EL RGIMEN DE INTERESES EN LA JURISPRUDENCIA CIVIL

William Namn Vargas 2

Nuestro reconocimiento a ASOBANCARIA por su gentil invitacin a participar en este VIII Congreso de Derecho Financiero, destacando el anlisis reflexivo de sus contenidos temticos e importante contribucin para el entendimiento de la problemtica aneja, su ordenacin regularizada y bsqueda de soluciones de los factores incidentes. Sus organizadores me han solicitado presentar pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia respecto del rgimen legal de los intereses. A este propsito, el ordenamiento jurdico disciplina la materia

atendiendo la fuente, clase o tipo de acto, operacin, negocio jurdico, contrato, naturaleza, causa u origen de la obligacin, generando regmenes normativos dispersos, incoherencias sistmicas, controversias, vicisitudes significativas, cambios normativos, jurisprudenciales y doctrinarios. En efecto, integran el marco regulatorio de la prestacin de intereses, preceptos en el mbito civil, comercial, financiero, administrativo, laboral, cambiario, tributario y penal, existiendo tambin regmenes singulares,
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Intervencin VIII Congreso de Derecho Financiero, Asociacin Bancaria y de Entidades Financieras de Colombia, octubre 22 de 2009, Cartagena, Colombia.
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Magistrado de la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia.

especficos o sectoriales, verbi gratia, en tratndose de prstamos para adquisicin de vivienda (Ley 546 de 1999, reglamentos de la Junta Directiva del Banco de la Repblica), servicios pblicos (Ley 142 de 1994), etc. Con estas premisas, la complejidad de la ordenacin jurdica, es incontrovertible y nuestra presentacin concierne a la perspectiva ius privatista, civil y comercial en algunos tpicos relevantes. 1. Concepto de intereses. El legislador colombiano no consagra expressis verbis el concepto de intereses, mencionndolos en la categora legis de los frutos civiles (art. 717 [inc.1] C.C) y reputando por tales las sumas recibidas por el acreedor de su deudor sin contraprestacin distinta al crdito otorgado cualquiera sea su justificacin, incluidas las pagadas en exceso a las reglamentarias por servicios directos del crdito (art. 68, Ley 45 de 1990) y, respecto de las obligaciones pactadas en la normativa del UPAC (vigente hasta 1999 y sustituida por la UVR o unidad de valor real, ley 546 de 1999) o con clusulas ajuste, la correccin monetaria o el reajuste computa como inters (art. 64, Ley 45 de 1990). Su comprensin en la nocin de frutos civiles atae a la produccin, provecho, rendimiento o utilidad de una cosa o gestin negocial o de una actividad econmica productiva.

La Corte, los ha definido como el precio del dinero 3, la prestacin accesoria a una principal4, la contraprestacin por el uso o disfrute, retribucin o ganancia e indemnizacin por el incumplimiento moratorio 5 y, por tanto, son: (i) El precio, fruto, producto, rendimiento o utilidad del dinero durante el plazo de su restitucin, pago de un capital o de una inversin o, la pena, resarcimiento e indemnizacin por la mora debitoris; (ii) una cosa o bien homogneo, fungible y susceptible de dominio (iii) una prestacin accesoria cuya existencia pende de otra principal de pagar un capital, derivada de la ley, el acto dispositivo, rectius, negocio jurdico, o el dao; peridica por devengarse en unidades de tiempo y proporcional o equivalente a una parte, cuota o porcentaje del capital.

2. Tipologa de los intereses.

Sala Plena, sentencia de 25 de febrero de 1937, XLIV, 615: El inters no es otra cosa que el precio que se paga por la disponibilidad del capital, dentro de los factores de la oferta y la demanda del capital disponible, se halla determinado por el tiempo que se preste y por una prima de compensacin a los riesgos inherentes al prstamo.
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Cas. civ. sentencia de 24 de febrero de 1975: como no se concibe que puedan estipularse o subsistir por mismos, aisladamente de una obligacin principal, y teniendo en cuenta su naturaleza jurdica, los intereses son siempre una obligacin accesoria.
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Cas.civ. sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC-084-2008], exp. 11001-3103-022-199714171-01:Por inters, se entiende, la contraprestacin por el uso o disfrute de cosa de gnero y la retribucin, rdito, ganancia, rendimiento, provecho o porcin equivalente prorrata temporis en dinero del valor del bien cuya restitucin o pago se debe a futuro (intereses remuneratorios) y la indemnizacin o sancin impuesta en virtud del incumplimiento de la prestacin (intereses moratorios), esto es, la utilidad o beneficio renovable que rinde un capital, provecho, utilidad, ganancia, valor que en s tiene una cosa (Diccionario de la Real Academia Espaola), precio por el uso del dinero (T. P, FITCH, Dictionary Of Banking Terms, Barrons, New York, 1990, p. 317), la renta, utilidad o beneficio que rinde algn dinero, en virtud del contrato o por disposicin legal, el beneficio o la cantidad que el acreedor percibe del deudor adems del importe de la deuda (J. ESCRICHE, Diccionario razonado de legislacin y jurisprudencia, Librera de la Ciudad de Ch. Bouret, Pars, 1931), los frutos civiles (art. 717 Cdigo Civil), la sancin, pena, reparacin o indemnizacin por la mora (art. 1608 Cdigo Civil). En las obligaciones dinerarias, cuyo objeto in obligatione e in solutione, es el pago de una cantidad de dinero, inters, es el precio por el uso del dinero durante todo el trmino de su disfrute o, la pena por la mora, expresado siempre en una parte de su valor, ya por disposicin legal, ora negocial hasta el lmite normativo tarifado,

Los tipos de intereses son disimiles de acuerdo con su fuente, funcin, expresin de tasa, periodicidad, causacin y pago. 6 Por su origen son convencionales o legales, segn se pacten por las partes o establezcan en la ley; los legales conciernen a todos los previstos en la ley, sean civiles (arts. 1617 y 2232 C.C.), ora comerciales (885 y 1163 C. de Co); por su funcin prctica o econmica social, son remuneratorios o moratorios y, por su expresin matemtica, simples y compuestos segn se acumulen o no al principal, los intereses sucesivos; nominales y efectivos, cuando contienen o no el costo real del dinero en el tiempo -la tasa efectiva es la de colocacin real del capital-; anticipados y vencidos, si se pagan al inicio del perodo de referencia o a su terminacin; fijos y variables, conforme se mantengan constantes o se ajusten con el tiempo. El inters compuesto precisa intereses sobre intereses, donde los causados se reinvierten y toman como nuevo capital.

Cas.civ. sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC-084-2008], exp. 11001-3103-022-199714171-01 :Nuestro ordenamiento, regula la materia de intereses segn se trate de obligaciones civiles o mercantiles y de negocios, contratos, actos u operaciones de una u otra naturaleza, distinguiendo los intereses remuneratorios (art. 1617 [1], Cdigo Civil), moratorios (arts. 1617 Cdigo Civil y 65 Ley 45 de 1990), convencionales (pactados accidentalia negotia por las partes, artculos 1617, [3], 2229, 2231, 2234 Cdigo Civil; 883, 884, 1163 Cdigo de Comercio), legales (tarifados y prefijados por la ley, arts. 1617, [1], 2231, 2232 Cdigo Civil; 883, 884, 885, 942, 1163 y 1251 Cdigo de Comercio), usurarios (excesivos de la tarifa legal, artculos 1617, [3], 2235 Cdigo Civil; 884 [111, Ley 510 de 1999], 886 Cdigo de Comercio; 64[2] Ley 45 de 1990; Dec. 1454 de 1989; 121[3]), Dec. 663 de 1993; 305 Cdigo Penal; 34[3] Ley 1142 de 2007), corrientes (usuales entre comerciantes de determinado lugar o plaza; arts. 513, 1367, 2171, 2182, 2184, 2318 y 2231 Cdigo Civil; 884, 885, 1163, 1251 y 1388 Cdigo de Comercio), bancarios (aplicados o acostumbrados por los bancos de cierta plaza durante un lapso preciso correspondiendo al inters promedio cobrado como prctica general, uniforme y pblica en el crdito ordinario), para microcrdito, crdito de consumo y ordinario (art. 2 Dec. 519 de 2007), a tasa pura, tcnica o real (contentiva del costo puro del dinero y el riesgo de la operacin) nominal (contiene el precio del dinero, el riesgo de la operacin y el ndice de devaluacin o inflacin) y efectiva anual (Decreto 663 de 1993, num. 3, pargrafo), dentro de una terminologa sutil e inconveniente.

En la jurisprudencia civil, la expresin intereses legales comprende todas las hiptesis consagradas en la ley, sea civil, sea mercantil 7, ya de manera imperativa o restrictiva a la autonoma privada, ya supletoria en ausencia de estipulacin de la tasa y, en el mbito mercantil, equivalen al bancario corriente8, distinto del inters corriente previsto en la legislacin civil (arts. 513, 1367, 1546, 1746, 2182, 2231, 2395 C.C.). Los remuneratorios, retributivos o correlativos, corresponden al precio de su uso y disposicin en el tiempo o al disfrute de un bien o servicio cuyo valor se paga a futuro y, los moratorios, a la indemnizacin del perjuicio causado por la mora.9 En las obligaciones pecuniarias, civiles o comerciales, impera el principio de la no causacin de intereses remuneratorios mientras penda la exigibilidad de la prestacin, salvo estipulacin negocial o legal expresa que los disponga (arts. 513, 1367, 1546, 1746, 2182, 2231, 2395 C.C) y, por tanto, en lnea de principio, no se presumen ni devengan per se durante el
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Cas.civ. sentencia de 16 de febrero de 1995, exp. 4460: []los intereses legales", esto es los instituidos o regulados por la ley no son solamente aquellos a que se refiere el artculo 1617 del Cdigo Civil, como quiera que tambin la ley comercial se ocupa de los intereses, cual aparece, por ejemplo en los artculos 884, 885 y 1163 del Cdigo de Comercio. Cas.civ. sentencia de julio 15 de 2002, exp. 6972: En la legislacin colombiana, por intereses legales no se entienden sola y privativamente los calificados como tales por el Cdigo Civil en sus artculos 1617 y 2232, sino cualesquiera otro que, en lnea de principio, establezca la ley con anlogo propsito.
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Cas.civ. sentencia de 24 de septiembre de 2001, exp. 5876: con relacin a los intereses legales comerciales queda excluida la posibilidad de acudir a un tipo de inters distinto al bancario corriente, pues ese es el tipo de inters que para los negocios mercantiles establece el artculo 884 del Cdigo de Comercio, reiterada en cas.civ.sentencia de julio 15 de 2002, exp. 6972.
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Cas. civ. sentencia de febrero 24 de 1975: "Los intereses remuneratorios son los causados por un crdito de capital durante el plazo que se le ha otorgado al deudor para pagarlo, y los moratorios, los que corresponden a la indemnizacin de perjuicios que debe satisfacer el deudor cuando ha incurrido en mora de pagar la cantidad debida.

plazo. En lo mercantil, ab initio, postul la generacin de intereses remuneratorios10 y, en la actualidad, slo se generan en las obligaciones determinadas por la ley (arts. 884 a 886, 942, 1163, 1251, 1271, 1388 C. de Co) 11 y en los casos estipulados por las partes.12 En lo concerniente a los intereses moratorios, preconiza el principio de su causacin ministerium legis por la mora, as no estn convenidos (arts. 1617 [1], 1649 c.c. 884 [111, L.510/1999], c.co y 65 Ley 45 de 1990, salvo en los prstamos para vivienda que requieren de pacto expreso e incluyen el remuneratorio, art. 19, Ley 546 de 1999) 13 como consecuencia de la presuncin iure et de iuris del perjuicio por el incumplimiento de las
Cas. civ, sentencia de 29 de mayo de 1981, CLXVI, 436 a 438, se dijo: cuando en la convencin mercantil nada se estipula sobre intereses de plazo o simplemente se guarda silencio sobre su tasa, se deben intereses bancarios corrientes.
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Cas. civ. sentencia de 28 de noviembre de 1989 se precis: [l]a obligacin de pagar intereses remuneratorios como fruto de las prestaciones dinerarias no opera ipso iure, como acontece con los intereses moratorios (artculo 883 del Cdigo de Comercio), sino que es incuestionablemente necesario que la obligacin de pagarlos dimane de un acuerdo entre las partes o de una disposicin legal que as lo determine. [] el Cdigo de Comercio, permite el cobro de intereses remuneratorios o de plazo, pero slo en aquellos negocios mercantiles "en que hayan de pagarse rditos de un capital", bien sea por convenio de las partes o por disposicin legal expresa como ocurre, por ejemplo, en los suministros y ventas al fiado, sin estipulacin del plazo, un mes despus de pasada la cuenta (artculo 885 del Cdigo de Comercio), en la cuenta corriente mercantil (C.C., art. 1251), en el mutuo comercial (C. Co., art. 1163), en la cuenta corriente bancaria (C. Co., art. 1388); y determina mediante el artculo 884 la tasa respectiva cuando no se ha estipulado" . En idntico sentido, cas.civ. de 16 de febrero de 1995.
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Tratndose del prstamo de dinero, existe una dicotoma, pues en lo civil, los arts. 1617, [1], 2221, 2.230 y 2232 c.c. exigen la estipulacin para su devengo y si se pagan as no estn pactados, no podrn repetirse ni imputarse al capital (art. 2233 c c), a diferencia de lo mercantil, donde el art. 1163 disciplina la causacin de intereses ex lege "salvo pacto expreso en contrario". En consecuencia, en el mutuo civil es menester convenir ex contractu el inters (accidentalia negotia) esto es pactarlo expresamente mediante un agregado o inserto, y en el mercantil, no es necesario, actuando naturalia negotia, o sea, por disposicin de ley, es decir, debe pactarse su no causacin.
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Cas. civil. sentencia de febrero 24 de 1975: En las obligaciones de origen contractual llmanse convencionales, cuando han sido fijados por las partes que celebraron el contrato y legales los que por falta de estipulacin al respecto son determinados por la ley. Convencionalmente se pueden estipular los remuneratorios y los moratorios; cuando no ha habido tal estipulacin, nada debe el deudor por razn de los primeros, pero en caso de mora, ipso iure, deber pagar intereses legales a ttulo de indemnizacin de los perjuicios correspondientes "quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos'' (C.C. art. 1617).

obligaciones14, sean ex contractu, sean ex lege15, de cuya probanza est relevado (art. 1617[2] C.C), excepto cuando reclama un dao mayor que deber probar en su ocurrencia y cuanta. Por la diversa naturaleza y funcin de los intereses remuneratorios y moratorios, resultan incompatibles y no pueden pretenderse simultneamente respecto del mismo capital y perodo. Con relacin a los intereses remuneratorios y moratorios, recientemente seal la Corte:
b) Los intereses remuneratorios retribuyen, reditan o compensan el costo del dinero, el capital prestado en tanto se restituye al acreedor o el precio debido del bien o servicio mientras se le paga durante el tiempo en el cual no lo tiene a disposicin, el beneficio, ventaja o provecho del deudor por tal virtud y el riesgo creditoris de incumplimiento o insolvencia debitoria. Por su naturaleza y funcin, requieren estipulacin negocial (accidentalia negotia) o precepto legal (naturalia negotia), son extraos a la mora e incompatibles con los intereses moratorios, pues se causan y deben durante el plazo o tiempo existente entre la constitucin de la obligacin y el da del pago o restitucin del capital, son exigibles y deben pagarse en las oportunidades acordadas en el ttulo obligacional o, en su defecto, en la ley, esto es, con anterioridad a la misma.
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Cas.civ. sentencia de 24 de septiembre de 1937, XLV, 755: La indemnizacin de esta clase de obligaciones presenta caracteres tpicos: a. Slo procede la moratoria, o sea, la que se puede exigir cuando el deudor no cumple a su tiempo. Nunca la compensatoria, o sea el dinero que se tiene derecho a exigir cuando el deudor no cumple o cumple parcialmente.[]b. No hay necesidad de probar la existencia de perjuicios. Basta el hecho del retardo para que puedan cobrarse. La Ley los presume, suponiendo que todo capital en dinero gana intereses y que el solo hecho de que el acreedor no lo recibiera oportunamente, le ha privado de inversiones lucrativas. Reiterada en cas.civ. de 9 de mayo de 1938, XLVI, 423; 18 de mayo de 1938, XLVI, 521; 4 de abril de 1940, XXI, 135.
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Cas. civ. sentencia de 24 de septiembre de 2001, exp. 5876: De conformidad con este artculo 65 (L. 45/90), que de alguna manera sustituye el artculo 883 del Cdigo de Comercio, la obligacin de pagar intereses con ocasin de la mora, se predica no solamente con respecto a las obligaciones surgidas de los negocios y contratos mercantiles, como otrora se afirmaba, sino de todas las obligaciones mercantiles de carcter dinerario, como lo expresa la propia norma citada, incluyendo, por supuesto, entonces, las obligaciones mercantiles de origen legal.

c) Los intereses moratorios, tienen un carcter eminentemente punitivo y resarcitorio, representan la indemnizacin de perjuicios por la mora, la presuponen, se causan ex lege desde sta, sin ser menester pacto alguno -excepto en los prstamos de vivienda a largo plazo en los cuales no se presumen y requieren pacto expreso, art. 19, Ley 546 de 1999- ni probanza del dao presumido iuris et de iure (art. 1617 [2], Cdigo Civil), son exigibles con la obligacin principal y deben mientras perdure, sancionan el incumplimiento del deudor y cumplen funcin compensatoria del dao causado al acreedor mediante la fijacin de una tasa tarifada por el legislador, la cual, si bien no es simtrica con la magnitud del dao, se establece en consideracin a ste y no impide optar por la indemnizacin ordinaria de perjuicios ni reclamar el dao suplementario o adicional, acreditando su existencia y cuanta, con sujecin a las reglas generales. A partir de la mora respecto de idntico perodo y la misma obligacin, estos intereses no son acumulables ni pueden cobrarse de manera simultnea con los remuneratorios, con excepcin de los causados y debidos con anterioridad. Producida la mora de la obligacin principal sus efectos se extienden a la prestacin de pagar intereses mientras no se cumpla lo debido. d) Unos y otros se devengan pro rata temporis en proporcin al plazo o tiempo y al capital, estn sujetos a topes mximos normativos o tasas legales imperativas no susceptibles de sobrepasar, pudindose, sin embargo, estipular una tasa inferior. 16

Los intereses legales civiles aplican a las obligaciones civiles y los comerciales a las derivadas de actos, operaciones, negocios y contratos comerciales. En consecuencia, cuando la causa generatriz de las prestaciones controvertidas o pretendidas en un asunto es de naturaleza civil, aplicarn los intereses legales civiles y, a contrario sensu, siendo mercantil, los comerciales.17

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Cas.civ. sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC-084-2008], exp. 11001-3103-022-199714171-01.

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Cas.civ. sentencia de 15 de julio de 2002, exp. 6972. Fluye, entonces, de lo anotado, que si en un caso judicial concreto se imploran intereses legales derivados de obligaciones relacionadas con asuntos mercantiles, lo que ocurre v. gr., cuando, como en el asunto sub lite, se reclaman rditos de capital en materia cambiaria, no puede menos que entenderse que los intereses legales as pedidos con independencia de su causacin o procedencia en cada evento especfico, no son otros que los consagrados en el artculo 884 del Cdigo de Comercio como rditos remuneratorios, o moratorios o ambos, segn las circunstancias, los que difieren de los previstos en los artculos 1617 y 2232 del Cdigo Civil, segn lo explicit igualmente esta Sala en su sentencia, ya citada, de septiembre 24 de 2001, expediente 5876.

3. Lmites al pacto de intereses.

Las partes pueden pactar los intereses y la tasa respectiva con sujecin al ius cogens, la tarifa legal y los topes mximos; estipular intereses remuneratorios o moratorios, ambos o la tasa o, guardar silencio respecto de sta. En asuntos civiles, el ordenamiento es simple, claro y preciso, preceptuando en su artculo 1617 para la indemnizacin de perjuicios en las obligaciones pecuniarias las siguientes reglas : 1. Se siguen debiendo los
intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales en caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones legales que autoricen el cobro de intereses corrientes en ciertos casos. El inters legal se fija en un seis por ciento anual. 2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando solo cobra intereses; basta el hecho del retardo. 3. Los intereses atrasados no producen inters. 4. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.

El inters civil se fija en un seis por ciento anual (art. 1617 [1] y 2232 [2] c.c.) y en el convencional, las partes no podrn sobrepasar de "una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin " so pena de reduccin (art. 2231 c.c.) ni convenir "intereses sobre intereses" (arts. 15, 1523, 1526, 1617 [2], 2235 c.c). En cuanto hace a los intereses comerciales, remuneratorios o moratorios, la Corte se ha pronunciado en diferentes ocasiones bajo la redaccin primaria de los artculos 883 y 884 del Cdigo de Comercio, la

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sustitutiva del artculo 65 de la Ley 45 de 1990 y la subrogatoria actual del artculo 111 de de la Ley 510 de 1999 18, segn el cual, [c]uando en los negocios
mercantiles haya[n] de pagarse rditos de un capital, sin que se especifique por convenio el inters, ste ser el bancario corriente; si las partes no han estipulado el inters moratorio, ser equivalente [] a una y media veces del bancario corriente y en cuanto sobrepase cualquiera de estos montos el acreedor perder todos los intereses, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley 45 de 1990. Se probar el inters bancario corriente con certificado expedido por la Superintendencia Bancaria.

En la hiptesis del artculo 884 del Cdigo de Comercio, el inters remuneratorio se remite al bancario corriente y el moratorio a una y media veces del bancario corriente . 19 La anfibolgica redaccin del precepto y los cambios normativos han generado toda clase de hermenuticas. Como la restriccin parece concernir a los intereses moratorios, las opiniones respecto del lmite para los remuneratorios son disimiles; una prohja idntico tope20 y otra la de tasa de usura; empero, siendo sta

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Cas. civ. 29 de mayo de 1981, CLXVII, 436 ss.; 5 de octubre de 1982, CLXV, 242; 28 de noviembre de 1989, CXCVI, 139; 24 de enero de 1990, CX, 22; 29 de mayo de 1991; 18 de septiembre de 1995, CCXXXVII, 910 ss.
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En la contratacin estatal respecto de contratos de compra de bienes y servicios de uso comn, la tasa de inters de mora es la de DTF (ley 598 de 2000, art. 4); en materia tributaria (arts. 634. ET. inc. 1 modificado por el art. 3 de la Ley 788 de 2002), equivale a la tasa efectiva de usura certificada para el respectivo mes de mora (art. 635 ET. Modificado por el art. 12 Ley 11666 de 2006); en materia contenciosa, pasados seis meses desde la ejecutoria de la providencia que imponga el pago o devolucin de una cantidad liquida de dinero o apruebe la conciliacin, cesa la obligacin si no se acude ante la entidad para hacerla efectiva, hasta cuando se presente la solicitud en legal forma (art. 177, C.C. Ad.). Cas.civ. sentencia de 29 de mayo de 1981, CLXVI, pp. 436 y ss.: los intereses del plazo, que necesariamente se causan antes de que el deudor est en mora de cumplir su obligacin, no pueden fijarse por encima del tope que la propia ley ha sealado a los moratorios y, en cuanto "excedan de ese lmite, deben ser fijados por el Juez, al doble del inters bancario corriente". El salvamento de voto precisa que el art. 884 del c. de co, expresa la limitacin, es decir, el inters remuneratorio no puede exceder del bancario corriente, ni el moratorio del doble so pena de prdida total y no de reduccin.
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definitoria del mximo de los intereses moratorios, en la prctica terminan asimilados con desviacin de su nocin, naturaleza y funcin. 21 A propsito de esta particular cuestin, la Corte, ha expresado:
e) Las partes, en ejercicio de la autonoma privada dispositiva, libertad contractual o de contratacin, pueden acordar la tasa de inters remuneratorio y moratorio. Con todo, esta facultad est sujeta a limitaciones o restricciones normativas imperativas y no puede ejercerse ad limitum: - El inters legal en materia civil se fija en un seis por ciento anual (art. 1617 [1] y 2232 [2] Cdigo Civil) y el convencional, no podr sobrepasar de una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin so pena de reduccin (art. 2231 Cdigo Civil) y tampoco pueden convenirse intereses sobre intereses (arts. 15, 1523, 1526, 1617 [2], 2235 Cdigo Civil). - En los prstamos de vivienda a largo plazo, los intereses moratorios convenidos no podrn exceder una y media veces el inters remuneratorio pactado y solamente podrn cobrarse sobre las cuotas vencidas (art. 19, Ley 546 de 1999). - Al tenor del artculo 884 Cdigo de Comercio, modificado por el artculo 111 de la Ley 510 de 1999, tratndose de negocios jurdicos mercantiles en los cuales deban pagarse rditos de un capital, en ausencia de estipulacin, el inters remuneratorio ser el bancario corriente, el moratorio de una y media veces el bancario corriente y en cuanto sobrepase cualquiera de estos montos el acreedor perder todos los intereses, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley 45 de 1990. La confusa redaccin del precepto ha propiciado interpretaciones disimiles cuyo anlisis singular no es pertinente en el sub examine, bastando advertir que parte de la indiscutible ausencia de estipulacin por las partes de la tasa de inters remuneratorio, moratorio o de ambos, quienes en ningn caso podrn acordar una tasa cualquiera sea por encima del tope de usura, esto es, que exceda en la mitad el inters bancario corriente (Cdigo Penal, art. 305) como ha expresado la Sala en forma reiterada (cas. civ. de 30 de mayo de 1996,
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Otras restricciones para los establecimientos de crdito vigilados por la Superintendencia Financiera en operaciones activas (distintas de los crditos de vivienda y de constructor) y pasivas en cuanto a las tasas de inters remuneratorios se disciplinan expresamente. La Junta Directiva del Banco de la Repblica es competente de manera permanente y exclusiva para fijar las tasas mximas de inters remuneratorio que pueden cobrar los establecimientos de crditos en operaciones pasivas y activas (ley 31 de 1992, art. 16, lit. e). En todo caso, mientras no lo seale, no pueden cobrar intereses que excedan la tasa de usura.

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CCXL. 709, cas. civ., 11 de mayo de 2000; exp. 5427; cas. civ. 19 de noviembre de 2001, exp. 6094). Las restricciones, actan tambin en los sistemas de capitalizacin o inters compuesto acordados por las partes, en cuyo caso, los intereses remuneratorios estipulados en cualquiera de esas modalidades no pueden exceder el inters bancario corriente ms la mitad de ste, de conformidad con lo previsto en el artculo 64 de la Ley 45 de 1990 (Circular Bsica Jurdica 7/1979, modificada por Circ. Externa 46/2003), para lo cual, la correccin monetaria o el correspondiente reajuste computar como inters (artculo 64, Ley 45 de 1990) y se reputarn intereses las sumas que el acreedor reciba del deudor sin contraprestacin distinta al crdito otorgado, aun cuando las mismas se justifiquen por concepto de honorarios, comisiones u otros semejantes. As mismo, se incluirn dentro de los intereses las sumas que el deudor pague por concepto de servicios vinculados directamente con el crdito en exceso de las sumas que seale el reglamento (artculos 68, Ley 45 de 1990 y 1168 del Cdigo de Comercio) . 22

4. Sancin a la violacin de los lmites intereses.

La vulneracin de los lmites de intereses puede acarrear sanciones penales en el caso de usura (art.305 C.P.), administrativas (E.O.S.F) y econmicas. En lo civil, el desconocimiento de los topes legales, entraa la reduccin de la tasa al inters corriente con prdida del valor excesivo que debe restituir el acreedor ajustado y, en lo mercantil, perder todos los intereses, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley 45 de 1990 , con arreglo al cual, [c]uando se cobren intereses que sobrepasen los lmites fijados en la
ley o por la autoridad monetaria, el acreedor perder todos los intereses cobrados en exceso, remuneratorios, moratorios o ambos, segn se trate, aumentados en un monto igual. En tales casos, el deudor podr solicitar la inmediata devolucin de las sumas que haya cancelado por concepto de los respectivos intereses, ms una suma igual al exceso, a ttulo de sancin.
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Cas.civ. sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC-084-2008], exp. 11001-3103-022-199714171-01.

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La redaccin inicial del artculo 884 del Cdigo de Comercio dispona la prdida de todos los intereses; la Ley 45 de 1990, la de todos los intereses cobrados en exceso ms otro tanto y la Ley 510 de 1999, la de todos los intereses, aumentados en una suma igual, en redaccin ambigua y deplorable, por cuanto, aquella norma parte de la ausencia de estipulacin, del inters remuneratorio y moratorio para referirlos ante el silencio de las partes, en su orden, al bancario corriente y una y media veces ste. Como ha sealado la Corte, no basta el simple pacto 23, la prdida de los intereses cobrados en exceso aumentados en monto igual, no puede darse en el terreno de los simples clculos aritmticos, presupone trasferencia, pago o entrega de las sumas excesivas24 y declaracin judicial 25

5. Intereses e indemnizacin de perjuicios.

23

Cas.civ. sentencia S-217 del 27 de noviembre de 2002, exp.7400: si finalmente se paga excediendo los topes legales establecidos al efecto, hay lugar a la sancin legal dispuesta cuando se da tal infraccin; [] nicamente corresponde establecer si los que fueron efectivamente pagados exceden el mximo de la tasa legal permitida.
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Cas. civ. sentencia de 30 de julio de 2009, exp. 7614731030022000-00085-01: En conclusin, la prdida y devolucin de los rditos pagados en exceso slo puede darse si previamente se entregaron. Y slo con tal fundamento habr de operar la sancin que establece el artculo 72 de la Ley 45 de 1990. Otros sern los instrumentos para obtener la reduccin de los intereses pactados en exceso de las autorizaciones legales (cfr. Art. 427, num. 8 del C. de P.C.) o, incluso, las sanciones, de naturaleza administrativa, a las que podran hacerse acreedoras las instituciones financieras que incumplan la normatividad a la cual deben sujetarse [] las sanciones establecidas en el artculo 72 de la Ley 45 de 1990 proceden en razn del pago que se realice en exceso de los intereses legalmente permitidos Cas.civ. sentencia de febrero 1 de 1984 Art. 427, Par. 2 [8] c.p.c. reduccin o prdida de intereses pactados, o fijacin de los intereses corrientes, salvo norma en contrario, pudiendo solicitarse dentro del trmino para proponer excepciones en el ejecutivo, la regulacin o prdida de intereses (art. 492, c.p.c.) o incluso ejercerse accin de grupo (Ley 472 de 1998) y tambin requerir de la Superintendencia Financiera dentro de sus competencias el cumplimiento de los deberes de reembolso de lo cobrado en exceso (art. 72, Ley 45 de 1990).
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En una poca se sent que en caso de mora de las obligaciones de pagar sumas de dinero, [e]l pago de intereses constituye la nica indemnizacin. No puede pedirse otra adicional. Tampoco est al arbitrio del acreedor demandar o la indemnizacin avaluada o el inters convenido .26 No obstante, la Corte ha precisado que el acreedor puede optar por los intereses moratorios o la indemnizacin ordinaria de perjuicios, en tal caso, probando su existencia, ocurrencia y cuanta; reclamar los intereses moratorios y la indemnizacin suplementaria o adicional, demostrando, por supuesto el dao no comprendido en el monto de los intereses o que exceda la previsin de las partes. 27
26

Cas.civ. sentencia de 24 de septiembre de 1937, XLV, 755; sentencias de 25 de julio de 1924, 9 de mayo de 1938, 9 de agosto de 1939.
27

Cas.civ. sentencia de 3 de diciembre de 1975:" En relacin con la prueba de la existencia de los perjuicios, cuya indemnizacin demanda el acreedor de obligacin de pagar una suma de dinero, ha dicho la Corte: "...en el caso especial del artculo 1617 del Cdigo Civil sobre indemnizacin de perjuicios en obligaciones de pagar una suma de dinero, el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses, por bastar el hecho del retardo. A contrario sensu predica esta disposicin que s hay necesidad en los dems casos...'' si, por lo visto, ha de demostrarse el perjuicio sufrido para que, dando causa, materia y base a la indemnizacin, pueda prosperar la demanda para indemnizarlos, es claro que cuando esa prueba falta, la solicitud no se puede acoger por el sentenciador. (G.J., tomo LVI, 176, Sentencia de 1 de octubre de 1943, y G.J., tomo LXIII, 671, Sentencia del 13 de febrero de 1948). Resumiendo la doctrina que contiene la trascripcin anterior, cuando el acreedor de una obligacin cuyo objeto consiste en pagar una cantidad de dinero se limita a cobrar intereses, no tiene necesidad de probar perjuicios; ms cuando su pretensin, como en el caso de este proceso, es obtener indemnizacin por daos que no consisten en el mero lucro cesante por no haberse recibido oportunamente el capital debido, tiene entonces a su cargo el demandante la prueba de la existencia de tales daos, y si la cuanta no se demuestra en el plenario, puede fijarse por el procedimiento sealado en los artculos 307 y 308 del Cdigo de Procedimiento Civil. El dao, en todo caso, debe probarse dentro del proceso, pues de lo contrario la accin de responsabilidad por incumplimiento de la obligacin que supone falta de pago, culpa y perjuicios est destinada al fracaso, por falta de prueba del elemento dao (...). El artculo 1617 del Cdigo Civil que dicho sea de paso al recurrente no seala como infringido, no excluye el derecho a indemnizacin compensatoria en las obligaciones al pago de una cantidad de dinero. Con otras palabras, el acreedor tiene, conforme a esa disposicin legal, el derecho de cobrar intereses aunque no demuestre los perjuicios que ha sufrido, pero puede cobrar el monto total de stos si los demuestra (ord. 2 )"; cas. civ. sentencia de 5 de octubre de 1982, CLXV,242:[] si pretende el resarcimiento de otro dao que no se satisfaga con los simples intereses de la suma debida, entonces es patente que irremediablemente debe probar el perjuicio padecido. sentencias de 4 de abril de 1940, 30 de marzo de 1984, 24 de enero de 1990, 29 de mayo de 1991 (siempre habr la posibilidad de que con el pago de ellos [los intereses moratorios] no se satisfaga en su totalidad los perjuicios derivados de ese incumplimiento para el acreedor, sin que se alcancen los propsitos de la indemnizacin). sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC-084-2008], exp. 11001-3103-022-1997-14171-01.

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Cuando solo pide intereses, est relevado de probar los perjuicios, ms si pretende stos, naturalmente, tiene la carga de su probanza. Por supuesto, cuando el inters moratorio no colma plenamente la

reparacin del perjuicio causado por el incumplimiento, la simetra, equidad, justicia y, singularmente, la tutela del inters lesionado, impone el derecho a la completa e ntegra indemnizacin sujeta a las directrices del dao resarcible y, en consecuencia, a su certidumbre, causalidad y prueba.

6.

Factores de clculo de la tasa de inters, correccin monetaria y variacin en el tiempo de las tasas.

Los factores de clculo de la tasa de inters comercial (bancario corriente), contienen el valor puro del dinero, el riesgo de la operacin y la correccin monetaria. El inters remuneratorio contiene el precio por el uso del dinero, la retribucin o utilidad, los riesgos derivados y la depreciacin monetaria. El inters moratorio, adicionalmente, incluye el clculo de la indemnizacin del perjuicio y la sancin de la mora. Al contener las frmulas de clculo de los intereses comerciales el componente de la prdida del poder adquisitivo de la moneda, la Sala ha

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sostenido que su reconocimiento lo comprende, esto es, los intereses legales comerciales, de suyo, la incluye y, en tal virtud, no es pertinente un ajuste adicional. 28

28

Cas.civ. sentencia de 24 de enero de 1990:en materia comercial, dado el sistema de fijacin del inters legal moratorio que consagran los artculos 883 y 884 cuando los jueces condenan al pago de intereses de esta naturaleza se estn remitiendo a una tasa que, tambin, comprende el resarcimiento por la prdida del poder adquisitivo del dinero; cas.civ. sentencia de 19 de noviembre de 2001, Exp. 6094.Cuando el pago, a manera de segmento cuantitativo, involucra el reconocimiento de intereses legales comerciales, no pueden los jueces, con prescindencia de toda consideracin especial, ordenar igualmente el ajuste monetario de la suma adeudada, especficamente cuando los rditos que el deudor debe reconocer son de naturaleza comercial, puesto que, sean ellos remuneratorios o moratorios, el inters bancario corriente que sirve de base para su cuantificacin (C. de Co., art. 884), ya comprende, per se, la aludida correccin (...). Por su importancia, es conveniente acotar que las tasas en cuestin, en la realidad econmica actual as como en lo tocante con el pasado reciente, son tasas positivas, en cuanto exceden notablemente el ndice de inflacin registrado, de modo que ellas cubren, in integrum, la prdida del poder adquisitivo del dinero, pues se insiste en que el componente inflacionario es uno de los eslabones que, articulados, integran la cadena del inters bancario corriente (...). Ms an, dado que el inters tiene como frontera inquebrantable la tasa de usura (C. Penal, art. 305), segn lo ha expresado esta corporacin en forma repetida (vid: cas. civ. de 30 de mayo de 1996, CCXL, pg. 709 y cas. civ., mayo 11 de 2000; exp. 5427), esta limitacin viene a confirmar la regla relativa a la incompatibilidad de los intereses legales comerciales con una indexacin complementaria, pues el reconocimiento de sta, a la par con aquellos, se traducira de algn modo, en un desbordamiento de tales rditos, lo que colocara al acreedor en situacin de infringir la ley penal, sin perjuicio de los conocidos efectos patrimoniales previstos en el ordenamiento jurdico. Por supuesto que en frente de obligaciones de linaje civil y, puntualmente, en aquellos casos en que tan slo se reconoce el denominado inters puro, como sucede con el inters legal civil (C.C., art. 1617, num. 1, inc. 2, art. 2232, inc. 2), nada obsta para que se disponga que el pago se realice incluyendo, adems de dichos rditos, la correccin monetaria, pues en este evento la tasa en cuestin nicamente refleja el precio adeudado por el uso del dinero, sin miramiento a su poder adquisitivo (...).Y si ese es el mecanismo adoptado por el legislador comercial, entonces debe aceptarse, igualmente, que cuando las partes de un negocio jurdico de esa naturaleza en una economa signada por la inflacin, acuerdan el pago de un inters inferior al bancario corriente, no podr luego el acreedor reclamar la correccin monetaria de la obligacin, so capa de ser insuficiente la tasa pactada, como quiera que, en esa hiptesis, debe respetarse la voluntad de los contratantes, en desarrollo del principio pacta sunt servanda, mxime si se tiene en cuenta que, pudiendo hacerlo, no establecieron tasas que cubrieran el riesgo de prdida del poder adquisitivo del dinero, lo que devela implcitamente que su voluntad fue la de no incluir ese factor (total o parcialmente) en la determinacin de la prestacin; el deudor no puede ser forzado a extender o ensanchar- su deber de prestacin, con miras a cobijar conceptos que, como la desvalorizacin, ya se encuentra comprendida en aquellos, habida cuenta que en este punto impera el criterio prohijado por el legislador mercantil (correccin indirecta), como tal excluyente de otro tipo de metodologa enderezada a propiciar ajustes o actualizaciones de los signos monetarios, todo como corolario de la poltica legislativa adoptada en esta especfica materia, la que es necesario respetar (cas. civ. de 19 de noviembre de 2001; exp: 6094; Cfme: cas. civ. de 18 de septiembre de 1995, CCXXXVII, pg. 911). El art. 64 de la Ley 45 de 1990, precepta: Aplicacin de las normas sobre lmites a los intereses. Para los efectos del artculo 884 del Cdigo de Comercio, en las obligaciones pactadas en unidades de poder adquisitivo constante (UPAC) o respecto de las cuales se estipule cualquier otra clusula de reajuste, la

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No obstante, tratndose del inters puro o desprovisto del ndice de deflacin como los intereses legales civiles resulta admisible la acumulacin.29 En cuanto a la tasa de inters, en lnea de principio, aplica la vigente al momento de la mora.

correccin monetaria o el correspondiente reajuste computar como inters. En cualquier sistema de inters compuesto o de capitalizacin de intereses se aplicarn los lmites previstos en el mencionado artculo. Sin embargo, dichos lmites no se tendrn en cuenta cuando se trate de ttulos emitidos en serie o en masa, cuyo rendimiento est vinculado a las utilidades del emisor. Art. 121, 3. E.O.S.F. 29 Cas.civ. sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC-084-2008], exp. 11001-3103-022-199714171-01. f) En lo relativo a los factores de clculo de la tasa del inters comercial, sea remuneratorio (bancario corriente), sea moratorio (una y media veces del bancario corriente), en el estado actual, las frmulas metodolgicas contienen el costo puro del dinero, el riesgo de la operacin y la depreciacin monetaria o inflacin, por lo cual, el inters remuneratorio comercial sirve al designio simultneo de retribuir el capital debido a ttulo de prstamo o precio de un bien o servicio, el riesgo de la operacin y la desvalorizacin de la moneda y, el inters moratorio comercial, al propsito convergente de sancionar la mora del deudor, reparar los perjuicios derivados de sta y mantener el poder adquisitivo del dinero, esto es, incluye por principio el resarcimiento inherente a la prdida del poder adquisitivo del dinero (cas. civ. 30 de mayo de 1996, CCXL, n. 2479, primer semestre 1996, 707; 19 de noviembre de 2001), por lo cual, no obstante la absoluta y elemental distincin entre los intereses y la correccin monetaria que tampoco es del caso examinar en el sub lite y que de ninguna manera constituye dao, perjuicio resarcible, dao emergente, lucro cesante, ni se asimila siquiera por aproximacin a estos conceptos, a la mora o a los intereses remuneratorios o moratorios y en rigor se sustenta en la simetra, equilibrio, paridad y plenitud prestacional (...) cuando el pago, a manera de segmento cuantitativo, involucra el reconocimiento de intereses legales comerciales, no pueden los jueces, con prescindencia de toda consideracin especial, ordenar igualmente el ajuste monetario de la suma adeudada, especficamente cuando los rditos que el deudor debe reconocer son de naturaleza comercial, puesto que, sean ellos remuneratorios o moratorios, el inters bancario corriente que sirve de base para su cuantificacin (...), ya comprende, per se, la aludida correccin (cas. civ. 19 noviembre 2001, Exp. 6094), o sea, la tasa de inters nominal comprende el costo del dinero, el riesgo de la operacin y el ndice de depreciacin monetaria o inflacin, esto es, no pueden acumularse en cuanto el clculo de la tasa la contiene y no porque de suyo sean incompatibles, a diferencia de la tasa de inters real o inters puro, tcnico o compensatorio del costo, precio o uso del dinero como el inters legal civil (C.C., art. 1617, num. 1, inc. 2, art. 2232, inc. 2) , que al no contener en su frmula de clculo la depreciacin monetaria es acumulable con sta, o sea, nada obsta para que se disponga que el pago se realice incluyendo, adems de dichos rditos, la correccin monetaria, pues en este evento la tasa en cuestin nicamente refleja el precio adeudado por el uso del dinero, sin miramiento a su poder adquisitivo (cas. civ. 19 noviembre 2001, exp. 6094; Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin 3, Sentencias del 7 de marzo de 1980, exp. 5322; 6 de agosto de 1987, exp. 3886; 10 de mayo de 2001 exp. 12719; 17 de mayo de 2001, exp. 13635; 7 de marzo de 2002, exp. 25000-23-26-000-1995-1425-01 [17785]).

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Existiendo variacin de las tasas de inters en el tiempo, se ha expresado la aplicacin de las vigentes al tiempo de la mora y en caso de cambios normativos las del respectivo perodo cuando no se agota bajo las anteriores y contina en las normas ulteriores. 30 7. Anatocismo y capitalizacin de intereses. La Sala ha distinguido el anatocismo y la capitalizacin de intereses, puntualizando:

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Cas. civ. sentencia de 12 de agosto de 1998, expediente 4894: [] si la trasgresin [] se produce en vigencia de una ley posterior que sanciona esa conducta de manera diferente a como lo haca otra anterior que rega al momento de la celebracin del contrato, es aquella y no sta la aplicable, pues as lo dispone la excepcin segunda del artculo 38 de la Ley 153 de 1887 antes descrita. Mas si el aludido incumplimiento se inicia antes del trnsito de legislacin y se prolonga durante la vigencia de la nueva ley, la pena (el pago de intereses moratorios) deber imponerse consultando una u otra ley, es decir, computando por separado los que se sealan en cada una de ellas para el perodo de su vigencia, e ilegal sera imponer la sancin en comento por todo el periodo de infraccin con fundamento en una sola de ellas. En este sentido la Sala ya haba precisado que como la mora [] engendra, entre otras posibles secuelas, la obligacin de pagar intereses punitivos, ha de concluirse entonces que s persistiendo una situacin antijurdica de tal naturaleza, se produce una modificacin en la tasa legal correspondiente con el claro sentido de sancionar con mayor drasticidad la infraccin contractual que la mora entraa, la liquidacin no puede en verdad efectuarse aplicando a todo el periodo la nueva norma, lo que sin duda importara inaceptable retroactividad, pero tampoco cabe hacer obrar la primera como si la sealada modificacin nunca hubiera tenido lugar, toda vez que de conformidad con el citado Art. 38 Num. 2 de la L. 153 de 1887, el nuevo precepto que la contiene es de aplicacin inmediata, luego la solucin que en la prctica se impone es la de calcular con base en la tasa antigua los intereses del periodo anterior al trnsito de legislacin, mientras que los devengados con posterioridad a esa misma fecha, se determinarn por la nueva tasa, procedimiento que adems guarda completa simetra con la forma de produccin jurdica de los intereses como aumentos paulatinos que, dadas ciertas condiciones, experimentan prorrata temporis la deudas pecuniarias y que por tanto, no brotan ntegros en un momento dado, sino que a medida que se devengan, van acumulndose continuadamente a travs del tiempo. Cas. Civ. Sentencia de 24 de enero de 1990, G.J. t. CC, No. 2439, p.22 y Auto de 30 de Mayo de 1996, Exp. 4602: "De otra parte es preciso advertir que el inters legal de carcter mercantil, fijado para el evento de mora en el doble del inters bancario corriente por mandato del artculo 884 del Cdigo de Comercio, incluye por principio el resarcimiento inherente a la prdida del poder adquisitivo de la moneda, lo que por ende descarta la posibilidad de que en este caso, junto al pago de intereses moratorios, se imponga condena de suma alguna en funcin compensatoria de la depreciacin monetaria, toda vez que de obrar en sentido contrario, se estara propiciando un enriquecimiento indebido", admitiendo, empero, su procedencia, si "los perjuicios sufridos en razn del retardo injustificado en el cumplimiento de la obligacin y referidos al envilecimiento de la moneda por inflacin, no los cubren plenamente los intereses". En el mismo sentido, sentencias 3 y 11 de mayo 2000 expedientes exp. 5360 y 5427; 2 de mayo de 2002, exp. 6785; 29 de noviembre de 2004, exp. 9730-0351; 8 de febrero de 2005, SC-028 de 2005, exp. 17.179.

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2) Una primera interrogacin de la figura en cuestin atae a la delimitacin del concepto y a su diferencia con la capitalizacin de intereses. Esta consiste en la conversin de los intereses devengados, exigibles, vencidos y no pagados en capital para producirlos otra vez [] el capital inicial se aumenta, adiciona o incrementa con el valor del inters vencido y no pagado al final de cada perodo de tiempo al cual refiere la tasa, hacindolo constantemente mayor, en forma que el monto del inters a pagar al finalizar cada perodo sucesivo es mayor al del perodo anterior []Sobre el particular, una doctrina entiende por anatocismo el cobro de intereses sobre intereses exigibles y no pagados oportunamente, y no los sistemas de pago libremente acordados entre las partes en un negocio jurdico que contemplen la capitalizacin de intereses, teniendo para ello en cuenta la cuanta, plazo y periodicidad en que deban cancelarse dichos rendimientos (Consejo de Estado, Seccin Primera, sentencia de 27 de marzo de 1992, Anales, CXXVI), opinin seguida por la Corte Constitucional, para quien, en virtud de esa decisin, el anatocismo implica un cobro de intereses, sobre intereses atrasados, es decir, aquellos que no fueron cubiertos en el tiempo u oportunidad sealados para ello, en el respectivo negocio jurdico. (...) Sin embargo, los intereses no atrasados si pueden llegar a producir intereses y es respecto de aquellos causados pero no exigibles, que resulta vlido el negocio jurdico de la capitalizacin de intereses. (Sentencia C-364 de 29 de marzo de 2000, exp. D-2470), salvo tratndose de crditos para la adquisicin de vivienda (Sentencias C-747 de 1999 y C-364 de 29 de marzo de 2000, exp. D-2470). Para la Sala, la figura, entendida rectamente en su contexto etimolgico, histrico, econmico y jurdico, estricto sensu, consiste en la produccin de intereses sobre intereses, ya por acuerdo de las partes, ora por demanda judicial, tal como precepta el artculo 886 del Cdigo de Comercio [] De su parte, el artculo 121.1 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero (Decreto 663 de 1993), autoriz la capitalizacin de intereses en operaciones a largo plazo y la utilizacin de sistemas de pagos alternativos de pago anual de los intereses causados en el perodo, o de amortizacin con capitalizacin de intereses en los trminos del artculo 886 del Cdigo de Comercio, excepcin de los crditos otorgados para adquisicin de vivienda (Corte Constitucional, sentencia C-747 de 1999, artculo 19 de la Ley 546 de 1999 vigente desde el 23 de diciembre de 1999). Tambin el pargrafo primero del artculo 64 de la Ley 45 de 1990, previno la utilizacin por los establecimientos de crdito en operaciones de largo plazo de sistemas de pago que contemplen la capitalizacin de intereses, de conformidad con las reglamentaciones que para el efecto expida la Junta Monetaria y su artculo 69, condiciona la posibilidad de restituir el plazo cuando el acreedor exija la devolucin total de la suma debida en virtud de la clusula de aceleracin pactada por mora en el pago de una cuota, al cobro de intereses de mora nicamente sobre las cuotas peridicas vencidas, aun cuando comprendan slo intereses. (cas.civ. sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC084-2008], exp. 11001-3103-022-1997-14171-01).

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En lo que respecta al entendimiento del artculo 886 del Cdigo de Comercio, con arreglo al cual, [l]os intereses pendientes no producirn intereses sino desde la fecha de presentacin de la demanda judicial del acreedor, o por acuerdo posterior al vencimiento, siempre que en uno y otro caso se trate de intereses debidos con un ao de anterioridad, por lo menos, la Sala Civil de la Corte en sentencia de 27 de agosto de 2008 , despus de

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expresar las posturas doctrinarias 31, y tendencia prohibitiva del anatocismo, precis su procedencia restrictiva y excepcional. Concret la nocin de intereses pendientes, as:

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4)[] Partiendo del concepto, tipologa, funcin y rgimen normativo de los intereses, un sector de la doctrina limita la aplicacin del artculo 886 del Cdigo de Comercio, a los intereses remuneratorios y no a los moratorios, es decir, solo los primeros pueden engendrar intereses. El fundamento de esta inteligencia se remite al carcter punitivo e indemnizatorio de los intereses moratorios del perjuicio causado por el incumplimiento sancionado la mora del deudor con una tasa tarifada por el legislador, la cual, si bien no es simtrica con la magnitud del dao se establece en consideracin a su existencia, a diferencia de los remuneratorios meramente retributivos del capital durante el tiempo en el cual el acreedor no lo tiene a su disposicin y, en cuyas frmula de clculo se incluye a ms del rendimiento, el riesgo de incumplimiento o insolvencia, la prdida del poder adquisitivo. Por esto, de admitirse la generacin de intereses sobre los intereses moratorios de un perodo determinado, se acumulara e incrementara de manera exagerada e injustificada el componente de la correccin reconocindose doblemente con los ya causados y con los nuevos, burlaran los topes legales mximos imperativos, vulnerara el principio conforme al cual la reparacin del dao busca el restablecimiento del derecho y el non bis idem al sancionarse dos veces el mismo hecho, fomentndose el enriquecimiento injusto. Asimismo, la norma contempla el retardo en el pago de los intereses y de la mora en el pago del capital surge la obligacin de pagar los moratorios y, por ello, no es posible sostener que respecto de stos se puede incurrir en una nueva mora, porque en las obligaciones dinerarias, dichos intereses equivalen a los perjuicios y no existen perjuicios sobre perjuicios; la definicin de intereses pendientes o atrasados, exigibles y no pagados oportunamente consagrada en el Decreto 1454 de 1989 se predica nicamente de los intereses de plazo, por cuanto, de los moratorios no se entiende cundo deben pagarse o fueron pagados en oportunidad y cundo no; adicionalmente, el acuerdo posterior al vencimiento, slo puede referir al plazo para el pago de los intereses y, no proceden intereses moratorios sobre intereses moratorios sino sobre el capital. Hay, empero, otra opinin, basada en la ausencia de singularidad del artculo 886 del Cdigo de Comercio, el cual, refiere a a los intereses pendientes, expresin comprensiva tanto de los remuneratorios como los moratorios, pues, no distingue y no le es permitido al intrprete hacerlo ( ubi lex non distinguit, nec non distinguere debemus), para excluir donde el legislador no lo hace, por lo que resulta inadmisible considerar que el precepto aplica privativa y exclusivamente a los intereses remuneratorios o de plazo, ni aun so pretexto de concernir a los no pagados en la oportunidad sealada en el negocio jurdico, pues, las partes pueden disciplinar en el negocio tanto los de plazo cuanto los moratorios y sealar un plazo cierto, evento en el cual la mora se produce por no haberse cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado (dies interpelat pro homine; nral. 1 art. 1608 C.C.). Igualmente, sostienen que la prestacin de pagar intereses si bien originada en otra preexistente es distinta de sta convirtindose en un nuevo capital generatriz de intereses, a ms que la expresa autorizacin legislativa descarta el enriquecimiento injusto, la doble sancin, la vulneracin del non bis in non bis in idem , el principio indemnizatorio, la buena fe o la equidad, porque, la norma consagra el derecho a cobrar intereses sobre intereses. Otra postura, reconociendo el anatocismo respecto de todo tipo de intereses, en aplicacin del favor debitoris y de la equidad, para prevenir un reconocimiento doble de la correccin monetaria y un incremento desproporcionado de la deuda, postula que los intereses capitalizados generan intereses a la tasa corriente de inters carente del ndice de depreciacin de la moneda, es decir, la tasa de inters aplicable a los nuevos intereses, no es la nominal sino la pura o real desprovista del ndice de depreciacin o inflacin, particularmente, cuando se trata de crditos en operaciones a largo plazo (art. 121[1], Decreto 663/93).

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Prima facie, el precepto, parte de la nocin de intereses pendientes y, los intereses, a trminos del artculo 717 del Cdigo Civil, son frutos civiles, se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos desde que se cobran, pueden clasificarse en devengados o causados y futuros o no devengados: son los primeros, los remuneratorios o los moratorios que corresponden a un perodo de tiempo ya transcurrido y por consiguiente exigibles por parte del acreedor; en cambio, los segundos, aun no se deben y, por tanto, no puede exigirse su pago (cas. civ. 24 de febrero de 1975, CLI, p. 49). En particular, para efectos de los artculos 886 del Cdigo de Comercio y 2235 del Cdigo Civil, en concordancia con la regla cuarta del artculo 1617 del mismo Cdigo, se entender por intereses pendientes o atrasados aquellos que sean exigibles, es decir, los que no han sido pagados oportunamente (artculo 1, Decreto 1454 de 1989). Por tanto, es obvio y elemental que los intereses pendientes, son los debidos y, para los fines de la norma, los atrasados, esto es, los exigibles y no pagados oportunamente

Con referencia al artculo 886, concluy:

e) La recta inteligencia del artculo 886 del Cdigo de Comercio conforme al cual, [l]os intereses pendientes no producirn intereses, salvo en los casos expresos, taxativos, limitativos, restrictivos y excepcionales consagrados en el precepto, se orienta a la finalidad exclusiva de retribuir al acreedor la ociosidad del dinero representativo de los intereses ya devengados, exigibles, atrasados y no pagados oportunamente, es decir, compensar el costo de oportunidad de no tenerlos a su disposicin como consecuencia de la mora y durante sta. La exigencia de la mora para que los intereses puedan engendrar nuevos intereses, segn el sentido natural, lgico, elemental y obvio de la expresin intereses pendientes, atrasados, exigibles, no pagados oportunamente y debidos con un ao de anterioridad, se predica de la prestacin de pagar intereses y no de la obligacin principal, siendo, jurdicamente factible que el deudor se encuentre cumplido en la obligacin principal y en mora solo de la prestacin de intereses remuneratorios. Cuando el deudor incurre en mora de la prestacin principal, por y a partir de sta, se constituye la obligacin de pagar intereses moratorios y el acreedor podr exigirlos con aqulla mientras persista, siendo inadmisible reclamarlos con intereses remuneratorios, salvo claro est los causados antes de la mora.

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Tampoco puede pretender sobre los intereses moratorios causados nuevos intereses remuneratorios, los cuales retribuyen el capital durante el plazo y, con ms veras, moratorios constitutivos de la sancin e indemnizacin del perjuicio causado por la mora, por ser incompatibles, tanto cuanto ms que con esta prctica se desconoceran incluso los lmites tarifados imperativos regulados por la ley. Si, como est dicho, la prestacin principal puede generar intereses remuneratorios o de mora, siendo en lnea de principio inadmisible exigirlos simultneamente por su funcin diversa e incompatible y la finalidad del artculo 886 del Cdigo de Comercio al disciplinar la produccin de intereses sobre los intereses pendientes, dndose las restantes condiciones concurrentes normativas, consiste en retribuir el dinero de los intereses pendientes, atrasados, exigibles, que no han sido pagados oportunamente (artculo 1, Dec. 1454 de 1989) y debidos con un ao de anterioridad, por lo menos, se concluye que los intereses susceptibles de producir nuevos intereses, no son otros sino los remuneratorios, o sea, los que retribuyen el dinero de los intereses causados, devengados y respecto de cuyo pago el deudor est en mora. Captada en estos trminos la norma, los intereses moratorios no pueden generar nuevos intereses. Slo los remuneratorios. No de otra forma puede entenderse el precepto, porque con absoluta claridad y precisin, precepta que los pendientes no producirn intereses, vinculando a la produccin del dinero y no a la mora, la causa primaria, genuina e indiscutible de su generacin, concibindolos como frutos o productos del dinero y no como sancin de la mora. []Al anterior aserto no se opone la ausencia de singularidad, especificacin o individuacin normativa y su referencia abstracta a intereses pendientes, de la cual, algn sector doctrinario deriva su procedencia respecto de ambos tipos de intereses, por cuanto, el precepto no puede interpretarse ni aplicarse de manera aislada a la disciplina que gobierna la relacin obligatoria y, en particular, la prestacin de pagar intereses. Adicionalmente, la experiencia comn revela que los riesgos exponenciales del aumento del debito, subjecta materia, suelen conducir a situaciones inequitativas en los rdenes social, econmico y jurdico, circunstancia que impone una simetra razonable del derecho de crdito y el deber de prestacin, en trminos coherentes con su contenido y extensin. En tal sentido, memrase, la incidencia de los principios generales del derecho, en particular, la buena fe y la equidad, y la evitacin de todo enriquecimiento torticero

En lo ataedero a la tasa de inters aplicable, concret:

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f) En lo concerniente a la tasa de inters aplicable a los intereses sobre intereses, para la Corte, es la del inters comercial convencional o legal, o sea, la tasa corriente de inters bancario, por cuanto el sentido del artculo 886 del Cdigo de Comercio es el de retribuir el monto de los intereses remuneratorios atrasados, exigibles, no pagados oportunamente y debidos con un ao de anterioridad por lo menos. Anlogamente, considera la Sala que en ausencia de estipulacin de las partes, de ninguna manera pueden excederse los topes mximos legales y en caso de acuerdo los constitutivos de la usura. Estima igualmente la Corte que como el clculo actual de la tasa de inters bancario corriente retribuye al acreedor la privacin del dinero constitutivo de dichos intereses, el riesgo de la operacin y la depreciacin monetaria o ndice de inflacin, necesaria e indefectiblemente por elementales razones lgicas, deber deducirse esta ltima, esto es, el factor de depreciacin o ndice de inflacin, por cuanto, con la aplicacin de la tasa sobre los intereses iniciales causados, vencidos, exigibles y no pagados, ya se corrige la prdida del poder adquisitivo de la moneda. O, en otros trminos, la tasa aplicable es la tasa de inters bancario corriente desprovista del factor de inflacin o depreciacin monetaria, o sea, deflactada por el ndice de Precios al Consumidor, como disciplina el ordenamiento para los sistemas de capitalizacin de intereses en las operaciones de largo plazo por los establecimientos de crdito.

En reciente sentencia de 5 de agosto de 2009, exp. 11001-3103-0011999-01014-01, relativamente a la naturaleza del proceso y de la accin para pretender los intereses sobre intereses en la hiptesis del artculo 886 del Cdigo de Comercio, que algunos comentaristas restringen al proceso ejecutivo, excluyndolos en el ordinario, seal:
Como ya tuvo oportunidad de precisarlo la Corte en sentencia del 27 de agosto de 2008 (expediente No. 11001-3103-022-1997-14171-01), en el derecho privado colombiano la generacin y cobro de intereses sobre intereses sin perjuicio de su permisin en caso de que se proceda a su capitalizacin (D.R. 1454 de 1989)- es una posibilidad esencialmente restringida, al punto que en el campo civil, fue expresamente prohibida por la regla 3 del artculo 1617 del Cdigo Civil, y en el mercantil se permiti slo en dos supuestos consagrados, precisamente, en el artculo 886 del Cdigo de Comercio: el primero, cuando as lo acuerden las partes despus del vencimiento de la obligacin; y el segundo,

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cuando se reclamen en demanda judicial, siempre y cuando, agrega el precepto, que en uno y otro caso se trate de intereses debidos con un ao de anterioridad, por lo menos. Interesa aqu fijar la atencin en la segunda hiptesis, en aras de establecer si la reclamacin judicial de dichos intereses procede incluso en demandas incoativas de procesos ordinarios, como lo plante la parte demandante, o si, por el contrario, slo cabe exigirlos en la demanda ejecutiva mediante la cual se intente su recaudo efectivo, como lo resolvi el a quo. [] En definitiva se tiene, que, en principio, los nicos intereses que en materia comercial pueden generar nuevos intereses son, se reitera, los causados y no pagados, esto es, aquellos que ostentan la naturaleza de exigibles, condicin sta que, valga destacarlo desde ya, no necesariamente corresponde con la viabilidad de que los mismos se puedan reclamar ejecutivamente. Sin lugar a dudas, el carcter de exigibles de los intereses adeudados se determina por las circunstancias ya advertidas, es decir, por no existir plazo o condicin pendientes que retrasen su cobro y no haber sido pagados por el deudor, al margen de si titular del derecho de crdito tiene o no la posibilidad jurdica de impetrar coactivamente su cobro, mediante el ejercicio de la correspondiente accin ejecutiva, lo cual no depende, exclusivamente, de su exigibilidad, sino de que la referida obligacin conste en un ttulo que rena los requisitos del artculo 488 del Cdigo de Procedimiento Civil. Es evidente que habr casos en los cuales, pese a no existir duda sobre la exigibilidad de los intereses pendientes de solucin efectiva, el acreedor, por no contar con un ttulo ejecutivo, no pueda procurar su cobro coactivo. Ello explica que el legislador, en la norma que se comenta, interpretando su contenido para dilucidar el aspecto que aqu analiza la Sala, haya previsto que los intereses pendientes producirn intereses desde la demanda judicial del acreedor, sin especificar la clase de accin promovida con ella -ordinaria o ejecutiva-, siempre y cuando se trate de intereses debidos con un ao de anterioridad, por lo menos. Tal entendimiento del precepto traduce que en las obligaciones mercantiles de carcter dinerario, en los supuestos en los que hayan de generarse rditos, el reconocimiento judicial de la causacin de intereses sobre intereses puede reclamarse no slo en la demanda ejecutiva dirigida a su cobro coercitivo, sino tambin en las demandas con las cuales se de inicio a un proceso ordinario, en tanto la accin est encaminada a que, en la sentencia que la defina, previa constatacin de la exigibilidad de los intereses, se declare que el deudor est obligado al pago de tal clase de rditos y se imponga la correlativa condena. Se excluyen, por lo tanto, las acciones ordinarias en las que la sentencia sea constitutiva de la correspondiente prerrogativa, esto es, aquellas en las que el derecho debatido solamente surja con el fallo estimatorio de la pretensin sometida a la decisin de la administracin de justicia, pues en estos eventos la controversia recae exactamente sobre la existencia de una obligacin incierta e inexigible, requirindose la decisin judicial para constituirla, en tanto no

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nace a la vida jurdica ni es exigible sino en virtud de la sentencia carente de efectos retroactivos (Cas. Civ., sentencia del 27 de agosto de 2008, expediente No. 11001-3103-022-1997-14171-01).

Me pidieron los organizadores presentar las reflexiones de la Corte sobre los intereses. Lo hicimos sealando algunos de sus mltiples pronunciamientos en temas de mayor ocurrencia y discusin con exclusivo carcter ilustrativo. Por supuesto, cada caso o asunto particular se define de conformidad con el marco fctico, probatorio y normativo de la especfica controversia. Muchas gracias.