No obstante seja esse o nico ponto no qual fundamenta a CEF sua resistncia na liberao do saldo das mencionadas contas

(f. 39, 130), demonstra-se necessrio enfrentar o argumento da suposta violao ao art. 20, VIII da Lei n 8.036/90, aventado pelo MPF como razo de indeferimento do pedido.

O mencionado dispositivo legal assim prescreve:

Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas seguintes situaes: (...) VIII - quando o trabalhador permanecer trs anos ininterruptos, a partir de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do titular da conta. (Redao dada pela Lei n 8.678, de 13.7.93)...

No caso, no resta dvidas que as contas vinculadas ao qual se reporta a inicial encontramse sem movimentao desde dezembro de 1997, h mais de seis anos, portanto (f. 07-08). Do mesmo modo, tambm evidente que, em exame da CTPS do Autor (f. 128), seu ltimo contrato de trabalho findou-se em 31 de maio de 2002, h menos de trs anos.

Surge ento a controvrsia. Para a autorizao do levantamento do saldo de FGTS indispensvel que o pleiteante esteja seja emprego afastado totalmente do regime do FGTS por trs anos ininterruptos, ou seria suficiente a paralisao da conta vinculada em si, por igual perodo?

No havendo consolidao na jurisprudncia quanto ao tema, conclui-se que a segunda opo mostra-se mais consonante com a teleologia do sistema do FGTS. No se podendo olvidar que o saldo existente na conta vinculada parte integrante do patrimnio do trabalhador, no se podendo admitir que, dentre as interpretaes possveis, escolha-se aquela que impede ao trabalhador o acesso a valores que, em essncia, j pertencem a ele.

Em exame da matria, discorre o Juiz Federal Ricardo Mandarino:

O Fundo de Garantia do Tempo de Servio foi institudo com a finalidade de proporcionar uma reserva de numerrio ao empregado, provendo-o, quando o mesmo fosse demitido da empresa, de recursos para garantir a sua manuteno. Inicialmente, buscou-se compatibiliz-lo com o sistema da estabilidade decenal, onde o empregado, aps dez anos de servio, tornava-se estvel e sua despedida implicaria em indenizao em dobro. No caso, o trabalhador optaria por qual regime seu contrato de trabalho seria regido. No entanto, com o passar dos anos, a "opo" pelo FGTS passou a ser requisito obrigatrio para admisso por parte das empresas, que vislumbraram uma diminuio dos custos na extino dos vnculos laborais.

Referida dualidade de sistemas vigeu at a promulgao da Carta Magna de 1988, quando, em seu artigo 7, inciso III, disciplinou o FGTS como um direito do trabalhador. A partir de ento, exceto no efmero perodo de vigncia da Lei n 7.839/89, passou a ser regido pela Lei n 8.036/90 e regulamentado pelo Decreto n 99.684. Pois bem. A Lei n 8.036/90 prev, em seu artigo 20, as hipteses de movimentao da conta vinculada do trabalhador no FGTS. Em seu inciso VIII, h a possibilidade de saque quando a conta "permanecer 3 (trs) anos ininterruptos, a partir da vigncia desta Lei, sem crdito de depsitos;". O disciplinamento desta possibilidade de saque tem motivado grandes discusses jurdicas. H aqueles que a interpretam restringindo-a ao afastamento do trabalhador do sistema do FGTS, isto , que o empregado no possua qualquer vnculo laboral no perodo de trs anos, para poder haver o levantamento das quantias depositadas. Outros, contudo, extraem do seu comando, o entendimento de que a inatividade da conta especfica a cada contrato de trabalho, possibilitando ao empregado, aps o lapso de trs anos, moviment-la quanto quele vnculo especfico. Ao apreciar feitos anteriores, busquei uma interpretao literal dos dispositivos ensejadores de saque nas contas vinculadas. Sorvendo o conhecimento de Savigny, onde interpretao a reconstruo do pensamento contido na lei, reexamino o meu entendimento com o fim de alcanar a perfeita harmonia e coerncia entre a ordem constitucional e o sistema legal vigente. O intuito do legislador, como visto acima, ao criar o FGTS, foi garantir um mnimo de recursos materiais ao trabalhador nos casos de trmino do seu contrato de trabalho, possibilitando sua mantena atravs da multa imposta ao empregador, no caso de despedida sem justa causa, ou na inatividade da conta aps o transcurso do lapso temporal de trs anos, entre outros casos. Dirigiu-se, sempre, conta vinculada do trabalhador, individualizada, em nada se referindo ao sistema do FGTS. E no poderia ser diferente, eis que, repito, buscou sempre proteger o hipossuficiente (empregado) aps a extino do seu contrato de trabalho. [1]

Acompanhando esse entendimento, vale mencionar os seguintes precedentes jurisprudenciais:

FGTS. LEVANTAMENTO DO SALDO DE CONTA INDIVIDUALIZADA EM RELAO AOPERODO NO QUAL O SERVIDOR PBLICO ERA OPTANTE. POSSIBILIDADE.1(...). Tendo a conta vinculada permanecido por mais de trs anos ininterruptos sem crdito de rendimentos (Lei 8.036/90, art. 20,VIII), o titular dela tem direito ao levantamento do saldo respectivo.3. Apelao provida em parte. (TRF 1a Regio. AC 01001184136/TO. Rel. Leo Aparecido Alves. DJ 04.09.2003).

ADMINISTRATIVO. FUNDO DE GARANTIA POR TEMPO DE SERVIO.LEVANTAMENTO DO VALOR DEPOSITADO NA CONTA FUNDIRIA. INATIVIDADE DACONTA. POSSIBILIDADE.- No restam dvidas que a conta vinculada ao FGTS do Autor no foi movimentada, no perodo compreendido entre outubro de 1993 a maro de 1997 (fls.50/60), perfazendo um lapso temporal superior a 3 (trs) anos, estando o trabalhador, por tal motivo, habilitado alevantar os valores depositados pela empresa Arki Servios deSegurana Ltda.- Apelao no provida. Sentena confirmada. (TRF 2a Regio. AC 273370/RJ. Rel. Srgio Feltrin Correa. DJ 10.06.2003).

ADMINISTRATIVO. FGTS. LIBERAO DOS SALDOS. CONTA INATIVA POR MAISDE TRS ANOS. INEXISTNCIA DE TODA A DOCUMENTAO EXIGVEL. POSSIBILIDADE DE SAQUE. 1. Ao aplicador da lei cumpre interpretar os dispositivos normativos submetidos ao seu crivo, segundo a finalidade social objetivada pelo legislador.2. Segundo o disposto no art. 20, inciso VIII da Lei n 8.630/90, o autor tem direito ao saque do saldo do FGTS de sua conta vinculada, pois a mesma, como comprovado, permaneceu inativa por mais de trs anos, a despeito, ainda, da inexistncia de toda a documentao exigvel, em prestgio do justo em detrimento da forma.3. Recurso improvido. (TRF 4a Regio. AC 394913/RS. Rel. Marga Inge Barth Tessler. DJ 11.04.2001).

ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL. FGTS. CONTA INATIVA. TRANSCURSO DO TRINIOLEGAL. DIREITO AO SAQUE.1. Assumindo a demanda rito comum ordinrio, no h que se falar em inadequao da via processual eleita. (preliminar rejeitada). 2.. Os titulares de contas vinculadas ao FGTS que esto sem movimentao h mais de trs anos fazem jus ao saque, em face da satisfao da primeira das condies prevista no art. 20, VIII, Lei n 8.036/90.3. Tendo o MM. Juiz sentenciante

expedido o alvar pretendido, incide a teoria do fato consumado, impondo-se a manuteno do decisum.4. Apelao improvida. (TRF 5a Regio. AC 316864/CE. Rel. Luiz Alberto Gurgel de Faria. DJ 21.07.2003).

3. DISPOSITIVO

Ante o exposto, julgo PROCEDENTE o pedido, para autorizar o levantamento valores depositados nas contas vinculadas ao FGTS do Autor, de nmeros 9-099570240-4/TP2/SE e 9-116000015-2/TP2/SE, conforme extratos de f. 07 e 08 dos autos.

Tendo em vista a aludida natureza contenciosa do feito, em face da impugnao da CEF, cabe condenao da Requerida no pagamento de custas e de honorrios de advogado, esses ltimos fixados em 10% (dez por cento) do valor do saldo a ser levantado pelo Autor.

Expea-se os respectivos alvars.

P. R. I.

Aracaju, 11 de maro de 2004.

Nmero do processo: 1.0105.03.106704-1/001(1) Relator: JOS FLVIO DE ALMEIDA Relator do Acordo: JOS FLVIO DE ALMEIDA Data do acordo: 17/01/2007 Data da publicao: 27/01/2007 Inteiro Teor:

EMENTA: Apelao cvel - Jurisdio voluntria - Autorizao judicial - Levantamento de quantia depositada em conta do PIS e FGTS - Prprio titular - Necessidade comprovada Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana - Recurso provido. - de se deferir a expedio de alvar judicial requerido pelo prprio titular da conta quando comprovados o desemprego e a necessidade de sustentar a famlia, em observncia ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. APELAO CVEL N 1.0105.03.106704-1/001 - COMARCA DE GOVERNADOR VALADARES - APELANTE(S): AGNELIO CORNELIO DA SILVA - RELATOR: EXMO. SR. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA ACRDO Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 17 de janeiro de 2007. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Relator NOTAS TAQUIGRFICAS O SR. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA: VOTO AGNLIO CORNLIO DA SILVA interpe recurso de apelao contra a sentena de f. 31/32, proferida pelo MM. Juiz da 7 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares, que, suscitou de ofcio a incompetncia absoluta e julgou extinto o processo sem exame do mrito com fundamento no inciso IV, do art. 267 do Cdigo de Processo Civil. Em razes de apelao de f. 35/36, o apelante alega que a competncia para o julgamento desta ao da Justia Estadual de acordo com a smula 161 do colendo Superior Tribunal de Justia. Diz que trabalhou e obteve registro em sua carteira de trabalho, o que lhe garantiu a vinculao ao PIS e FGTS. Diante da circunstncia de estar desempregado h vrios anos, necessita levantar os valores depositados nas contas para garantir a subsistncia de sua famlia. Pede o provimento do recurso de apelao para que seja reformada a sentena, e por conseguinte, deferido o pedido inicial para o levantamento dos mencionados valores. Conheo do recurso porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. V-se que o MM. Juiz de primeiro grau, de ofcio, extinguiu o processo sem exame de mrito, sob o fundamento de que "o pedido foi realizado pelo prprio titular da conta em face da Caixa Econmica Federal, no se enquadrando portanto em nenhuma das circunstncias em que atribuda a competncia Justia Estadual" (sic).

Os autos foram encaminhados ao Tribunal Regional Federal da 1 Regio que reconheceu a competncia deste Tribunal de Justia Comum para o julgamento da apelao. De fato, apesar da jurisprudncia ser controvertida quanto competncia para julgamento desta ao, o entendimento do colendo Superior Tribunal de Justia no sentido de que a expedio de alvar para levantamento de quantia do PIS e do FGTS traduz atividade de jurisdio voluntria devendo ser julgado pela Justia Estadual. "CONFLITO DE COMPETNCIA. JURISDIO VOLUNTRIA. RECURSO DO MINISTRIO PBLICO. FISCAL DA LEI. LEVANTAMENTO DE FGTS PELO TITULAR DA CONTA. ALVAR JUDICIAL. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. SMULA N 161 DO STJ. Inexistente sentena contra a Unio, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais, em razo de no haver participao dessas entidades como autoras, rs, assistentes ou opoentes, ou ainda sob outra figura processual, no h falar em competncia da Justia Federal, porque no h resoluo de conflito e sequer se instaura relao processual, ausente a lide, portanto. No caso dos presentes autos, a Caixa Econmica Federal no parte no pedido em questo, mas, sim, mera destinatria do alvar. Desse modo, no havendo a interferncia de qualquer entidade federal, repita-se, trata-se de procedimento de jurisdio voluntria, sendo que a competncia para apreci-lo da Justia Estadual. O fato de o Ministrio Pblico ter interposto recurso de apelao, como fiscal da lei, no imprime ao proposta o carter de litigiosidade a justificar a competncia da Justia Federal. Deciso unnime" (STJ, CC 31202/PR, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, PRIMEIRA SEO, julgado em 28.11.2001, DJ 18.03.2002, p. 166). Assim, estabelecida a competncia que requisito necessrio existncia e validade da relao processual, e estando o processo em condies de julgamento, impe-se o seu prosseguimento, com deciso de mrito, de acordo com o 3, do art. 515 do Cdigo de Processo Civil. O apelante trouxe aos autos pedido de expedio de alvar judicial para sacar as quantias depositadas em contas de sua titularidade referente ao PIS e FGTS junto Caixa Econmica Federal, justificando o seu pedido no fato de que est desempregado e que necessita desse dinheiro para auxiliar no sustento de sua famlia. O 1, do art. 4 da Lei Complementar n 26/75 e o art. 35 do Decreto 99.684/90 estabelecem as hipteses em que poder ocorrer o saque dos valores depositados nas contas do PIS e FGTS. Por outro lado, o desemprego do titular da conta no est enquadrado nas hipteses de saque nas contas do PIS e FGTS.

Todavia, o caso dos autos procedimento de jurisdio voluntria, o que no obriga o Juiz a observar o critrio da legalidade estrita, podendo adotar a soluo que lhe parea mais conveniente, de acordo com o art. 1.109 do Cdigo de Processo Civil. Alm disso, no se pode esquecer, contudo, que o PIS/PASEP um fundo eminentemente social e que tem por objetivo assegurar aos trabalhadores participao na renda nacional, conforme estabelecido nos arts. 1 das Leis Complementares n 7/70 e n 8/70. Dessa forma, os saldos das contas do PIS e do FGTS integram o patrimnio do trabalhador, na medida em que consistem numa poupana compulsria a ser utilizada em casos excepcionais. Ora, a realidade social vivida pelo apelante no pode ser ignorada, o sustento a sua famlia uma medida excepcional apta a ensejar a liberao dos valores depositados, pois est amparada no princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, previsto no inciso III, do art. 1 da Constituio Federal. Veja a jurisprudncia sobre o tema: "CONSTITUCIONAL - PROCESSUAL - APELAO CVEL - EXPEDIO DE ALVAR JUDICIAL - LEVANTAMENTO DO SALDO DO PIS-PASEP - ESTADO DE PENRIA DA AUTORA - PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA 1. As hipteses de levantamento do saldo do PIS-PASEP so taxativas, porm, no se exaurem. 2. A nova ordem constitucional coroou como um dos fundamento da Repblica Federativa do Brasil o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. 3. O estado de penria da Autora justifica o levantamento de seu benefcio, ainda que sua situao no esteja expressamente prevista. 4. Apelao improvida. (TRF 3 Regio. AC 499464/SP. Rel. Nery Jnior. DJ 12.11.2003)". Logo, o objetivo da aplicao do direito atingir a justia, que entendo estar evidenciada na expedio do alvar para levantamento da quantia nas contas do PIS e FGTS. DIANTE DO EXPOSTO, com fundamento no art. 93, IX da Constituio Federal e 3 do art. 515 do Cdigo de Processo Civil, DOU PROVIMENTO AO RECURSO para cassar a sentena e julgar procedente o pedido inicial determinando a expedio de alvar em nome do apelante com a finalidade de ser levantada as quantias depositadas nas contas do PIS e FGTS na Caixa Econmica Federal. Aps o trnsito em julgado, expea-se o alvar. Custas ex lege.

Votaram de acordo com o(a) Relator(a) os Desembargador(es): NILO LACERDA e ALVIMAR DE VILA. SMULA : DERAM PROVIMENTO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS APELAO CVEL N 1.0105.03.106704-1/001