UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE CENTRO DE CINCIAS HUMANAS, LETRAS E ARTES DEPARTAMENTO DE ANTROPOLOGIA

Perspectivas antropolgicas da Justia Restaurativa

Anteprojeto de dissertao apresentado como parte dos requisitos para seleo do curso de Mestrado junto ao Programa de Ps-graduao em Antropologia Social Processos sociais, cultura e identidades. Candidato: Jairo de Souza Moura

Natal, 2012

1. Introduo

O direito, alm de um corpo tcnico de normas, tambm um fenmeno scioantropolgico que mostra diferentes facetas quando abordado por tal ngulo. Para tanto, depende de outras disciplinas, cujos focos diferentes podem auxili-lo em uma viso mais abrangente da regulamentao da vida em sociedade. Dessa forma, ele pode ser visto sob os pontos de vista social, histrico, poltico, antropolgico, filosfico, dentre outros. nesse sentido, por exemplo, que movimentos fora do corpo normativo tm discutido o que se convencionou chamar de Justia Restaurativa1, uma alternativa ao direito penal baseado somente na autoridade pblica, que , por um lado, titular da ao penal, sob a gide do Ministrio Pblico, bem como julgadora da ao, na figura do juiz. Segundo a Carta Braslia2, documento ratificado na Conferncia Internacional Acesso Justia por Meios Alternativos de Resoluo de Conflitos, realizada na cidade de Braslia entre os dias 14 e 17 de junho de 20053, a Justia Restaurativa preza pelos seguintes princpios:
1. plenas e precedentes informaes sobre as prticas restaurativas e os procedimentos em que se envolvero os participantes; 2. autonomia e voluntariedade na participao em prticas restaurativas, em todas as suas fases; 3. respeito mtuo entre os participantes do encontro; 4. co-responsabilidade ativa dos participantes; 5. ateno s pessoas envolvidas no conflito com atendimento s suas necessidades e possibilidades; 6. envolvimento da comunidade, pautada pelos princpios da solidariedade e cooperao; 7. interdisciplinaridade da interveno; 8. ateno s diferenas e peculiaridades scio-econmicas e culturais entre os participantes e a comunidade, com respeito diversidade; 9. garantia irrestrita dos direitos humanos e do direito dignidade dos participantes; 10. promoo de relaes eqnimes e no hierrquicas;
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Conceito que, em si, carece de uma definio consensual entre os estudiosos, sendo melhor definido pela anlise dos princpios citados a seguir. 2 Levemente modificada a partir da Carta de Araatuba, de abril de 2005, que contm 16 princpios. 3 Dessa Conferncia Internacional tambm resultou a coletnea de artigos sobre Justia Restaurativa citada nas referncias bibliogrficas.

11. expresso participativa sob a gide do Estado Democrtico de Direito; 12. facilitao feita por pessoas devidamente capacitadas em procedimentos restaurativos; 13. direito ao sigilo e confidencialidade de todas as informaes referentes ao processo restaurativo; 14. integrao com a rede de polticas sociais em todos os nveis da federao; 15. desenvolvimento de polticas pblicas integradas; 16. interao com o sistema de justia, sem prejuzo do desenvolvimento de prticas com base comunitria; 17. promoo da transformao de padres culturais e a insero social das pessoas envolvidas; 18. monitoramento e avaliao contnua das prticas na perspectiva do interesse dos usurios internos e externos.

comum, nacionalmente, que tais movimentos acabem gerando uma produo legislativa que busque esclarecer quais procedimentos so aceitveis e em que medida o sero, uma vez que implicam na rea penal, considerada exclusividade do Estado. No entanto, ainda no, at esta data, uma lei federal4 que regule tais aspectos, apesar do
Projeto de Lei de 2006, criado a partir da sugesto 99/2005, que por ora tramita no Congresso Nacional, que busca alterar o Cdigo de Processo Penal para incluir facultativamente os

procedimentos de Justia Restaurativa, em casos de crimes e de contravenes penais. Mesmo com essa lacuna legislativa, medidas que seguem os princpios da Justia Restaurativa existem no ordenamento jurdico. Tais dispositivos legais se encontram principalmente na Lei 9.099/95, que criou os juizados especiais criminais estaduais (JECrim)5. Tais juizados so competentes para conciliar, processar e julgar as infraes penais consideradas de menor potencial ofensivo, consideradas, basicamente, aquelas cuja pena mxima em abstrato no excede dois anos, e um dos seus objetivos buscar sempre que possvel, a conciliao ou a transao (art. 2 da Lei 9.099/95). Esta pesquisa, seguindo tais implicaes legais, busca entender como se encaminha o trabalho nos juizados especiais criminais e com que eficincia as medidas diversas da priso so empregadas para a resoluo de conflitos de natureza penal.

Pois a competncia para legislar sobre tais matrias privativa da Unio, conforme art. 22, I, da Constituio Federal de 1988. 5 Enquanto os federais s foram criados em 2001, com a Lei 10.529.

2. Objetivos e justificativas

2.1. Objetivos gerais

Esta pesquisa, de carter interdisciplinar, se prope a realizar uma abordagem antropolgica, muito possivelmente etnogrfica, em relao ao estudo de implantao e trabalho dos juizados especiais criminais, pensando a pacificao de conflitos sociais pelo Poder Judicirio para alm da situao em termos puramente jurdicos. O objetivo primrio verificar como a aplicao do direito incorporou os conceitos de Justia Restaurativa a partir da criao dos juizados especiais criminais, bem como constatar com que frequncia tais juizados decidem o conflito de acordo com as solues diversas da priso previstas em lei, que visam a reparar os danos advindos do fato, ao invs de simplesmente punir o seu agente.

2.2. Objetivos especficos

a) Levantar referenciais bibliogrficos sobre o que se convencionou chamar Justia Restaurativa, com seus aportes antropolgicos e jurisdicionais, bem como apreender teorias antropolgicas sobre o conflito, buscando pontos convergentes e divergentes, a fim de uma viso analtica sobre a sua efetividade na pacificao social; b) Levantar dados referentes aos processos encaminhados aos juizados especiais criminais da cidade de Natal, observando a frequncia de processos nos quais houve conciliao, transao penal ou suspenso condicional do processo, dentre outras medidas cabveis na sua fase preliminar, a fim de encerr-lo ou suspend-lo de maneira mais clere, na busca de resolver os conflitos antecipadamente; c) Identificar junto aos magistrados responsveis pelos juizados especiais criminais, atravs de declaraes e depoimentos, o seu ponto de vista sobre tais medidas, levando em considerao a efetividade e a adequao em relao ao potencial ofensivo.

2.3. Relevncia do estudo Com a superlotao e a precariedade dos estabelecimentos penitencirios alm de sua evidente inadequao para tratar agentes de baixo potencial agressivo ,

foi necessrio criar mecanismos de punio diversos da priso. Cabe, agora, estudar de que forma tais mecanismos so aplicados e que impactos tm sobre a populao, quando vistos como ilcitos de menor potencial ofensivo. Um levantamento desse tipo na cidade de Natal ajudaria a delinear um grfico dos delitos mais frequentes, bem como quais solues foram encontradas judicialmente para eles.

3. Metodologia

O procedimento metodolgico deste estudo consistir em trs diferentes etapas: a primeira delas ser uma reviso de literatura de autores tanto do ramo jurdico quanto de conhecimento antropolgico, a fim de verificar se h dilogo entre as fontes, contrastando, quando houver, os resultados de tais interaes. A segunda etapa ser um levantamento de dados junto s secretarias dos juizados especiais criminais de Natal, em princpio um estadual e outro federal, no intuito de ver quais solues, dentre as elencadas em lei, foram dadas aos casos que lhes foram atribudos. Por fim, h a previso de obter os depoimentos por meio de entrevistas com os magistrados responsveis pelos juizados, buscando em seus relatos elementos que posteriormente sero analisados de forma categorizada, a fim de que sirvam de esclarecimento sobre a aplicao dessas medidas. O presente estudo ser submetido ao Comit de tica desta Instituio. Todas as etapas sero realizadas de acordo com os preceitos ticos que constam da Resoluo CNS 196/96 do Ministrio da Sade para estudos envolvendo seres humanos. Ser elaborado o Termo de Consentimento Livre e Esclarecido-TCLE, para garantia de sigilo e privacidade dos depoentes.

4. Discusso bibliogrfica

H pelo menos dois modos de estudar o fenmeno do direito. Um deles diz respeito ao momento de aplicao de uma regra ou norma jurdica (cf. BOBBIO, 2001), dando deciso a um caso concreto. Dessa forma, no resta espao para questionamentos fora do ordenamento jurdico, pois a partir dele que se deve encontrar uma soluo para o caso. Assim, parte-se do ordenamento enquanto dogma, inquestionvel para a

situao apresentada. Da falar-se em estudo da dogmtica jurdica, que tem como problema central a decidibilidade de conflitos (FERRAZ Jr., 2003). Outra forma, que mais nos interessa aqui, estud-lo sem a preocupao imediata de dar uma deciso ao conflito. Essa viso, mais ampla e aprofundada, permite que o prprio dogma jurdico seja questionado, trabalhando com hipteses e crticas, ampliando o mbito de estudo para disciplinas como filosofia, sociologia, antropologia, histria, poltica etc. o que Trcio Sampaio Ferraz Jr. (2003) chamou de zettica jurdica, cujo tema principal de investigao como se d a constituio histricocultural de fatos e de problemas enfrentados pelo direito enquanto fenmeno. Os dois modelos de estudo no esto, de forma alguma, separados. Pelo contrrio: complementam-se e dependem um do outro. Por exemplo, o direito depende de conceitos antropolgicos como famlia para conceder-lhe regimes especiais, e.g. herana ou casamento, que, por sua vez, tambm dependem de limites culturais, que daro insumo para discusses do que socialmente aceitvel: possvel existir casamento homoafetivo? possvel existir relacionamentos poligmicos reconhecidos? possvel que filhos fora do casamento tenham direito herana? So todas questes enfrentadas porque o direito no se limita regra posta e precisa dar conta das relaes que ocorrem, dentro ou fora dos limites estabelecidos em lei. possvel, portanto, estudar um fenmeno jurdico a partir da norma positivada, bem como a partir dos mecanismos que aliceram a sua aplicao, e a antropologia jurdica, a partir de uma ideia de pluralismo jurdico (SANTOS, 1988), tem contribuies pertinentes. Segundo esse entendimento, o direito estatal, por mais que clame para si o monoplio da fora ou da violncia (WEBER, 1982), no d conta de todas as relaes de aplicao de justia, conceito antropolgico mais amplo, que acabam por criar ordenamentos comunitrios complementares ou mesmo paralelos ao estatal. H vrias razes para que tais ordenamentos surjam, dentre as quais podemos destacar, como exemplos, a burocracia e a morosidade do Poder Judicirio, bem como a soluo insatisfatria para os conflitos que lhe so apresentados. Isso decorre ainda de uma herana do positivismo jurdico (ASSIS e KMPEL, 2011), que tem enfoque maior nas prprias normas e em sua coerncia enquanto sistema do que efetivamente nas pessoas a quem se destinam. Por outro lado, os rbitros e mediadores comunitrios possuem laos mais fortes com os envolvidos e a flexibilidade de solues possveis lhes permite adequ-las de forma mais satisfatria para os litigantes.

O direito estatal, por sua vez, passa a admitir que pessoas de fora de seu mbito mais comum venham a ter suas decises homologadas. o caso, por exemplo, da lei federal 9.307/1996, que trata da arbitragem no mbito civil. Em sntese, tratando-se de direitos disponveis (isto , aqueles dos quais o titular pode abrir mo), as partes escolhem livremente a que desejam se submeter e criam um laudo arbitral, prestando compromisso de cumpri-lo. Diz a referida lei que Pode ser rbitro qualquer pessoa capaz e que tenha a confiana das partes (art. 13). No direito penal, que trata precipuamente de direitos e bens indisponveis como a vida, a integridade fsica, dentre outros , no haveria, em princpio, espao para tais convenes de arbitragem. A ao penal, isto , o dever estatal de perseguir penalmente quem comete infraes, , na maioria das vezes, de titularidade do Ministrio Pblico, um rgo estatal, e sua consecuo, salvo casos previstos na prpria lei, incondicionada, ou seja, independe da vontade do ofendido. No difcil concluir, portanto, que a ao penal corre do dever estatal de punir (tambm chamado jus puniendi) contra o agente que comete ilcito penal. Em movimento contrrio, vem o que se convencionou chamar Justia Restaurativa (em ingls, Restorative ou Reparative Justice), que busca dar maior ateno vtima, bem como envolver o agente infrator no processo de restaurar o status anterior conduta (cf. SLAKMON, DE VITTO e PINTO, 2005). Com essa ideia em mente, h dois benefcios imediatos: a) ao envolver a comunidade no processo, o entendimento de que a conduta no foi contra o Estado, mas contra o indivduo vitimado e o contexto no qual est inserido; e b) a desistncia da ideia de simples punio do agente, que passa a ser definido, no em termos de suas deficincias, mas por sua capacidade de reparar danos (SCURO NETO, 2000). A Organizao das Naes Unidas (ONU), nesse sentido, publicou a Resoluo 12/2002 do seu Conselho Econmico e Social6, que d conta de princpios gerais de aplicao da Justia Restaurativa em matria criminal. No ordenamento jurdico brasileiro, no entanto, no h textos legais que falem abertamente sobre Justia Restaurativa. H, todavia, mtodos de composio de acordo com princpios restaurativos na Lei Federal 9.099/95, que criou os juizados especiais cveis e criminais. Tais juizados especiais criminais so competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de crimes de menor potencial ofensivo (art. 60 da Lei
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Disponvel online no endereo http://www.un.org/en/ecosoc/docs/2002/resolution%202002-12.pdf. Acesso em 02 out. 2012.

9.099/95). Via de regra (art. 61), so aqueles para os quais as penas mximas cominadas no passam de dois anos, com ou sem multa, mas tambm podem ter previso legal expressa, quando ultrapassam esse limite7. Dentre as principais medidas especficas desta lei, h aquelas que podem extinguir ou suspender o processo, ainda em sua fase preliminar, sem a sentena do juiz, desde que estabelecidas determinadas condies. Alguns desses institutos podem incorporar os princpios de Justia Restaurativa. Por exemplo, a transao penal deve ser oferecida pelo Ministrio Pblico antes da denncia8, propondo ao acusado duas espcies de pena: multa, de carter pecunirio, e restrio de direitos, que pode variar desde impedimento de comparecer a determinados lugares at o mais comum pagamento de cestas bsicas e prestao de servios comunitrios. Trata-se de direito subjetivo do agente, que s ter a transao negada nas hipteses previstas no art. 76, 2:
I - condenao prvia por sentena definitiva pena privativa de liberdade; II - benefcio idntico concedido a menos de cinco anos; III - quando a anlise de antecedentes, conduta social e personalidade do agente apontarem para a insuficincia da medida.

No havendo transao penal, marcada uma audincia preliminar, na qual devem estar presentes tanto a vtima (ou o seu representante legal) quanto o autor do fato, junto com o representante do Ministrio Pblico. Nessa audincia, o grande objetivo buscar a conciliao, conduzida pelo prprio juiz ou por um conciliador, preferencial mas no necessariamente, de acordo com a lei, um bacharel em direito. Essa conciliao se d na forma de composio civil, mediante o ressarcimento de danos sofridos em consequncia do fato, desde que a vtima concorde com os termos propostos. Como se v, h um movimento dentro do direito que tenta buscar solues diversas da simples aplicao abstrata da lei, visando to-somente satisfao punitiva do Estado, desconsiderando elementos de ordem histrico-scio-antropolgica que so condicionantes dos conflitos. Uma anlise desses conflitos sob uma tica antropolgica, como sugere Lus Roberto Cardoso de Oliveira (2010), pode oferecer um contraponto
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o caso, por exemplo, da chamada Lei Seca, que tem pena mxima de trs anos de deteno, mas que processada e julgada pelo juizado especial, bem como aproveita os benefcios processuais previstos para o rito. 8 Em direito processual penal, a denncia a entrega da pea acusatria pelo Ministrio Pblico ao Poder Judicirio, que ser apreciada pelo juiz a fim de determinar a procedncia ou no da ao penal correspondente.

interessante ao clssico estudo puramente dogmtico dos manuais de direito. Dessa forma, o direito, enquanto processo terico-prtico, pode ser visto de forma simblica, como ferramenta e no fim, para que no haja somente uma soluo jurdica coerente com as normas em vigor, mas principalmente faa com que os conflitos tenham uma soluo satisfatria para as partes.

5. Referncias bibliogrficas

ASSIS, Olney Queiroz; KMPEL, Vitor Frederico. Manual de antropologia jurdica. So Paulo: Saraiva, 2011. BOBBIO, Norberto. Teoria da norma jurdica. Trad. Fernando Pavan Batista e Ariani Bueno Sudatti. Bauru: Edipro, 2001. FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003. OLIVEIRA, Lus Roberto Cardoso de. A dimenso simblica dos direitos e a anlise de conflitos. Revista de Antropologia da USP. So Paulo, v. 53, n. 2, p. 451-473. JulDez., 2010. Disponvel online no endereo http://www.fflch.usp.br/da/arquivos/53%282%29.pdf. Acesso em 02 out. 2012. ______. Direito legal e insulto moral. 2. ed. Rio de Janeiro: Garamond, 2011. SANTOS, Boaventura de Sousa. O discurso e o poder. Porto Alegre: Fabris, 1988. SCURO NETO, Pedro. Manual de sociologia geral e jurdica. So Paulo: Saraiva, 2003. ______. Modelo de justia para o sculo XXI. Revista da Escola da Magistratura Regional Federal da 2 Regio, Rio de Janeiro, v. 6, p. 215-232, Ago., 2003. Disponvel online no endereo http://www.trf2.gov.br/emarf/documents/revista6emarf.zip. Acesso em 02 out. 2012. SLAKMON, Catherine; DE VITTO, Renato Campos Pinto; PINTO, Renato Scrates Gomes (org.). Justia restaurativa: coletnea de artigos. Braslia: Ministrio da Justia e Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, 2005. Disponvel online no endereo http://www.ufpe.br/ppgdh/images/documentos/jrestaurativa.pdf. Acesso em 02 out. 2012. WEBER, Max. A poltica como vocao. In: Ensaios de sociologia. Rio de Janeiro: LTC, 1982.