros agentes portadores de interesses egostas e em inevitvel conflito entre si. Enfoque totalmente insuficiente, caso se queira fazer frente aos novos desafios e assumir o pluralismo cultural que cada vez se reclama mais no mundo global. Corremos o risco de viver em sociedades que so politicamente democrticas, mas socialmente fascistas. Como fascista foi a Sociedade burguesa do incio do Estado Constitucional Moderno. Nada mais natural, portanto, que a forma excludente e mono-classista retorne sua essncia.
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GUHENNO, Jean-Marie. El fin de la democracia: la crisis poltica y ls nuevas reglas del juego. p. 156. 81

Os ataques ao potencial democrtico de monitoramento em meio a crises vm de todos os lados. A soberania dos parlamentos e governos nacionais se reduz e, em escala mundial, faltam meios polticos democrticos para estabilizar o frgil sistema de uma economia de livre mercado. O capitalismo assim avanado acaba sendo um predador absolutamente destrutivo. A fome e a misria aumentam e a extenso do consumo de recursos e da destruio do meio ambiente, em continuao quantitativamente ampliada, pode determinar um colapso em escala global que requer um novo institucionalismo. Com referncia a diversas partes da sia, Amrica Latina, frica e alguns pases da Europa pobre do leste, mas tambm a partes dos EUA, excluso crescente significa a produo de milhes de corpos que caem para fora de todas as redes de comunicao socialmente necessrias, ao passo que na esfera da incluso as pessoas contam enquanto pessoas. Na esfera da excluso parece que somente seus corpos tm importncia. A globalizao est se convertendo na essncia de um novo Direito Econmico Internacional que suprime a participao democrtica em benefcio de um descarado decisionismo tecnocrtico, como indica Del Cabo7, uma vez que sepulta os mais elementares princpios de publicidade sob o imprio da opacidade e do segredo. Neste contexto, amplos contingentes sociais so atingidos em seus direitos mais bsicos, por normas que os ignoram completamente. Aprovadas por uma elite que muito poucas vezes opera na superfcie e quase sempre nos subsolos do complexo jogo poltico e que ditam normas que tornam absurdos certos pressupostos que o poder presume estejam disponveis para conhecimento pblico, como o que sustenta que o Direito se presume conhecido por todos ou, pior ainda, aquele conforme o qual a Democracia supe a atribuio a cada pessoa de um voto. A sensao de vazio, mais ou menos estendida entre os cidados das democracias modernas tem diversas origens e, possvel dizer, diversas caras: a desorientao dos indivduos na estreiteza da vida privada, a ausncia de contedo espiritual do mundo do dinheiro, o hedonismo desenfreado, o relativismo intelectual. Em suas relaes com a evoluo da vida poltica, esta
7

DEL CABO, Antonio. Constitucionalismo, mundializao e crise del concepto de soberania: alguns efectos em Amrica Latina y e Europa. p. 32. 82

sensao de vazio expressa o final de um ciclo histrico bicentenrio, compreendido entre a Revoluo Francesa que representa as revolues burguesas do Sculo XVIII - e a queda do Muro de Berlim e tudo que ela representou, que foi vivida recentemente. Provavelmente est sendo enterrada em suas diversas dimenses. certo que a Revoluo Francesa e a Revoluo Russa, observadas de uma maneira muito abstrata, tiveram em comum a ideia de construir uma sociedade nova baseada na vontade e na razo. Mas a relao entre a Filosofia das Luzes e a ideia revolucionria complexa. Alm disso, a tradio ilustrada no esteve contemplada integralmente na utopia revolucionria, j que no representa mais do que uma de suas modalidades. O que surpreende neste comeo de Sculo o fato de que o projeto revolucionrio de transformar bruscamente a sociedade apoderando-se do Estado esteja quase morto na cultura poltica ocidental. De fato, o que hoje se assiste a utilizao da democracia, entendida como procedimento, precisamente para acabar com a democracia como modo de vida social atravs dos mais diversos governos de legitimidade discutvel e que subordinam os valores cvicos universais aos seus interesses. Atualmente, o que est em jogo a prpria Democracia: a globalizao rompe seu habitat natural um territrio delimitado por fronteiras, dentro das quais vivem determinados cidados e, ao mesmo tempo, gera excluso social, indo contra a raiz de toda ordem democrtica, negando a cidadania. No se deve perder de vista que o processo de globalizao em curso no s tem carter econmico, mas muito fundamentalmente carter poltico, ainda que formalmente no se apresente assim. Por trs de um vis economicista se esconde uma orientao poltica muito concreta ou, melhor dizendo, uma forma de dominao que, disfarada de apoltica, expulsa os cidados para um mundo de redes annimas que escapam de todo controle e a toda lgica democrtica. Este mundo das redes est dominado pelas grandes empresas transnacionais, administradoras de uma economia global que tende ao oligoplio na maioria dos setores. Estas empresas esto, alm disso, abertamente aliadas ao poder
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estatal na sua tarefa de socializao do risco e do custo, assim como na represso quilo que no seja politicamente correto. As sociedades tidas como democrticas se confrontam, atualmente, com uma srie de novos desafios para os quais no esto preparadas, devido perspectiva racionalista que informa as principais correntes da teoria poltica. Caso se queira estar apto a uma nova compreenso da Democracia, a qual possa fornecer uma resposta ao novo conjunto de demandas ligadas psmodernidade, preciso superar a construo terica da modernidade, apesar de se saber que a que vir conviver com esta. O Direito que adviria deste ambiente poltico-jurdico transnacional seria forjado, muito provavelmente, com base em princpios de incluso social e proteo ao meio ambiente. A sustentabilidade e a solidariedade passariam a ser os principais itens da pauta do milnio. Um dos paradigmas a serem rompidos ser a crena na Democracia Representativa como suficiente para capilarizar, transferir e transformar em normas jurdicas as demandas oriundas do processo de desterritorializao do Estado Constitucional Moderno. Ela est em crise. Muito provavelmente em sua crise transformadora, principalmente nos espaos polticos globais.

4.2 A Democracia obsoleta

importante assinalar, sempre que se discuta a crise dos paradigmas clssicos da Democracia Representativa, que a grande vencedora foi a Democracia Liberal. Durante mais de meio sculo cultivou-se a existncia de duas democracias: a formal e a real, a capitalista e a socialista comunista. Esta alternativa inexistente teve que se desmanchar entre as mos para que fosse reconhecida a sua inexistncia. Mas, neste momento, a falcia est bem visvel, e todos podem v-la. A Democracia venceu, e a Democracia que venceu a nica real que se realizou nos ltimos dois sculos: a Democracia Liberal. E isso um problema.
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Como diz Sartori8, perder o inimigo muda todos os pontos de referncia. Paradoxalmente, ainda que no tanto, perder o inimigo externo destapa a Caixa de Pandora dos problemas internos. Por um lado, impossvel no reconhecer a hegemonia da Democracia Liberal. Por outro lado, e ao mesmo tempo, pode ser cada vez mais difcil administr-la. Por enquanto preciso reconhecer que os paradigmas esto mudando ou mudaram, mas sem esquecer que a tarefa mais imediata compreender o fenmeno da globalizao e seus efeitos sobre a Democracia, sempre com certa imunidade a triunfalismos exagerados e prematuros. Est-se vivendo um momento no qual o mundo no pode mais ser representado de acordo com as categorias do passado, e no qual se podem reconhecer na realidade atual fenmenos de desintegrao social, de fragmentao cultural, de niilismo intelectual, de alienao individual, com os processos de anomia social adquirindo contornos dramticos. Entretanto, essa mesma desintegrao social e desconcerto intelectual so componentes a mais de um processo de mudana no qual podero ser encontrados os novos paradigmas a serem estabelecidos. Hermann Heller9, conhecido e reconhecido doutrinador do Estado

Contemporneo, na segunda parte de sua obra Escritos Polticos , na qual trata da Democracia, em artigo intitulado Probleme der Demokratie, publicado em Berlim, em 1928, j chamava a ateno para o perigo do desequilbrio scio-econmico para a Democracia. O autor alemo j vaticinava que no seria possvel o funcionamento do sistema representativo com as regras capitalistas liberais. Ele ponderava que a democracia poltica derivada da disparidade econmica entre as classes poderia ser mitigada, num primeiro momento, em pases com maior homogeneidade, mas o conflito voltaria, inexoravelmente, em lugares nos quais a realidade no fosse essa. Quanto mais numerosos forem os grupos e os crculos sociais que adotam sua segregao como castas, com requisitos aos que queiram ser nela admitidos, quanto mais efetiva a estrutura convencional conforme a posio social em
8 9

SARTORI, Giovanni. La democracia despus del comunismo. p. 16. HELLER, Hermann. Escritos polticos. p. 266. 85

educao e ensino, quanto mais intensa for a exigncia para ocuparem cargos pblicos, tanto maior ser a conscincia da desigualdade de classes e da desigualdade poltica. O autor alemo Hermann Heller10 escreveu que a homogeneidade

antropolgica uma condio prvia Democracia Representativa. Ele aponta que, sem certo grau de homogeneidade social, a prpria homogeneidade cultural resulta impossvel. Disse ainda que as esperanas das elites de que a participao do proletariado na cultura nacional ser suficiente para manter dentro de parmetros aceitveis a formao democrtica homognea das classes despossudas , em grande parte, uma percepo ingnua. Segundo ele, a autntica participao na Nao s pode ser alcanada quando todos se sentem espiritualmente participantes. Todo o resto se desfaz na mera comunidade de interesses, ou fica absorvido por ela. Heller j antevia o crescimento do nazi-fascismo, alavancado pelos desequilbrios capitalistas liberais. A Democracia Pluralista moderna sempre sups, portanto, que as lutas de classes no superassem um determinado grau, com a desigualdade e a opresso material conservadas em dimenses razoveis, ou que a conscincia dessa opresso fosse dbil, com os oprimidos sem meios para combat-la. Por outra parte, as diferenas de raas, nacionalidades ou religies que at hoje eram consideradas menos importantes ou gerais, tendero progressivamente a se converter em decisivas. Elas tendem a diluir a sensao de fazer parte, que a conjuno espiritual imprescindvel para construir uma sociedade razoavelmente homognea e democrtica. E, o que pior, sem o compartilhamento dos princpios ticos e morais bsicos que permitem ordenar as relaes sociais, sobretudo no caso dos coletivos religiosos de corte integrista que rechaam algumas regras fundamentais de convivncia por entrar em coliso com seus fundamentos morais. Duverger11 indica que essa opresso material tpica da modernidade, acabou por tornar-se a sua marca registrada.

10 11

HELLER, Hermann. Escritos polticos. p. 267. DUVERGER, Maurice. La democrcia sin el pueblo. p. 219. 86

Pode-se anotar, portanto, que eleies e novas constituies no so suficientes sem o desenvolvimento de uma nova cultura democrtica que no seja s a do procedimento. A cultura democrtica atual est afetada pela pobreza do debate pblico. A discusso sobre os princpios dos sistemas polticos, das vises gerais da Sociedade e de solues para poder lidar com problemas sociais , normalmente, substituda por imagens pictricas dos candidatos, com posies extremamente vagas e apelos aos motivos mais emotivos. Existe uma marcada falta de seriedade em todo o processo e isto faz com que os candidatos eleitos no se sintam obrigados a seguir o resultado do debate pblico, como analisa Carlos Santiago Nino12. Rousseau em suas obras j fazia restries Democracia Representativa, ao escrever que a soberania no pode ser representada, pela mesma razo de que no pode ser alienada. Para Rousseau a Democracia Representativa consistiria, essencialmente, na vontade geral, e a vontade geral no se representa para nada. ela mesma ou outra. No tem meio termo. Os deputados do povo no so nem podem ser seus representantes, pois so apenas seus comissrios. Nada podem concluir definitivamente. Toda lei que o povo, pessoalmente, no tenha ratificado, nula. No uma lei. Imagine-se esse postulado de Rousseau em nossa atual ultra-complexa sociedade. 13 Talvez os sistemas adotados pelas democracias ocidentais no so menos oligrquicos ou plebiscitrios ou referendrios, como quis De Gaulle na Frana que o de partido nico. As democracias, como todos os regimes de governo, so conversveis em oligarquias, j que sujeitas s partitocracias, formadas a partir de uma elite dirigente. Assim, a soberania popular no passa de uma falcia exercida optando-se entre oligarquias partidrias e burocrticas. E mais: quanto maior for o dispositivo pblico da economia, mais ampla ser a incidncia deste dispositivo sobre a totalidade do sistema produtivo, tanto mais ampla a brecha aberta na cobertura exterior do capitalismo, tanto mais profunda a contradio que a Democracia representativa introduz no interior da sociedade capitalista.
12 13

NINO, Carlos Santiago. La constitucin de la democracia deliberativa. p. 222. ROUSSEAU, Jean Jaques. O contrato social: princpios de direito poltico. p. 76. 87

O problema da Democracia Representativa que, quando muito, funciona para autorizar, mas no para prestar contas. A nica possibilidade que se tem de exigir prestao de contas na prxima eleio. A Democracia Participativa poder ser um aporte importante para que a exigncia de prestao de contas seja feita aos partidos. Mas isto sempre dialtico e obriga aos movimentos e organizaes tambm a prestarem contas e alguns destes movimentos e organizaes, importante reconhecer, muitas vezes no esto em melhor situao que os Partidos Polticos. A prpria implantao do sufrgio universal e a destruio dos obstculos tradicionais para o governo do povo no estiveram altura das expectativas que haviam despertado. O individualismo igualitrio da teoria democrtica radical foi superado pelo Estado Coletivista moderno e pelo poder poltico dos grupos organizados. Ele acabou se desviando para acabar legitimado em diferentes regimes autoritrios e seus herdeiros atuais, defensores da participao, ainda enfrentam o dilema original: o exerccio do controle popular coletivo sobre os centros de poder existentes compatvel com o intento simultneo de disperso do poder? Voltando definio original de democracia como governo do povo, fica claro que as credenciais democrticas da maioria dos estados constitucionais modernos que reivindicam tal denominao sumamente duvidosa, na mesma linha de argumentao de Robert Ecleshall14. A Democracia de hoje deve atender a um equilbrio de poderes entre os legitimados pelos votos, os legitimados por suas iniciativas de base e os legitimados por seus conhecimentos tcnico-profissionais. Nenhum deles, sozinho, pode pretender ter a verdade da vontade democrtica. E mais: provavelmente o peso destas fontes de legitimao deva ser diferente segundo o cenrio no qual devamos assegurar o respeito aos princpios democrticos. Os partidos polticos, se no oportunizarem a participao dos trs segmentos, acabaro numa situao de afastamento das suas bases. E os outros movimentos, caso no adotem igual postura, podem acabar enredados por um populismo sem controle, assim como os grandes movimentos corporativos
14

ECCLESHALL, Robert et alii. Ideologas polticas. p. 183. 88

profissionais, sem a necessria abertura, podem acabar em tecnocracia, que tambm nega a essncia democrtica. Hoje existem experincias, ainda incipientes, de como articular essas trs legitimidades. Trata-se de desenvolver esta lgica para aportar mais experincias criativas e dinamizadoras. Para dar respostas s velhas e novas questes, oportuno ter em conta que o fato de que as inovaes tecnolgicas se manifestam numa fase histrica na qual as formas tradicionais da Democracia Representativa aparecem sempre mais claramente afetadas por um distanciamento crescente dos cidados, manifestado, principalmente, atravs da escassa participao eleitoral. Volta assim a necessidade de uma participao no intermediada, de uma interveno direta dos cidados, que pode ser obtida atravs das novas tecnologia. Provavelmente, para superar os limites da Democracia Representativa, ser necessrio encontrar uma complementaridade com a Democracia Participativa. Boaventura de Sousa Santos15 raciocina neste sentido, ao predizer que a Democracia Participativa ser um campo para se criar alternativas de sociedade. A Democracia somente pode subsistir, isto , continuar viva, com processos permanentes de ampliao de democratizao. Como no o caso hoje em dia. H isto sim, uma diminuio do processo de democratizao. Como a Democracia Representativa tornou-se vulnervel demais aos interesses do mercado econmico e do meio poltico, cada vez mais juntos e promscuos, a Democracia Participativa pode trazer outros valores de cooperao e de solidariedade. O acesso participao democrtica, num cenrio mundial de civilizaes que coabitam em conflito, com um facilmente perceptvel multicentrismo, remete a discusso a pontos muito distantes do formato terico do Estado Constitucional Moderno. So questes profundas, inquietantes, sobre o modelo da maioria e de todo o sistema de voto para expressar preferncias. Em funo dessa premissa que esto em crise, definitivamente, os anacrnicos mtodos do Estado Constitucional Moderno. A Democracia de Minorias ou sem minorias

15

SANTOS, Boaventura de Sousa. Globalizacin y democracia. s/p. 89

ou maiorias deve revelar diferenas muito mais que formar bases de maiorias falsas ou foradas, hipcritas, mercenrias, fraudulentas. Outro modelo democrtico poder transformar tendncias em maiorias e relativizar os termos tradicionais utilizados pelas estruturas do Estado Constitucional Moderno. As elites governamentais sempre se lambuzaram com a Democracia Representativa na tentativa de determinar a vontade da Sociedade. A simplificao do sim ou no. Mas j se sabe que no h Democracia sem participao, como afirmam tantos juristas, entre eles o brasileiro Paulo Bonavides16. De sorte que a participao aponta para as foras sociais que vitalizam a Democracia e lhe ensinam o grau de eficcia e legitimidade no quadro social das relaes de poder, bem como a extenso e abrangncia desse fenmeno poltico numa Sociedade repartida em classes ou em distintas esferas e categorias de interesses. A renovao da teoria democrtica assenta, antes de tudo, na formulao de critrios democrticos de participao que no confinem esta ao ato de votar. Implica, pois, uma articulao entre democracia representativa e democracia participativa. Para que tal articulao seja possvel , contudo, necessrio que o campo do poltico seja radicalmente redefinido e ampliado. A teoria poltica liberal transformou o poltico numa dimenso setorial e especializada da prtica social o espao da cidadania e o confinou ao Estado Constitucional Moderno. Do mesmo modo como todas as outras dimenses da prtica social foram despolitizadas e, com isso, mantidas imunes ao exerccio da cidadania. O autoritarismo e mesmo o despotismo das relaes sociais no polticas (econmicas, sociais, familiares, profissionais, culturais, religiosas) pde assim conviver sem contradio com a democratizao das relaes sociais polticas e sem qualquer perda de legitimao para estas ltimas. Autores como Boaventura de Sousa Santos, em obras antes referidas, defendem que a nova teoria democrtica dever proceder a re-politizao global da prtica social e o campo poltico imenso que da resulta permitir

16

BONAVIDES, Paulo. Teoria constitucional da democracia participativa. p. 51. 90

encontrar formas novas de opresso e de dominao, ao mesmo tempo em que criar novas oportunidades para o exerccio de novas formas de democracia e de cidadania. Por tudo isso, a construo de um espao scio-poltico multicultural passa por lograr que as pessoas conquistem poderes democrticos onde vivam e trabalhem, na cidade, na escola, na empresa, no escritrio, para que possam decidir sobre suas necessidades e estabeleam outros tipos de vnculos sociais. Para isso, ser necessrio que antes se defina os novos espaos pblicos e privados, nos quais se assentaro os novos poderes pblicos que venham a existir em coabitao com o Estado Constitucional Moderno. Coabitando num primeiro momento e at o superando mais adiante.

4.3 Democracia, solidariedade e participao

A Democracia Participativa pode representar um estgio mais avanado do conceito de Democracia. a Democracia como valor social e no apenas como procedimento. As democracias participativas apontam para uma Democracia pluralista mais autntica, que ofereceria aos cidados uma concepo atualizada de cidadania. Diferentemente do consenso moderno, perto da unanimidade, que normalmente desemboca numa Democracia pseudo-pluralista, nas quais os partidos so equipes rivais que praticam mais ou menos a mesma poltica, em uma sociedade homognea e conformista, como assinala Duverger17. o caso dos Estados Unidos da Amrica, que no servem de parmetro para a Democracia em funo da unanimidade obtusa em torno do capitalismo liberal. Os partidos Republicano e Democrata so adversrios dentro de um mesmo padro de unanimidade. Reduzindo-se a legitimao da Democracia tecnocracia do tipo mdio, como ocorre nos Estados Unidos, estar-se- cortando seus suprimentos mais vitais e tambm as potencialidades de suas diversas iniciativas. A

17

DUVERGER, Maurice. La democrcia sin el pueblo. p. 222. 91

modernidade, ao optar pelo mecanismo do voto representativo, no fundo est fazendo as seguintes operaes: 1. Isolando o indivduo em sua tomada de deciso e tirando, portanto, a legitimidade das redes sociais nas quais vivem, naturalmente, os grupos sociais que formam sua opinio; 2. As campanhas televisivas foram idealizadas para um tipo mdio de eleitor, ou seja, um tipo abstrato que concretamente no existe em lugar nenhum, e que dificilmente tem uma relao direta e concreta com os eleitos (ele pode apenas conhecer um lder, isoladamente, mas ainda assim atravs de uma tela de televiso). Da resulta que quem consegue se legitimar por este processo uma minoria que sabe captar a opinio mdia e abstrata, razo pela qual fazem o que querem, justificando aos seus eleitores que os assuntos de Estado so muito complicados, tornando-os necessrios como profissionais da poltica, at a eleio seguinte. No fundo, o mecanismo eleitoral representativo criou um corpo separado da Sociedade, com a qual se comunica atravs de pesquisas de opinio e por imagens televisivas, prioritariamente. Cria-se assim um sucedneo da democracia, a pseudo-democracia das pesquisas eleitorais regida por governos miditicos. Apesar de a Sociedade ser bastante mais complexa e assimtrica e nela existirem muitas texturas sociais, movimentos culturais, entre outros, que so os que dinamizam as sociedades concretas e que no tm porque estarem preocupados por conseguir o poder para governar . A Democracia deveria ser isso sim, um mecanismo que refletisse e potencializasse essa complexa realidade scio-econmica, cultural, tal como , respondendo s suas iniciativas mais interessantes. Assim, o princpio da reflexibilidade entre as partes de uma Sociedade parece mais importante que a objetividade de uma estatstica ou de votao peridica (ainda que tambm seja necessria). Existem muitas minorias sociais que deveriam ter maior apoio para poder transmitir Sociedade suas iniciativas. importante salientar que o modelo de Democracia Participativa no supe tanto a participao direta no ato final de adoo de decises polticas, mas sim a participao mais efetiva nos processos de deciso que levam posteriormente s decises definitivas. Dito de outro modo, a participao
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poltica no se produz tanto no momento da manifestao da vontade do poder, mas principalmente, no processo de formao dessa vontade e a garantia de que tal vontade, na prtica, seja respeitada. Neste sentido, a Democracia Participativa supe, de uma parte, uma limitao do poder das organizaes, sejam estas as instituies pblicas, os rgos de direo das corporaes, organizaes scias, com incidncia nas decises polticas, e de outra parte, uma extenso dos direitos dos membros dessas organizaes ou, se for o caso, do conjunto dos cidados, expressa em oportunidades de voz e garantias ao gozo de tais oportunidades. Diante da ideia infeliz, disseminada ao longo do Sculo XX nos atuais sistemas democrticos, segundo a qual a Democracia constituiria uma questo importante demais para ser deixada nas mos dos cidados, o novo conceito de Democracia Participativa viria sustentado na filosofia de que a Democracia importante demais para ser deixada nas mos das elites dirigentes. A participao constitui condio essencial tanto para se alcanar a liberdade, particularmente em sua vertente de liberdade positiva, como para o desenvolvimento da igualdade. Em no se outorgando aos cidados o direito de participar nos assuntos que os afetam, dificilmente podero ser donos de si mesmos. A Democracia tem como um de seus objetivos fundamentais o de fomentar a mxima utilizao das capacidades individuais no interesse da comunidade. O homem que no participa dos assuntos polticos, v diminudas suas capacidades intelectuais e morais e limitados e frustrados seus sentimentos. A participao pressupe um valor democrtico em si mesmo considerado, medida que constitui uma expresso da autonomia e, em definitivo, da liberdade do ser humano. A validade do regime democrtico se sustenta na ideia de que ele assume princpios gerais e necessrios para todos. Tais princpios so elaborados a partir do ponto de vista de uma situao inicial de igualdade bem definida, na qual cada pessoa esteja justamente representada. consabido que a participao no condio suficiente, por si s, para eliminar todas as desigualdades da Sociedade. Mas a desigualdade social est to
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intrinsecamente ligada a pouca participao que, para que exista uma

Sociedade mais equitativa resulta imprescindvel um sistema poltico mais participativo. O argumento em favor das modalidades mais fortes de participao constitui argumento a favor da igualdade complexa assimtrica. possvel que a participao enseje certas desigualdades entre os cidados, mas melhor e mais gratificante participar das discusses e dos debates, inclusive de maneira desigual, que lhes subtrair esse direito a favor da igualdade simples. O que a Democracia exige no so poderes iguais, mas sim direitos iguais. isto que significa a igualdade complexa assimtrica na esfera da atividade poltica: no o poder compartilhado, mas sim as oportunidades e os meios de ter acesso ao poder. Cada cidado um participante em potencial, um poltico em potencial. A igualdade complexa assimtrica ser, muito provavelmente, a igualdade do Sculo XXI. A Democracia Participativa se sustenta na ideia de uma comunidade autogovernada por cidados que se unem no por uma srie de interesses particulares e tambm por falsos altrusmos ou bondades, mas sim por uma responsabilidade cvica que lhes permite levar a cabo uma ao mtua e perseguir objetivos comuns. Diante das concepes elitistas da Democracia por um lado, e as concepes romntico-idealistas por outro, a Democracia Participativa no s pode apagar ou eliminar os conflitos, mas tambm descobrir novas e sugestivas formas de ao poltica atravs do processo de tratamento e soluo dos mesmos. A Democracia Participativa trataria de resolver os conflitos atravs de um processo legislativo dinmico e mediante a criao de uma comunidade poltica capaz de transformar indivduos privados e dependentes em cidados livres e, interesses parciais e privados em bens pblicos. A solidariedade est na base deste novo pacto social entre cidados livres em uma sociedade democrtica, pois a solidariedade converte a ao dispersa em ao coletiva e o privado em pblico, o que ser decisivo para se preservar a vida no planeta. A essncia da democracia consiste, precisamente, na capacidade de decidir sobre esses fins coletivos que resultam prprios a qualquer comunidade.

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4.4 A possibilidade da democracia transnacional Um dos principais problemas enfrentados pelas democracias contemporneas a perda da capacidade de autodeterminao, derivada do fato de que muito do que afeta o bem estar de suas populaes se encontra agora fora do controle nacional. Sem dvidas, o problema acarreta outras questes: a degradao do meio ambiente, o controle dos recursos naturais, os movimentos migratrios e as mais tradicionais ameaas militares. alm de suas fronteiras. Em cada momento, incluindo o atual, o desenvolvimento da Democracia se apresenta de modo desigual e incompleto. A Democracia no conseguiu alcanar outras formas de vida fora da poltica e nem outras ordens polticas que no aquelas restritas ao Estado Constitucional Moderno. Em qualquer caso, no muito congruente a ideia de Democracia como valor conformar-se com sua aplicao limitada ao Estado Constitucional Moderno e no nova ordem externa; e poltica, e no ordem poltica em geral. A anlise da poltica democrtica conduz, necessariamente, no plano dos conceitos, insuficincia do Estado Constitucional Moderno perante a nova realidade mundial, a qual por dever ser democrtica, deve ser um ordenamento voltado paz, justia e sustentabilidade. No se trata de uma utopia, no sentido mais usual do termo, mas sim de uma concluso lgica a partir da premissa maior da validade de um Poder Pblico democrtico. Inserir um pas nos espaos centrais da sociedade global ou incorpor-lo ao ncleo de sua estrutura multiforme e mutante hoje fundamental. O Poder Pblico, por mais forte, eficaz e bem dirigido que seja; sozinho no capaz de controlar a marcha desaforada da economia, a pesquisa de ponta ou os meios de informao. preciso alianas ou coincidncias com outros poderes e com sua gente que o que lhe d fora e legitimidade. Para situar um Poder Pblico verdadeiramente democrtico numa dinmica de futuro, de forma inexorvel preciso contar com a rapidez de adaptao das sociedades s mudanas tecnolgicas e organizativas, ao acesso s informaes em tempo
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Na

atualidade, nenhuma democracia pode isolar-se dos efeitos do que acontece

real e aos novos produtos tecnolgicos, participao nos novos espaos de criao de riqueza e bem estar. Tudo muda quando a atividade humana se libera do espao, quando a mobilidade do homem e da economia faz voar em pedaos as demarcaes geogrficas. Substituda por agrupamentos temporrios de interesses, desaparece a solidariedade espacial das comunidades territoriais. O Estado Constitucional Moderno e sua pretenso de combinar em um nico marco as dimenses poltica, cultural, econmica e militar do poder prisioneiro de uma concepo espacial desse mesmo poder, mesmo quando tenta redistribuir suas competncias segundo um princpio federal. O espao deixou de ser um critrio pertinente ou preponderante. A Democracia exige que processos econmicos sejam inseridos em processos sociais na situao atual, necessariamente, com a ajuda de um conjunto de espaos pblicos de governana transnacionais - medida que o Estado Constitucional Moderno no pode mais por si s fornecer, a ttulo de dados de orientao, o quadro vinculante. Do contrrio, os processos de mercado, livres do Estado, fazem com que a soberania dos Estados Constitucionais Modernos e a sua legitimidade democrtica degenerem paulatinamente em farsa, como j escreve Friedrich Mller18. A humanizao e civilizao da globalizao, no mbito da sociedade civil tm, portanto, uma funo distinta: no se trata de enfraquecer o veneno, mas de responder com um contraveneno; no se trata de enfraquecer a globalizao, mas de fortalecer a Democracia por meio da mobilizao dos democratas de forma radical. A Democracia radical, como aquela exposta por Chantal Mouffe19, exige que se reconhea a diferena o particular, o mltiplo, o heterogneo , tudo o que, na realidade, tenha sido excludo pelo conceito abstrato de ser humano. O universalismo no seria rejeitado, mas particularizado. Um novo tipo de articulao entre o universal ou global e o particular ou local. Ulrich Beck chama de glocal, j que para ele o marco de

18

MLLER, Friedrich. Que grau de excluso social ainda pode ser tolerado por um sistema democrtico? p. 43. 19 MOUFFE, Chantal. O regresso do poltico. p. 27. 96

referncia teria mudado. A atual realidade impe o pensar globalmente e agir localmente. Tratar-se-ia de postular um progressivo transnacionalismo jurdico erigido no sobre a negao da diferena regional ou nacional das populaes, mas, pelo contrrio, sobre uma profunda e radical articulao democrtica da sua pluralidade e das suas mltiplas identidades culturais. Admitir que o Estado Constitucional Moderno seja ainda uma construo poltico-jurdica suficiente para o mundo ps-queda do Muro de Berlin , sobretudo, contraditrio com o pleno desenvolvimento da Democracia. H democracias ameaadas de fora pelo terrorismo, a corrupo e o narcotrfico. Sem dvidas, uma Democracia j cativa de si mesma quando se conforma com os limites estatais que impedem sua maturao e desenvolvimento. As pesquisas feitas para a elaborao deste captulo indicam o incio de um processo de superao do Estado Constitucional Moderno pelo necessrio avano de um ordenamento jurdico e democrtico transnacional e que tenha como finalidade realizar a paz, como aponta Norbert Bilbeny20. No se trata de uma utopia, no sentido mais usual do termo, mas de uma concluso lgica a partir da premissa maior de validade de uma poltica democrtica. Sendo a Democracia um regime de paz por acordo, e no por vitria, como num regime autocrtico, a superao de um ordenamento estatal calcado na Soberania moderna tem que ser na direo de um ambiente mundial democrtico que possa garantir melhor a paz que um ordenamento regional de territrio determinado. H um evidente retrocesso da Soberania Moderna nos estados de um modo geral, com uma interdependncia cada vez maior, em especial, na ordem econmica e na preservao do meio ambiente. Definitivamente, um ordenamento transnacional de paz uma verdadeira poltica transnacional um conceito extrado do prprio conceito de Democracia. Mesmo que esta ideia, no aspecto prtico, possa parecer prematura, no quer dizer que seja uma utopia no seu sentido emblemtico. Tambm no se trata de expressar qualquer tipo de voluntarismo cosmopolita.
20

BILBENY, Norbert. Poltica sin estado. p. 11. 97

A oposio entre uma ordem mundial e outra estatal no uma anttese absurda (e contraproducente) entre o transnacional e o nacional, o universal e o particular, o desaparecimento do poder e sua viosa sobrevivncia. O que est em jogo na possibilidade de uma ordem mundial diante de uma ordem estatal a primazia da Democracia contra a autocracia, o que o mesmo que se confrontar a paz e a guerra. S em uma verdadeira poltica mundial a guerra deixa de legitimar-se como discurso poltico e fica restrita ao debate entre partidrios do dilogo e os partidrios da violncia tribal. provvel que a democratizao das instituies transnacionais seja lenta e passe pelo aumento do alcance dos instrumentos j existentes, como os convnios e tribunais de direitos humanos, ou os parlamentos regionais, como o parlamento europeu. Sem dvidas, a urgente necessidade de encontrar solues transnacionais para os problemas mundiais faz com que o objetivo de um poder poltico de representao mundial, com poderes efetivos de coero, e a existncia de uma correspondente cidadania mundial, no seja nem utpico nem extravagante. A globalizao da Democracia, mesmo que assimtrica, exigir uma limitao efetiva da Soberania dos estados, mas, ao contrrio do que ocorre com frequncia no momento atual, essa limitao no deve e nem pode ser exercida por outros estados. Nenhum Estado est autorizado a condicionar a Soberania dos demais estados, tal como acontece agora com muita frequncia. As nicas legitimadas para isso seriam aquelas instituies ou organizaes transnacionais, s quais as sociedades tenham outorgado, previamente, tal legitimidade. Este emergente poder poltico transnacional dever, por outro lado, facilitar o surgimento de espaos pblicos de governana transnacionais articulados em torno de bens globais. A mundializao e a progressiva interdependncia das relaes esto configurando, de fato, a formao de um novo mbito de interesse geral, que se situa em fronteiras transnacionais e que, agora, comeam a se concretizar de maneira muito intensa na defesa dos direitos humanos. S ser vivel a universalidade dos direitos humanos a partir da superao dos limites estatais

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modernos da Democracia, como alguns autores, como Gurutz Juregui21 defendem. urgente, portanto, a discusso sobre a possibilidade de um Direito compatvel com essa nova era que comea e de uma Democracia capaz de regular, limitar e configurar, para alm da fronteiras do Estado Constitucional Moderno. Uma verdadeira nova ordem, uma verdadeira ordem global democrtica de Direito, capaz de superar a atual ordem, debilitada e caduca. Uma nova ordem que seja capaz de reduzir as trs brechas que dificultam a construo social transnacional: a brecha jurisdicional, que no mais que a discrepncia entre um mundo globalizado e as unidades nacionais relativas formulao de normas; a brecha da participao de novos atores e cidados nos espaos de governana transnacional, ou seja, na extenso transnacional da democracia; e a brecha dos incentivos, entendidos como mecanismos de ajuda aos pases menos desenvolvidos para fazer efetiva a cooperao internacional.

4.5 A democracia para depois da modernidade

A Democracia um voto de confiana no homo sapiens, num animal inteligente a ponto de criar e gerir uma cidade boa. Mas se o homo sapiens est em perigo, a Democracia tambm est. As ideologias da modernidade no lograram criar um homem novo, mas, com certeza o Poder Transnacional o est criando. At agora, o poder de formar o homem (antropogentico) do ciberpoder no conseguiu chegar a bom termo, porque as geraes formadas por coisas lidas se opuseram. Mas dentro de pouco tempo tudo passar ao homem (realmente unidimensional) formado pelas coisas vistas. Algo diferente do que propunha Marcuse. E diferente do fim da histria. A histria est retomando sobre premissas que superam, inclusive, nossa capacidade de imaginao.

21

JUREGUI, Gurutz. La democracia planetria. p. 95 e 96. 99

Com razo, no se pode proceder como antes, usando as palavras de Giovani Sartori22. As polticas herdadas so, em boa parte, polticas ruins que indicam que devemos pensar no novo. A boa notcia entre todas que no so que o fim das ideologias modernas permite verdadeiramente repensar, voltar a pensar livremente, repensar sem medo. H uma enorme necessidade de se pensar de novo. Hoje, quem se atreve a governar sem Democracia, atua sem legitimidade. Mais cedo ou mais tarde ser sacado do poder. Mas, inclusive o jogo democrtico pode ser mal jogado. Saber a Democracia resistir Democracia? muito provvel que sim, desde que se jogue com muito mais inteligncia, sentimento humano e, sobretudo, responsabilidade do que se joga hoje. possvel a Democracia ser o paradigma desse novo tempo que comea, porque o pessimismo da inteligncia pode ser combatido com o otimismo da vontade. Mas se no se estanca o fluxo irresponsvel da proposta de um futuro seguro, ento evidente que a Democracia perder. A euforia sempre breve. A euforia da queda do comunismo e da globalizao, j passou e os perigos so iminentes. preciso ter cuidado com os discursos inteis, com as pretenses descabidas. Um mundo novo est tomando forma neste incio de milnio. Um novo mundo que surgiu da coincidncia histrica de trs processos independentes: a revoluo da tecnologia da informao; a crise econmica tanto do Capitalismo como do Socialismo de Estado; e o florescimento de novos movimentos sociais e culturais. A interao destes processos e as reaes por eles desencadeadas criaram uma nova estrutura social dominante, a sociedade em rede; uma nova economia, a economia informacional/global; e uma nova cultura, a cultura da virtualidade real. Este novo mundo, ainda emergente, est provocando uma profunda ruptura e uma enorme descontinuidade com relao modernidade e, por isso, adequada a qualificao de novo no mais estrito sentido da palavra.

22

SARTORI, Giovanni. La democracia despus del comunismo. pp. 130 e 131. 100

Aqueles que querem expandir a liberdade humana hoje baseada em conceito formal ligado riqueza, no sero capazes de fazer isso apenas defendendo nossas instituies j existentes. Ser preciso propor novas instituies. O Estado que as elites modernas moldaram, inclusive os prprios princpios em que se basearam, est cada vez mais obsoleto e cada vez mais opressivo e perigoso para o bem estar geral. Est cada vez mais visvel a necessidade de ser teorizada uma nova arquitetura poltico-jurdica para o Estado e uma democracia para a ps-modernidade. Boaventura de Sousa Santos23 expressa sua tese sobre esse tema acreditando que existam, atualmente, condies objetivas que tornem possvel a criao de uma Democracia de alta intensidade, combinando, articulando em uma complementaridade criativa, a Democracia Representativa e a Democracia Participativa. Ento, qual a diferena entre democracia representativa e democracia participativa? Na democracia representativa os cidados elegem quem vai politicamente decidir. Na forma participativa os cidados tomam as decises polticas. O modelo representativo funcionou bem com as representaes burguesas homogneas, quando o conjunto de cidados a serem representados era monoltico e o consenso era facilmente alcanado. Com a multilateralidade da Sociedade Contempornea, evidente que a Democracia Representativa comearia a apresentar srios problemas. No adianta reformar o Estado Constitucional Moderno e a Democracia Representativa Parlamentar. como querer que a hlice de um avio dos primrdios do sculo XX sirva de propulsor para uma nave espacial. H uma incompatibilidade crnica evidente. Alm do mais, se at agora a humanidade evoluiu e progrediu pelo menos em alguns aspectos desde a ausncia de Democracia e do voto censitrio, at o voto universal que s foi alcanado muito recentemente em vrios pases, como a Sua, onde as mulheres alcanaram o direito de voto s em 1972 por que no se pode pensar que a Democracia vai continuar progredindo e evoluindo no futuro? Por que no se poder aperfeioar e melhorar os mecanismos de participao democrtica? Quem decidiu que nos
23

SANTOS, Boaventura de Sousa. Globalizacin y democracia. s/p. 101

encontramos num ponto morto quanto ao avano da Democracia ou, inclusive, diante da possibilidade de certos retrocessos? preciso contemplar as perspectivas da dinmica poltica com otimismo histrico e compreender que, no longo prazo, h uma tendncia clara de progresso, ainda com fases e perodos de retrocesso, e que, a ideia de Democracia continuar evoluindo e desenvolvendo-se. O mesmo no se pode dizer do Estado Constitucional Moderno. Como foi possvel perceber, por detrs das teorias que procuram orientar a adoo de democracias capazes de coexistir com a diversidade e com a complexidade, com a solidariedade e a participao, existe embutido um otimismo irrefutvel quanto possibilidade da elaborao do que poderia ser chamado de uma teoria democrtica transnacional. Atrs deste otimismo est a ideia de que a ps-modernidade caracterstica de uma crise no projeto epistemolgico da modernidade e no de seu projeto poltico. Sendo vlido pensar numa ordem ps-capitalista liberal, tambm vlido refletir sobre uma ordem ps-estatal moderna: as incertezas e justificativas morais coincidem, tanto empiricamente sendo o Estado Constitucional Moderno agente do capitalismo quanto filosoficamente sendo o prprio Estado o signo da hierarquizao entre os homens. Se o que se quer uma ordem livre e igualitria, fundamental pensar na superao democrtica do Estado Constitucional Moderno. Formas de Democracia Direta tambm, muito provavelmente, faro parte da agenda de debates a ser promovida no encalo do movimento anti-sistmico global. Como se percebe, tanto reformistas, quanto revolucionrios se ocupam dela. Um desdobramento natural da radicalizao da Democracia Direta o questionamento do Estado Constitucional Moderno e do capitalismo despolitizado e mercadizado pois a Democracia Direta em ltima instncia implica em forjar comunidades que possam se auto-dirigir democraticamente. Tanto no campo poltico quanto no campo das cincias sociais, importante avanar na crtica ao Estado Constitucional Moderno e aos nacionalismos como parte da crtica ao capitalismo. O que defendem alguns autores uma
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reconfigurao dos paradigmas dos movimentos anti-sistmicos em favor da ascenso de uma conscincia cosmopolita para orientar a luta poltica, necessria devido transnacionalidade dos desafios da Ps-Modernidade e importncia da articulao disso decorrente, na linha do pensar globalmente e agir localmente de Ulrich Beck. Uma das propostas mais consistentes aquela que sugere a reinveno da tenso entre Democracia e capitalismo, para que alguma vez o objeto da Democracia seja fazer com que o mundo seja cada vez menos confortvel para o capitalismo e que um dia se possa ter uma alternativa ou, ao menos, um capitalismo democrtico. Muitos autores, como Boaventura de Sousa Santos, chegam a dizer que se tivesse hoje em dia o socialismo uma definio seria a Democracia sem fim. Assim, importante ressaltar, sempre, que a Democracia dever ser o principal elemento epistemolgico para a superao do Estado Constitucional Moderno por outra construo terica poltico-jurdica efetivamente democrtica. Radicalmente democrtica. Uma Democracia da Democracia, como quer o autor portugus. Durante toda a poca moderna prevaleceu apenas um conceito de Democracia: a Democracia Representativa. O que se est considerando exatamente a diversidade democrtica. Povos e pases de vrias partes do mundo esto reinventando a Democracia, uma Democracia de alta intensidade, atravs de iniciativas populares. Nelas h uma energia democrtica muito forte. A responsabilidade de cientistas e lderes dos movimentos sociais ver toda essa energia. Essa energia, na esteira de do que escreve Robert Eccleshall24, significa que o objetivo principal da Democracia no o de resolver as diferenas atravs do voto, mas estimular e consolidar os hbitos mentais que assegurem a eliminao dos motivos de queixa e a harmonizao dos pontos de vista antes de se comear a votao propriamente dita.

24

ECCLESHALL, Robert et alii. Ideologas polticas. p. 160. 103

No caso, deixar-se-ia de entender o Estado Democrtico de Direito como uma proposta de civilizao e se passaria a ter a Democracia como proposta de civilizao, muito mais pluralista e resistente s mudanas prprias do desaparecimento de uma era e o surgimento de outra. J se est vivendo esse fenmeno e como se vai viver por muito tempo, j que sabemos que haver um longo perodo de coabitao. As novas formas democrticas entram em cena para questionar a Democracia Representativa como suporte apenas procedimental do organismo denominado Estado Constitucional Moderno. A Democracia Representativa tem se mostrado extremamente vulnervel fora dos grandes poderes econmicos, resultado da contaminao entre o mercado econmico e o poltico, que tem reflexos nas privatizaes dos servios pblicos, no financiamento pblico dos partidos e a invaso da mdia, que artificializa a poltica. Por outro lado, o que se percebe que as democracias ps-modernas podero promover o necessrio processo de democratizao da economia, dos meios de comunicao inclusive a Internet e da utilizao sustentvel do meio ambiente, fundamentais para o futuro de humanidade globalizada. A nova teoria da Democracia que tambm est designada como teoria democrtica ps-moderna por significar a superao da teoria democrtica liberal tem, pois, por objetivo, alargar e aprofundar o campo poltico em todos os espaos estruturais da interveno social, como defende Boaventura de Sousa Santos. A diferenciao das lutas democrticas pressupe a imaginao social de novos exerccios de Democracia e de novos critrios democrticos para avaliar as diferentes formas de participao poltica. E as transformaes prolongamse no conceito de cidadania, no sentido de eliminar os novos mecanismos de excluso da cidadania, de combinar formas individuais com formas coletivas de cidadania e, finalmente, no sentido de ampliar esse conceito para alm do princpio da reciprocidade e simetria entre direitos e deveres. A ideia de reciprocidade constitui, portanto, um pressuposto moral da prpria existncia da comunidade, sendo que a integrao da pessoa na comunidade ocorrer somente quando ela puder tomar parte e ter interesse nas decises
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coletivas e, em relao a elas, guardar sua independncia individual. A concepo comunitria de Democracia, na mesma linha de pensamento explica uma intuio partilhada por muitos: a de que uma Sociedade, na qual a maioria despreza as necessidades e pretenses de alguma minoria, ilegtima e injusta. As formas radicais da Democracia ps-liberal sero postas prova neste Sculo XXI. Pelo menos nos pases em desenvolvimento, como aponta tambm Tezanos25. possvel afirmar-se quais instituies sero criadas e que possibilidades de xito tero. Pode-se sugerir o surgimento de uma Democracia ps-liberal aberta e no definida pela cidadania moderna internalizada. O monoplio do Estado Constitucional Moderno como nica fonte legtima de lealdade poltica para seus cidados comea a ceder seu lugar a um conjunto de identidades polticas mais pluralistas e mltiplas. As pessoas comeam a se definir a si mesmas como membros de uma comunidade local, de uma nao ou uma federao multinacional, de uma regio ou subcontinente, e como cidados do mundo. Esta evoluo deve ser acolhida favoravelmente pelos democratas, j que os impulsos universalistas da Democracia e seus princpios orientam seus seguidores para alm de qualquer compromisso com um s nvel de proposio poltica e para alm do Estado Constitucional Moderno, na direo de uma construo poltico-jurdica transnacional.

25

TEZANOS, Jos Flix et al. La democracia post-liberal. p. 13. 105

CAPTULO V A SUSTENTABILIDADE POR MEIO DO DIREITO E DA JURISDIO

Este captulo serve para analisarmos a evoluo histrica do desenvolvimento sustentvel, alm de apresentarmos aproximaes conceituais da sustentabilidade enfatizando a importncia do seu contedo jurdico. Destaca a sua dimenso global e os desafios e perspectivas para a organizao poltica e jurdica e, ao final, a necessidade da construo vnculos ticos e jurdicos consistentes com o futuro por intermdio da justia inter-geracional. O desenvolvimento global e qualitativo, aliado proteo efetiva do meio ambiente, constitui um dos grandes desafios para as sociedades contemporneas. Estabelecer as diretrizes sustentveis para um futuro com mais prudncia ambiental e com a gesto adequada dos riscos uma das principais tarefas do Direito Ambiental. Assim, o objeto deste estudo desenvolver a concepo da sustentabilidade enquanto princpio jurdico. No seu atual estgio de desenvolvimento, o ser humano ao mesmo tempo em que demonstra uma impressionante capacidade tcnica e cientfica, tambm confessa uma impotncia grandiosa em termos de convvio civilizado. A busca inconsequente por bem estar e felicidade, por intermdio de um modelo de desenvolvimento insustentvel, contribuiu decisivamente para a crise ecolgica global e tambm gerou profundas manifestaes de desigualdades sociais. O que infelizmente se constata na atual sociedade globalizada que o equilbrio ecolgico poder nunca mais ser o mesmo no planeta, pois o mundo j atingiu limites crticos e ameaadores da sua trajetria. Estas ameaas decorrem do esgotamento dos recursos naturais no renovveis, da falta de distribuio equitativa dos bens ambientais, do crescimento exponencial da populao, da pobreza em grande escala, do surgimento de novos processos tecnolgicos excludentes do modelo capitalista e da matriz energtica predominantemente baseada no petrleo. Todos esses fatores contribuem com a consolidao de uma tica individualista e desinteressada com o outro, com o

distante, com as futuras geraes e com um desenvolvimento justo e duradouro. No estgio atual da globalizao, o mercado quem atua com enorme fora, fluidez e liberdade impondo as regras do jogo. O protagonismo no mais o da sociedade e nem o dos Estados. Esta lgica de submisso exclui ou sufoca outras dimenses imprescindveis para a sustentabilidade da comunidade mundial como a ecologia e o imprescindvel controle poltico e social. Esse cenrio demanda uma interao sinrgica entre os aspectos sociais, ecolgicos, econmicos e tecnolgicos do desenvolvimento. A sustentabilidade deve ser construda e consolidada a partir do aporte cientfico de diversos campos do saber e deve integrar a base formativa de todas as teorias polticas, sociais, econmicas e jurdicas na atualidade. Nessa interao sinrgica entre os campos do conhecimento, o jurdico deve desempenhar um protagonismo de liderana no intuito de fornecer uma estrutura institucional e normativa para a consolidao da sustentabilidade tambm enquanto princpio fundacional juridicizado com fora otimizadora e dirigente. A partir destas premissas iniciais, este captulo tem como premissa a analise e a evoluo histrica do desenvolvimento sustentvel. H tambm o objetivo de se apresentar aproximaes conceituais da sustentabilidade enfatizando a importncia do seu contedo jurdico com o destaque da sua dimenso global e os desafios e perspectivas para a organizao poltica e jurdica e a necessidade da construo vnculos ticos e jurdicos consistentes com o futuro por intermdio da justia intergeracional.

5.1 Do desenvolvimento sustentvel sustentabilidade

A preocupao com os limites do crescimento integra a prpria histria do Direito Ambiental. J na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente Humano de Estocolmo, realizada no ano de 1972, o tema central era
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necessidade de compatibilizar o desenvolvimento com a preservao dos recursos naturais. Dentre os princpios estabelecidos naquela conferncia, o primeiro deles previa que o homem tem o direito fundamental liberdade, igualdade, ao gozo de condies de vida adequadas num meio ambiente de tal qualidade que permita levar uma vida digna e gozar do bem-estar, e tem solene obrigao de proteger e melhorar o meio ambiente para as geraes presentes e futuras. Naquele incio a preocupao estava mais voltada ao desenvolvimento, especialmente dos pases mais pobres. A questo ecolgica aparecia apenas de maneira indireta, mas ainda de forma integrada e como foco autnomo de proteo. Conferia-se um valor muito significativo ao desenvolvimento enquanto bem jurdico a ser fomentado tambm em escala mundial. O desenvolvimento, enquanto direito humano, foi reconhecido pela Assembleia Geral da ONU que em 1986 editou declarao especfica por intermdio da Resoluo 41-128. Esta declarao, no seu artigo 1.1 estabelece que: O direito ao desenvolvimento um direito humano inalienvel em virtude do qual toda pessoa humana e todos os povos esto habilitados a participar do desenvolvimento econmico, social, cultural e poltico, a ele contribuir e dele desfrutar, no qual todos os direitos humanos e liberdades fundamentais possam ser plenamente realizados. Em 1987 foi apresentado pelo informe de Brundtland, conceito de desenvolvimento sustentvel, nos seguintes termos: O desenvolvimento sustentvel o desenvolvimento que satisfaz as necessidades da gerao presente sem comprometer a capacidade das geraes futuras para satisfazer suas prprias necessidades. Neste documento fica clara uma maior preocupao com os limites dos bens naturais e com a necessidade de assegurar condies adequadas de vida digna tambm para as futuras geraes. A declarao da ECO-92, baseada tambm no relatrio Brundtland, foi construda tendo como foco central a necessidade de se estabelecer diretrizes
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objetivando compatibilizar o desenvolvimento com a imprescindibilidade da tutela dos bens ambientais. O princpio 4 da declarao do Rio estabelece que para alcanar o desenvolvimento sustentvel, a proteo ambiental constituir parte integrante do processo de desenvolvimento e no poder ser considerada isoladamente deste Este contedo principiolgico busca aproximar sistemas que operam com racionalidades totalmente diversas, conflitivas e de difcil harmonizao. Sobre este tema so esclarecedoras as observaes de Ignacy Sachs1, em especial o destaque para as diversas dimenses do desenvolvimento e os embates ideolgicos que antecederam as Declaraes de Estocolmo e Rio-92, entre o que chamou de economicismo arrogante e o fundamentalismo ecolgico. Este autor explica que a Conferncia das Naes Unidas sobre o Ambiente Humano, de 1972, realizada em Estocolmo colocou a dimenso do meio ambiente na agenda internacional. Esta conferncia foi precedida do encontro Founex de 1971 e seguida de uma srie de encontros e relatrios at a realizao do Encontro da Terra no Rio de Janeiro em 1992. A preocupao central era com as relaes entre desenvolvimento e meio ambiente e os participantes apresentavam as posies mais antagnicas. O resultado foi uma alternativa mdia que emergiu entre e o economicismo arrogante e o fundamentalismo ecolgico. O crescimento econmico ainda se fazia necessrio. Mas ele deveria ser socialmente receptivo e implementado por mtodos favorveis ao meio ambiente, em vez de favorecer a incorporao predatria do capital da natureza ao PIB . Porm, tanto na Declarao de Estocolmo como na do Rio, o meio ambiente ainda era tratado como instrumento para a fruio dos direitos humanos. Se na primeira declarao o meio ambiente era pr-condio para o acesso aos demais direitos, na Declarao do Rio a relao entre o meio ambiente e os demais direitos humanos j ocorre com um nvel de intensidade diferenciado, principalmente pelos enfoques procedimentais participativos contemplados.

SACHS, Ignacy. Caminhos para o desenvolvimento sustentvel. pp. 22 e 22. 109

Na Declarao do Rio o enfoque ambiental do desenvolvimento reforado, inclui-se a pobreza na pauta das preocupaes e pela primeira vez aparece a solidariedade, mas ainda apenas numa perspectiva formal como destaca Gabriel Real Ferrer2 . O fundamento histrico bsico para a construo e consolidao do princpio do desenvolvimento sustentvel foi a necessidade de avanos econmicos para os pases subdesenvolvidos, inclusive com a utilizao das novas tecnologias dos pases desenvolvidos, porm sem ultrapassar os limites necessrios para manter o equilbrio ecolgico. Um conceito integral de sustentabilidade somente surge em 2002, na Rio+10, realizada em Jonesburgo, quando restou consagrada, alm da dimenso global, as perspectivas: ecolgica, social e econmica, como qualificadoras de qualquer projeto de desenvolvimento, bem como a certeza de que sem justia social no possvel alcanar um meio ambiente sadio e equilibrado na sua perspectiva ampla. Dessa forma, s a partir de 2002 que passa a ser adequado utilizar a expresso sustentabilidade, ao invs de desenvolvimento com o qualificativo sustentvel. Isso porque a partir deste ano consolida-se a ideia de que nenhum categoria. promissor. Na Rio+20, esta concepo ganha uma preocupao prtica, ou seja, de implementao em escala global, sendo o tema da governana transnacional o assunto de destaque e o grande desafio a ser implementado nesta quadratura da histria. dos elementos so (ecolgico, social e econmico) e deve s ser hierarquicamente superior ou compreendido como varivel de segunda Todos complementares, dependentes quando implementados sinergicamente que podero garantir um futuro mais

REAL FERRER, Gabriel. La construccin del Derecho Ambiental. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. p. 87. 110

A partir da consolidao terica da sustentabilidade, passou a ser possvel conceber o meio ambiente enquanto um direito humano independente e substantivo, inseparvel e indivisvel dos demais direitos humanos. Essa nova caracterizao do meio ambiente, no plano internacional, gera uma relao redimensionada entre os direitos humanos: desenvolvimento e meio ambiente. O meio ambiente passa ento a no mais qualificar o desenvolvimento como sustentado, j que ganha a sua prpria independncia e autonomia na interrelao entre os aspectos: ecolgicos, sociais e econmicos. Apesar da amplitude conceitual j alcanada muito importante que os avanos prossigam, no apenas no aspecto formal, mas principalmente na identificao de estratgias e mecanismos para tornar concreto os estes nobres objetivos preconizados para a melhora contnua da qualidade da vida em todas as suas formas.

5.2 Aproximao conceitual e contedo jurdico da sustentabilidade

construo

de

um

conceito,

necessariamente

transdisciplinar,

de

sustentabilidade um objetivo complexo e sempre ser uma obra inacabada. Isso porque poder ser melhorada para atender as circunstncias do caso concreto, o contexto em que est sendo aplicado, bem como o conjunto de variveis direta ou indiretamente envolvidas. Afinal, trata-se de uma idealidade, algo a ser constantemente buscado e construdo como o prprio conceito de justia. um conceito aberto, permevel, ideologizado, subjetivo e relacional. O que considerado sustentvel num perodo de profunda crise econmica pode no ser num perodo de fartura. Para um indgena determinadas interveno no meio ambiente so legtimas e compatveis com a ideia de sustentabilidade, o mesmo comportamento pode no ter esta qualificao se protagonizado por outra pessoa. Em muitos casos, at mais indicado adotar-se uma dimenso
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conceitual negativa, ou seja, muitas vezes mais fcil identificar as situaes de insustentabilidade. Essa natural dificuldade, porm, no pode desestimular o pesquisador do Direito na busca subsdios e critrios para ao menos uma aproximao conceitual com vistas construo de significados e contedos tambm jurdicos especialmente considerando que esta categoria ganha a cada dia mais centralidade no mbito do Direito pela amplitude e importncia que representa. Canotilho3 defende que a sustentabilidade um dos fundamentos do que chama de princpio da responsabilidade de longa durao e que implica na obrigao dos Estados e de outras constelaes polticas adotarem medidas de precauo e proteo, em nvel elevado, para garantir a sobrevivncia da espcie humana e da existncia condigna das futuras geraes . Se h dvidas quanto preciso conceitual, o que inquestionvel que a insustentabilidade do atual modelo de produo e consumo expe o planeta a graves e irreversveis riscos, tanto ecolgicos como tambm sociais. A sustentabilidade foi inicialmente construda a partir de uma trplice dimenso: ambiental, social e econmica. Na atual sociedade do conhecimento imprescindvel que tambm seja adicionada a dimenso tecnolgica, pois a inteligncia humana individual e coletiva acumulada e multiplicada que poder garantir um futuro sustentvel. Na perspectiva jurdica todas estas dimenses apresentam identificao com a base de vrios direitos humanos e fundamentais (meio ambiente, desenvolvimento, direitos prestacionais sociais, dentre outros), cada qual com as suas peculiaridades e riscos. Sobre a amplitude da sustentabilidade, Michael Decleris apud Piar Maas4, explica que esta consiste na: a) conservao e recuperao quando esta seja necessria, do adequado capital natural para promover uma poltica qualitativa
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional Portugus: tentativa de compreenso de trinta anos das geraes ambientais no direito constitucional Portugus. In: CANOTILHO, J. J. GOMES e LEITE, Jos Rubens Morato. Direito Constitucional Ambiental Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 6. 4 PIAR MAAS, Jos Luis. El desarrolo sostenibel como principio jurdico. In: PIAR MAAS, Jos Luis. Desarrollo Sostenible y proteccin del medio ambiente. p. 24. 112
3

de desenvolvimento; b) incluso de critrios ambientais, culturais, sociais e econmicos no planejamento e implementao das decises sobre desenvolvimento. Uma das dimenses mais importantes, - pela sua fragilidade e pela conexo direta e pressupostal da tutela do meio ambiente exatamente a dimenso social. A sociloga Mercedes Pardo defende que os problemas relacionados ao meio ambiente so problemas de organizao social e que o desenvolvimento sustentvel inclui trs concepes: social, econmica e ecolgica, defende que a sustentabilidade ecolgica pressupe a social. Um dos objetivos mais importantes de qualquer projeto de futuro com sustentabilidade a busca constante pela melhora das condies sociais das populaes mais fragilizadas socialmente. Isso porque os problemas sociais e ambientais esto necessariamente interligados e somente ser possvel tutelar adequadamente o meio ambiente com a melhora das condies gerais destas populaes . Boaventura de Souza Santos5 indica que a crise ambiental decorre diretamente da transnacionalizao da pobreza, da misria e da fome e o autor incluiu a degradao ambiental dentre os principais problemas na relao social mundial. Assim, na implementao justa da sustentabilidade, a distribuio equitativa dos benefcios, riscos e malefcios gerados pelo desenvolvimento como critrio referencial de justia social e ambiental deve ser uma meta constante a ser atingida por intermdio da atuao da jurisdio, principalmente no controle das polticas pblicas. Na perspectiva econmica tambm hoje h cada vez mais conscientizao da importncia da consolidao da sustentabilidade. Isso porque a base da produo depende necessariamente do sistema natural, ou seja, dos servios gerados pela natureza e em especial da energia.

SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de Alice: o social e o poltico na psmodernidade. pp. 42 e ss. 113

No atual contexto de crise, a sustentabilidade no pode ser entendida apenas como um qualificativo de luxo ou adjetivao de enfeite que se agrega a determinadas expresses ou propsitos retricos e discursivos, muitas vezes nem to nobres. Deve ser um projeto de civilizao revolucionrio e estratgico de futuro, pautado na conscincia crtica acerca do carter finito dos bens ambientais e na responsabilidade global e solidria pela proteo, defesa e melhora contnua de toda a comunidade de vida e dos elementos que lhe do sustentao e viabilidade. O princpio da sustentabilidade, conforme destacada o socilogo Enrique Leff6, aparece como um critrio normativo para a reconstruo da ordem econmica, como uma condio para a sobrevivncia humana e um suporte para chegar a um desenvolvimento duradouro, questionando as prprias bases da produo . Jose Renato Nalini7, conclui que a sustentabilidade importa em transformao social, sendo conceito integrador e unificante. Prope a celebrao da unidade homem/natureza, na origem e no destino comum e significa um novo paradigma. Embora o contedo do princpio da sustentabilidade esteja historicamente direcionado s bases da produo nos modelos capitalistas liberais, esta noo deve ser ampliada para que os beneficirios do desenvolvimento sejam todos aqueles componentes biticos e abiticos que garantiro a vida em plenitude, inclusive para as futuras geraes. A preocupao da gerao atual no deve ser a de apenas garantir s futuras geraes a mesma quantidade de bens e recursos ambientais. A insuficincia deste objetivo manifesta. Isso porque a irresponsabilidade do ser humano gerou um desenvolvimento historicamente insustentvel e j levou a atual gerao beira do colapso pela manifesta limitao de muitos bens primordiais para a vida plena. Assim, fundamental que toda a inteligncia coletiva e que todo o conhecimento cientfico acumulado estejam tambm a servio da

LEFF, Henrique. Saber Ambiental: Sustentabilidalde, racionalidade, complexidade e poder. _____. Epistemologia Ambiental. p. 31. 7 NALINI, Jos Renato. tica Ambiental. p. 37 e 38. 114

melhora das condies de toda a comunidade de vida futura e no apenas a servio do ser humano. Ao contrrio do que pensam alguns gestores pblicos e empreendedores privados, o proteo do meio ambiente no o entrave para o desenvolvimento, pois de nada adianta implantar uma pauta ambiciosa de investimentos desordenados. A sustentabilidade a nota que deve servir de guia para toda e qualquer poltica pblica e tambm para empreendimentos privados. Loporena Rota8 enftico ao afirmar que uma concepo falsa entender que um determinado desenvolvimento social exige um pouco de sacrifcio ambiental e acrescenta que sacrificar o meio ambiente para lograr um maior desenvolvimento econmico deciso prpria de quem no conhece a problemtica ambiental. No h, sejamos sinceros, contradies entre ecologia e meio ambiente, caminham de mos dadas. Neste mesmo sentido Martn Mateo9 sustenta que os postulados da economia e da ecologia no so necessariamente contrapostos, cabe uma integrao harmoniosa. A partir das reflexes expostas, deve-se entender a sustentabilidade na suas dimenses: ambiental, social, econmica e tecnolgica ou do conhecimento. E tambm como um imperativo tico tridimensional: implementado em solidariedade sincrnica com a gerao atual, diacrnica com as futuras geraes, e em solidria sintonia com natureza, ou seja, em benefcio de toda a comunidade de vida e com os elementos abiticos que lhe do sustentao. Esta sntese aponta que a construo do conceito de sustentabilidade resulta do aporte cognitivo fornecido pela sociologia, economia e tambm pela filosofia. Resta ao Direito a nobre funo de apropriar esta pauta axiolgica comum humanitria, captar as realidades sociais, os seus desvios e riscos e promover estratgias objetivando mitig-los e control-los para a realizao plena do bem comum.
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LOPORENA ROTA, Demtrio. El derecho al desarrollo sostenible. In: EMBID IRUJO, Antnio (Dir.). El derecho a un medio ambiente adequado. LOPORETA ROTA, Demtrio. Los princpios de derecho ambiental. p. 73. 9 MARTN MATEO, Ramn. La revolucin ambiental pendiente. In: PIAR MAAS, Jos Luis. Desarrollo Soistenible y proteccin del medio ambiente. p. 55. 115

Isso de extrema relevncia porque no paradigma atual da globalizao, o mercado quem atua com enorme fora, fluidez e liberdade impondo as regras do jogo. Vale novamente anotar que o protagonismo no mais o da sociedade e nem o dos Estados. Fica claro que no possvel operar com esta lgica de submisso. A sustentabilidade no pode ser alcanada desta maneira. Piar Maas10 conclui que o princpio do desenvolvimento sustentvel um verdadeiro princpio geral de direito invocvel e aplicvel, que habilita as administraes pblicas a exercerem potestades de controle e inspeo e tambm que obriga tanto os Estados como todos os cidados a cumpri-lo . Branca Martins Cruz11 tambm conclui que o desenvolvimento sustentvel tambm afirma-se como princpio de Direito do ambiente, conjugando-se com outros princpios, como os da responsabilidade, da recuperao ou do poluidorpagador . Em uma das obras jurdicas mais completas da atualidade sobre o princpio da sustentabilidade, Klaus Bosselmam12, defende enfaticamente a necessidade da aplicao do princpio da sustentabilidade enquanto princpio jurdico basilar da ordem jurdica local e internacional. Argumenta que o princpio da sustentabilidade deve contribuir com a ecologizao dos demais princpios e, desde que devidamente impulsionado pela fora real da sociedade civil, servir tambm como caminho para uma governana com sustentabilidade ecolgica e social. Alm da grande proliferao de normas jurdicas comunitrio e nacionais que tratam da nos planos internacional, tambm

sustentabilidade,

imprescindvel que este princpio seja concretizado pelas autoridades pblicas e em especial pelos Poderes Judicirios .

PIAR MAAS, Jos Luis. El desarrolo sostenibel como principio jurdico. In: PIAR MAAS, Jos Luis. Desarrollo Sostenible y proteccin del medio ambiente. p. 57. 11 CRUZ, Branca Martins da. Desenvolvimento Sustentvel e Responsabilidade Ambiental. Direito e Ambiente. Revista do ILDA Instituto Lusada para o Direito do Ambiente. p. 14. 12 BOSSELMANN, Klaus. The principle of sustainability: Transforming law and Governance. pp. 78 e ss. 116

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5.3 A dimenso global da sustentabilidade: desafios e perspectivas para a organizao poltica e jurdica

O modelo de desenvolvimento, escolhido/reforado para o mundo na Conferncia das Naes Unidas para o Meio Ambiente e Desenvolvimento realizada no Rio de Janeiro em 1992 e preconizado pelo protocolo de Kyoto, visa compatibilizar a proteo da higidez ambiental com o desenvolvimento. Este ideal de desenvolvimento com sustentabilidade, entretanto, est cada vez mais ameaado pela busca do desenvolvimento a qualquer preo. A nota qualitativa da sustentabilidade, preconizada tambm como intento motivador da Rio/Eco-92, ainda no foi viabilizada na sua integralidade, pois o paradigma de desenvolvimento vigente em escala global est pautado muito mais na lgica da maximizao dos lucros do que na preocupao tica de distribuio geral e equitativa dos benefcios gerados pelo desenvolvimento. Este quadro desafiante impe a necessidade no apenas de aes locais e isoladas, mas de uma especial sensibilizao tambm globalizada, que contribua com a internalizao de novas prticas e atitudes, principalmente nas aes dos Estados no plano mundial. Necessita-se de novas estratgias de governana transnacional ambiental para que seja possvel a construo de um compromisso solidrio e global em prol do ambiente para assegurar, inclusive de maneira preventiva e acautelatria, a melhora contnua das relaes entre os seres humanos e a natureza. Michel Bachelet13 enftico ao afirmar que a menos que a sociedade internacional aperfeioe e, sobretudo, aplique as normas de uma solidariedade multi-setorial escala de todos os habitantes do planeta, populaes inteiras desaparecero pura e simplesmente pelos efeitos conjugados da sida e dos jogos da economia mundial. O mundo caminha em direo ao colapso pela percepo mope da crise ecolgica, pois a maioria das pessoas e dos governantes que elaboram e

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BACHELET, Michel. Ingerncia Ecolgica: Direito Ambiental em questo. p. 19. 117

executam importantes polticas pblicas, ainda no consegue pensar globalmente os problemas ambientais e implementar estratgias de governana transnacional. A pauta de preocupaes ainda est restrita aos problemas visveis, relacionados com fatos concretos e ocorridos no entorno prximo, como caso dos lixes, desmatamentos e queimadas. Falta uma sensibilizao adequada das pessoas para a real dimenso da crise ecolgica e da sua real ameaa garantia da vida no planeta. Para situar a gravidade da atual crise ecolgica global, Canotilho14 adota a ideia de uma segunda gerao de problemas ecolgicos, no mais preocupada apenas com os problemas de mbito local, mas tambm com os seus efeitos combinados por vrios fatores e com as suas implicaes globais e duradouras, como ocorre no caso da destruio da camada de oznio, aquecimento global. Estes desafios esto a exigir uma especial sensitividade ecolgica da comunidade global para que no sejam comprometidos de forma insustentvel e irreversvel os legtimos interesses das futuras geraes. Ao estudar os postulados jurdico-analticos para a compreenso dos problemas ambientais e o papel dos Estados, Canotilho15 destaca a importncia do postulado globalista o qual, em resumo, significa que na proteo do ambiente no deve ser feita em nvel de sistemas jurdicos isolados estatais, mas sim em nvel de sistemas jurdico-polticos, internacionais e supranacionais, de forma a que se alcance um stantard ecolgico ambiental razovel a nvel planetrio e, ao mesmo tempo, se estruture uma responsabilidade global (de Estados, organizaes e grupos) quanto s exigncias de sustentabilidade ambiental.

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CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional Portugus: tentativa de compreenso de trinta anos das geraes ambientais no direito constitucional Portugus. In: CANOTILHO, J. J. GOMES e LEITE, Jos Rubens Morato. Direito Constitucional Ambiental Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 2.

CANOTILHO, J. J. Gomes. Estado Constitucional Ecolgico e Democracia Sustentada. In: FERREIRA, Helini Silvini e LEITE, Jos Rubens Morato. Estado de direito ambiental: tendncias: aspectos constitucionais e diagnsticos. pp. 05 e 06. 118

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Nessa mesma linha de raciocnio explica Leff16 que hoje o conceito de ambiente se defronta necessariamente com estratgias fatais de globalizao e que a reinveno de um mundo (conformado por uma diversidade de mundos) que abre o cerco da ordem econmica-ecolgica globalizada. Destaca que o princpio de sustentabilidade surge como uma resposta fratura da razo modernizadora e como uma condio para construir uma nova racionalidade produtiva, fundada no potencial ecolgico e em novos sentidos de civilizao a partir da diversidade cultural do gnero humano . A colaborao e a solidariedade transnacionais tambm so as palavras de ordem para uma sustentabilidade global. A intensificao do fenmeno da globalizao apresenta desafios importantes aos Estados e exige uma readequao qualitativa e estratgica do Direito, pois este enquanto mera tcnica monista de controle social, emanado de um ente isolado no planeta, j no d mais respostas minimamente eficazes para assegurar um futuro com mais sustentabilidade para toda a comunidade de vida e em escala global. Necessita-se da consolidao de uma nova cultura de sustentabilidade global, baseada num paradigma de aproximao entre os povos e culturas, na participao do cidado de forma consciente e reflexiva na gesto poltica, econmica e social. O direito do ambiente a maior expresso de solidariedade que corresponde era da cooperao internacional, a qual deve manifestar-se ao nvel de tudo o que constitui o patrimnio comum da humanidade. Assim, somente com a consolidao de novas estratgias de governana transnacional, baseadas na cooperao e solidariedade, que ser possvel assegurar um futuro com mais justia e sustentabilidade.

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LEFF, Henrique. Saber Ambiental: Sustentabilidalde, racionalidade, complexidade e poder. _____. Epistemologia Ambiental. p. 31. 119

5.4 Sustentabilidade e justia intergeracional

Uma das principais decorrncias da juridicizao da sustentabilidade a vinculao tica e jurdica que este princpio estabelece com as futuras geraes. Trata-se de um novo e revolucionrio contedo que se agrega teoria da justia que densifica e fortalece os vnculos com o futuro. A justia intergeracional, portanto, deve ser a diretriz ou o princpio vetor que ilumina os rumos das aes humanas. Deve-se assegurar para as futuras geraes, uma quantidade de bens, no apenas suficiente para a mnima subsistncia humana, mas o necessrio para a garantia da vida plena em todas as suas formas, nos aspectos, ecolgico, social e econmico. Este , alm de um desafio, o compromisso e o dever fundamental da atual gerao. Na obra mais importante e completa sobre o tema, Edith B. Weiss17, explica que o compromisso assumido no Rio para um desenvolvimento sustentvel foi inerentemente intergeracional e defende a tese de que cada gerao recebe um legado natural e cultural como legado das geraes anteriores, para que por sua vez seja transmitida s futuras geraes. Esta relao impe obrigaes planetrias para cada gerao e tambm brinda certas geraes com direitos tambm planetrios. A distribuio justa e equitativa no pode significar apenas a transferncia de riscos e externalidades negativas, geradas por um desenvolvimento insustentvel, mas sim o compromisso da atual gerao em gerenciar os riscos com inteligncia e responsabilidade, de mitigao eficiente da externalidades negativas geradas pela interferncia humana e principalmente de transferir o maior capital ecolgico possvel para toda a comunidade de vida futura. Em importante, oportuno e histrico pronunciamento feito durante a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente no Rio de Janeiro em 1992 o Ministro do Meio Ambiente da Alemanha destacava a importncia da solidariedade e responsabilidade global pelo meio ambiente, enfatizando que
17

WEISS, Edith B. Engaging Countries: Strengthening Compliance with International Environmental Accords. p. 72. 120

somos um mundo s e conclamou a todos para uma mudana de atitude alertando que o que no solucionarmos hoje deixar uma pesada carga aos nossos filhos e s geraes futuras. Este contrato com as futuras geraes nos obriga . A preocupao com as futuras geraes aparece de forma destacada no conceito de utilizao biolgica. sustentvel Nos apresentado do artigo pela conveno da biodiversidade termos segundo: "Utilizao

sustentvel" significa a utilizao de componentes da diversidade biolgica de modo e em ritmo tais que no levem, no longo prazo, diminuio da diversidade biolgica, mantendo assim seu potencial para atender as necessidades e aspiraes das geraes presentes e futuras. Alexandre Kiss18 explica que aqueles que vivem hoje integram uma cadeia que no deve ser interrompida, fato este que caracteriza uma solidariedade mundial no apenas no aspecto espacial mais tambm na perspectiva temporal, ou seja, entre as geraes que se sucedem. Ao abordar o princpio da solidariedade entre geraes Canotilho19 destaca que os interesses destas geraes so identificveis em trs campos problemticos: a) das alteraes irreversveis dos ecossistemas terrestres em consequncia dos efeitos cumulativos das atividades humanas planos espacial e temporal; b) do esgotamento dos recursos, derivado de um aproveitamento no racional e da indiferena relativamente capacidade de renovao e da estabilidade ecolgica; c) dos riscos duradouros . E um dos princpios mais importantes que devem ser utilizado para a salvaguarda das geraes futuras das situaes de risco grave o da precauo exatamente por antecipar a adoo de medidas para prevenir danos e riscos intolerveis, especialmente nos casos em que h lacuna do campo do saber cientfico.

18 19

KISS, Alexandre. Droit International de LEvironnement. p. 57 CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional Portugus: tentativa de compreenso de trinta anos das geraes ambientais no direito constitucional Portugus. In: CANOTILHO, J. J. GOMES e LEITE, Jos Rubens Morato. Direito Constitucional Ambiental Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 08. 121

A evoluo terica do princpio do desenvolvimento sustentvel evidencia significativos avanos qualitativos. Hoje a sustentabilidade no utilizada apenas para qualificar um modelo de desenvolvimento, mas aparece tambm como categoria com rica e promissora dotada de significao prpria. Deve-se entender a sustentabilidade na suas dimenses ambiental, social, econmica e tecnolgica. E tambm como um imperativo tico tridimensional, a ser implementado em solidariedade sincrnica com a gerao atual, diacrnica com as futuras geraes, e em solidria sintonia com natureza, ou seja, em benefcio de toda a comunidade de vida e com os elementos abiticos que lhe do sustentao. A garantia de uma ordem jurdica social e ambiental justa depende de um novo modelo de desenvolvimento global que interiorize a proteo ambiental como objeto central de preocupao. Para isso fundamental a construo jurdica da sustentabilidade enquanto princpio dotado de forma promocional, otimizadora e dirigente. A consolidao da sustentabilidade, enquanto princpio jurdico fundamental de extraordinria relevncia para que seja garantida a justia ambiental entre as geraes presentes e futuras. E tambm para a consolidao de uma verdadeira cultura de sustentabilidade global, baseada num paradigma de aproximao entre os povos e culturas, na participao do cidado de forma consciente e reflexiva na gesto poltica, econmica e social. Na sociedade hipercomplexa, globalizada e altamente influenciada pela racionalidade econmica, a sustentabilidade no um dado, algo pronto, perfeito e plenamente conquistado. Trata-se de uma categoria ainda em fase de emancipao e consolidao e que requer um agir construtivo e sinrgico de vrios campos do saber humano. Nesse processo, o Direito Ambiental deve assumir um protagonismo de liderana, no intuito de imprimir fora jurdica, densificar de juridicidade posies discursivas que as vezes so meramente retricas e ideolgicas e outorgar a condio de um autntico princpio jurdico fundante para a garantir

122

a construo de um projeto revolucionrio de civilizao realmente mais justa, solidria e promissora.

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CAPTULO VI A SOLIDARIEDADE POR MEIO DA JURISDIO AMBIENTAL Neste captulo, escrito originalmente pelo professor doutor Gabriel Real e ampliado e discutido pelos autores da presente obra, buscou-se analisar a solidariedade enquanto valor fundamental e irradiante, numa perspectiva filosfica, sociolgica e principalmente jurdica. Defende-se a necessidade de ampla juridicizao deste princpio, inclusive por intermdio das decises do Poder Judicirio. A solidariedade, enquanto princpio jurdico estruturante da jurisdio ambiental deve ser o marco referencial axiolgico para a consolidao de uma nova tica para o homem que vive nestes tempos de tecnologia insensvel e desterritorializada. A crise atual no apenas ecolgica, mas principalmente uma crise de valores e de vnculos, reflexo da desvinculao progressiva de uma racionalidade axiolgica em direo razo tcnica que distancia e desvincula dos seres humanos da natureza na busca obstinada do progresso a qualquer custo. Este quadro de patologia social deve ser apreendido e compreendido na atividade construtiva e transformadora da jurisdio ambiental. nesse contexto que surge a preocupao cientfica com o desenvolvimento terico dos princpios fundamentais que devem inspirar, orientar e promover todo o impulso construtivo e pedaggico protagonizado pela jurisdio ambiental. Nessa tarefa, identifica-se inicialmente a solidariedade, em suas mltiplas dimenses, como princpio basilar que serve de fundamento e legitima o Estado. Neste captulo, analisa-se a solidariedade numa perspectiva filosfica e sociolgica enquanto valor fundamental e irradiante e defende-se a necessidade de ampla juridicizao deste princpio, inclusive por intermdio das decises do Poder Judicirio.

6.1 O direito do ambiente como expresso da solidariedade

O direito do ambiente a maior expresso da solidariedade. Por isso o meio ambiente deve ser entendido como um verdadeiro direito e dever da solidariedade. Assim como a paz mundial e a livre determinao dos povos, a solidariedade tambm condio bsica e garantia para a fruio de todos os direitos e para a afirmao plena da igualdade social e humana. A construo de um mundo mais solidrio, nas dimenses: global, temporal e ambiental o grande desafio do Direito e, por consequncia tambm da jurisdio. Necessita-se de mais solidariedade entre as pessoas, entre seres humanos e toda comunidade de vida e tambm que em todas as atitudes e decises presentes esteja inclusa a preocupao com as futuras geraes como pauta obrigatria. Martn Mateo1 destaca que a solidariedade um condicionamento, no s de elementares consideraes morais, mas condio para o desenvolvimento sustentvel, sob pena de os nossos descendentes terem dificuldades progressivas para assimilar o legado ambiental e os riscos sociais que lhes transmitiremos. A solidariedade contempla um substrato tico, enquanto valor fundamental para a organizao e para a harmonia das relaes entre os seres humanos, o entorno e o porvir. A eticidade no compreende s leis, instituies e conceitos ticos, mas tambm concepes, princpios ou ideais de uma vida correta que do sustentculo s leis, instituies e conceitos e que se vinculam a uma cultura2. Deve-se estabelecer como premissa inicial a de que os seres humanos apenas integram a grande teia da vida, formam parte e atuam de forma interdependente com as demais espcies, ecossistemas e outros componentes
1

MARTN MATEO, Ramn. La revolucin ambiental pendiente. In: PIAR MAAS, Jos Luis. Desarrollo Sostenible y proteccin del medio ambiente. p. 57. 2 AMENGUAL COLL, Gabriel. La moral como derecho: Estudio sobre la moralidad en la Filosofia del Derecho de Hegel. pp. 05 e ss. 125

da biosfera. Resgatar o enfoque tico, por intermdio da solidarizao dos institutos jurdicos, a melhor forma de atribuio de valor moral ao meio ambiente na perspectiva do jurista. Falar de ambiente ou entorno tratar do lar comunitrio que a todos abriga e cujo destino geral est a ele vinculado. Assim, essa necessria considerao de vnculos solidrios com todo o entorno, atual e futuro, e com as futuras geraes, impe uma indistinta e eficaz proteo por meio do Direito e da jurisdio. Gmes-Heras3 defende que os serem humanos no podem prescindir de uma tbua de virtudes ecolgicas, enfatiza a necessidade de: a) recordar que o homem divide a sorte e o destino com mltiplos companheiros de viagem no mundo da natureza; b) sentir-se solidrio e interdependente da comunidade de que faz parte; c) reconhecer que esta comunidade vai mais alm do que o homem capaz de controlar e moldar com o seu poder e com suas criaes culturais. Uma das questes mais polmicas da atualidade a identificao do paradigma protetivo adotado pelo Direito, ou seja, da titularidade da relao jurdica ambiental. Porm, para a proteo global, ampla e completa do lar comunitrio, presente e futuro, no necessrio atribuir subjetividade jurdica a animais ou plantas, como reclamam determinadas posturas ecocntricas mais radicais. No se nega que numa perspectiva filosfica e tambm tica os animais, plantas, ecossistemas, inclusive os elementos abiticos que lhe do sustentao, devem gozar exatamente do mesmo nvel de proteo que os seres humanos. Todavia, o Direito por excelncia um produto cultural humano e, para o enfoque jurdico, totalmente irrelevante qualquer mudana na titularidade jurdica do ambiente ou na atribuio de subjetividade, pois o que realmente importa a amplitude e a efetividade da proteo outorgada.

GMES-HERAS, Jos Mara Garca. El problema de uma tica del medio ambiente. In GMES-HERAS, Jos Mara Garca. tica del Medio Ambiente: Problema, perspectiva, histria. p. 72. 126

Ademais, o ser humano o principal responsvel pelo desequilbrio ecolgico e o nico que verdadeiramente pode alterar os destinos da humanidade.

6.2 Solidariedade: uma nova tica para o homem

No atual contexto de crise ecolgica multidimensional, necessita-se de uma tica emancipada, vocacionada para a compreenso global das mltiplas e complexas relaes que ocorrem na comunidade de vida, capaz de identificar nos seres humanos, dotados de razo e inteligncia, a responsabilidade pelo cuidado com a biosfera . Sempre a partir de uma dialtica de aproximao e conciliao e jamais de distanciamento, embate ou oposio, como ocorre tanto no biocentrismo quanto no antropocentrismo que colocam em oposio os seres humanos e a natureza. Assim, numa perspectiva jurdica, deve-se abandonar o dualismo arcaico e ultrapassado que est na base originria da cincia antropolgica. A superao desse embate, tambm ideolgico, depende do fortalecimento e da ampliao da solidariedade, tanto na perspectiva tica como tambm e principalmente jurdica , avivada pela jurisdio ambiental. A Revoluo Francesa deixou um importante legado universal ao defender trs princpios ticos fundamentais: liberdade, igualdade e fraternidade. Cabe agora, considerando tambm as profundas alteraes sociais ocorridas, aos operadores jurdicos a densificao material e a juridicizao da solidariedade nas suas mais diversas manifestaes. O Direito que se aplica na atualidade apresenta bases morais

preponderantemente individualistas, fundadas na fruio individual de direitos e no no desfrute coletivo de bens. Uma das principais contribuies de Robert Alexy, teoria do direito foi exatamente a incorporao da ideia de correo material, como elemento integrante da concepo do direito. Segundo Alexy a correo material das normas e das decises somente alcanada com a aproximao entre o
127

direito e a moral, no sentido de que deve ser agregado um contedo material substantivo s normas e s decises para que estas efetivamente estejam a servio da justia corretiva e distributiva4. S assim o direito ser efetivamente um instrumento revolucionrio de transformao social, por fomentar a cooperao e a solidariedade em todas as suas dimenses. Os ideais de liberdade e igualdade, solenemente proclamados pela ideologia liberal, influenciaram a concepo dos institutos jurdicos e contriburam para o surgimento de uma economia capitalista, com regras impostas pelo mercado e para a propagao de uma lgica de capitalizao da prpria natureza, sendo o proprietrio o seu domino ou dominador. Neste modelo de organizao social consolidado que surge o homem tecnolgico insensvel, que baseado apenas numa racionalidade tica antropocntrica, transformou a natureza em objeto mensurvel e manipulvel. Esse objeto de fruio utilitarista passou a estar a servio do seu dominador, ou seja, de quem detm poder. Como reconhece Maurice Hauriou5, no h dvida que o indivduo pensa primeiro em si, o egosmo seu carter dominante, todavia igualmente o ser humano tambm suscetvel de formar representao mental - fora motriz da vontade - das coisas sociais, colocando suas atitudes tambm a servio do outros, dos grupos e das instituies. Luiz Edson Fachin salienta que no contexto jurdico atual: A solidariedade adquire valor jurdico. A preocupao do jurista no se dirige apenas ao indivduo, mas pessoa tomada em relao, inserida no contexto social6 Na atual sociedade de risco, dominada pelo consumismo e pelos valores do mercado, a palavra solidariedade praticamente excluda do vocabulrio e quando invocada mais como retrica do que como ao concreta. Afinal, as expresses da moda so: crescimento, progresso, civilizao tecnolgica, desenvolvimento, bem estar, prosperidade.

4 5

ALEXY, Robert. La institucionalizacin de la justicia. p. 05 e ss. HAURIOU, Maurice. Principios del Derecho Pblico y Constitucional. p. 85. 6 FACHIN, Luiz Edson. Estatuto jurdico do patrimnio mnimo. p. 50. 128

Todos estes fatores contribuem com a transformao utilitarista da natureza e com a consolidao de uma tica individualista e desinteressada com o outro, com o distante, com as futuras geraes e com um desenvolvimento justo e duradouro. Michel Bachelet enftico ao afirmar que a menos que a sociedade internacional aperfeioe e, sobretudo, aplique as normas de uma solidariedade multissectorial escala de todos os habitantes do planeta, populaes inteiras desaparecero pura e simplesmente pelos efeitos conjugados da sida e dos jogos da economia mundial7. Assim, o papel do Direito a organizao estatal das foras egosticas, a harmonizao legal dos interesses particulares e principalmente o estabelecimento de pautas comportamentais mnimas que representem atitudes solidrias. A solidariedade, enquanto princpio jurdico estruturante, deve ser o marco referencial axiolgico para a consolidao de uma nova tica para o homem tecnolgico8.

6.3 A solidariedade enquanto valor estruturante da terceira dimenso dos direitos fundamentais

A partir de uma perspectiva histrica e tambm considerando o papel do Estado na sua concretizao, correto classificar os direitos fundamentais em dimenses. A primeira dimenso de direitos (civis e polticos) est fundamentada na liberdade e requer do Estado uma atuao preponderantemente negativa, ou seja, de no ingerncia; os de segunda dimenso (econmicos, sociais, culturais) reforam o princpio da igualdade material e devem ser concretizados principalmente pelo Estado. Conforme explica o Ministro Celso de Mello, os direitos de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a
7 8

BACHELET, Michel. Ingerncia Ecolgica: Direito Ambiental em questo. p. 19. AMENGUAL COLL, Gabriel. La moral como derecho: Estudio sobre la moralidad en la Filosofia del Derecho de Hegel. p. 12. 129

todas as formaes sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais
9

indisponveis,

pela

nota

de

uma

essencial

inexauribilidade.

Nessa escalada evolutiva dos direitos fundamentais, classificados em geraes ou dimenses, merecem especial destaque os direitos-deveres de solidariedade. A solidariedade, prevista implcita ou explicitamente nas constituies, ganha posio jurdica destacada e constituiu o valor central na construo de uma teoria dos deveres fundamentais. Isso tudo porque assim como possvel avaliar a fundamentalidade de um direito pelo seu grau de vinculao com o princpio da dignidade humana, tambm possvel dimensionar a fundamentalidade de um dever pela proximidade deste com o princpio fundamental da solidariedade. O meio ambiente est vinculado de forma muito intensa e direta tanto com a dignidade humana como com a solidariedade. Afinal, a verdadeira justia social e ambiental somente ser alcanada com a concretizao simultnea da dignidade humana e da solidariedade. Conforme enfatiza com muita propriedade Luiz Fernando Coelho, a Justia no algo que possa ser reduzido a uma manifestao setorial do humano: ela no pode ser reduzida a um conceito, uma virtude, uma norma, um valor, um critrio. Ela um sentimento, uma paixo, uma emoo, algo que as pessoas vivenciam e que permeia tudo isso. A justia ao mesmo tempo subjetiva e intersubjetiva que adquire sentido numa comunidade; e se existe uma finalidade da justia, ela se resume no binmio dignidade/solidariedade. [...]. No h dignidade sem solidariedade. E no h justia sem dignidade e solidariedade.10

10

STF, MS 22164/SP. COELHO, Luiz Fernando. Saudade do Futuro: transmodernidade, direito e utopia. p. 147. 130

Conforme Gabriel Real Ferrer11 a solidariedade o fundamento de qualquer grupo humano e tambm do Estado, indispensvel para a coeso social e para gerar a indispensvel sensao de pertencimento entre os cidados. Destaca ainda com muita propriedade que a solidariedade deve ter aplicao generalizada no apenas na perspectiva tica mas tambm como princpio jurdico formalizado. Garcia Bernaldo de Quirs, ao tratar dos princpios estruturais do Direito Ambiental, conclui que a solidariedade a chave que fecha coerentemente todos os princpios j que determinadas exigncias da globalidade e da sustentabilidade no podem ser alcanadas sem colocar em prtica o princpio da solidariedade12. A solidariedade, enquanto valor moral e princpio jurdico substantivo e fundacional, a fonte de que deve iluminar a jurisdio, dotando-a de um suporte argumentativo fundamentado tambm na validez e na justificao tica do agir humano.

6.4 O papel da solidariedade

A imprescindvel atividade poltico jurdica da jurisdio na atual sociedade de risco somente produzir resultados efetivamente consequentes se estiver fundamentada no princpio jurdico da solidariedade. A solidariedade, enquanto princpio jurdico estruturante deve ser o marco referencial axiolgico para a consolidao de uma nova tica para o homem tecnolgico insensvel. Trata-se do fundamento dos deveres fundamentais, especialmente os deveres ecolgicos. Constitui-se numa importante estratgia para o estabelecimento de vnculos consistentes com o futuro e assegurar a proteo das futuras geraes.
REAL FERRER, Gabriel. 2003. La solidariedad en el derecho administrativo. Revista de Administracin Pblica (RAP). p. 125. 12 BERNALDO DE QUIRS, Joaquim Garcia. Las competncias autonmicas sobre mdio ambiente y su problemtica em los tribunales superiores de justicia. In: Cuadernos de Derecho Judicial XII-2001. La Proteccin jurisdicional del mdio ambiente. p. 26. 131
11

Neste processo, destaca-se o papel da jurisdio ambiental no sistema jurdico, pois este deve assumir um protagonismo de liderana, no intuito de imprimir fora jurdica, densificar de juridicidade posies discursivas que as vezes so meramente retricas e ideolgicas e outorgar a condio de um autntico princpio jurdico fundamente para a garantir a construo de um projeto de revolucionrio de civilizao realmente mais justa, solidria e promissora.

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CAPTULO VII CLIMA, TRANSNACIONALIDADE E GOVERNANA

de clara importncia o debate sobre a questo climtica analisada sob a tica da governana transnacional como necessidade para enfrentar os desafios ps Conferncia Mundial do Clima de 2009. No possvel o estabelecimento de uma poltica regulatria efetiva para a questo climtica que no leve em conta a governana transnacional, entendida esta como forma de articulao entre o poder local e o global, baseada na cooperao e na solidariedade. Para tanto, indispensvel caracterizar o clima como uma demanda transnacional e discutir a transnacionalidade como estratgia poltica e jurdica de governana. tambm vital avaliar a possibilidade de utilizao da concepo terica da transnacionalidade, como critrio poltico e jurdico de regulao das pautas de condutas dos Estados para o alcance de objetivos e metas relativas emisso de poluentes causadoras do aquecimento global.

7.1 A necessidade da governana transnacional para o ambiente

Com foco no que vimos escrevendo sobre transnacionalidade e a necessidade de uma nova construo terica para abrigar as relaes jurdicas globalizadas, resolvemos analisar a Conferncia Climtica da ONU, realizada em Copenhague e cujos resultados - ou a falta deles - ensejam intensos debates. Parece-nos evidente que, sem uma nova conformao para as relaes jurdicas globais que chamamos de transnacionais no ser possvel avanar com a intensidade, abrangncia e consistncia necessrias para um tema mais que vital como o clima. A sustentabilidade pressupe, principalmente, aes de governana que possam providenciar o re-equilbrio climtico no planeta Terra.

Muitos autores, de vrias origens, se manifestam nesse sentido. Em recente matria amplamente veiculada Aron Belinky1, por exemplo, denuncia a limitao das instituies baseadas na lgica dos estados nacionais enclausurados em suas soberanias, j que a crise da representatividade dos estados nacionais e dos polticos que os dirigem gritante em todo o mundo. Para ele, a necessidade de instituies verdadeiramente transnacionais, que possam reger de forma minimamente eficiente assuntos de ultrapassam as fronteiras nacionais, evidente. Ele diz que, antes, no tnhamos receio de desbravar o mundo. Hoje estamos aprendendo a viver numa nave lotada e de recursos restritos. Segundo ele, o caminho para enfrentarmos as enrascadas globais passa pelo nascimento de uma cidadania planetria, superando-se o acordo conhecido como paz da Vestflia. Belinky enftico ao afirmar que o sistema internacional no transnacional, pois apenas junta pases que continuam encalacrados em suas agendas nacionais. Ele bastante enftico ao apontar que o atual cenrio aponta para que se construam espaos de cooperao e articulao transnacionais. A crise financeira um exemplo de que no se pode deixar a globalizao confiada a mo invisvel do mercado. 2 A reflexo terica aqui apresentada sustenta-se em duas justificativas ou razes fundamentais. A primeira decorre da prpria sensibilizao global para o problema do clima em funo da falta de metas de controle, pelos estados, de emisses de gases e da extrema necessidade de um novo e amplo acordo global a respeito da matria. A segunda da ausncia do alcance pleno dos objetivos idealizados e esperados na Conferncia Climtica da ONU. A avaliao geral, logo aps o encerramento do evento foi que o encontro da Dinamarca representou ao que tudo indica um grande fracasso. Na opinio de representantes de pases emergentes e europeus a crise de confiana foi provocada pela apresentao inoportuna de uma proposta unilateral, estimulada pelos Estados Unidos, logo no incio da conferncia.

1 2

BELINKY, Aron. ramos caubis somos astronautas. Revista VEJA. p. 30 BELINKY, Aron. ramos caubis somos astronautas. Revista VEJA. p. 30 134

Depois de dias de trabalho a declarao resultante da Conferncia Climtica da ONU acabou por no estabelecer metas claras de corte na emisso de gases geradores de efeito estufa. E, genericamente, falou-se de um fundo de U$ 100 bilhes sem precisar de onde viria o dinheiro e nem de como ele seria usado. Segundo os especialistas os impasses criados em Copenhague giraram especialmente em torno da disputa entre pases ricos e pobres. O Protocolo de Kyoto, de 1997, estabeleceu obrigaes de emisses somente aos pases ricos. Esses, porm, querem que os pases emergentes tambm assumam responsabilidades no que diz respeito, por exemplo, s contribuies para a formao deste fundo climtico. Algumas questes chamaram a ateno no especfico. O Presidente Americano, agora reeleito, Barack Obama, durante todo o tempo que esteve em Copenhague falou em acordo que ser legalmente vinculante, mas que cada pas ensinar o mundo o que est fazendo. Entretanto, em momento algum foi explicado como se faria essa vinculao obrigatria, j que se sabe que o Direito Internacional limitado por sua prpria essncia no que diz respeito sua capacidade coercitiva. A questo de um acordo legalmente vinculante contra um compromisso meramente poltico converteu-se no ltimo obstculo a ser superado nas negociaes climticas. Um acordo juridicamente vinculante seria importante por muitas razes. Para comear, um resultado desse tipo, aumentaria a confiana e aproximaria posies entre os pases industrializados e as economias em transio. Na maioria dos casos a desconfiana entre os pases dos dois grupos, tecnicamente chamados pases do anexo I e pases no-anexo II se deve a falta de cumprimento de compromissos assumidos pelos dois grupos, em funo da debilidade do sistema de direito internacional. Neste contexto, o presente captulo procura demonstrar que a ausncia dos parmetros da transnacionalidade, nas perspectivas poltica e jurdica, contribuiu decisivamente para que a conveno do clima de Copenhagen no representasse significativo avano em relao ao Protocolo de Kyoto.

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As reflexes articuladas neste texto objetivam caracterizar o clima enquanto uma demanda transnacional e a transnacionalidade enquanto estratgia poltica e jurdica de governana vital para se alcanar sustentabilidade ambiental global. Tambm tiveram como alvo avaliar a possibilidade de utilizao da concepo terica da transnacionalidade, enquanto critrio poltico e jurdico de regulao das pautas de condutas dos Estados para o alcance de objetivos e metas relativas emisso de poluentes causadoras do aquecimento global.

7.2 O clima como demanda transnacional

As leses ao ambiente afetam a coletividade, perpassam fronteiras, alteram o equilbrio climtico, atingem a atual e as futuras geraes e toda a comunidade de vida e definitivamente no respeitam os limites territoriais dos Estados. Como principal caracterstica da questo vital ambiental est a sua perspectiva global transnacional. Considerando a forma pela qual os ecossistemas se relacionam e a vida acontece e se desenvolve em todo o planeta, manifestamente impossvel implementar uma tutela efetiva restrita a determinado pas ou territrio delimitado, baseada no superado conceito moderno de Soberania. Nesse sentido, Loporeta Rota3 indica que a questo ambiental apresenta vocao espacialmente planetria e denuncia que a organizao da sociedade humana em Estados, pretensamente soberanos, faz com que o mbito de aplicao das suas normas seja restrito aos limites das suas fronteiras. Tal configurao no apropriada para a questo ambiental, j que o objeto sobre o que se projeta insuscetvel de submeter-se s caprichosas linhas dos estados nacionais. A proteo da biosfera no , portanto, compatvel com este esquema e tampouco os ordenamentos jurdicos nacionais e internacionais que
3

LOPORENA ROTA, Demtrio. El derecho al desarrollo sostenible. In: EMBID IRUJO, Antnio (Dir.). El derecho a un medio ambiente adequado. LOPORETA ROTA, Demtrio. Los princpios de derecho ambiental. pp. 27 e 28. 136

pretendem proteg-la, pois faltam ferramentas comuns a todos os cidados e pases . Numa perspectiva ecolgica so evidentes as atuais limitaes decorrentes da ordenao das esferas de poder, coero, fomento e gesto. Slvia Jaquenod acompanha Francisco Das Pineda4, Catedrtico de Ecologia da Universidade de Madrid, quando explica que os sistemas naturais, e praticamente todos os sistemas culturais, tem pouco a ver com a delimitao de fronteiras em um mapa, pois o ciclo da gua, a dinmica do ar ou os movimentos migratrios biolgicos e como consequncia o clima no entende de fronteiras. Martn Mateo5 categrico ao afirmar que a biosfera nica, interrelacionada e olimpicamente alheia s jurisdies nacionais e zelosas soberanias. Para o Professor Catedrtico da Universidade de Alicante, o Direito ao qual estamos familiarizados de mbito nacional, emana de organizaes peculiares com limites fsicos rgidos e plotados nas fronteiras do territrio em que se exerce soberania. Todavia os sistemas ambientais tendem a serem indefinidamente transnacionais e, portanto, ignoram olimpicamente a geografia poltica interior. Tambm assim para o italiano Giovanni Cordini6, quando assinala que a salvaguarda do ambiente poder ser assegurada de forma mais eficiente se a tutela for sempre mais ampla do que as fronteiras do estado singular, por intermdio dos poderes do governo e da jurisdio que ultrapassem os limites da soberania estatal. Desta forma, como corolrio, importante registrar que a preocupao com o clima, tema que levou a ONU a realizar a Conveno de 2009 em Copenhague, indiscutivelmente transnacional e deve interessar indistintamente a todos os habitantes do planeta, independente da sua condio social, econmica e do patamar de desenvolvimento. A preocupao com o equilbrio climtico sem dvida uma pauta axiolgica comum transnacional de extrema e prioritria relevncia na atualidade, pois j
4 5

CORDINI, Giovanni. Leffettivit del diritto allambiente in Italia. p. 144. MARTN MATEO, Ramn. La revolucin ambiental pendiente. In: PIAR MAAS, Jos Luis. Desarrollo Soistenible y proteccin del medio ambiente. p. 57. 6 CORDINI, Giovanni. Diritto Ambientale Comparato. p. 07. 137

na primeira frase da Conveno-Quadro das Naes Unidas foi consignado enfaticamente que a mudana do clima da Terra e seus efeitos negativos so uma preocupao comum da humanidade. Todos esses aspectos at aqui tratados e uma vez caracterizada a questo climtica como uma demanda transnacional, evidencia-se a necessidade da superao da lgica das relaes internacionais, baseada na criao de regras bilaterais ou multilaterais, e destitudas de real juridicidade concreta e efetividade por no vincularem diretamente os potenciais e principais degradadores, mas apenas os Estados contratantes.

7.3 Transnacionalidade e ambiente

Como j exaustivamente registrado, as mudanas climticas so fruto, principalmente, do processo de industrializao experimentado no Sculo XX e da intensa globalizao econmica caracterstica desse incio de Sculo XXI, coadjuvados do planeta. Pode-se dizer que a Era do Petrleo, que coincide com os processos de industrializao de inspirao fordista, foi o grande divisor de guas em termos de desequilbrio climtico. Essa matriz energtica provavelmente ser no todo ou parcialmente substituda ao longo do Sculo XXI. Com o fim da Unio Sovitica, em 1989 , e o desaparecimento das amarras da chamada Guerra Fria, a liberalizao do mercado mundial progrediu muito desde ento. Muitos autores, assim como ns, apontam a derrocada do mundo sovitico como o incio da intensificao da globalizao, como escreve Habermas. A mobilidade do capital acelerou e o sistema industrial foi modificado, saindo da produo de massa e passando a se adequar s necessidades da flexibilidade ps-fordista. Com os mercados cada vez mais globalizados, o equilbrio alterou-se prejudicando claramente a autonomia e a
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pela

concentrao

de

riqueza

em

alguns

nos

pases

desenvolvidos e a consequente pobreza endmica vivida em mais da metade

capacidade de ao poltico-econmica dos estados constitucionais modernos, que afinal so os responsveis pelas medidas de conteno s agresses ao meio ambiente. Mas as estruturas governativas nacionais no conseguem mais dar respostas consistentes e eficazes diante da complexidade das demandas transnacionais que se avolumam continuamente. Os problemas sociais tambm aumentam em propores preocupantes. As relaes internacionais at agora matizadas pelo Direito Internacional mesmo considerando a criao de novas estruturas e organizaes interestatais foram e so incapazes de gerar mecanismos eficazes de governana, regulao, interveno e coero para as demandas transnacionais. Esse fenmeno muito bem observado quando se trata do ambiente, em especial da questo climtica. Para um efetivo enfrentamento aos problemas do clima preciso que o tratamento poltico e jurdico possa ser proposta a partir de um ou mais espaos pblicos transnacionais, ou seja, da criao de espaos pblicos que possam perpassar estados nacionais. Nesse sentido, o prefixo trans indica que a estrutura pblica transnacional pode perpassar vrios estados. Desde logo, convm advertir que no se est falando de estado mundial ou de um superestado. O que se est levando discusso a possibilidade/necessidade de fundao de um ou vrios espaos pblicos de governana, regulao e interveno, cujos mecanismos de controle e funcionamento sejam submetidos s sociedades transnacionalizadas. O prefixo trans denota ainda a capacidade no apenas da justaposio de instituies ou da superao/transposio de espaos territoriais, mas a possibilidade da emergncia de novas instituies multidimensionais, objetivando a produo de respostas mais satisfatrias aos fenmenos globais contemporneos, como o caso dos relativos ao ambiente e ao clima. A expresso latina trans, aplicada a questes como o clima e outras demandas difusas transnacionais significa algo que vai alm de ou para alm de, a fim de evidenciar a superao de um lcus determinado, que indica que so
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perpassadas diversas categorias unitrias, num constante fenmeno de desconstruo e construo de significados. Diversamente da expresso inter, a qual sugere a ideia de uma relao de diferena ou apropriao de significados relacionados, o prefixo trans denota a emergncia de um novo significado construdo reflexivamente a partir da transferncia e transformao dos espaos e modelos nacionais. como Ulrich Beck manifesta-se ao escrever que a transnacionalizao uma conexo forte entre os espaos nacionais. Inclusive de modo que no seja pensado internacionalmente, e sim no surgimento de algo novo, de um espao transpassante, que j no se encaixa nas velhas categorias modernas. Essa percepo, quando se trata de ambiente e clima, fundamental. A nova ordem mundial, influenciada por diversos fatores decorrentes da intensificao do fenmeno da globalizao, torna oportuna e necessria a discusso sobre a organizao de espaos pblicos transnacionais, que viabilizem a democratizao das relaes entre estados, fundadas na cooperao e solidariedade, com o intuito de assegurar a construo das bases e estratgias para a governana, regulao e interveno transnacionais. No mesmo diapaso, Tomas Villasante7 sugere que a internalizao do Poder Pblico da modernidade ceder passo ao processo de transnacionalizao do Poder Pblico. Caso contrrio, a debilidade do Estado Constitucional Moderno poder conduzir a civilizao a perigosas posies de confronto. A partir dessas reflexes, pode-se caracterizar a existncia de espaos jurdicos transnacionais como sendo a emergncia de novos conceitos democrticos de solidariedade e cooperao, livres das amarras ideolgicas da modernidade. Esse novo espao pblico decorrente da intensificao da complexidade das relaes globais, deve ser dotado de capacidade jurdica de governana, regulao, interveno e coero, e ter com o objetivo projetar a construo de um novo pacto de civilizao mais atento e sensibilizado com as questes ecolgicas globais.
7

VILLASANTE, Tomas. Las Democracias Participativas. p. 63. 140

 o que prope Gabriel Real8, quando assinala que no se trata de se estabelecer uma repblica planetria, mas sim da busca de mecanismos institucionais que assegurem a eficaz materializao da solidariedade, no mesmo diapaso de inspirao de novos direitos transnacionais, como o caso do Direito Ambiental. Cada espao jurdico transnacional poder abranger vrios estados e at partes aderentes dos mesmos, com estruturas de poder cooperativo e solidrio. Um trabalho cientfico muito importante que aborda tambm os desafios da governana na perspectiva da Transnacionalidade foi elaborado pelo Professor Americano Oran R. Young9. Neste ensaio, explica que o estudo dos regimes internacionais ganhou fora ao fundir-se com o novo institucionalismo, consolidando a concepo de governana como funo social centrada em dirigir os sistemas sociais de forma a aumentar o bem estar das populaes. Esclarece que esta teorizao no exclui a possibilidade de ilhas de governana para questes especficas. Reconhece que a teoria do regime deve ter como ponto de partida que as estratgias de governana so criadas para responder demanda de governo em uma sociedade e que os Estados ainda so atores essenciais. Seus objetivos seriam os de proporcionar, nesses espaos transnacionais de governana, condies para que a globalizao esteja submetida ao interesse da maioria das sociedades existentes, a partir de prticas de deliberao por consenso e de participao democrticas. Uma das maiores justificativas para a construo de espaos pblicos transnacionais diz respeito questo vital ambiental, na qual o clima est includo, que poder ocupar o papel de tela de fundo para a construo desses espaos jurdicos transnacionais. Ou seja, a estruturalizao constitucionalizada, destinada a garantir os mnimos de segurana jurdica e tpica do Estado Constitucional Moderno, seria
REAL FERRER, Gabriel. La construccin del Derecho Ambiental. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. p. 25. 9 YOUNG, Oran R. Teoria do regime e a busca de governana global. In: VARELLA, Marcelo Dias e BARROS-PLATIAU, Ana Flvia (Org.). Proteo Internacional do meio ambiente. p. 221 a 223. 141
8

superada pela questo vital ambiental como paradigma e que matizar o ordenamento jurdico transnacional. Desde esse ponto de vista, Arnaldo Miglino10, em artigo denominado Una Comunit Mondiale Per la Tutela DellAmbiente, afirma que existe um problema que provavelmente levar criao de um centro de poder transnacional que supere a ideologia e a estrutura jurdica das relaes internacionais: o problema ecolgico. Basta recordar como a emisso ilimitada de gases geradores de efeito estufa (dixido de carbono, xido nitroso, metano, perfluorcarbonetos, hidrofluorcarbonetos, hexafluoreto de enxofre) contribuiu decisivamente com o aquecimento climtico global, para compreender como urgente a necessidade de instrumentos regulatrios transnacionais para restaurar o equilbrio ecolgico e climtico. Como exemplo de prtica jurdica transnacional, e que muito bem ilustra o que vem sendo proposto neste trabalho, podem-se citar as convenes que versam sobre a proteo global da questo do ambiente, em especial a EC0/92, elaborada no Rio de Janeiro. Trata-se de um dos mais completos e abrangentes instrumentos destinados proteo de bem jurdico transnacional que, apesar da sua notvel qualidade propositiva, tem se mostrado extremamente deficiente na sua implementao em nvel global por falta de capacidade cogente, ou seja, de institutos capazes de tornar concreta a sua aplicao como norma jurdica. Exatamente essa deficincia, ou seja, a falta de mnima fora cogente, tambm se observa nos tratados e acordos celebrados em relao questo climtica. Considerando-se que toda organizao supe um ordenamento ou conjunto de normas coordenadas, que tornam possvel sua prpria existncia e funcionamento, o ordenamento jurdico transnacional dificilmente no acompanhar essa lgica. O ordenamento jurdico transnacional poder apresentar caractersticas prprias, destinado a atuar em espao de governana regulatria e de interveno at agora no organizado politicamente.
10

MIGLINO, Arnaldo. Uma comunidade mundial para a tutela do ambiente (para Paulo Mrcio Cruz). Revista Archivo Giuridico. 142

Isso porque a partir da hegemonia capitalista, principalmente depois queda do muro de Berlim em 1989, que seu principal ponto de inferncia como j assinalado, indiscutvel a existncia de um novo poder. Este novo poder, que basicamente econmico, mas tambm transita em territrios polticos e sociolgicos, acontece no espao despolitizado, desterritorializado, desregulamentado, e no sujeito a qualquer tipo de direito. Oportuno assinalar que nos tempos atuais o capitalismo "desterritorializado" no se submete ao interesse geral ou da maioria. Isso impede tambm que temas como Meio Ambiente estejam submetidos ao Interesse da Maioria. Algo como uma transnacionalizao republicana. Ou a republicanizao da globalizao. A Conferncia sobre o Clima da ONU de 2009 deixou de organizar a necessria discusso poltica e de criar um ambiente receptivo ao amplo consenso sobre esse novo poder transnacional. Com isso acabou por protelar a possibilidade da emergncia de um novo direito, que a doutrina atual convencionou chamar de direito transnacional. um figurino clssico que pode ser aplicado ao atual cenrio mundial: a existncia de um poder no limitado, a necessidade da politizao da discusso sobre este poder e a consequente criao de um direito que o limite. Na prtica, a validade de todo o sistema jurdico transnacional depende da sua vinculao formal e material existncia de uma construo poltica transnacional prvia, que definir tanto os valores e decises bsicas do ordenamento como o sistema de criao e aplicao das normas que o integraro, a partir principalmente da formao ampla do consenso. A necessidade do sistema jurdico transnacional est sendo discutida pela evidncia da emergncia de novos espaos de poder. A juridicizao transnacional que poder tornar concretas e efetivas as estratgias transnacionais de governana, regulao e interveno, e que certamente resultaro em proteo a direitos transnacionais baseados em pauta axiolgica comum, em especial os difusos, impossveis de serem alcanados pelos direitos nacional, comunitrio e internacional hoje existente.
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No se pode imaginar medidas efetivas para a proteo e recuperao do ambiente, o que fundamental para qualquer iniciativa com relao ao clima e sustentabilidade efetiva, sem essa nova maneira de enxergar as relaes entre os estados nacionais, baseada na cooperao e na solidariedade em espaos de governana para temas especficos, como o caso do ambiente e do clima.

7.4 Governana transnacional e a questo do clima

As novas demandas transnacionais, a exemplo da questo climtica, caracterizam um cenrio extremamente receptivo para a emergncia de novas instituies polticas e jurdicas. Instituies estas que sejam capazes de agregar e articular atitudes solidrias e cooperativas e envolver pessoas e estados na luta pela proteo de bens e valores imprescindveis para assegurar a vida plena e duradoura no planeta . Segundo Philippe Le Prestre e Benoit Matimort-Asso11, hoje o tema de governana alcanou especial importncia e complexidade pela expanso da ao internacional, pela problemtica da governana dos bens comunais mundiais e dos bens pblicos mundiais, bem como pelo forte contedo tcnico e econmico de muitos acordos multilaterais, em especial envolvendo o tema do ambiente. A incluso desta temtica na Rio + 20, realizada no Brasil em 2012, refora ainda mais esta ideia. A grande diferena qualitativa de uma governana internacional para novas estratgias de governana transnacional estar exatamente na forma de articulao entre o poder local e o global, ou seja, no possvel prescindir da indispensvel parceria cooperativa das esferas locais de poder e ao mesmo tempo necessrio multiplicar os esforos locais para a produo dos melhores resultados em escala global.
11

LE PRESTRE, Philippe e MARTIMORT-ASSO, Benoit. A reforma na Governana Internacional do meio ambiente: os elementos do debate. In: VARELLA, Marcelo Dias e BARROS-PLATIAU, Ana Flvia (Org.). Proteo Internacional do meio ambiente. p. 238. 144

Considerando a amplitude e complexidade das novas demandas, as novas estratgias de governana devem ter como pressupostos: a aproximao entre povos e culturas e a participao consciente e reflexiva do cidado na gesto poltica, econmica e social. A emergncia de novas formas de governana e de produo do direito no poder ser uma imposio decorrente da vitria do mais forte, deve ser sim o resultado da emancipao de valores, posies jurdicas e subjetividades esquecidas, fragilizadas e em situao de risco manifesto, como o caso da questo climtica. A cooperao e a solidariedade devem ser os princpios estruturantes da governana climtica. Isso porque a sensao de pertencimento de todos os cidados do planeta e deve ser global. fundamental que sejam superadas as formas individualistas de viver, de conceber e perceber o prximo e de agir dos Estados Constitucionais Modernos, baseados em princpios e valores individualistas. Afinal, sem uma atuao transnacional cooperativa nenhum projeto de civilizao vindoura ser exitoso. A solidariedade tambm imprescindvel como razo de existncia, fonte de legitimao e objetivo maior a ser alcanado por este novo modelo de governana. Embora no seja o objetivo especfico deste trabalho teorizar acerca da forma pela qual sero institucionalizadas ou implementadas as novas estratgias de governana, desde logo possvel antecipar que a governana transnacional no depende apenas da criao de sofisticadas e complexas instituies. O que fundamental so as atitudes concretas voltadas proteo efetiva de bens jurdicos de vocao planetria, tanto por parte de instituies e organismos locais e transnacionais , como tambm pelas autoridades. A Conveno do Clima da ONU de 2009, em muitos aspectos e para alguns pases, foi apenas um compromisso retrico de natureza poltica. A questo climtica um tema que vai alm da dimenso ecolgica, pois diz respeito tambm ao desenvolvimento, sustentabilidade e a prpria justia intergeracional.
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O impacto direto da reduo de emisso de gases geradores de efeito estufa no desenvolvimento uma varivel que deve ser analisada considerando principalmente a capacidade especfica de cada pas e os benefcios que em mdio e longo prazo podem ser alcanados. A relao direta com a sustentabilidade, entendida enquanto imperativo tico tridimensional que abrange aspectos sociais, econmicos e ecolgicos, tambm parece inconteste. Assim como a sua direta relao ideia de justia e equidade ambiental, especialmente a justia intergeracional acima citada. A questo climtica, ao ser tratada como uma demanda transnacional, requer uma nova estratgica de governana para a definio concreta de metas, objetivos e pautas de condutas aos Estados. Historicamente a primeira conferncia a abordar ampla e formalmente a questo climtica, foi a ECO/92. Esta foi a primeira vez que o tema sensibilizou estudiosos e autoridades de todo o globo para a adoo de instrumentos e medidas concretas em prol do planeta terra. Como principal resultado da ECO/92, e sem desconsiderar valiosas contribuies de encontros anteriores , foi elaborada a Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudana Climtica. Esta conveno estabeleceu um conjunto amplo de diretrizes e objetivos a serem implementados pelos Pases para a estabilizao das concentraes de gases de efeito estufa na atmosfera num nvel que impea uma interferncia antrpica perigosa no sistema climtico e que possam afetar negativamente e ameaar os ecossistemas naturais e a prpria humanidade. Aps a ECO/92, os encontros e as tratativas objetivando a criao de um instrumento especfico para definir padres de emisses prosseguiram at 1997, quando ento foi editado o Protocolo de Quioto. Apesar de muitos pases, a exemplo dos Estados Unidos como maior emissor de poluentes do globo, no terem aderido ao tratado, este documento internacional significou um importante avano no tratamento das questes climticas. A Conveno-Quadro das Naes Unidas reconhece que a natureza global da mudana do clima requer a maior cooperao possvel de todos os pases e
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sua participao em uma resposta internacional efetiva e apropriada, conforme suas responsabilidades comuns, mas diferenciadas e respectivas capacidades e condies sociais e econmicas. Ao declinar os princpios, a Conveno-Quadro das Naes Unidas procurou estabelecer como dever a proteo do sistema climtico em benefcio das geraes presentes e futuras da humanidade com base na equidade e em conformidade com suas responsabilidades comuns, de acordo com as diferenciadas capacidades dos estados nacionais. Apesar das proposies avanadas acima citadas, a operacionalizao das medidas para proteo do equilbrio climtico implica na definio de formas de financiamento, assunto que no est disciplinado adequadamente nas convenes anteriores. Por isso, um dos destaques da discusso sobre o clima em Copenhague foi a proposta que consiste na criao de um fundo ambiental transnacional para combater a deteriorao provocada pelo efeito estufa que seria financiado por um imposto de at 1% sobre o valor das importaes. O novo tributo incidiria sobre produtos que causam dano ao ambiente e que tm alto impacto na formao do efeito estufa, como os derivados do petrleo, por exemplo. Como contrapartida, os produtos ecologicamente sustentveis, como o caso dos equipamentos de energia solar e combustveis base de biodiesel e etanol, seriam isentados da incidncia fiscal. Seria, mutatis mutandis, uma releitura transnacional conjugada dos princpios materiais da justia ambiental e tributria segundo o qual a responsabilidade tributria deveria obter de cada um segundo as suas possibilidades, para atender a cada um conforme suas necessidades em termos de combate aos fatores que provocam o desequilbrio climtico no planeta. Na Conveno do Clima de Copenhague, alm da natural dificuldade na articulao de amplo consenso considerando a diversidade de interesses e intenes, dois pontos fundamentais evidenciaram a insuficincia do modelo atual de regulao internacional da questo climtica, quais sejam a forma de financiamento e a definio das responsabilidades concretas de cada estado.
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Tudo ainda agravado pela impossibilidade do estabelecimento de medidas impositivas aos pases. Este quadro aponta para a necessidade do estabelecimento de novas estratgias democrticas de governana da regulao climtica para o acesso e a adequada gesto dos bens ambientais e o compartilhamento solidrio de responsabilidades enquanto grande desafio do milnio. Na mesma linha de raciocnio de Boaventura de Sousa Santos12, quando defende que o movimento democrtico transnacional o nico sinal de esperana na luta contra a iniquidade do mundo em que vivemos. Entre os novos desafios, gerados pela intensificao da globalizao e pela crise ecolgica multidimensional que caracterizam a sociedade de risco, hipercomplexa e policonflitiva , merece especial destaque a questo climtica. Estas novas demandas propiciam tambm uma crise de governana global sem precedentes e torna oportuna e necessria a implementao de novos modelos de gesto e regulao. A crise de governana decorre tanto pela obsolescncia do modelo estatal nacional, limitado pelas fronteiras territoriais, como tambm pela insuficincia do sistema e da lgica jurdica do Direito Internacional clssico para a eficaz tutela planetria do meio ambiente, especialmente no que diz respeito ao risco futuro e a tutela das futuras geraes com relao ao clima. Apesar dos avanos, propiciados pela insero de postulados ecolgicos nas suas Constituies, h ainda um deficit substancial na implementao das normas ambientais apenas pelos Estados Constitucionais Modernos. Tudo exatamente pela falta de polticas, estratgias de ao e normas com maior fora cogente, dotadas de eficcia transnacional. Estratgias de regulao desta natureza so medidas imprescindveis para o estabelecimento de deveres jurdicos que contribuam com a reverso do atual cenrio de intensa degradao ecolgica geradora de impactos diretos no equilbrio climtico. Dessa forma imprescindvel o desenvolvimento de novas estratgias de governana transnacional ambiental que sejam capazes de articular atitudes
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SANTOS, Boaventura de Sousa. A escala do despotismo. Revista Viso. p. 01. 148

solidrias, inclusivas, democrticas e cooperativas e agregar as pessoas, instituies e Estados na luta pela proteo de bens e valores imprescindveis para assegurar, principalmente para as futuras geraes, uma vida digna, sustentvel e promissora. O futuro desafia a consolidao de novas formas de governana, estruturadas como uma grande teia de proteo do planeta, regidas por princpios ecolgicosociais e que assegurem alternativas e oportunidades democrticas mais inclusivas, participativas e emancipatrias e tenham como preocupao garantir um mundo melhor para as futuras geraes. S com novas estratgias globais de governana, baseadas na cooperao e na solidariedade, que ser possvel assegurar um futuro com mais justia e sustentabilidade. Esse o provvel grande desafio a ser enfrentado, pois apesar de a governana ter sido uma das principais temticas da Rio + 20 em termos de resultados concretos ainda h muito a avanar.

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CAPTULO VIII A GOVERNANA TRANSNACIONAL AMBIENTAL NA RIO + 20

Como j destacado nos captulos anteriores, as profundas mudanas ocorridas com a intensificao do fenmeno da globalizao alteraram de maneira irreversvel a configurao do Estado Constitucional Moderno, em especial a sua pretenso de soberania. Os novos desafios sociais, econmicos e ecolgicos; a complexidade e a amplitude das novas demandas transnacionais, em plena escalada progressiva de surgimento, tambm colocam prova e denunciam as limitaes de capacidade resolutiva do modelo de organizao poltica e jurdica estatal territorializado hoje existente. Neste contexto, surge um cenrio extremamente receptivo para que sejam discutidas e teorizadas novas e estratgicas formas de governana que, sem desconsiderar a importncia das esferas de poder local, projetem a proteo efetiva do meio ambiente para a toda a comunidade mundial. O tema atual e relevante, especialmente considerando a incluso da temtica da governana como um dos assuntos centrais da Rio+20. Assim, este captulo analisa inicialmente a evoluo e a obsolescncia dos Estados Modernos para garantir a sustentabilidade em todo o planeta. Em seguida, avalia-se a necessidade da emergncia de novas e efetivas estratgias polticas e jurdicas de governana transnacional ambiental, tendo os desafios globais ambientais como seu principal fator desencadeante e a cooperao e a solidariedade como princpios fundamentais. Para os objetivos do presente captulo entende-se que governana ambiental refere-se ao conjunto de iniciativas, regras, instncias e processos que permitem s pessoas, por meio de suas comunidades e organizaes civis, exercer o controle social, pblico e transparente das estruturas estatais e das polticas pblicas, por um lado, e da dinmica e das instituies do mercado, por outro, visando atingir objetivos ambientais sustentveis. Assim, governana

ambiental abrange tanto mecanismos governamentais como informais e/ou no estatais. Significa a capacidade social (os sistemas, seus instrumentos e instituies) de dar rumo, ou seja, orientar condutas dos Estados, das empresas, das pessoas em torno de certos valores e objetivos ambientais de longo prazo para a Sociedade transnacionais.

8.1 Evoluo do Estado Constitucional Moderno para a sustentabilidade global

At a primeira guerra mundial os Estados desempenhavam um papel formal, passivo e meramente de absteno, pois as Constituies apenas proclamavam os direitos individuais clssicos de primeira dimenso que eram exercidos, como regra, diretamente pelos cidados. As esferas econmicas e sociais se regulavam por si mesmas. Isto sups a existncia de um consenso de base ideolgica por parte dos grupos que formavam a opinio pblica e controlavam todos os meios de comunicao da Sociedade.1 Todavia, com a evoluo da Sociedade, este modelo estatal se revelou incapaz para atender as novas demandas da nova ordem social massificada e hipercomplexa2. Com isso foi fundamental uma mudana contundente de atitude e funo, pois se no Estado liberal a estratgia de ao era no interferir para resguardar os direitos liberais (liberdade, propriedade, dentre outros), no Estado Social passou-se a requerer uma atitude positiva para que a garantia plena dos direitos acontea tambm por intermdio do Estado, que passou ser responsvel por uma grande quantidade de prestaes sociais, como, por exemplo, sade, educao, segurana pblica. Assim, somente a partir de 1917 e 1919 que as Constituies passaram a estabelecer um novo papel aos Estados. J no era mais suficiente garantir a liberdade formal e a independncia jurdica do indivduo, pois tambm passou a
1 2

CRUZ, Paulo Mrcio. Poltica, poder, ideologia e estado contemporneo. p. 104. Hipercomplexidade significa, para o escopo do presente captulo, o aumento exponencial da complexidade na Sociedade de risco ocasionado pela intensificao das globalizaes econmica, social e cultural. 151

ser imprescindvel a criao de condies para o alcance da independncia social. Assim, legitima-se a interveno do Estado com um papel de destacada relevncia na correo de situaes de injustia geradas pelo individualismo. A partir desse momento, ocorreu uma profunda redefinio no papel dos Estados e na sua relao com a Sociedade. Os direitos passaram a ser frudos por intermdio dos Estados e estes passaram a interferir muito mais vigorosamente na Sociedade mediante o estabelecimento de obrigaes e pautas de conduta, tudo para garantir a solidariedade social. Contudo, muito importante, especialmente nos pases em desenvolvimento, que o Estado tenha o tamanho certo, ou seja, que desempenhe apenas aquelas funes que sejam imprescindveis para a promoo da justia social e para concretizar a solidariedade em todos os planos. O atendimento da sua verdadeira funo social, enquanto articulador estratgico da solidariedade social, s ser possvel com pretenses adequadas que no usurpem as funes da Sociedade livre e no corroam o imprescindvel protagonismo coletivo e individual, pois este deve e pode ser alcanado sem a atuao paternalista dos Estados. Ao abordar os excessos do Estado de bem-estar, o espanhol Fernando Surez prope inclusive a substituio do Estado de bem-estar pela Sociedade do bem-estar, exatamente para que esta possa recuperar a responsabilidade e o poder de ao perdidos. Defende que, desde uma perspectiva humanista, no se pode aceitar que a responsabilidade pela sorte de nossos concidados recaia sobre os ombros do Estado.3 Na evoluo histrica do papel dos Estados e da configurao dos direitos, tambm muito valiosa a anlise das relaes estabelecidas entre o Estado e a Sociedade. Estas relaes, que muitas vezes foram marcadas por tenses e colocaram at em questionamento a legitimidade de determinadas imposies estatais ou de determinados papis por estes desempenhados, devem agora estar sintonizadas na busca de objetivos comuns.

SUREZ, Fernando. Informe espanhol. In: MARZAL, Antnio (Ed.). Crisis del Estado de bienestar y derecho social. p. 100. 152

As lies histricas advindas das mltiplas e complexas relaes entre a Sociedade e o Estado deixaram como legado muito claro que o Estado no deve suplantar nem substituir a Sociedade, mas sim servi-la, isso mediante estratgias de promoo e articulao solidria. No contexto da Sociedade de risco4, hipercomplexa e policonflitiva, a relao entre o Estado e a Sociedade deve ser de parceria e cooperao. Com o surgimento dos novos direitos de terceira dimenso, em especial o direito ao meio ambiente sadio e equilibrado, impe-se uma redefinio do modo de organizao poltica estatal. O Estado passa a no mais atuar apenas como garante dos direitos de liberdade e provedor de direitos sociais, mas precisa agir em parceria com a Sociedade para assegurar, inclusive para as futuras geraes e para toda a comunidade de vida, condies ideais de habitabilidade. A partir dos novos desafios gerados pela crise ecolgica e que caracterizam a Sociedade de risco, teoriza-se acerca da necessidade da consolidao de um Estado de Direito Ambiental ou Estado Ecolgico, especialmente considerando as suas novas funes e o contedo das novas Constituies democrticas. Esta necessidade inclusive ganha relevo numa perspectiva transnacional5. A proteo e a defesa da integridade ambiental uma das funes mais importantes de um Estado comprometido com a sustentabilidade. No Brasil, por exemplo, a Constituio da Repblica de 1988, seguindo as tendncias das constituies brasileiras que a precederam, redimensiona o papel do Estado, conferindo-lhe um profundo contedo social e ambiental contedo este que se agrega aos institutos jurdicos, como ocorre com a funo social e ambiental da propriedade.

Sobre a Sociedade de risco, ver BECK, Ulrich. Sociedade de risco: rumo a uma outra modernidade. Especialmente a primeira parte. 5 Sobre o tema ver: BODNAR, Zenildo; CRUZ, Paulo Mrcio. Pensar globalmente y actuar localmente: el Estado transnacional ambiental en Urich Beck. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. 153

Herman Benjamin6 explica que a Constituio da Repblica 1988 instituiu uma verdadeira ordem pblica ambiental, fato este que conduz o Estado de Direito Social e o modelo poltico-econmico a assumirem tambm a forma de Estado de Direito Ambiental. A ateno especial conferida pelas Constituies levou a doutrina internacional a refletir acerca da existncia de um verdadeiro Estado de Direito Ambiental ou, como denominou Canotilho, Estado Ecolgico7, isso a partir da obra de Steinberg R. Der kologische Verfassungsstaat, 1998. Independente do acerto cientfico desta adjetivao, o importante no o qualificativo que se agrega na caracterizao do Estado Democrtico de Direito, mas sim os valores, princpios, deveres e misso que devem nortear o seu agir.8 Neste contexto, de se reconhecer a importncia desta construo terica que possui o mrito de destacar que os Estados, includos os Poderes Judicirios, Executivo e Legislativo, devem pautar o seu agir nos valores, princpios e deveres estatudos nas Constituies para assegurar a higidez ambiental. Dentre as funes do Estado de Direito Ambiental merece realce o papel de promoo, transformao e modernizao das estruturas econmicas e sociais, funes estas que tambm devem ser implementadas por intermdio das instituies. Conforme destaca Arajo, quando se faz referncia a um Estado de Direito Ambiental, significa que a preocupao ambiental o vetor determinante do comportamento estatal nos dias atuais e com consequncias prticas.9

BENJAMIN, Antnio Herman. Constitucionalizao do ambiente e ecologizao da Constituio brasileira. In: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens Morato (Coord.). Direito constitucional ambiental brasileiro. p. 121. 7 CANOTILHO, J. J. Gomes. Estado constitucional ecolgico e democracia sustentada. In: FERREIRA, Helini Silvini; LEITE, Jos Rubens Morato. Estado de direito ambiental: tendncias: aspectos constitucionais e diagnsticos. p. 03 e ss. 8 Conforme Armandino Teixeira: A edio do Estado de Direito Ambiental converge, necessariamente, para mudanas profundas nas estruturas da sociedade organizada, de modo a apontar caminhos e oferecer alternativas para a superao da atual crise ambiental [...]. Busca-se assim um novo paradigma de desenvolvimento, fundado na solidariedade social, capaz de conduzir proteo (concreta) do meio ambiente e promoo (efetiva) da qualidade de vida. (In: NUNES JR., Amandio Teixeira. Estado de Direito ambiental. Revista de Informao Legislativa. p. 297). 9 ARAJO, Thiago Cssio DAvila. Estado ambiental de Direito. Revista da Advocacia Geral da Unio. p. 167. 154

A solidariedade social passa a ser ento a razo da existncia, fonte de legitimao e maior objetivo a ser alcanado neste novo modelo de Estado Ambiental. Isso porque com a cooperao global e com a articulao da solidariedade em grande escala que sero alcanados os objetivos de um mundo sustentvel. Apesar da inegvel importncia do desenvolvimento e da consolidao de verdadeiros Estados de Direito Ambiental, regidos por princpios e comprometidos com a consecuo ampla dos seus deveres ecolgicos, esta forma de organizao poltica no ser suficiente, enquanto estratgia de governana, para alcanar a proteo efetiva do meio ambiente, posto que as questes ambientais apresentam tm vocao essencialmente transnacional.10

8.2 Necessidade de novas e efetivas estratgias polticas e jurdicas de governana transnacional ambiental

A crise ecolgica, alm de ser espacialmente global, no significa apenas o descompasso entre a gerao de bens e servios ambientais e a sua utilizao antrpica. na verdade a crise da prpria civilizao contempornea. O modo de organizao poltica no mais adequado para as novas demandas transnacionais. O Direito, enquanto estratgia de gesto de conflitos e de articulao da solidariedade, tambm est fracassando por no fomentar a melhora contnua nas relaes entre os seres humanos e a natureza, fato este que potencializa o aumento da crise de valores que tambm cultural e espiritual.

Leite e Ayala tambm consideram o esvaziamento da capacidade regulatria do Estado em face dos: novos fenmenos de dimenso global e a intensificao da presso exercida por entidades no governamentais de alcance transnacional. In: LEITE, Jos Rubens Morato; AYALA, Patryck de Arajo. Direito ambiental na sociedade de risco. p. 29. 155

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Este quadro impe que urgentemente sejam repensadas e reconfiguradas as estruturas polticas11, as instituies e o prprio Direito, que no pode ser apenas uma tcnica simplria de controle social. As profundas alteraes ocorridas nos ltimos tempos, e ainda em contnua e progressiva marcha, contriburam para o agravamento dos problemas sociais e ecolgicos, gerando mltiplas e complexas situaes de injustia socioambiental e dificuldades de governana. A superao da crise/carncia global de governana requer, dentre outras medidas: cidadania planetria com intensa e qualificada participao e controle social; solidez institucional; de instrumentos e legais efetivos e cogentes; holstico, fortalecimento capacidades profissionalizao; enfoque

sistmico e integrado; intercmbio de informaes e de mecanismos de controles; compartilhamento solidrio de custos e principalmente de benefcios. O ponto de partida para este cmbio imprescindvel a necessidade de uma forte conscincia geral impulsiva que desencadeie novas atitudes cooperativas e solidrias em escala global12. O exerccio substancial de uma cidadania ambiental planetria imprescindvel para mudanas duradouras e consequentes. Necessita-se do fortalecimento dos espaos pblicos e de controle social especialmente qualificado e amplo, ou seja, de uma democracia tambm transnacional para conduzir e reorientar prticas e aes impostas apenas para atender lgica de mercado dominante13. Frederico Mayor Zaragoza alerta para a carncia de um marco tico em escala planetria, a falta de democracia em mbito global, e enfatiza que a democracia, que forma um tringulo interativo envolvendo a paz e o desenvolvimento, no pode reduzir-se aos confins nacionais, mas estende-se ao mundo em seu conjunto.14 Como j tivemos oportunidade de referir, como
Sobre o tema recomenda-se ler: CRUZ, Paulo Mrcio; SIRVENT, J. F. C. Ensaio sobre a necessidade de uma teoria para a superao democrtica do Estado Constitucional Moderno. Revista Novos Estudos Jurdicos. 12 Neste sentido tambm o que em essncia aborda a obra: RIFKIN, Jeremy. La civilizacin emptica: La carrera hacia una conciencia global en un mundo en crisis. 13 Sobre o tema sugere-se: CRUZ, Paulo Mrcio; FERRER, Gabriel Real. Los Nuevos Escenarios Transnacionales y la Democracia Asimtrica. VLex. p. 12-24 14 ZARAGOZA, Frederico Maior. Prlogo. In: MAAS, Jos Luis Piar (Dir.); CARO, Sabastin F. Utrera (Coord.). Desarrollo sostenible y proteccin del medio ambiente. p. 18. 156
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destaca

Boaventura

de

Sousa

Santos:

movimento

democrtico

transnacional o nico sinal de esperana na luta contra a iniquidade do mundo em que vivemos.15 Este caminho de mudana deve prosseguir com a redefinio da ideia clssica de Nao16 e reconfigurao da ideia de Estado e para que seja tambm possvel a emergncia de novos espaos pblicos de regulao, interveno e gesto17. Ao falar da formao das naes, enquanto matria-prima dos Estados, Maurice Hauriou as define como: grupos de populao fixados ao solo, unidos por um lao de parentesco espiritual que envolve o pensamento da unidade do mesmo grupo. Explica que o vnculo de parentesco espiritual no diz respeito a crenas, mas sim a forma de pensar, agir, em suma, a mesma mentalidade. Destaca tambm o pensamento e a vontade atual de unidade nacional como elemento imprescindvel para caracterizar uma nao. E acrescenta que o sentimento que anima cada corao o amor deste meio nacional que se chama ptria.18 Esta concepo, baseada no que o autor chama de parentesco espiritual, no mais suficiente para sedimentar eticamente vnculos duradouros e a imprescindvel sensao de pertencimento a uma nica morada, pela qual todos so responsveis e da qual depende necessariamente o destino comum. Nem a unidade de lngua e religio serve como justificativa para a homogeneidade de determinao do povo. Em muitos pases h duas ou mais lnguas oficiais, como a Sua, por exemplo, que trilngue. O pluralismo religioso tambm hoje um fenmeno comum em praticamente todas as naes modernas.

SANTOS, Boaventura de Souza. A escala do despotismo. Revista Viso. p. 1. O conceito de Nao algo em constante construo, ou seja, forma-se historicamente permeado por influncias culturais, polticas, jurdicas e sociais. Esta dinmica evolutiva observada ainda com maior intensidade nos dias atuais. 17 Na linha destas reflexes: CRUZ, Paulo Mrcio; BODNAR, Zenildo. O clima como necessidade de governana transnacional: reflexes ps-Copenhague 2009 - Florianpolis SC. Sequncia (UFSC). 18 HAURIOU, Maurice. Princpios del Derecho pblico y constitucional. p. 35-36. 157
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As grandes causas nacionais, historicamente defendidas, justificaram inclusive a ecloso de guerras mundiais e, hoje nem sempre aparecem com propsitos eticamente sustentveis, considerando os objetivos no to nobres de determinados lderes nacionais. A conquista de novos territrios com o sacrifcio de mltiplos direitos humanos, bem como a dominao e imposio de culturas, so projetos que devem ser repudiados no atual estgio de desenvolvimento da civilizao. Afinal, de que valem as glrias comuns do passado se no h um propsito tico nobre e grandioso com o futuro. A maturidade civilizatria deve ser dimensionada pelo grau de comprometimento com a garantia dos Direitos Humanos, com a consolidao da paz e da sustentabilidade. Estas sim devem ser as grandes causas de um mundo transnacionalizado. Pode-se at questionar se um modelo de democracia transnacional para a ordem global iria alterar a dinmica de produo e distribuio de recursos e as regras de criao e execuo na era contempornea. Todavia, independente da imediatidade dos resultados, considerando a amplitude dos desafios, inegvel que o substrato embasador de qualquer projeto de civilizao deve estar ancorado no intenso e efetivo controle social e na ampla e qualificada participao popular e definitivamente no poder estar apenas a servio do capital global.19 A sensao de pertencimento de todos os cidados do planeta e deve ser mundial. Trata-se de um apelo cooperao e solidariedade em todos os nveis e dimenses, para que sejam superadas as formas individualistas de viver, de conceber e perceber o prximo e de agir dos Estados Modernos, baseados em princpios e valores individualistas.20 Na busca do iderio da paz perptua, fundada na razo e na inteligncia humana, Kant j sugeria a formao de uma liga de povos, que no seria o
Sobre a crtica contundente ao modelo atual de Estado, enquanto servo do capital global, sugere-se a leitura de SANTOS, Boaventura de Souza; GARAUTI, Cesar A. Rodrigues (Ed.). El derecho y la globalizacin desde abajo: hacia una legalidad cosmopolita. p. 50 e ss. 20 Maurice Haruriou explica que a base do Estado Moderno formada por princpios individualistas e que as declaraes de direitos tambm contriburam para a construo da ordem jurdica individualista. In: HAURIOU, Maurice. Princpios del Derecho pblico y constitucional. p. 68 e ss. 158
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mesmo que um Superestado envolvendo povos e territrios, pois no seu entendimento cada Estado tem e deve conservar a sua individualidade. A liga de povos resultaria de um contrato mtuo entre Estados livres, aliados por objetivos e compromissos comuns21 e seria fundamentada num Direito Cosmopolita. O direito de visita e o de hospitalidade promoveriam a comunicao e o relacionamento pacfico entre pessoas dos mais variados pontos do mundo e contribuiriam para transformar em realidade o ideal de uma constituio cosmopolita. Enfatizava o filsofo alemo que esse desejo no era mera fantasia, mas um complemento necessrio do cdigo no escrito tanto do direito de Estado como do direito das gentes para um direito pblico dos homens em geral e, assim, para a paz perptua [...].22 A ideia de uma comunidade cosmopolita no recente, porm no pode ser um projeto impositivo de um saber ou de uma cultura dominante, pois qualquer projeto consequente de reconfigurao das esferas polticas e jurdicas, no necessariamente na forma de comunidade nica, deve corresponder aos anseios mais legtimos de todas as naes e efetivamente caracterizar uma pauta axiolgica de consenso de todos os povos. A nova ordem mundial, influenciada por diversos fatores decorrentes da intensificao do fenmeno da globalizao, torna oportuna e necessria a discusso sobre a organizao de espaos pblicos transnacionais que viabilizem a democratizao das relaes entre Estados, relao esta fundada na cooperao e solidariedade com o intuito de assegurar a construo das bases e estratgias para a governana, regulao e interveno transnacionais.23 No mesmo sentido, Tomas Villasante24 sugere que a internalizao do Poder Pblico da modernidade provavelmente ceder passo ao processo de

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KANT, Immanuel. paz perptua. p. 43 e ss. KANT, Immanuel. paz perptua. p. 44, 46. 23 No Brasil, uma publicao da Fundao Getlio Vargas, j em outubro de 1998, projetava uma nova realidade transnacional: Poderosas correntes econmicas, financeiras e tecnolgicas esto rompendo as fronteiras nacionais e desenhando uma nova geografia. Por sua vez, o Estado, tal qual concebemos hoje, caminha para fantsticas transformaes. In: O novo Estado transnacional. Indicadores Sociais, outubro de 1998, conjuntura econmica. p. 4042. 24 VILLASANTE, Tomas. Las democracias participativas. p. 63. 159

transnacionalizao do Poder Pblico25. Caso contrrio, a incapacidade do Estado Constitucional Moderno26 poder conduzir a civilizao a perigosas posies de confronto. Na atualidade questionvel a concepo de Estado Moderno como modelo de construo poltico-jurdica capaz de fazer frente complexidade do ambiente transnacional global. Como se tem observado, as intensas mudanas ocorridas na Sociedade atual exigem tambm novas estratgias de governana, regulao e interveno. As complexas demandas da realidade transnacional27 no esto sendo adequadamente atendidas pelas instituies nacionais, fato este que potencializa situaes de riscos e ameaas a bens transnacionais fundamentais. Neste contexto de crise multidimensional, surge um cenrio extremamente receptivo para a emergncia de novas instituies polticas e jurdicas que sejam capazes de agregar e articular atitudes solidrias e cooperativas, envolvendo as pessoas, instituies e Estados na luta pela proteo de bens e valores imprescindveis para assegurar a vida plena e duradoura no planeta.28 A partir tambm desta constatao que a governana foi um dos temas principais da Rio+20. O objetivo desta agenda foi o de articular estratgias de longo prazo e envolver o maior nmero de pases e instituies, com ou sem a participao do Sistema das Naes Unidas e seus programas, para viabilizar atitudes concretas e com dimenso planetria para o tema do ambiente.

Sobre a transnacionalizao do Direito e do Estado sugere-se a leitura de: CRUZ, Paulo Mrcio; STELZER, Joana. Direito e transnacionalidade. 26 Por Estado Constitucional Moderno entende-se aquele tipo de organizao poltica surgida das revolues burguesas e norte-americana nos sculos XVIII e XVIX, que tiveram como principais caractersticas a soberania assentada sobre um territrio, a tripartio dos poderes e a paulatina implantao da democracia representativa. In: CRUZ, Paulo Mrcio; BODNAR, Zenildo. A transnacionalidade e a emergncia do Estado e do Direito transnacionais. In: CRUZ, Paulo Mrcio (Org.). Direito e transnacionalidade. p. 03. 27 Sobre a insuficincia do modelo atual de Estado, na perspectiva fiscal, ver BODNAR, Zenildo. A responsabilidade tributria do scio administrador. Neste livro, defende-se a necessidade de uma nova feio ao Estado - Estado Transnacional no qual o centro do poder no pode estar limitado geograficamente, a sua legitimidade deve decorrer da efetiva proteo outorgada aos direitos humanos. 28 Michel Bachelet enftico ao afirmar que: A menos que a Sociedade internacional aperfeioe e, sobretudo, aplique as normas de uma Solidariedade multissectorial escala de todos os habitantes do planeta, populaes inteiras desaparecero pura e simplesmente pelos efeitos conjugados da SIDA e dos jogos da economia mundial. In: BACHELET, Michel. Ingerncia ecolgica: Direito ambiental em questo. p. 19. 160

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Nessa linha Gabriel Real Ferrer defende que o modelo estatal de organizao poltica patrimonializa os recursos naturais e os submete a um suposto benefcio exclusivo de determinados cidados nacionais, o que totalmente incompatvel com a gesto de bens pertencentes a toda a humanidade, e assim h necessidade de que a gesto de determinados recursos seja atribuda a entes supraestatais representativos de toda a espcie humana.29 tambm importante salientar que se est vivendo uma acelerada etapa de transio a novas formas de organizao, em escala mundial. Nesse contexto, a globalizao s ter sentido e ser verdadeiramente universal se for capaz de estruturar e criar um conjunto de relaes de um novo tipo, mais solidrio, inclusivo e democrtico. Alm da reordenao do poltico, o jurdico tambm precisa ser revitalizado para que as normas, com pretenso de ultrapassar os caprichosos limites das fronteiras dos Estados, no sejam entendidas e concebidas apenas como conselho, sugesto ou argumento retrico inconsequente. Trata-se de uma inegvel tendncia j constatada pela doutrina especializada. Paulo Canelas de Castro explica que a globalizao tornou-se uma fora propulsora da juridicizao e judicializao. Esse fenmeno tambm se caracteriza pela menor relevncia das fronteiras nacionais, crescentemente penetradas por fenmenos migratrios, comerciais e ambientais transfronteirios. A partir dessa nova realidade os Estados tiveram que, crescentemente, concordar na emisso de regras de tipo novo, almfronteiras, ou regras transnacionais, que, diversamente das regras internacionais tradicionais, ou regras de boa vizinhana, regulam no somente a conduta dos Estados relativamente a outros Estados, mas tambm as suas prprias Sociedades.30

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REAL FERRER, Gabriel. La construccin del Derecho ambiental. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. 30 CASTRO, Paulo Canelas. Globalizao e Direito internacional: rumo ao Estado de Direito nas relaes internacionais? In: FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE COIMBRA (Org.). Nos 20 anos do Cdigo das Sociedades Comerciais: homenagens aos Professores Doutores A. Ferrer Correa, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier. p. 815. 161

O ordenamento jurdico transnacional deve ser estruturado como um conjunto ou sistema, baseado numa pauta axiolgica comum31 mnima necessria para garantir a sustentabilidade em escala global e tambm deve ser dotado de fora cogente na perspectiva nacional e transnacional. Na perspectiva da produo do Direito, como exemplo de prtica jurdica transnacional, e que muito bem ilustra as ideias defendidas neste trabalho, podem-se citar as convenes que versam sobre a proteo global da questo vital ambiental, em especial a ECO/92, elaborada no Rio de Janeiro. Trata-se de um dos mais completos e abrangentes instrumentos destinados proteo de bem jurdico transnacional, que, apesar da sua notvel qualidade propositiva, tem se mostrado extremamente deficiente na sua implementao em nvel global por falta de capacidade cogente, ou seja, de institutos capazes de tornar concreta a sua aplicao como norma jurdica. Todavia, a emergncia de novas formas de governana e de produo do direito no pode ser uma imposio decorrente da vitria do mais forte,32 deve ser o resultado da emancipao de valores, posies jurdicas e subjetividades esquecidas, fragilizadas e em situao de risco manifesto, como o caso do meio ambiente especialmente na sua perspectiva futura. Apesar da certeza quando necessidade de um novo paradigma jurdico33, mais flexvel, plural e democrtico e no to dependente do sistema econmico, ainda h muito a ser teorizado e conquistado neste campo, o qual ainda se mostra incerto quanto sua configurao.34

A referida pauta deve ser estabelecida por seleo consensual de valores, em especial o meio ambiente, considerando o fato de que a sua proteo no poderia ser viabilizada eficazmente por intermdio das instituies nacionais, comunitrias ou internacionais atualmente existentes. 32 Sobre este tema so sempre muito oportunas as lies de Boaventura de Souza Santos, quando adverte que a nova governana no pode ser o triunfo da legalidade ou do projeto neoliberal que silencia conceitos como: transformao social, participao, contrato social, justia social. In: SANTOS, Boaventura de Souza; GARAUTI, Cesar A. Rodrigues (Ed.). El derecho y la globalizacin desde abajo: hacia una legalidad cosmopolita. p. 33, 36. 33 Sobre o tema recomenda-se consultar: CRUZ, Paulo Mrcio; BODNAR, Zenildo. O novo paradigma de Direito na ps-modernidade. Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito. 34 Ao discorrer sobre o paradigma jurdico da globalizao, Alfonso de Julios-Campusano afirma que, nestes tempos de crise paradigmtica, no s o modelo de Estado que est debilitado, como tambm o modo de produo jurdica: sua estrutura hierrquica, sua 162

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Graciela Chichilnisky, Professora de Economia na Universidade de Columbia e uma das economistas mais respeitadas na atualidade, ao comentar a crise econmica, destaca a necessidade de novas instituies mundiais e de uma nova economia mundial, que seja intensiva no uso do conhecimento e conservadora dos usos dos recursos.35 Dentre os autores que teorizam sobre as novas formas de organizao estatal, merece destaque a proposta do socilogo alemo Ulrich Beck36 quando sugere a substituio das relaes internacionais de conflito e/ou disputa por relaes transnacionais de solidariedade e cooperao. Ulrich Beck enfatiza que a transnacionalizao uma conexo forte entre os espaos nacionais, inclusive de modo que no seja pensado internacionalmente, e sim no surgimento de algo novo, de um espao transpassante que j no se encaixa nas velhas categorias modernas.37 A liberalizao do mercado mundial, como escreve Habermas, progrediu muito. A mobilidade do capital acelerou e o sistema industrial foi modificado, saindo da produo de massa e passando a se adequar s necessidades da flexibilidade ps-fordista. Com os mercados cada vez mais globalizados, o equilbrio alterou-se, prejudicando claramente a autonomia e a capacidade de ao poltico-econmica dos Estados constitucionais modernos.38 O Direito Internacional, mesmo considerando a criao de novas estruturas e organizaes interestatais, no gera mecanismos eficazes de governana, regulao, interveno e coero para as demandas transnacionais. Mesmo o Direito Comunitrio, que regula uma das manifestaes da nova ordem mundial, caracterizada por novas relaes e novas manifestaes de atores e instituies, no apresenta bases tericas suficientes para a caracterizao de um ou mais espaos pblicos transnacionais.
configurao unidimensional e conclui que o Direito do Estado no mais a nica forma de juridicidade ao defender o pluralismo jurdico. In: JULIOS-CAMPUZANO, Alfonso de; MARTIN, Nuria Belloso (Coord.). Hacia un paradigma cosmopolita de derecho?: pluralismo jurdico, ciudadana y resolucin de conflictos. pp. 49 e ss. 35 CHICHILNISKY, Graciela. Precisa-se de um novo Bretton Woods. 36 BECK, Ulrich. Qu es la globalizacin?: falcias del globalismo, respuestas a la globalizacin. p. 132. 37 BECK, Ulrich. Liberdade ou capitalismo. p. 100. 38 HABERMAS, Jrgen. A constelao ps-nacional. p. 99. 163

A grande diferena qualitativa de uma governana internacional para novas estratgias de governana transnacionais est exatamente na forma de articulao entre o poder local e o global, ou seja, no possvel prescindir da indispensvel parceria cooperativa das esferas locais de poder. A governana transnacional poder surgir da emergncia de novos espaos pblicos plurais, solidrios e cooperativamente democrticos e livres das amarras ideolgicas da modernidade, decorrentes da intensificao da complexidade das relaes globais, dotados de capacidade jurdica de governana, regulao, interveno - e coero e com o objetivo de projetar a construo de um novo pacto de civilizao.39 A emergncia de novas estratgias globais de governana, regulao e interveno, baseadas num paradigma de aproximao entre povos e culturas, na participao consciente e reflexiva do cidado na gesto poltica, econmica e social, deve ser um novo e estratgico projeto de civilizao para o futuro, pautado na conscincia crtica acerca da finitude dos bens ambientais e na responsabilidade global e solidria pela sua proteo. O fenmeno da transnacionalidade deve ser uma fora que opera em duas direes: uma que age na superao do modelo clssico e ultrapassado de Estado Nacional, mediante a criao de novos espaos de governana; e a outra que agrega, fomenta e coordena a ao local dos Estados com efeitos no plano global a partir de pautas axiolgicas de amplo consenso. o que tambm prope Gabriel Real Ferrer, quando assinala que no se trata de se estabelecer uma repblica planetria, mas sim da busca de mecanismos institucionais que assegurem a eficaz materializao da solidariedade, no mesmo diapaso de inspirao de novos direitos transnacionais, como o caso do Direito Ambiental e da sustentabilidade.40

39

CRUZ, Paulo Mrcio; BODNAR, Zenildo. A transnacionalidade e a emergncia do Estado e do Direito transnacionais. In: CRUZ, Paulo Mrcio (Org.). Direito e transnacionalidade. p. 5. 40 REAL FERRER, Gabriel. La construccin del Derecho ambiental. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. s/p. 164

8.3 Os desafios ecolgicos globais como fundamento da governana transnacional

As leses ao meio ambiente afetam a coletividade, perpassam fronteiras, atingem as futuras geraes e toda a comunidade de vida e os elementos abiticos que lhe do sustentao e definitivamente no respeitam os confins territoriais dos Estados. Como principal caracterstica do Direito Ambiental est a sua perspectiva global. Considerando a forma pela qual os ecossistemas se relacionam e a vida se desenvolve em todo o planeta, manifestamente impossvel implementar uma tutela efetiva do meio ambiente restrita a determinado pas ou territrio delimitado. Ao discorrer sobre as caractersticas do Direito Ambiental, Loporeta Rota enfatiza a sua vocao espacialmente planetria e denuncia que a organizao da Sociedade humana em Estados, pretensamente soberanos, faz com que o mbito de aplicao das suas normas seja restrito aos limites das suas fronteiras e isto no serve para o Direito Ambiental, j que o objeto sobre o que se projeta insuscetvel de submeter-se s caprichosas linhas que temos traado. Defende que a proteo da biosfera no compatvel com este esquema e tampouco o Direito que a protege, pois necessita de ferramentas comuns a todos os cidados e pases.41 Martn Mateo aponta que exatamente a disposio institucional em parcelar a terra em Estados soberanos que inviabiliza o estabelecimento de uma ordem mundial coerente para sistemas naturais intrinsecamente planetrios.42 Nesta mesma linha de raciocnio, Leff explica que hoje o conceito de ambiente se defronta necessariamente com estratgias fatais de globalizao e a reinveno de um mundo (conformado por uma diversidade de mundos) que abre o cerco da ordem econmica-ecolgica globalizada. Destaca que o princpio de sustentabilidade surge como uma resposta fratura da razo
41 42

ROTA, Demtrio Loporeta. Los princpios de Derecho ambiental. p. 27-28. MATEO, Ramn Martn. Tratado de Derecho ambiental: recursos naturales. v. III. p. 58. 165

modernizadora e como uma condio para construir uma nova racionalidade produtiva, fundada no potencial ecolgico e em novos sentidos de civilizao a partir da diversidade cultural do gnero humano.43 Silvia Jaquenod enfatiza a necessidade de novos limites geopolticos para a governana dos recursos naturais, enfatizando que a posio baseada na cooperao e no compartilhamento supera a situao real entre Estados.44 Numa perspectiva ecolgica so evidentes as atuais limitaes decorrentes da ordenao das esferas de poder, coero, fomento e gesto. Francisco Das Pineda, Catedrtico de Ecologia da Universidade de Madrid, explica que os sistemas naturais e praticamente todos os sistemas culturais tm pouco a ver com a delimitao de fronteiras em um mapa, pois o ciclo da gua, a dinmica do ar ou os movimentos migratrios biolgicos no entendem de fronteiras.45 Martn Mateo tambm categrico ao afirmar que a biosfera nica, interrelacionada e olimpicamente alheia a jurisdies nacionais e zelosas soberanias.46 E acrescenta ainda que: o Direito que estamos familiarizados de mbito nacional, emana de organizao peculiares com limites fsicos rgidos e plotados nas fronteiras do territrio em que se exerce soberania. Todavia os sistemas ambientais tendem a ser indefinidamente globais e, portanto, ignoram olimpicamente a geografia poltica interior. Neste contexto, est correto o entendimento de Arnaldo Miglino,47 ao sustentar que o problema ecolgico provavelmente levar criao de um centro de poder transnacional que supere a ideologia e a estrutura jurdica das relaes internacionais.

LEFF, Henrique. Saber ambiental: sustentabilidade, racionalidade, complexidade, poder. p. 31. 44 JAQUENOD DE ZSGN, Silvia. Derecho ambiental sistemas naturales y jurdicos. p. 207. 45 JAQUENOD DE ZSGN, Silvia. Derecho ambiental sistemas naturales y jurdicos. p. 6 (prlogo). 46 MATEO, Ramn Martn. La revolucin ambiental pendiente. In: MAAS, Jos Luis Piar. Desarrollo sostenible y proteccin del medio ambiente. p. 54, 73. 47 MIGLINO, Arnaldo. Uma comunidade global para a tutela do ambiente. Revista Archivo Giuridico. 166

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A salvaguarda do ambiente poder ser assegurada de forma mais eficaz se a tutela for sempre mais ampla do que as fronteiras dos Estados por intermdio dos poderes do governo e da jurisdio que ultrapassem os limites da soberania estatal.48 Todos os aspectos, muito expostos pelos autores acima citados, evidenciam a necessidade da superao da lgica das relaes internacionais, baseada na criao de regras bilaterais ou multilaterais,49 destitudas de real juridicidade concreta e efetividade por no vincularem diretamente os potenciais e principais degradadores, mas apenas os Estados contratantes. Os desafios ecolgicos tambm apresentam inegveis vantagens qualitativas na teorizao de novas estratgias globais de governana. Isso porque dentre os princpios fundacionais do Direito Ambiental e da Sustentabilidade esto a cooperao e a solidariedade, que serviro como pilastras maiores na edificao desta nova e necessria ordem governativa. A cooperao e a solidariedade devem ser os grandes fundamentos da governana transnacional ambiental. Sem uma atuao global cooperativa nenhum projeto de civilizao vindouro ser exitoso. A solidariedade tambm imprescindvel como razo de existncia, fonte de legitimao e objetivo maior a ser alcanado por este novo modelo de governana. J em 1945, no Prembulo da Declarao da UNESCO, Declarao e Programa de Ao sobre a Cultura de Paz da ONU, a solidariedade intelectual e moral constava como diretriz fundamental. Da mesma forma a Carta da Terra tambm preconiza a necessidade de uma base tica slida para a Sociedade civil emergente e ajuda na construo de um mundo sustentvel

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CORDINI, Giovanni. Diritto ambientale comparato. p. 07. Como exemplo de tutela de bens ambientais verdadeiramente planetrios, pela lgica do Direito Internacional Clssico, cite-se a Conveno de Ransar, que estabelece cooperao internacional para proteo de reas midas situadas nas zonas fronteirias, por intermdio de acordos interestatais. Dentre os acordos celebrados, citem-se os seguintes ecossistemas: a) Parque Transfronteirio Lagos de Prespa (Albnia, Grcia e Ex-Repblica Yuguslava da Macednia); b) Polisie (Bielrssia, Polnia e Ucrnia); c) Vall de la Haute-Sre, criado pela Blgica e Luxemburgo, dentre outros. 167

baseado no respeito natureza, os direitos humanos universais, a justia econmica e uma cultura de paz.50 A Constituio Espanhola de 1978, no seu artigo 45, preceitua que a proteo do meio ambiente ser concretizada com a indispensvel solidariedade coletiva. Na Frana j desde 1946 h na Constituio referncia direta ao princpio da solidariedade. Em diversos pases a solidariedade consta como objetivo a ser alcanado pelos Estados e tambm como valor fundamental diretamente relacionado com a proteo e a defesa do meio ambiente, inclusive na sua dimenso solidria intergeracional. Conforme ainda destaca Gabriel Real Ferrer, a solidariedade o fundamento de qualquer grupo humano e tambm do Estado, indispensvel para a coeso social e para gerar a indispensvel sensao de pertencimento entre os cidados.51 Tambm enftico ao afirmar que a eficcia das solues depende da alterao da organizao social do planeta e que a solidariedade deve ter aplicao generalizada no apenas na perspectiva tica, mas tambm como princpio jurdico formalizado.52 Embora no seja o objetivo especfico deste trabalho teorizar acerca da forma pela qual sero institucionalizadas ou implementadas as novas estratgias de governana transnacional ambiental, desde logo possvel antecipar que a governana transnacional no depende apenas da criao de sofisticadas e complexas instituies, mas principalmente de atitudes concretas voltadas proteo efetiva de bens jurdicos de vocao planetria, por parte de instituies, organismos e autoridades locais e transnacionais. Neste sentido, a governana ambiental transnacional ser um locus privilegiado para incorporar, nas diretrizes de condutas a serem ditadas em cada pas, os valores ticos e principiolgicos que j esto teoricamente bem expostos nas declaraes e recomendaes dos organismos internacionais, ou
A carta da terra. Disponvel em: <http://www.mma.gov.br/estruturas/agenda21/_arquivos/carta_terra.doc>. Acesso em: 22 jan. 2013. 51 REAL FERRER, Gabriel. La solidaridad en el Derecho administrativo. Revista de Administracin Pblica (RAP). 52 REAL FERRER, Gabriel. La construccin del Derecho ambiental. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. 168
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seja, para a consolidao gradual de um espao pblico transnacional que fornea respostas mais satisfatrias e consequentes para os dias vindouros. Outra questo que deve ser especialmente fomentada, em termos de governana transnacional ambiental, a consolidao e a criao de rgos judiciais de vocao universal para a tutela do meio ambiente.53 Porm, antes at da criao de novas instncias decisrias, fundamental que os rgos j existentes estejam sensibilizados e considerem a varivel da sustentabilidade nas suas decises, mesmo quando o objeto da controvrsia no guarda relao direta com o meio ambiente.

8.4 Avanos e retrocessos no tema da governana transnacional na Rio+20

Os contedos tratados nos itens anteriores permitem concluir ter sido a instituio de efetiva governana transnacional ambiental um dos temas mais importantes na pauta da Rio+20. Foram basicamente trs as propostas. A primeira foi a de criar um novo organismo na ONU especfico para a rea ambiental. A segunda foi de dar ao PNUMA (Programa das Naes Unidas Para o Meio Ambiente) um novo status, igualando-o a organismos como a OMC (Organizao Mundial do Comrcio). A terceira proposta foi a de se promover a elevao do poder da Comisso de Desenvolvimento Sustentvel da ONU.

Atualmente so rgo judiciais com vocao universal tambm para a concretizao da tutela do meio ambiente: TEDH (Tribunal Europeu de Direitos Humanos); TIJ (Tribunal Internacional de Justia); TIDM (Tribunal Internacional de Direito do Mar); CIDH (Corte Interamericana de Direitos Humanos). H tambm a possibilidade remota de o prprio TPI (Tribunal Penal Internacional) atuar na defesa indireta do meio ambiente quando, por exemplo, num crime de guerra o fato resultar em danos graves ao meio ambiente. No mbito das solues de controvrsias comerciais, a OMC (Organizao Mundial do Comrcio), embora criada para fomentar a livre concorrncia comercial, tambm pode atuar na defesa do meio ambiente, pois vrias controvrsias concorrenciais so geradas exatamente pela falta ou inadequao de medidas e cautelas para com o meio ambiente, um exemplo muito expressivo foi o caso envolvendo a importao de pneus recauchutados. 169

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Durante a Rio+20, foi o diretor executivo do Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente (PNUMA), Achim Steiner54, presente reunio, quem liderou as discusses em torno do tema governana transnacional ambiental. A capacidade de gerir as aes de meio ambiente nos pases de maneira sustentvel e a necessidade de fortalecimento dos rgos que cuidam do setor em todo o mundo foram os principais temas discutidos durante a conferncia. A governana transnacional ambiental para o desenvolvimento sustentvel foi um dos principais propulsores para a maioria das discusses da Rio+20. Os debates convergiram para que, independentemente do formato que tenha a proposta de mudana a ser feita no PNUMA, o importante que se constitua uma instncia com autonomia e mandato. Como j assinalado, o tema da governana transnacional ambiental provocou vivo interesse e controvrsia nos debates para elaborao do documento base da Rio+20. As discusses disseram respeito governana dos temas ambientais na estrutura da ONU. Houve consenso sobre sua prioridade nas discusses. Permaneceram, entretanto, dvidas e divergncias quanto ao formato que ela deve assumir. De um lado, pases europeus defenderam a criao de uma organizao internacional, a Organizao Mundial do Meio Ambiental (OMMA) que, nos moldes de outras entidades (Organizao Mundial do Comrcio, Organizao Mundial da Sade), substituiria o Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente (PNUMA), criado em 1972, na Conferncia de Estocolmo. Segundo seus defensores, tal ao fortaleceria politicamente o organismo, aumentaria seu oramento e tornaria suas decises muito mais efetivas no mbito transnacional. Em posio oposta, esto aqueles que rejeitam mais um rgo burocrtico, que poderia interferir em polticas internas e at encobrir aes protecionistas de pases ricos. Porm, o mais importante foi a aproximao que houve em direo a um conceito consolidado de governana transnacional ambiental. Essa expresso vem sendo repetida com frequncia nos ltimos tempos, mas nem sempre

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Revista Veja, Editora Abril, edio de 04/06/2012, p. 36.

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compreendida em sua devida dimenso, como anota Alcindo Gonalves.55 Tendo-se em conta o que foi debatido durante a Rio+20, poder-se-ia defini-la como a arquitetura do sistema de gesto transnacional do meio ambiente. A palavra arquitetura bem expressiva, na medida em que traduz o desenho da organizao e o projeto de administrao dos problemas relativos ao meio ambiente, especialmente no que diz respeito forma com que eles sero tratados. Para entender esse movimento de consolidao do conceito, importante considerar os debates atuais sobre o tema. Governana seria mais do que um simples conjunto de formatos de gesto. A categoria se desdobraria em quatro planos, que a definiriam modo muito mais preciso. Em primeiro lugar, preciso no perder de vista, quando se menciona a governana transnacional, seu carter instrumental. Ela meio e processo capaz de produzir resultados eficazes. ferramenta importante para a soluo de problemas globais, ao mesmo tempo em que sua efetivao desencadeia processos (muitas vezes longos e complexos) atravs dos quais as questes envolvidas so tratadas. Nessa linha, a Comisso sobre Governana Global, criada pela ONU no comeo dos anos 1990, definiu governana como "a totalidade das maneiras pelas quais os indivduos e as instituies, pblicas e privadas, administram seus problemas comuns". Governana s existe com participao ampliada em todos os processos (diagnsticos e estudos preliminares, articulao de interesses, discusso dos problemas, anlise das alternativas, tomada de decises, implementao e monitoramento/controle). Nesse segundo importante ponto, fica evidente que a governana se distingue dos mecanismos clssicos do Direito Internacional (onde apenas sujeitos de direito, como os Estados nacionais ou as organizaes internacionais, participam). A efetiva governana transnacional ambiental exige, portanto, a presena e o envolvimento ativo de Estados e organismos transnacionais ao lado da Sociedade civil, representada pelas

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GONALVES, A. F; COSTA, J. A. F. Governana Global e Regimes Internacionais. p. 73 a 102. Alcindo Gonalves, Doutor em Cincia Poltica pela Universidade de So Paulo. Atualmente coordenador do Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito da Universidade Catlica de Santos - Mestrado e Doutorado. 171

organizaes no governamentais (ONGs), empresas transnacionais e a comunidade cientfica. Enquanto as aes governamentais so baseadas na coero, na obrigao de cumprir, os fundamentos da governana estaro no consenso e na cooperao. Esse o terceiro aspecto que caracteriza os processos que envolvem os diferentes atores na efetivao da governana transnacional ambiental. Mesmo em face de divergncias (como entre pases ricos e em desenvolvimento na questo das mudanas climticas e reduo da emisso de gases de efeito estufa, ou nas disputas entre empresas e ONGs), o objetivo central sempre construir pontos comuns capazes de trazer avanos, em muitos casos para superar a ineficincia do sistema internacional ou minimizar dilemas de ao coletiva, onde alguns buscam evitar os custos da cooperao sem deixar de usufruir dos benefcios. Gonalves ainda destaca que no h governana sem um conjunto de instituies internacionais, ou seja, de princpios, regras e normas, formais ou informais, que buscam dar conta dos problemas, balizar comportamentos e estabelecer metas para controle e limitao de aes predatrias ou ameaadoras ao meio ambiente. Pr em p o edifcio da governana transnacional ambiental tarefa inadivel. Sem ela, impossvel imaginar a possibilidade de avano na proteo do meio ambiente e na sustentabilidade. A Organizao Mundial do Meio Ambiente sem dvidas ser um elemento importante para sua construo. No , porm, o nico caminho. Nesse sentido, a posio da diplomacia brasileira durante a Rio+20 foi interessante e realista. Criticou a criao de uma agncia ambiental mundial, mas apontou uma alternativa: uma agncia transnacional sobre desenvolvimento sustentvel, para tratar de modo equilibrado e simultneo problemas econmicos, ambientais e sociais. A proteo ao ambiente e a adoo de critrios de sustentabilidade no um problema isolado, que diz respeito exclusivamente a questes de poluio, biodiversidade ou mudanas climticas. por meio da ideia do desenvolvimento sustentvel que o ambiente poder articular-se com as vrias dimenses: cultural, poltica, econmica e social. Durante a Rio+20, apesar dos
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poucos avanos formais havidos, foi reforado o entendimento de que preciso no esquecer, em nenhum momento, que a governana transnacional ambiental ser o meio essencial para sua promoo.56 Notou-se ao longo do articulado nas pginas anteriores que os novos desafios gerados pela intensificao da globalizao e pela crise ecolgica multidimensional, que caracterizam a Sociedade de risco, hipercomplexa e policonflitiva, propiciam tambm uma crise de governana global sem precedentes e tornam oportuna e necessria a implementao de novos modelos de gesto e regulao. A crise de governana decorre tanto da obsolescncia do modelo estatal, limitado pelas fronteiras territoriais, como tambm da insuficincia do sistema e da lgica jurdica do Direito Internacional para a eficaz tutela planetria do meio ambiente e da sustentabilidade. Apesar dos avanos, propiciados pela insero de postulados ecolgicos nas constituies dos Estados, h ainda um deficit substancial na implementao das normas ambientais apenas pelos Estado exatamente pela falta de polticas, estratgias de ao e normas com maior fora cogente e dotadas de eficcia global. A incluso da governana como um dos temas centrais da Rio+20, embora os resultados no tenham sido os mais promissores, foi oportuna e necessria. Afinal, por meio da ideia do desenvolvimento sustentvel que o ambiente poder articular-se com as vrias dimenses: cultural, poltica, econmica e social. Na Rio+20, apesar dos poucos avanos formais havidos, restou reforada a compreenso acerca da importncia da temtica governana transnacional ambiental, pois esta estratgia global constitui o meio essencial para a promoo da sustentabilidade com a dimenso necessria. Afinal, trata-se de um momento histrico nico para que sejam repensadas as estratgias de implementao das normas de proteo do ambiente em escala planetria, bem como o papel das instituies.
56

GONALVES, A. F; COSTA, J. A. F. Governana Global e Regimes Internacionais. pp. 73 a 102. 173

Em sntese: o futuro desafia a consolidao de novas formas de governana, estruturadas como uma grande teia de proteo do planeta, regidas por princpios ecolgico-sociais e que assegurem alternativas e oportunidades democrticas mais inclusivas, participativas e emancipatrias e tenham como preocupao garantir um mundo melhor para as futuras geraes. S com novas estratgias globais de governana, baseadas na cooperao e na solidariedade, que ser possvel assegurar um futuro com sustentabilidade e mais justia.57

BODNAR, Zenildo; CRUZ, Paulo Mrcio. Pensar globalmente y actuar localmente: el Estado transnacional ambiental en Urich Beck. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental. p. 57. 174

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