Autoprotección - Director de Seguridad

AUTOPROTECCIN:
Funciones y responsabilidades del Director de seguridad

Jornadas ADSI y Lloyds Register
(Barcelona, 5 de marzo y Madrid, 12 de marzo de 2013)
Jos Manuel Garca Diego

Director de Seguridad Tcnico Superior PRL Licenciado en Ciencias del Trabajo
SUMARIO: 1. Introduccin 2. Autoproteccin: gestionando riesgos propios y ajenos 3. Rgimen jurdico de la autoproteccin 4 Gestionando la autoproteccin: 4.1 La autoproteccin en la prevencin de riesgos laborales: los Tcnicos de prevencin 4.2 Autoproteccin y proteccin civil: los Directores de seguridad 4.3 Tcnicos competentes 5 Responsabilidad del Director de Seguridad: 5.1 Juicio de previsibilidad y lex artis 5.2 Responsabilidad Administrativa 5.3 Responsabilidad penal 5.4 Responsabilidad civil contractual 5.5 Responsabilidad civil extracontractual o aquiliana 5.6 Responsabilidad civil ex delicto 5.7 Caso especial de los Directores de Seguridad al servicio de las administraciones 5.8 Responsabilidad disciplinaria 6 ISO 22320: eficacia, aminoracin o exoneracin de la responsabilidad.
Introduccin.
A la luz de algn acontecimiento reciente de resultado trgico nos disponemos a llevar a cabo una aproximacin a las responsabilidades en las que podra incurrir un Director de seguridad como consecuencia de su actuacin profesional gestionando riesgos asociados a la autoproteccin y emergencia, amenazas que, por su propia naturaleza, tienen potencialidad para materializarse en autnticos desastres para la vida de las personas y el patrimonio del empresario. Ya veremos en nuestra exposicin cmo gestionar riesgos relacionados con la autoproteccin o emergencia requiere la misma tcnica que la gestin en general de cualquier riesgo, pero con una diligencia profesional reforzada por existir riesgos para la vida o la integridad de las personas. Es aqu donde deben aflorar de forma especial la diligencia, experiencia y capacidades del profesional que ha de arroparse y aliarse con las mejores prcticas y toda la cooperacin posible. El propsito de este trabajo, amn de sensibilizar a los profesionales en las mejores prcticas de prevencin y proteccin de la vida de las personas, es que el Director de seguridad tenga presente el conjunto de responsabilidades en las que puede incurrir cuando planifica la autoproteccin o acta con la emergencia, actividades que, aunque a veces se conviertan en rutinarias son, seguramente, las que peores consecuencias pueden reportarle en su trabajo. 2 Autoproteccin: gestionando riesgos propios y ajenos.
Autoproteccin, como su nombre indica, no es otra cosa que la proteccin que cada uno debe dispensarse a s mismo o al colectivo de su dependencia. Autoproteccin es un concepto relativamente moderno asociado a la disposicin de los elementos humanos y materiales de forma organizada que incluye (o debiera incluir) la identificacin de los riesgos, el anlisis de los mismos y el tratamiento de dichos riesgos entre los que se incluyen prcticas ms conocidas como las medidas de seguridad constructivas, dotaciones especficas para alguno de estos riesgos como la deteccin y extincin de incendios, y otras de carcter organizativo como la actuacin en situaciones de emergencia y la evacuacin. La Norma Bsica de Autoproteccin, aprobada por RD 393/2007 define el Plan de Autoproteccin como el documento que establece el marco orgnico y funcional previsto para un centro, establecimiento, espacio, instalacin o dependencia, con el objeto de prevenir y controlar los riesgos sobre
Autoproteccin: funciones y responsabilidades del Director de Seguridad

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las personas y los bienes y dar respuesta adecuada a las posibles situaciones de emergencia, en la zona bajo responsabilidad del titular de la actividad, garantizando la integracin de stas actuaciones con el sistema pblico de proteccin civil. (art. 3.1 NBA) Para comprender el alcance y la significacin modernas de la autoproteccin debemos remontarnos a etapas no tan lejanas en el tiempo, donde la autoproteccin no exista ni siquiera conceptualmente, la prevencin tampoco era un concepto al uso mientras que s lo eran las medidas puramente reactivas asociadas a algunas amenazas importantes como el fuego con sistemas de extincin, la evacuacin o la disposicin de planes de evacuacin que se incluyeron inicialmente entre los planes denominados de emergencia. De hecho el primer texto normativo, del que tenemos referencia, en el que aparece una alusin al plan de emergencias es decir, la emergencia ya planificada es la Orden del Ministerio de Comercio y Turismo de 25 de setiembre de 1979 denominada Normas sobre medidas de prevencin de incendios en establecimientos tursticos. Sabido es que en nuestro pas el legislador ha ido siempre a remolque de los acontecimientos (los puentes siempre se hacen despus de las riadas) no destacando por ello en materia preventiva. La explicacin, pues, de la publicacin de esta OM fue el incendio que haba sufrido el Hotel Corona de Aragn tan slo unos meses antes, concretamente el da 12 de julio de 1979. Pero el legislador de la transicin no tena entre sus prioridades, al parecer, ocuparse de los riesgos catastrficos de las personas hay que recodar que tan slo un ao antes haba tenido lugar el incendio de Los Alfaques, con un resultado de 211 muertos al que no se haba reaccionado normativamente porque no era asociable a un edificio, a una construccin especfica e incluso a un sector productivo relevante. Esencialmente la explicacin es que, adems de no existir cultura de planificacin de la emergencia, se prefera atacar al riesgo en su origen, transporte, sanitarios, puertos, hoteles, etc. ignorando an en esta poca que lo que resultaba determinante era sobre todo poner el foco en el sujeto receptor del dao, la vctima, para ensearle a protegerse. Esta conducta poco planificada, sectorial cada Ministerio su Orden tiene su reflejo en el RD 1587/1982 mediante el cual el Ministerio de Obras Pblicas modifica la Norma Bsica de Edificacin-Condiciones de proteccin contra incendio NBE-CPI- 81 que haba aparecido en su versin original sin mencin alguna a la planificacin de la emergencia, lo que da idea de la falta de cultura de planificacin en la poca. La Constitucin Espaola se haba aprobado a finales de 1978 pero sus mandatos an no se haban desplegado en toda su intensidad sobre la poblacin. En el art. 15 CE se instituye como fundamentales no slo el derecho a la vida, sino tambin a la integridad fsica. En este mbito constitucional encuentra su rgimen jurdico la Ley 2/1985 de Proteccin Civil que se autodefine en su exposicin de motivos ya como proteccin fsica de las personas y de los bienes, en situacin de grave riesgo colectivo, calamidad pblica o catstrofe extraordinaria, en la que la seguridad y la vida de las personas pueden peligrar y sucumbir masivamente El Estado, una vez ms, incapaz de garantizar en toda su extensin el encargo constitucional, echa mano de otro precepto de la carta magna, art. 30.4 CE 4. Mediante Ley podrn regularse los deberes de los ciudadanos en los casos de grave riesgo, catstrofe o calamidad pblica y es por ello que, contina en su Exposicin de motivos, en las situaciones de emergencia exige poner a contribucin los recursos humanos y materiales pertenecientes a todas las Administraciones pblicas, a todas las organizaciones y empresas, e incluso a los particulares, a los que, por tal razn, mediante Ley, con arreglo al artculo 30.4 de la Constitucin, podrn imponrseles deberes para hacer frente a los casos de grave riesgo, catstrofe o calamidad pblica, autnticos presupuestos de hecho de la proteccin civil. En el art. 5 de la Ley de Proteccin Civil se anunciaba ya que 1. El Gobierno establecer un catlogo de actividades de todo orden que puedan dar origen a una situacin de emergencia, as como

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de los centros, establecimientos y dependencias en que aquellas se realicen. 2. Los titulares de los centros, establecimientos y dependencias o medios anlogos dedicados a las actividades comprendidas en el indicado catlogo estarn obligados a establecer las medidas de seguridad y prevencin en materia de Proteccin Civil que reglamentariamente se determinen. Para concretar ms tarde en el art. 6 que1. Los centros, establecimientos y dependencias a que se refiere el artculo precedente dispondrn de un Sistema de Autoproteccin, dotado con sus propios recursos, y del correspondiente Plan de Emergencia para acciones de prevencin de riesgos, alarma, evacuacin y socorro. Por el Gobierno, a propuesta del Ministerio del Interior y previo informe de la Comisin Nacional de Proteccin Civil se establecern las directrices bsicas para regular la autoproteccin. Ntese que el Gobierno entenda el esfuerzo que solicita a empresarios y particulares, como una extensin de la Proteccin Civil en mbitos a los que la proteccin civil pblica llegara con muchos problemas o sera demasiado tarde cuando lleguen. As que lo que viene a decir es, bueno yo tengo obligaciones en materia de catstrofes y como no puedo llegar a todos los sitios pues hago una Ley y despus un Reglamento estableciendo lo que empresarios y particulares estn obligados a hacer, reservndome el derecho de supervisin y control. No queda ms remedio que concluir que al Gobierno de la nacin no le ha preocupado excesivamente el asunto porque ha tardado la friolera de 22 aos en producir esta normativa reglamentaria de desarrollo de la Ley de Proteccin Civil. Aunque ha sido una travesa larga, es verdad que no exista un vaco normativo absoluto. Y ello porque el Manual de Autoproteccin aprobado por OM de 29 de noviembre de 1984, vena a llenar ese vaco genrico, conjuntamente con normativa sectorial (espectculos, colegios, etc.) especfica para determinadas actividades. Pero lo llenaba de una forma muy relativa porque no figuraba en su contenido el catlogo de actividades previsto legalmente. Existe en esta poca una confusin notable an en torno al concepto de autoproteccin, ntese que aunque se llam Manual de Autoproteccin realmente en el ttulo adems se aada para el desarrollo del Plan de emergencia contra incendios y de evacuacin de locales y edificios significativo de lo restringido que se presentaba su uso a un solo riesgo contra incendios y una sola funcin evacuacin de locales y edificios. Pero sobre todo en buena parte de estos 22 aos no ha existido vaco normativo gracias a la normativa de riesgos laborales. Es evidente que el legislador de los riesgos laborales se apercibi de esta carencia en la planificacin de la autoproteccin hasta tal punto que en el ao 1995 y en la Ley de Prevencin de Riesgos laborales (LPRL), ley 31/1995, aadi un artculo que iba a ser esencial para la autoproteccin desde el mbito legislativo (el Manual de Autoproteccin no pasaba de ser una norma menor, una Orden Ministerial, y obsoleta). Me refiero al art. 20 LPRL en el que se asigna al empresario la obligacin de analizar riesgos relacionados con la emergencia El empresario, teniendo en cuenta el tamao y la actividad de la empresa, as como la posible presencia de personas ajenas a la misma, deber analizar las posibles situaciones de emergencia y adoptar las medidas necesarias en materia de primeros auxilios, lucha contra incendios y evacuacin de los trabajadores, designando para ello al personal encargado de poner en prctica estas medidas y comprobando peridicamente, en su caso, su correcto funcionamiento Como puede verse, esta redaccin legal representa un nuevo paso, muy importante, habida cuenta de su carcter universal tras la presencia de personas ajenas siempre habra una organizacin empresarial que deber cumplir con la exigencia legal adems del rango jerrquico que la instituye, nada menos que una Ley. No exagerara si dijera que la prctica totalidad de planes de emergencia, evacuacin o autoproteccin que se han implantado (con mayor o menor eficacia) en los ltimos aos se deben precisamente a esta Ley y a la existencia obligatoria de disponer de tcnicos, propios o contratados, de prevencin de riesgos laborales que han operado, adems, en un mbito de carcter preventivo.

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Es absolutamente relevante la diferencia entre afrontar los riesgos la emergencia es una situacin, una forma de manifestarse un riesgo de impacto previsiblemente masivo y la evacuacin una forma de tratamiento del riesgo que no siempre puede aplicarse, como en hospitales o crceles, por ejemplo con carcter preventivo y con carcter reactivo. Realmente slo se puede hablar con propiedad de prevencin en situaciones en las cuales an no se ha manifestado el riesgo. Cuando ya lo ha hecho, y sin perjuicio de la intensidad o gravedad que presente, estaramos hablando en todo caso de proteccin de las personas, aunque algunos insistan en llamar a esto prevencin secundaria. Y es que los objetivos de ambas disciplinas, prevencin y proteccin, podrn ser complementarios pero son absolutamente distintos. As, mientras que en el aspecto preventivo el objetivo fundamental ser evitar los riesgos a base de tener controladas las amenazas, el objetivo de la proteccin es, una vez manifestado el riesgo, evitar las consecuencias daosas para las personas y para el patrimonio sin distincin de la pertenencia o no a la empresa de las posibles vctimas. Es evidente que se trata de un enfoque distinto, pero es claro que el legislador viendo las carencias jurdicas existentes 10 aos despus de la publicacin de la Ley 2/1985 de Proteccin Civil, no tuvo ms remedio que, al mismo tiempo que legislaba para los trabajadores de la empresa, hacerlo tambin para eso que llama genricamente personas ajenas a la misma con vocacin, por tanto, de universalidad en el deber de prevencin que nace en este art. 20 LPRL para el empresario. 3 Rgimen jurdico de la Autoproteccin
Me referir ahora a la norma bsica estatal (Norma bsica de autoproteccin), que con carcter meramente reglamentario, y con nada menos que 22 aos de retraso, termin por ocupar este vaco normativo. En mi opinin tras tantos aos el legislador debiera haber conformado un texto legislativo, que le hubiera dado el relieve jurdico necesario para acometer una tarea que afecta absolutamente a todos los ciudadanos, un texto con rango de Ley, nica norma capaz de romper el ordenamiento jurdico, como dice el gran administrativista cntabro Garca de Enterra, en lugar de enriquecerlo, tarea sta reservada a los reglamentos. La dispersin existente, tanto de carcter formal, decenas probablemente, de remedios normativos para riesgos puntuales o para sectores concretos, as como de carcter institucional con normativas europeas, estatales, autonmicas, locales, etc. necesitaban desde mi punto de vista, y habida cuenta del tiempo transcurrido y el gran cambio sociolgico que gracias a la irrupcin de las TIC se ha producido en nuestras vidas, de un texto legal que hubiera unificado criterios hoy dispersos, hubiera proporcionado seguridad jurdica a las partes interesadas, y sobre todo hubiera incrementado los niveles de eficacia en el tratamiento de este tipo de riesgos, que buena falta les hace. Dicho esto, encaramos ahora el estudio de la Norma Bsica de Autoproteccin (NBA) aprobada por RD 393/2007, en aquellos contenidos que especficamente se relacionan con el objeto de nuestro estudio, la responsabilidad que para los profesionales de la seguridad puede deducirse de esta reglamentacin y sus carencias. La NBA es una norma reglamentaria bsica del Estado susceptible de desarrollo por normativa autonmica que tiene como funcin regular el qu y el dnde de la planificacin de la autoproteccin, pero actuando siempre como un apndice de la proteccin civil pblica. Trata a la gestin de los riesgos de emergencia como aquella parte a la que el Estado no puede llegar con la proteccin pblica y por ello establece normas que obligan a determinados empresarios a disponer de esta proteccin encargndose, adems, de establecer el contenido de dicha planificacin. Nos recuerda esta figura, de alguna manera, a la seguridad privada, creacin de la seguridad estatal para cumplir la exigencia constitucional de seguridad ciudadana sin la presencia del Estado y por cuenta de las vctimas, aunque existe una diferencia fundamental que hace que la primera sea muy eficaz, y as ha quedado acreditado despus de los aos en la seguridad privada, mientras que la proteccin civil privada se est manifestando tremendamente intil. Ms de 15 normas jurdicas de todos los ran-

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gos eran de obligado cumplimiento en el Madrid-Arena y ninguna de ellas individualmente, ni todas juntas, evitaron la muerte de 5 nias inocentes que, adems, haban pagado una entrada. Se trata de la supervisin por parte del Estado del cumplimiento normativo, exhaustivo en la seguridad privada, como sabemos, a cargo de unidades especficas, y aunque previsto normativamente en el caso de la proteccin civil privada, sin asociar a unidades concretas tal supervisin constante. Es seguro que sta es la razn fundamental, eso s, llena de matices que son los que terminan de aclarar la diferente eficacia de una y otra. Uno de ellos, determinante tambin, es que la Seguridad privada est en manos de profesionales en las empresas, Directores de seguridad, mientras que la elaboracin, implantacin y mantenimiento de los Planes de Autoproteccin son un papel sellado y registrado guardado en un archivador, que habitualmente ha sido elaborado por personas ajenas a la empresa, con escasos conocimientos de la misma, y en algunos casos con ninguna capacitacin o experiencia en anlisis de riesgos. La condicin de documento necesario del Plan para obtener una licencia de actividad (art. 4.2. NBA) ya apunta a instrumento meramente burocrtico que en muchos casos est elaborado por el mismo tcnico que dirige la obra de construccin, experto seguramente en hormign pero absolutamente lego en materia de gestin de riesgos, en materia de seguridad.
OM Interior Manual de Autoproteccin CONSTITUCION ESPAOLA (art. 15) LEY 2/1985 PROTECCION CIVIL NORMA BASICA DE AUTOPROTECCION REGLAMENTO SEGURIDAD PRIVADA
Corona de Aragn
1978
1979
1984
1985
1994
1995
1997
2007
OM Comercio y Turismo Establecimientos Tursticos CONSTITUCION ESPAOLA (art. 40.2) LEY 31/1995 PREVENCION RIESGOS LABORALES
REGLAMENTO SERVICIOS PREVENCION
Gestionando la Autoproteccin:
2 pticas
Y es que la NBA est inspirada, como decamos, en la proteccin civil pblica que habla continuamente de Planes (debemos recordar que el planning es en s mismo un concepto obsoleto que condena a lo planeado a dormir sin cambios en un archivador) en lugar del concepto mucho ms moderno de management, de gestin, que obliga a que lo planeado est actualizado, vivo, garantizndose con ello la eficacia. Gestionar la emergencia es sinnimo de integracin dentro de la estructura general de gestin de riesgos de la empresa, y por eso mismo en muchas de ellas existe esta planificacin dentro de la planificacin general de riesgos laborales, nica estructura de seguridad (safety) existente y exigible en determinados tipos de empresas a falta de responsables de seguridad (security). La NBA se refiere al empresario que debe elaborar los planes pero sin referirse en ningn momento al modelo de gestin ni siquiera definiendo de forma precisa quin debe elaborarlos tcnico competente capacitado para dictaminar sobre aquellos aspectos relacionados con la autoproteccin fren-

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te a los riesgos a que est sujeta la actividad (art. 4.1 b), y como lo de competente y capacitado son conceptos jurdicos indeterminados pues el empresario normalmente termina encargndoselo a empresas externas o a los propios tcnicos de la obra (recordemos de nuevo que el Plan es un documento previo a la licencia de actividad) que se limitan a confeccionar un montn de papeles estndar, sin tener en cuenta que esa plasmacin debe ser el resultado de la identificacin de amenazas, anlisis y evaluacin de riesgos, materias de gestin todas ellas relacionadas, adems de con la actividad a desarrollar, con otras variables como la concurrencia de personal propio o contratado, desconocidas en el momento de la tramitacin de la licencia, inutilidad que se convierte en absoluta por el mero transcurso del tiempo y el cambio de las circunstancias, de las personas, del servicio, etc. 4 Gestionando la Autoproteccin
Gestionar los riesgos de forma eficaz es algo que no puede improvisarse. Si se quiere ir en serio con este asunto de la emergencia (y para ello resulta imprescindible no olvidar que lo que est en juego es la vida de las personas) el objetivo no puede ser amontonar papeles, cual si de una gestora quitamultas se tratara. El objetivo es salvar vidas, algo importantsimo que no puede quedar limitado a mero papeleo. Gestionar riesgos para salvar vidas (no para evitar multas) es todo un proceso iterativo de la organizacin que resulta muy difcil que lo lleve a cabo con xito alguien de fuera de la organizacin, al menos en sus aspectos funcionales. Gestionar riesgos es en primer lugar identificar las amenazas, en muchsimos planes de autoproteccin esta cuestin se obvia (incluso previendo las desconocidas de alto impacto, cisnes negros, porque ya sabemos que cuando tenemos una torre alta se puede derribar con un avin a pesar de que esto no haba pasado nunca, como el 11S). Despus, con el catlogo de amenazas que ha de variar necesariamente dependiendo de los centros, establecimientos, espacios, instalaciones y dependencias que se trate ha de acometerse una tarea importantsima que es el anlisis de los riesgos, a base de poner en relacin las amenazas con los bienes protegidos (personas, dinero, patrimonio, etc.) de manera que tengamos al final una relacin de riesgos graduados a base de valorar aspectos como la gravedad (sobre todo cuando de personas se trata) y la frecuencia o probabilidad de que se materialice el dao (ms importante cuando de bienes patrimoniales se trata). La fase siguiente ser la evaluacin de riesgos que no es otra cosa que enfrentar los riesgos graduados en la fase anterior a lo que se ha venido denominando el apetito de riesgo de la organizacin, es decir, hasta qu nivel de riesgo quiere el empresario extender la prevencin y proteccin. Es evidente que cuando se trata de riesgos graves que afectan a personas la tolerancia al riesgo, ese apetito que decamos debe ser 0 (aunque no siempre es as). Definido el nivel de riesgo que la organizacin quiere asumir y cul debe gestionar, viene la etapa definitiva que es la de tratamiento del riesgo, con la implantacin de medidas de seguridad que podrn ser de distintos tipos, algunas de carcter material, como instalaciones o elementos constructivos, otras de carcter personal, mediante elemento humano debidamente formado e instruido, y otras que, lamentablemente, no aparecen ni en normas jurdicas ni siquiera en algunos manuales de seguridad, y que son las que garantizan la debida cohesin del elemento humano y material que es el elemento organizativo, la por m denominada en alguna ocasin seguridad organizativa autntico factor de sostenibilidad de la seguridad en poca de vacas flacas debido a su nfimo coste que, debidamente aplicada, har disminuir el riesgo, despus del tratamiento, a niveles de tolerancia organizativa de razonable seguridad, a niveles de aceptabilidad que permitira a empresarios y tcnicos responsables ser calificados como diligentes, sobre todo en sede judicial, como veremos ms adelante.

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Gestionando la Autoproteccin
Identificar Amenazas
Anlisis de riesgos
Evaluacin de riesgos
Tratamiento de riesgos
Fase frecuentemente olvidada en los Planes razn por la cual suele limitarse al riesgo de incendio. Capacidad de imaginar cisnes negros. Estn asociadas a la actividad ms que al local.
Se pone en relacin el Catlogo de amenazas con Bienes protegido (personas Patrimonio). Utilizaremos mtodos capaces de graduar los riesgos atendiendo a la gravedad y la frecuencia de materializacin de la amenaza.
Enfrentamos los riesgos graduados al denominado apetito del riesgo del titular de la actividad. Cuando se trata de riesgos para las personas la tolerancia la aceptabilidad del riesgo debera tender a 0.
Implantacin de medidas de seguridad, generalmente fsicas olvidndose de medidas de tipo formativo, y sobre todo de la denominada seguridad organizativa, determinante para incrementar la eficacia y probar la diligencia profesional.
La emergencia es una manifestacin de ese riesgo que puede ser masivo y grave, para trabajadores y para particulares, como llama la Ley de Proteccin Civil a los ciudadanos. Esa necesidad de prevenir primero, y proteger cuando no funciona la prevencin, a muchas personas al mismo tiempo, con consecuencias graves si no se acta eficazmente, es una exigencia ms a la hora de analizar el riesgo, pero sobre todo a la hora de tratarlo. Naturalmente las medidas a desplegar sern de distinta categora sobre todo en funcin de la amenaza que se materializa, la actividad, las personas, y otras muchas circunstancias (no se puede hablar de evacuacin de todo y a toda costa de un museo o de un Banco, porque es seguro que ya no quedara ni un cuadro colgado ni un euro en la caja fuerte por las falsas alarmas que lanzaran los malos). Cuntos planes de autoproteccin han visto que slo se refieran a un solo riesgo? en concreto al riesgo de incendio, que aunque tenga la condicin de madre de todos los riesgos no es el nico capaz de activar una planificacin de emergencia ni mucho menos. Agentes qumicos, amenazas de bomba, bulos por redes sociales, ataques terroristas, movimientos humanos inesperados en grandes concentraciones, avalanchas, situaciones de pnico incontrolable, catstrofes naturales, etc., suelen ser riesgos mucho ms frecuentes en la prctica. La propia evacuacin no siempre es posible (crceles, residencias de mayores con capacidades motrices limitadas, plantas de hospitalizacin, etc.) ni siquiera la alternativa de confinamiento es viable en numerosas ocasiones. En estos casos slo puede alcanzarse el objetivo con una planificacin en la que el tcnico y el empresario acrediten la diligencia debida. Ya hemos hecho alusin anteriormente a que la Ley 31/1995 de prevencin de riesgos laborales vino a rellenar un vaco normativo generado por la Ley 2/1985 de Proteccin Civil en materia de autoproteccin, sin embargo, con alguna demora, se termin por publicar la Norma Bsica de Autoproteccin como desarrollo reglamentario de dicha Ley. La situacin que se produce entonces, la actual, es que todo lo relativo a la autoproteccin, emergencia o evacuacin se encuentra en nuestro ordenamiento positivo regulado de distinta manera, en distinta normativa y, lo que es peor a efectos de nuestro estudio, atribuyendo funciones a distintos profesionales que, a su vez resultan habilitados desde el punto de vista competencial tambin por distintas normas. Podramos decir que sustancialmente y atendiendo a la parte general, porque existen sectores especficos de la actividad que recomiendan estas funciones a otros profesionales, la autoproteccin y

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emergencia son regulados desde dos funciones ministeriales distintas: emergencia como respuesta a la proteccin de la seguridad y salud de los trabajadores, que encuentra su referente en la Ley de Prevencin de riesgos laborales y normas reglamentarias tuteladas desde el Ministerio de Trabajo, y por otro lado, la normativa encabezada por la Ley de Proteccin Civil y su desarrollo reglamentario procedente del Ministerio del Interior. Responden ambas a derechos constitucionales distintos y por eso su desarrollo legal y reglamentario es totalmente distinto pero convergente en un objetivo que debe ser nico y que est atribuido al empresario en forma de obligacin legal: velar por la seguridad de las personas en el mbito de su empresa. Existen dos funciones distintas dentro de muchas empresas que representan esta convergencia: los tcnicos superiores de prevencin de riesgos laborales y los Directores de seguridad. Este solapamiento aparente en el que a primera vista distintas normas confieren la misma competencia a estas dos figuras ha de deshacerse mediante el estudio del rgimen jurdico de cada una de ellas (para hacerlas convivir y colaborar en lugar de competir, ya lo anticipamos). 4.1 La autoproteccin en la prevencin de riesgos laborales: los tcnicos de prevencin.
El art. 40.2 de la Constitucin Espaola hace el encargo a los poderes pblicos de velar por la seguridad e higiene en el trabajo Asimismo, los poderes pblicos fomentarn una poltica que garantice la formacin y readaptacin profesionales; velarn por la seguridad e higiene en el trabajo y garantizarn el descanso necesario, mediante la limitacin de la jornada laboral, las vacaciones peridicas retribuidas y la promocin de centros adecuados Los poderes pblicos trasladan esta obligacin al empresario en la Ley 31/1995 de prevencin de riesgos laborales que en su art. 14.2 LPRL atribuye este deber al empresario En cumplimiento del deber de proteccin, el empresario deber garantizar la seguridad y la salud de los trabajadores a su servicio en todos los aspectos relacionados con el trabajo. En lo que afecta a nuestro estudio, el ya referido art. 20 de la Ley de Prevencin de riesgos laborales establece que el empresario deber analizar las posibles situaciones de emergencia y adoptar las medidas necesarias en materia de primeros auxilios, lucha contra incendios y evacuacin de los trabajadores. En cuanto a quien deber llevar a cabo tal actividad, el artculo 31 de la misma Ley 31/1995 encomienda (para los supuestos en que dicha gestin de riesgos laborales no pueda ser ejercida por el propio empresario en atencin al tamao de la empresa) las actividades preventivas a los denominados servicios de prevencin, que podrn ejercer tal actividad desde dentro de la empresa como una unidad organizativa especfica (empresas de ms de 500 trabajadores), o desde fuera en cuyo caso nos estaramos refiriendo a los servicios de prevencin ajenos (modalidad de gestin habitual en empresas de menos de 500 trabajadores). En el ordinal tercero, apartado e) de este mismo artculo 31 podemos ver como una de las tareas encomendadas a los servicios de prevencin es que debern estar en condiciones de proporcionar a la empresa el asesoramiento y apoyo que precise en lo relativo a e) La prestacin de los primeros auxilios y planes de emergencia. El art. 9.2 del Reglamento de los servicios de prevencin, aprobado por Real Decreto 39/1997 establece cmo estas medidas de emergencia debern formar parte de la actividad preventiva Igualmente habrn de ser objeto de integracin en la planificacin de la actividad preventiva las medidas de emergencia

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El art 35.1 e) del Reglamento de servicios de prevencin establece como funcin de los tcnicos de nivel bsico Actuar en caso de emergencia y primeros auxilios gestionando las primeras intervenciones al efecto, y el art. 36. 1 f) del mismo como funcin de tcnicos de nivel intermedio Participar en la planificacin de la actividad preventiva y dirigir las actuaciones a desarrollar en casos de emergencia y primeros auxilios, sin perjuicio de que ambas puedan ser atribuidas a los tcnicos prevencin de nivel superior. Es decir, que desde el punto de vista legal vemos como los tcnicos de prevencin, encuadrados en un servicio de prevencin propio o ajeno, tienen funciones asignadas en la empresa comprensivas de asesoramiento y apoyo en la prestacin de primeros auxilios y planes de emergencia, actividades conexas con el objeto de nuestro estudio, la autoproteccin, pero bajo la ptica de lo que los anglosajones denominan safety, trmino sin traduccin especfica al castellano, razn por la cual se hace acudiendo al genrico seguridad generando con ello confusin con otras acepciones del trmino. 4.2 Autoproteccin y Proteccin Civil: los Directores de seguridad
Como ya hemos visto ms arriba, la Constitucin espaola instituye como fundamental en el art. 15 CE no slo el derecho a la vida, sino tambin a la integridad fsica. Tambin en su art. 30.4 CE podemos ver como el ponente constitucional habilita al legislador para que 4. Mediante Ley podrn regularse los deberes de los ciudadanos en los casos de grave riesgo, catstrofe o calamidad pblica. Es la Ley 2/1985 de Proteccin Civil quien implementa estos derechos constitucionales y en su art.5.2 LPC establece determinadas obligaciones para Los titulares de los centros, establecimientos y dependencias o medios anlogos dedicados a las actividades comprendidas en el indicado catlogo estarn obligados a establecer las medidas de seguridad y prevencin en materia de Proteccin Civil que reglamentariamente se determinen. En este mismo artculo, ordinal primero, el legislador le hace un encargo al Gobierno de establecer un catlogo de actividades y de centros 1. El Gobierno establecer un catlogo de actividades de todo orden que puedan dar origen a una situacin de emergencia, as como de los centros, establecimientos y dependencias en que aquellas se realicen. Como ya sabemos este encargo tarda 22 aos en ver la luz, pero por fin y mediante RD 393/2007 se aprueba la Norma bsica de Autoproteccin, que establece, como ya hemos visto tambin, determinadas obligaciones a las empresas para que organicen su propia autoproteccin y la coordinacin con la proteccin civil pblica. En esta norma reglamentaria no se atribuyen directamente funciones ni actividades a ningn estamento de dentro o fuera de la empresa. Se habla nicamente, art. 4.1 b) NBA, de funciones de elaboracin de la planificacin El Plan de Autoproteccin deber ser elaborado por un tcnico competente capacitado para dictaminar sobre aquellos aspectos relacionados con la autoproteccin frente a los riesgos a los que est sujeta la actividad y del director del Plan de Actuacin en Emergencias (art. 3.3.6 NBA), responsable de activar dicho plan de acuerdo con lo establecido en el mismo, declarando la correspondiente situacin de emergencia, notificando a las autoridades competentes de Proteccin Civil, informando al personal, y adoptando las acciones inmediatas para reducir las consecuencias del accidente o suceso. Sin embargo, el mismo Departamento responsable del desarrollo normativo de la Ley 2/1985, el Ministerio del Interior, a propsito del desarrollo de la Ley Orgnica 1/1992 de Proteccin de Seguridad ciudadana y Ley 23/1992 de Seguridad privada, mediante el RD 2364/1994 que aprueba el Reglamento de Seguridad privada, responsabilizaba ya anteriormente de determinadas tareas relaciona-

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das con la proteccin civil a los Directores de seguridad, responsables de los Departamentos de seguridad existentes en las empresas, con carcter obligatorio o potestativo. Algunas de estas funciones, relacionadas directa o indirectamente, con la proteccin civil seran: Anlisis de riesgos (art. 95 RSP) Planificacin y programacin de los servicios de seguridad (art. 95 RSP) Propuesta y supervisin de los sistemas de seguridad (art. 95 RSP) La coordinacin de los distintos servicios de seguridad que de ellos dependan, con actuaciones propias de proteccin civil, en situaciones de emergencia, catstrofe o calamidad pblica (art. 95 RSP) Velar por la observancia de la regulacin de seguridad (art. 95 RSP) Mandar sobre los servicios de seguridad (art. 96.2 RSP) Direccin de los Vigilantes de Seguridad (art. 116 RSP como responsable del Departamento de Seguridad). Control de los sistemas fsicos y electrnicos y su funcionamiento (art. 116 RSP como responsable del Departamento de Seguridad). Gestin de la informacin generada por sistemas fsicos y electrnicos (art. 116 RSP como responsable del Departamento de Seguridad).
Es decir, de forma inequvoca el Ministerio del Interior, competente en la materia por ser el responsable de gestionar la Norma Bsica de Autoproteccin, ha querido que los Directores de seguridad sean los gestores y coordinadores de proteccin civil dentro de las empresas, con tareas, propias de proteccin civil y por tanto, enmarcables en la otra gran acepcin en idioma castellano de seguridad, a la que los anglosajones se refieren como security.
4.3
Tcnico competente
Visto desde la superficialidad tal vez est claro que cualquiera de las dos funciones, tcnicos de prevencin y Directores de seguridad, podran encajar en la figura de tcnico competente encargado de la redaccin del Plan de Autoproteccin a la que se refiere la Norma Bsica de Autoproteccin. Los tcnicos de prevencin renen la condicin, desde una ptica civilista, de auxiliares de cumplimiento del empresario, autntico deudor de la seguridad a la luz de lo dispuesto legalmente, tanto en la normativa de prevencin como en la de desarrollo de proteccin civil. Esta condicin de auxiliares significa en el orden jurdico que el auxiliar ha sido introducido en la relacin obligatoria por el empresario para intervenir en ese cumplimiento y que el empresario con ello no libera su obligacin, es decir sigue siendo deudor de cumplimiento. Se deduce ello de lo dispuesto en el art. 14.4 LPRL, razn por la cual cabe pensar que la vctima podra deducir acciones civiles tanto contra el tcnico como contra el empresario, que a pesar de su delegacin no cesa en su condicin de deudor de la obligacin de proteger (1). No ocurre lo mismo en el caso de los Directores de seguridad, quienes al frente del Departamento de Seguridad constituido por cada empresa en su seno, adquieren la condicin de deudores de las obligaciones que les seala el RSP, al margen del empresario que, en todo caso, quedara sujeto a la denominada responsabilidad por hecho ajeno, como veremos ms adelante. Sin embargo, y buscando ms la cooperacin y la colaboracin de ambas figuras en un objetivo nico, debemos hacer un anlisis de cul de estas funciones resulta ms adecuadas a este objetivo, que no es otro que el carcter tuitivo, el deber del empresario de garantizar la seguridad (trmino recogido en la norma harto difcil de alcanzar en una perspectiva de gestin de riesgos donde lo nico que se podra garantizar es la disposicin de recursos, en ningn caso los resultados).

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Buscando esta adecuacin, la idoneidad de perfiles profesionales resulta imprescindible, porque sabemos que se trata de un asunto polmico (sobre todo en las empresas que cuentan con ambos perfiles) profundizar, siquiera mnimamente, en algunos aspectos comparativos: a) Prctica ms habitual en el mbito empresarial: Ya hemos explicado que hasta el ao 2007 el Gobierno no ha dispuesto de una norma reglamentaria que desarrolle lo previsto legalmente 22 aos antes. Durante este periodo la Ley Prevencin de riesgos laborales, y en consecuencia los tcnicos de los servicios de prevencin han venido a ocupar (a mi juicio en funciones de planificacin propiamente, y en funciones de actuacin ante la emergencia de forma un tanto forzada habida cuenta de su carcter reactivo, y por ello totalmente opuesto a sus funciones eminentemente preventivas) esa laguna normativa en materia de autoproteccin a la que nos hemos referido reiteradamente. Es preciso por ello hacer un reconocimiento explcito a estos tcnicos, sin los cuales la laguna jurdica se habra convertido en un riesgo muy importante sin tutela alguna. Tambin es preciso hacer notar que, si bien todas las empresas, han dispuesto de estos tcnicos de prevencin, ya sea en su modalidad de servicio propio o ajeno, no ha ocurrido lo mismo con los Directores de seguridad, figura en general potestativa para el empresario, con excepcin del sector financiero donde resulta obligatoria y en algunas otras donde, por razones de peligrosidad la autoridad policial ha entendido que resultaba tambin exigible. Esta modalidad de Director de seguridad, al frente de un Departamento de Seguridad de dentro de la entidad, no tiene una previsin legal o reglamentaria equivalente a los servicios de prevencin ajenos. La figura de Director de seguridad ajeno, a pesar de alguna interpretacin de ltima hora a la que hemos tenido ocasin de oponernos jurdicamente, no tiene ningn arraigo entre nuestras empresas, razn por la cual resulta ms difcil verlo planificando o dirigiendo la autoproteccin. b) mbito de proteccin: Tal y como se desprende de las regulaciones legales y reglamentarias, aunque finalmente el bien jurdico protegido es el mismo, la integridad de las personas, el mbito de aplicacin es distinto, habida cuenta de que los tcnicos de prevencin enfocan su actividad a la prevencin de riesgos de los trabajadores, mientras que la proteccin civil, a cargo del Director de seguridad dentro de la empresa tiene un mbito genrico, abarcando a todos los ocupantes de las instalaciones del empresario, incluyendo entre ellos a los trabajadores, pero tambin a otros visitantes, usuarios, etc. c) Ambigedad terminolgica: Ya hemos hecho referencia a que, y a pesar de referirnos en ambos casos a seguridad, realmente estamos hablando de seguridades totalmente distintas. Prevencin de riesgos laborales es considerada safety en idioma ingls, con connotaciones de tipo preventivo (primeros auxilios se dice incluso en la LPRL) vinculado a la planificacin. Por el contrario, las funciones asociadas al Director de seguridad que tienen que ver con la proteccin y control del riesgo, vigilancia, cmaras, medidas asociables todas ellas a la fase actuacin en el caso de emergencia son denominadas en idioma ingls como security. A pesar de llamarse igual en castellano realmente reflejan aspectos muy distintos, y tal vez complementarios, ya que las actuaciones de security se disparan justamente cuando la actividad preventiva del safety ha dejado de ser suficiente para que se manifieste el riesgo. d) Presencia de los recursos: Nos referimos a la necesaria presencia fsica de los recursos asociados a tareas reactivas de control del riesgo, la gestin de la emergencia. En el momento de materializacin del riesgo (Plan de actuacin ante emergencias establecido en la NBA como parte inseparable del Plan de Autoproteccin) es el Director de seguridad quien ocupa mejor posicin organizativa, ya que el personal de seguridad a sus rdenes suele ser el nico que tiene garantizada su presencia en un rgimen de 24x7, circunstancia sta imprescindible cuando hablamos de incidentes que se producen de forma inesperada, sbita.

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e) Mando sobre los efectivos de intervencin: Se trata de una circunstancia muy relevante desde el punto de vista de la actuacin ante la emergencia. El tcnico de prevencin no tiene mando (est restringido reglamentariamente al Director de seguridad) sobre los Vigilantes de Seguridad, medios humanos fundamentales en cualquier dispositivo de actuacin ante emergencias. La delegacin de funciones de los tcnicos de prevencin es una circunstancia no prevista normativamente, razn por la cual stos no pueden delegar sus funciones, lo que limitara su presencia en materia de emergencia a un solo centro simultneamente (e incluso a ninguno si de un servicio de prevencin ajeno se trata). Por el contrario, los Directores de seguridad tienen normativamente previsto un rgimen de delegaciones que permitira tener presencia simultnea en varios centros si as se estima necesario. f) Rgimen jurdico: La normativa de prevencin de riesgos laborales, y as se recoge en el art. 1 LPRL, no slo se basa en la Ley de Prevencin de riesgos laborales y sus normas de desarrollo, sino que tambin tendrn tal consideracin cuantas otras normas, legales o convencionales, contengan prescripciones relativas a la adopcin de medidas preventivas en el mbito laboral o susceptibles de producirlas en dicho mbito. Quiere ello decir que las funciones previstas para el Director de seguridad en el Reglamento de Seguridad privada tendrn la consideracin de normativa de prevencin de riesgos laborales. Y aqu aparece una singularidad en cuanto a las funciones, ya que, por el contrario, el tcnico de prevencin no puede desempear las funciones de proteccin civil, reservadas en exclusiva a los Directores de seguridad por otra norma reglamentaria. g) Rgimen ideal: A modo de corolario en esta comparativa de funciones entendemos por propia experiencia que lo que produce muy buenos resultados es la integracin de las funciones de ambos, tcnico de prevencin y Director de seguridad, en un Sistema de Gestin de la Seguridad patrimonial (SGSP) de la empresa, como mejor prctica para buscar mayor eficacia y eficiencia, huyendo de los silos funcionales que a menudo slo tienen justificacin ante objetivos profesionales de carcter individual. Y es que el mero cumplimiento normativo de cada uno por su lado nunca es sinnimo de eficacia, y mucho menos de eficiencia por lo caro que le resulta al empresario. Existen empresas con riesgo que disponen de Plan de Prevencin de riesgos laborales confeccionado por un SPA (Servicio de Prevencin ajeno), Plan de Autoproteccin elaborado por el aparejador que dirigi la ejecucin de la obra de construccin, y unos Vigilantes de Seguridad tericamente dirigidos por un Jefe de Seguridad de su empresa que nunca est presente (y que aunque estuviera desconoce la planificacin, las singularidades de una actividad y de una empresa que no es la suya). A priori tal equipamiento y planificacin habran de proporcionar elevados niveles de seguridad a la actividad de estos empresarios. Desde el punto de vista de la gestora quitamultas sera un escenario perfecto de cumplimiento normativo, sin embargo todos sabemos que sera papel mojado sin ninguna utilidad prctica que ante un evento de emergencia producira sin duda el dao ya que faltara la debida coordinacin (clave de bveda de la gestin de la emergencia) porque seguramente ni siquiera existira comunicacin entre los distintos actores. Si stos no pueden hablar y comunicarse, no conocen lo planificado, y adems no existe un mando nico de la emergencia que sea capaz de coordinarse con todos los dems, resulta evidente que estamos en la antesala del dao para las personas.

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Menos habitual mbito: poblacin mbito proteccin y actuacin Presencia garantizada 24x7 S puede delegar funciones Funciones de proteccin civil reservadas
PARADIGMA: SAFETY
PARADIGMA: SECURITY
Ms habitual mbito: plantilla mbito preventivo y planificacin Presencia no garantizada (horario laboral) No puede delegar funciones No pueden desempear funciones de proteccin civil.
Todo lo dicho abunda en una reflexin final: en la normativa de autoproteccin debiera haberse contemplado, para las empresas pertenecientes a sectores que figuran en el catlogo de la NBA, la obligatoriedad de disponer de un Director de seguridad en el que tanto el empresario como la Proteccin civil pblica hagan descansar el cumplimiento normativo y la lex artis de la autoproteccin, exigindole la debida diligencia. La presencia de empresas de seguridad (VS sin mando) no garantiza, sin la direccin y coordinacin adecuada, el xito de la gestin de la emergencia pudiendo llegar a convertirse en un factor de peligro aadido como hemos tenido ocasin de ver en el Madrid-Arena, con 5 muertes que no se han producido por una alineacin de planetas sino por una legislacin tan prolija como intil, no tanto en aspectos de planificacin como en cuanto a aspectos operativos de puesta en escena, ausencia absoluta de coordinacin de los actores implicados y falta de un mando nico encargado del Plan de actuacin. La sola presencia de activos empresariales relacionados con la seguridad y salud de los trabajadores NO resulta suficiente a los efectos de tratamiento de la Autoproteccin, tal y como el propio Ministerio del Interior reconoce en la Exposicin de Motivos de la Norma Bsica de Autoproteccin En consecuencia, la actividad protectora de la seguridad y la salud, derivada de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, teniendo un campo comn con la autoproteccin a que se refiere la Ley 2/1985, de 21 de enero, no cubre los requerimientos de prevencin o reduccin de riesgos para la poblacin de los que esta ltima se ocupa. Insistimos en la cooperacin de ambas funciones y es que aplicando criterios de mejora continua de la gestin podremos ver como ambas tienen cabida, ms all del debate estril del tuya, ma, baln de ellos. Cabra sealar desde el punto de vista de la gestin que no es prudente hablar de la autoproteccin como un todo. Por el contrario, en la autoproteccin como en cualquier otro aspecto de la gestin de riesgos se hace necesario dividir dicha gestin en distintas tareas. Identificar los riesgos, dotarse de los equipos necesarios, formarlos, etc. se corresponder con la tarea de planificar. Ejecutar la planificacin, cuando se materialice el riesgo que hemos querido prevenir, con el consiguiente despliegue de gestin de la informacin, coordinacin con terceros, ordenacin de la evacuacin, incluso en fase de simulacro, etc. forma parte de la fase denominada desarrollo o implantacin de lo planificado. La monitorizacin, la auditoria de la eficacia de lo implantado mediante indicadores de tiempo u otros se corresponde con la fase de controlar. La direccin tiene su propia intervencin en el pro-

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ceso de gestin, debe comprobar, a propsito de lo actuado y controlado, si los resultados se corresponden con lo planificado, y si esto no fuera as, las desviaciones se corrigen interviniendo de nuevo en la planificacin. Estamos en la fase de actuacin de la alta direccin mediante mecanismos como la revisin. Este proceso, conocido como crculo de Deming (PDCA) ejecutado de forma regular genera procesos por ello llamados de mejora continua, que tienen como objetivo ir incrementando la eficacia de lo actuado.
Autoproteccin: gestin conjunta

Disean el Plan de Autoproteccin el Director de Seguridad y el Tcnico de Prevencin. El Director de Seguridad se responsabiliza como mando nico del Plan de actuacin ante la emergencia.
PLANIFICAR DESARROLLAR
ACTUAR CONTROLAR
Con las mtricas de resultados la Direccin mantiene lo planificado u ordena volver a planificar o modifica el apetito del riesgo Comit de Seguridad y Salud. Ambos, Director de Seguridad y Tcnico de Prevencin asisten como miembros dando cuenta de simulacros o emergencias reales.
Y de la misma forma que no cabe hablar del proceso como un todo, cada una de las fases del mismo que hemos visto, tampoco tienen que corresponderse todas ellas con la actuacin de un nico profesional. La fase de planificacin es propia, especialmente cuando de seguridad se trata, de la actuacin conjunta de las distintas familias de profesionales asociados a la seguridad, tanto los que representan a la funcin safety como los correspondientes a la funcin security, ambas complementarias y cuya planificacin conjunta ha de enriquecer necesariamente lo actuado ya que ambas se especializan en sendas obligaciones legales del empresario a quien representan conforme a normas, tambin distintas pero complementarias, integrables en la gestin general de la seguridad. Los enfrentamientos funcionales (nichos) de los distintos profesionales suelen tener un final muy poco feliz en la seguridad: aumentar el riesgo para trabajadores u otros usuarios o visitantes de la empresa. Tras la fase de planificacin, de la que se espera colaboracin y cooperacin, entre las funciones de safety y security, en la fase de emergencia (Plan de actuacin de carcter reactivo), por el contrario, ser esencial establecer un mando nico de las operaciones para coordinar y dirigir las situaciones de emergencia y evacuacin que pudieran producirse en la realidad. Haber participado en la planificacin e incluso en determinados aspectos de la implantacin de lo planificado (simulacros) no legitima a ese mando nico para ser mancomunado. Habr que atender a distintas circunstancias como competencias legales o normativas, disponibilidad del personal, designacin por parte del empresario y en general aspectos de tipo operativo que hemos visto ya y en los que ocupa mejor posicin el Director de Seguridad de la empresa. La funcin de control o monitorizacin de lo implantado debe corresponder siempre, o al menos siempre que por disponibilidad de funciones ello sea posible, a profesionales distintos de quienes planificaron e implantaron las dos etapas anteriores. Es sabido que todos terminamos siendo excesivamente generosos con nosotros mismos cuando autoanalizamos nuestro trabajo, por ello resulta

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ms adecuado que esa supervisin la efecte alguien con mayor independencia y menos subjetividad, como un auditor, un gestor de la calidad, etc. La ltima funcin, la actuacin o revisin por parte de la direccin, es algo que slo a ella corresponde, eso s, debidamente apoyada en las funciones de control o auditoria a los que me refera anteriormente. 5 Responsabilidad del Director de seguridad
Detrs de cualquier actividad humana existe responsabilidad, porque el ejercicio de cualquier actividad puede ser generador de dao para terceros. La actividad ligada a una profesin no es una excepcin, sino ms bien al contrario ya que las posibilidades de lesin a terceros aumentan de forma importante. La responsabilidad de quien ejerce esta actividad profesional puede ser la denominada responsabilidad contractual porque nace de las obligaciones de los contratos, de lo que las partes pactaron la esfera de lo rigurosamente pactado, como lo denomina el Tribunal Supremo, responsabilidad ex art. 1101 CC Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas. Esta modalidad de responsabilidad afectara de forma muy importante a los Directores de seguridad que estn vinculados con el empresario mediante contratos de obras o servicios. La responsabilidad tambin podr ser penal, si el causante con su negligencia (in operando o in omittendo), imprudencia o dolo, vulnera cualquier precepto del Cdigo Penal. La responsabilidad ser administrativa si el actor vulnera cualquier precepto del derecho administrativo. Sin embargo, la modalidad de responsabilidad ms frecuente es la denominada responsabilidad civil extracontractual o aquiliana, as denominada porque nace al margen de cualquier obligacin contractual. La responsabilidad del actor siempre est al margen de cualquier relacin contractual con la vctima y se inserta en el principio del derecho de no hacer dao a nadie, alterum non laedere. El rgimen jurdico de la responsabilidad civil extracontractual debemos buscarlo fundamentalmente en el art. 1902 CC El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado. Tras esta tmida aproximacin al rgimen de responsabilidades en las que pudiera incurrir un Director de seguridad tal vez resultara til a los Directores de seguridad conocer cules son los requisitos que deben darse para incurrir en responsabilidad y para ello debemos ir analizando cada una de ellas y dichos requisitos, siempre en relacin con nuestra Autoproteccin, pero aplicables tambin al resto de sus funciones. 5.1 Juicio de previsibilidad y lex artis.
Antes de adentrarnos en este anlisis debemos manifestar que, con carcter general, nos vamos a referir a un Director de seguridad como empleado responsable de determinadas funciones establecidas en el Reglamento de Seguridad privada RD 2364/1994, que ejerce en el seno de una empresa, al frente de un Departamento de Seguridad, como trabajador por cuenta ajena de la misma. La prestacin de funciones del Director de seguridad desde fuera de la organizacin, como profesional independiente prestador de un servicio, opcin inexistente en la normativa reguladora que nace de una interpretacin contrario sensu extraordinariamente superficial defendida desde hace poco tiempo por la Secretara General Tcnica del Ministerio del Interior a mi modo de ver sin rigor ni soporte jurdico alguno, sera generadora de un rgimen de responsabilidades distinto, la responsabilidad contractual ex art. 1101 CC a la que ya hemos hecho referencia. Refirindonos al Director de seguridad que ejerce su actividad en el seno de la empresa, debemos decir que por el hecho de ser un trabajador ms, su responsabilidad civil sera, a priori asumida por

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el empresario que se manifestara por tanto como responsable por hecho ajeno atribuyndosele con ello una responsabilidad por culpa in eligendo o in vigilando. Esta figura que encuentra su rgimen jurdico en el art. 1903.4 CC Lo son igualmente [responsables] los dueos o directores de un establecimiento y empresa respecto de los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones, atribucin genrica de responsabilidad por hecho ajeno de carcter terico que, por genrica, admite muchsimos matices. Y es que cuando hablamos de un Director de seguridad no estamos refirindonos a un trabajador comn. Se trata de un cargo al que la normativa de seguridad privada le otorga algunas funciones en cuya ejecucin el profesional debe poner en juego la debida diligencia, formacin, pericia, experiencia, buenas prcticas que permitan conseguir el objetivo de evitar el dao a las vctimas adems de exonerarse de responsabilidad por las actividades que el empresario y la normativa le han encargado de buena fe. Adems de las singularidades del desempeo legal y reglamentario del Director de seguridad, tambin el conjunto de actividades que se incluyen en el concepto de Autoproteccin son especiales en el sentido de que se producen en el marco de una actividad generadora de beneficio para el empresario en la que pueden ocasionarse graves riesgos para las personas. La participacin de muchas personas en tareas de actuacin ante la emergencia hace que se difumine el denominado nexo de causalidad entre la actividad de stos (accin u omisin) y el dao causado. Este nexo de causalidad es un requisito fundamental para el establecimiento de la responsabilidad subjetiva, condicin sine qua non para que pueda instarse una accin de reclamacin por parte de las vctimas. Es por ello que en determinadas situaciones de alto riesgo personal la jurisprudencia ha ido alumbrando teoras prximas a la responsabilidad objetiva, en las que no sera necesario acreditar la culpabilidad del causante, en una especie (no prevista legalmente) de cuasi objetivacin de la responsabilidad en la que los responsables de la actividad, producido el dao, han debido de acreditar un nivel superior de diligencia, incluso por encima de la establecida normativamente. En estos casos los tribunales, trasladan al causante la carga probatoria invirtindola la prueba de la negligencia habitualmente corre a cargo de la vctima que deber aportar, adems, pruebas del dao, de la accin u omisin del causante y del nexo de causalidad entre ellos. Mediante esta inversin de la carga de la prueba (aplicando los Tribunales la denominada teora o doctrina del riesgo) son ahora los causantes, Directores de seguridad habilitados, sujetos al cumplimiento normativo, y con funciones previstas tambin normativamente, quienes debern probar que su actuacin profesional fue diligente, quedando acreditada en caso contrario la falta de la misma, es decir su negligencia, requisito para la imputacin subjetiva como responsables. Y es que no a todo el mundo le resulta exigible el mismo nivel de diligencia en el ejercicio de las actividades normales de la vida o actividades profesionales. En este ltimo caso, y aplicada por los tribunales la teora del riesgo, ni siquiera el mero cumplimiento normativo sera suficiente para acreditar diligencia en el cumplimiento de las funciones. Los tribunales parten de una preposicin emprica para determinar la causalidad que podra ser algo as como no ser tan grande la diligencia mostrada si los muertos estn ah (res ipsa loquitur, las cosas hablan por s mismas). La diligencia, llammosle ordinaria, que los tribunales exigen para deshacer la responsabilidad es la que el propio Cdigo Civil llama de un buen padre de familia, algo obsoleto en nuestra sociedad y sustituido ltimamente en las sentencias por el comportamiento de una persona razonable. Cuando de riesgos graves se trata, sobre todo para las personas, la exigencia en cuanto a la diligencia crece y el profesional deber acreditar en su relacin con las vctimas que ha obrado conforme a la lex artis de su sector. La lex artis ad hoc de cada sector representa el estndar, la mejor actuacin posible habida cuenta del estado de la ciencia, las mejores prcticas posibles, conocidas y aceptadas por la mayora de la profesin, reglas que resulten de aplicacin a actividades concretas. Y esta lex artis, ste estndar de cumplimiento profesional, ser el exigible por parte de los tribunales a la hora de establecer las responsabilidades de todo orden. Cuando se trate de organizar la emergencia de un

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local que acoge probablemente miles de personas, de nada servir manejar la prudencia del buen padre de familia en las tareas de proteccin. En muchos casos tampoco el propio cumplimiento normativo ser suficiente para evitar el dao y exonerar de responsabilidad al actor. Cuando el Juez, atendiendo al principio de inmediacin, de mejor posicin para acreditar la diligencia, invierta la carga probatoria le va a corresponder al Director de seguridad aportar cualquier elemento que le exonere de tal responsabilidad. En estos casos el cumplimiento normativo, y adems el uso de las mejores prcticas del sector en cuanto a medidas instalables u organizativas, la formacin del personal, la debida planificacin y puesta en escena constituirn su lex artis particular. Esa ser su diligencia debida. Tambin a la hora de la imputacin subjetiva del Director de seguridad, otro ttulo aplicable ser el denominado juicio de previsibilidad. La previsibilidad exige que la persona, en este caso el profesional, atienda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (art. 1104 CC) a la hora de decidir cmo actuar y sobre todo las consecuencias que van a deducirse de tal actuacin. ste es el momento en el que el Director de seguridad habr de poner en escena su formacin, su experiencia, y el cumplimiento de la lex artis del sector que resulten de aplicacin. Se trata de hacerse una representacin de los riesgos que pueden deducirse de su conducta para en ese momento adoptar las medidas que eviten el dao. Acreditado este juicio de previsibilidad, el Juez no podr establecer que el profesional actu negligentemente y esta circunstancia exonerar, o aminorar al menos, su responsabilidad. Veamos ahora de forma separada el conjunto de responsabilidades en las que podra incurrir el Director de seguridad como consecuencia de daos que pueden derivarse de una mala praxis en materia de Autoproteccin. 5.2 Responsabilidad administrativa
La responsabilidad administrativa se deduce de la vulneracin de determinados preceptos de normativa administrativa de seguridad privada. No se contiene previsin sancionadora alguna por incumplimiento de las funciones establecidas en el RSP para los Directores de seguridad ni en el rgimen sancionador de la Ley de Seguridad privada (art. 23 y siguientes LSP) ni en el correspondiente del Reglamento de Seguridad privada (art. 151 y siguientes RSP). No nos extenderemos sobre esta responsabilidad que habr de recaer en todo caso sobre quien resulta deudor nico de la prevencin y proteccin que es el empresario Su elaboracin, implantacin, mantenimiento y revisin [del Plan de Autoproteccin] es responsabilidad del titular de la actividad (art. 4.1 a) NBA). Es difcil pensar en acciones de regreso o de repeticin de las sanciones econmicas soportadas por el empresario sobre el Director de seguridad en aplicacin del poder de direccin o disciplinario, pero no imposible. 5.3 Responsabilidad Penal
De la misma forma que otros profesionales de la empresa, los Directores de seguridad responden de sus acciones u omisiones constitutivas de infraccin penal, que generalmente se respondern con los tipos penales, delitos o faltas, de los artculos 142 CP homicidio imprudente, art. 152 CP delito de lesiones imprudentes, art.621 CP falta de lesiones imprudentes. Conviene que nos detengamos, a efectos didcticos y de tipificacin de delitos y faltas, para mejor conocimiento y comprensin del Director de seguridad en conceptos que han de resultar claves para su imputacin. Un concepto clave es la vinculacin entre la imprudencia y los distintos tipos penales. Con relacin al delito de homicidio imprudente la imprudencia del actor exige venir revestida de una serie de atributos (2).

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a) una accin u omisin voluntaria no maliciosa capaz de crear una situacin de riesgo previsible y evitable. b) una infraccin del deber de cuidado. c) un resultado daoso derivado, en adecuada relacin de causalidad, de aquella descuidada conducta tipificado como doloso que admita la forma culposa. Podramos decir que la imprudencia viene determinada por un elemento psicolgico, consistente en la capacidad humana de previsin con facultades de evitacin del dao, y por un elemento normativo, que viene representado por la infraccin del deber de cuidado, ya sea ste un precepto jurdico o el normal desenvolvimiento de la vida. El delito de imprudencia podramos decir, por tanto, que obedece a la siguiente estructura: a) Un tipo objetivo compuesto por una accin u omisin que vulnera una norma de cuidado (normativa o social) incumpliendo el deber de advertir el riesgo creado precisamente por esa accin u omisin, imposibilitando con esta inadvertencia que el riesgo se concrete en una lesin real; y adems, que la consecuencia de esta accin u omisin encuentre encaje legal en uno de los tipos delictivos que, como es el caso del homicidio ex art. 142 CP, admitan expresamente la forma culposa. b) Un tipo subjetivo caracterizado por la ausencia de intencin o voluntad con respecto al resultado daoso, y por el carcter voluntario de la infraccin de la norma de cuidado, incumplida conscientemente. Esta parte subjetiva puede presentar dos formas que difieren entre s, la culpa inconsciente, en la que se infringe el deber de advertir el riesgo de forma voluntaria, y la culpa consciente, en la que la infraccin voluntaria consiste en evitar el riesgo advertido. El art. 142 CP, de homicidio imprudente as como los de lesiones (152 y 621 CP) se refieren a la imprudencia grave, concepto equivalente al de imprudencia temeraria del anterior Cdigo Penal (anterior a la revisin de 1995). Hemos de decir que la gravedad a la que se refieren est directamente vinculada con la jerarqua de los bienes jurdicos que se ponen en peligro, as como con la efectiva capacidad para producir el dao. Es evidente que debe exigirse ms nivel de cuidado respecto de la vida e integridad fsica de las personas que respecto de los bienes patrimoniales. Por tanto, y a efectos de diferenciacin entre una imprudencia considerable como grave y otra leve, estara: a) La importancia o intensidad del deber de cuidado infringido, ya que la imprudencia punible se estructura siempre alrededor de este deber de cuidado. b) La mayor o menor falta de diligencia. c) La mayor o menor previsibilidad del evento daoso, ya que el deber de cuidado no puede concebirse sin que resulte potencialmente previsible. Es por ello que el nivel ms alto de imprudencia se situara en la culpa (o imprudencia) con previsin. La jurisprudencia califica de grave (constitutiva de delito) a la imprudencia caracterizada por la desatencin a los deberes de cuidado ms esenciales cuando concurre adems que se trata de un bien jurdico importante, como el derecho a la vida o la integridad fsica. (STS 1841/2000) Estos criterios de imputacin han sido aplicados en numerosas ocasiones por nuestros tribunales con relacin a sujetos diferentes al empresario e indudablemente los aplicarn a los Directores de seguridad si se dan los requisitos para ello, independientemente de que el empresario pueda resulta asimismo imputado o no. La cuestin determinante es que el Director de seguridad en materia de Autoproteccin asume una posicin material en el ejercicio de determinados poderes directivos a consecuencia de lo dispuesto en una norma reglamentaria, el Reglamento de seguridad privada, que le otorga funciones concretas en materia de autoproteccin por el mero hecho de la habilitacin que tiene del Ministerio del Interior y del nombramiento, que no delegacin de funciones, efectuado por

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el empresario (vase STS 1329/2001 referida a la imputacin de otro profesional con regulacin normativa especfica). El ordinal tercero del art. 142 CP (tambin el art. 152 CP de lesiones) se refiere a la imprudencia profesional, de singular importancia para los Directores de seguridad, ya que el tipo conlleva la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin. La doctrina jurisprudencial diferenciaba histricamente la denominada culpa del profesional, imprudencia comn cometida por un profesional en el ejercicio de su arte, profesin u oficio, de la culpa o imprudencia profesional calificada por entonces (antes de la reforma del Cdigo Penal de 1995) por el Tribunal Supremo como falta de aptitud para el desempeo del cometido concreto de que se trate. Dicho Tribunal, especialmente la Sala de lo Penal, ha determinado que en el tipo agravado de imprudencia profesional lo sancionable requiere de diversos elementos: a) Un elemento subjetivo, es decir, que se trate de un profesional. b) Un elemento objetivo, que estemos ante una tcnica o decisin o habilidad que no pueden ser exigidas a quien no es profesional de la materia, c) Que el resultado tenga encaje de tipicidad en los art. 142 CP y 152 CP. d) Que dicho resultado se haya producido mediante una culpa que cuando recae en un profesional que tiene saberes y posibilidades especficas de actuacin, las reglas socialmente definidas alcanzan un mayor grado de exigencia, pues no son ya las comunes exigibles a cualquier persona, sino que incluyen las del conocimiento y aplicacin de los saberes especficos para los que ha recibido una especial preparacin tcnica avalada por un ttulo facultativo que certifican esos especiales y especficos conocimientos en el campo donde desarrolla su actividad profesional, con lo que la inobservancia de esas reglas que deben presidir su actuacin generan un plus de antijuridicidad y, por consiguiente, un mayor reproche penal en relacin con los bienes jurdicos afectados por las actuaciones que requieren un especial cuidado en su ejercicio, de suerte que la imprudencia del profesional en el ejercicio de su campo propio se perfila como una mayor gravedad en funcin del mayor nivel de exigencia a que stos estn obligados precisamente por disponer de una cualificacin tcnica sobre la actividad que desarrollan (STS 26 de febrero de 2001). 5.4 Responsabilidad Civil contractual
Ya hemos dicho que no contemplamos, con la redaccin actual, la existencia de Directores de seguridad como prestadores de servicios desde fuera de la empresa. Nada se dice al respecto en el Reglamento de Seguridad privada, a pesar de as haber sido interpretado contrario sensu por la Secretara General Tcnica del Ministerio del Interior, en una interpretacin a nuestro juicio superficial y poco rigurosa que no se compadece con lo dispuesto reglamentariamente. No obstante, y atendiendo a esta figura de prestadores ajenos de servicios u obras debemos decir que, en todo caso, la responsabilidad en que incurrieran estos Directores de seguridad ante el empresario contratista sera de las consideradas como responsabilidad civil contractual ex art. 1101 CC Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas. Este tipo de responsabilidad no excluye que estos Directores de seguridad outsiders sigan sujetos a la denominada responsabilidad civil extracontractual, ex art. 1902 CC, frente a terceros, vctimas de daos personales o patrimoniales, en el ejercicio de sus funciones. Estas acciones de responsabilidad civil contractual o extracontractual estn muy ligadas a los periodos de prescripcin de la accin, 15 aos para las contractuales y 1 ao tan slo para las extracontractuales y podrn ser valoradas como contractuales o extracontractuales por los tribunales (doctrina unidad de la culpa civil) sin que con ello se vea lesionado el principio de congruencia.

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5.5
Responsabilidad Civil extracontractual o aquiliana
La doctrina y la jurisprudencia han identificado cuatro elementos en la configuracin de la responsabilidad civil que se desprende del artculo 1902 CC El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado, responsabilidad denominada, por situarse al margen de las obligaciones que nacen de los contratos, como extracontractual o aquiliana: a) b) c) d) el dao sufrido por la vctima, la accin u omisin llevada a cabo por el causante del dao, el nexo de causalidad existente entre la actividad del causante y el dao de la vctima y un criterio de imputacin subjetiva por culpa o negligencia a la que se refiere el texto legal.
El dao que sufre la vctima podr ser soportado en su persona (dao no patrimonial, lesiones corporales o dao moral) o en su patrimonio (dao patrimonial, bienes o gastos econmicos). La accin consiste en una actividad u omisin humana capaz de modificar el comportamiento propio o el de otras personas o tener dominio sobre los bienes. La relacin de causalidad entre accin (u omisin) de una persona y el dao de la vctima es un elemento imprescindible para que se le impute responsabilidad. Finalmente los denominados criterios de imputacin subjetiva que son el dolo, la negligencia y la responsabilidad objetiva. Una conducta negligente es aquella que no se ajusta a las reglas previstas, ya sea legal o sectorialmente (lex artis ad hoc cuando de profesionales como el Director de seguridad se trata), comportamiento que no se corresponde con lo socialmente esperable, con lo que la mayora de las personas y en la misma situacin llevaran a cabo. La negligencia (o el rgimen culpabilstico) es el criterio de imputacin subjetiva que se utiliza con mayor frecuencia en el ordenamiento jurdico. La responsabilidad civil siempre incorpora la obligacin de la reparacin, el resarcimiento ntegro del dao sufrido por la vctima, y encuentra su rgimen jurdico por aplicacin de cualquier normativa que lo prevea y con carcter supletorio siempre ex art. 1902 CC. Se hace necesario saber hasta dnde llega la responsabilidad civil ex art. 1902 CC del Director de seguridad y su concurrencia con la responsabilidad del empresario por cuenta de quien acta. Ya nos hemos referido a que el Director de seguridad, a diferencia del tcnico de prevencin o de cualquier trabajador comn, no rene la condicin de personal auxiliar del empresario, y ello es as porque tanto la Ley de Seguridad privada como el Reglamento de Seguridad privada nada dicen en su articulado sobre la condicin de deudor de seguridad privada del empresario, ni siquiera en aquellos supuestos (como las entidades financieras) de existencia obligatoria de dicha figura. Donde existe un Director de seguridad, a dicha figura y al Departamento interno de la empresa a su cargo, se le establecen funciones muy concretas, pero sorprendentemente en aquellas empresas que no dispongan de tal figura sus funciones no estn atribuidas con carcter supletorio al propio empresario. No ocurre lo mismo con otras figuras de la seguridad privada, por ejemplo los detectives privados a los que el Reglamento de seguridad privada les asigna la responsabilidad civil de sus auxiliares, los detectives dependientes Los detectives privados y las sociedades de detectives respondern civilmente de las acciones u omisiones en que, durante la ejecucin de sus servicios, incurran los detectives dependientes o asociados que con ellos estn vinculados. (art. 110 RSP), o los directores de la empresa de seguridad por la custodia de las armas 2. De la obligacin de depositar el arma en el armero del lugar de trabajo sern responsables el vigilante y el jefe de seguridad, y de la relativa a depsito en el armero de la empresa de seguridad, el vigilante y el jefe de seguridad o director de la empresa de seguridad. (art. 83.2 RSP). Con carcter general nuestro Cdigo Civil (art. 1903-4 CC) Lo son igualmente [responsables] los dueos o directores de un establecimiento y empresa respecto de los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus fun-

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ciones establece la responsabilidad civil por hecho ajeno del empresario con relacin a sus dependientes y esta responsabilidad se soporta fundamentalmente en dos razones, la primera que es el empresario quien se beneficia del riesgo que crean estos dependientes en el ejercicio de su actividad, y en segundo lugar porque es el empresario quien tiene el poder de formacin y de educacin as como de direccin y vigilancia sobre los actos de aqullos, las conocidas responsabilidades in eligendo o in vigilando. A pesar de esta regulacin genrica y de que el empresario puede ejercer sobre el Director de seguridad el denominado poder de direccin (art. 20.1 ET), ningn ascendente tiene (vaco normativo de responsabilidad del empresario en seguridad privada) el empresario sobre las funciones del Director de seguridad que ejerce por la habilitacin que ha recibido del Ministerio del Interior (nunca se ha sabido decir si el Director de seguridad es el responsable de la Polica en la empresa o viceversa, pero lo cierto es que quien habilitapara lo que exige una formacin previa y quien desarrolla reglamentariamente sus funciones es el Ministerio del Interior). El empresario ninguna atribucin tiene sobre el director de seguridad en el ejercicio de sus funciones (el empresario no es el Director de seguridad del DS), y en cuanto a la vigilancia del cumplimiento de sus funciones recae asimismo en el Ministerio del Interior. Todas estas circunstancias determinan una especie de falta de dependencia, supervisin y control profesional con relacin al empresario (aunque s existan naturalmente la dependencia y ajenidad exigibles por la normativa social para que su relacin sea considerada de carcter laboral) que diferencian al Director de seguridad de otras funciones de la empresa, hasta el punto que el empresario lo tendra razonablemente fcil para resultar exonerado de responsabilidad civil por hecho ajeno (la jurisprudencia ha ido asociando la responsabilidad por hecho ajeno a la capacidad de control del empresario, que como hemos visto est muy restringida en el caso de los Directores de seguridad). Pero como quiera que nos estamos refiriendo a responsabilidades derivadas de la autoproteccin, habremos de atenernos a lo dispuesto en su Norma Bsica a efectos de responsabilidad, porque aqu s se habla de responsabilidad del empresario al que la norma se refiere en todo momento como titular de la actividad. As en el art. 3.3.1 NBA se establece que el empresario deber firmar, conjuntamente con el tcnico competente, el Plan de Autoproteccin, y en el ordinal siguiente la norma le obliga a designar una persona como responsable nica para la gestin de las actuaciones encaminadas a la prevencin y control de riesgos. De todo ello puede deducirse que en caso de daos producidos por negligencia del Director de seguridad en materia de emergencia o autoproteccin, el tribunal muy probablemente apreciar concurrencia de culpas del empresario (por el papel que le reserva la NBA) y del Director de seguridad por el dao causado a las vctimas en el ejercicio de sus funciones (descritas en el Reglamento de seguridad privada), siempre que quede acreditado, eso s, el resto de requisitos de la responsabilidad extracontractual y, naturalmente, que haya sido designado por el titular de la actividad como ese responsable nico al que se refiere el art. 3.3.2 NBA. 5.6 Responsabilidad civil ex delicto
Tambin esta responsabilidad civil puede tener como fuente la comisin de un delito o una falta del causante que ser obligado, adems de a afrontar las penas asociadas al mismo, tambin al resarcimiento de los daos a la vctima. Estamos en este supuesto ante la denominada responsabilidad civil ex delicto del art. 116.1 CP Toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios, que puede ser ejercitada por la vctima en el orden penal o en el orden civil. Y si bien ya vimos como en el orden penal no existe la figura de la responsabilidad por hecho ajeno, s en cambio cabe hablar de responsabilidad civil del empresario que se derive de dicha responsabilidad penal estableciendo el art. 120.4 CP, aunque esta vez con carcter subsidiario al cumplimiento

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por parte del criminalmente culpable, 4. Las personas naturales o jurdicas dedicadas a cualquier gnero de industria o comercio, por los delitos o faltas que hayan cometido sus empleados o dependientes, representantes o gestores en el desempeo de sus obligaciones o servicios.. Fijada la responsabilidad penal del Director de seguridad, resulta prcticamente imposible que se le exonere por el Tribunal de los daos que haya producido con su imprudencia a las vctimas as como que se pueda apreciar una concurrencia de culpas con el empresario tal y como vimos en la responsabilidad aquiliana. 5.7 Caso especial de los Directores de seguridad al servicio de las administraciones pblicas.
La responsabilidad del Director de seguridad al servicio de las administraciones pblicas queda atenuada por tratarse sta de una responsabilidad objetiva establecida por el art. 139 de la Ley 30/1992 de Rgimen jurdico de las administraciones pblicas y del procedimiento administrativo comn (LRJPAC). En estos supuestos ser la Administracin correspondiente considerada responsable civil (en este caso se llama responsabilidad patrimonial) por los daos que haya podido ocasionar el funcionario o Director de seguridad a su servicio. Este tipo de responsabilidad objetiva (al contrario que el rgimen culpabilstico) no requiere de negligencia del causante para que resulte acreditada la responsabilidad de la Administracin. No quiere ello decir que no est sujeto el Director de seguridad al servicio de la Administracin a la misma diligencia o cumplimiento de la lex artis que un Director de seguridad al servicio de una empresa privada, ya que el requisito de culpa ser tenido en cuenta a efectos de la accin de regreso que la Administracin habr de ejercer sobre el Director de seguridad atendiendo al resultado daoso producido, la existencia o no de intencionalidad, la responsabilidad profesional del personal al servicio de las Administracin pblicas y su relacin con la produccin del resultado daoso (art. 145.2 LRJPAC). Debemos decir que incomprensiblemente, a juzgar por el carcter imperativo del primer prrafo de este mismo artculo, 2. La Administracin correspondiente, cuando hubiere indemnizado a los lesionados, exigir de oficio de sus autoridades y dems personal a su servicio la responsabilidad en que hubieran incurrido por dolo, o culpa o negligencia graves, previa instruccin del procedimiento que reglamentariamente se establezca., parece que es poco frecuente la repeticin de los daos pagados por la Administracin a los causantes, razn por la cual los Directores de seguridad al servicio de las Administraciones deben estar ms tranquilos en cuanto a la responsabilidad que pueda derivarse de su negligencia profesional. Esto no ser tanto as en el orden penal ya que la responsabilidad penal del personal al servicio de las Administraciones pblicas, as como la responsabilidad civil derivada del delito se exigir de acuerdo con lo previsto en la legislacin que corresponda (art. 146.3 LRJPAC), es decir en el Cdigo penal, al igual que sucede con los DS al servicio de empresas privadas. 5.8 Responsabilidad disciplinaria
De la misma forma que la LRJPAC recoge la accin de regreso que la Administracin tiene contra el Director de seguridad a su servicio, como vimos, tambin en la empresa privada existe esta capacidad por parte del empresario por aquellas indemnizaciones que hubieran de soportar como consecuencia del ejercicio de las funciones de estos profesionales a su servicio. Con la misma razn jurdica que la vctima puede accionar directamente contra el Director de seguridad por el dao causado, el empresario puede ejercitar la accin de regreso o de repeticin contra ste mismo, con apoyo adicional en lo dispuesto al efecto en el art. 1904 CC el que paga el dao causado por sus dependientes puede repetir de stos lo que hubiese satisfecho.

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Tambin nos hemos referido anteriormente a la responsabilidad administrativa del Director de seguridad, sujeto a la responsabilidad administrativa propia del personal de seguridad privada, establecido en la Ley 23/1992 de seguridad privada. Se nos plantea ahora la duda de la capacidad del empresario para repetir del Director de seguridad las sanciones que en va administrativa pudiera soportar como consecuencia de los daos generados por este profesional en el ejercicio de sus funciones. Algunos autores (1) sostienen que resultara dudoso habida cuenta de que se estara con ello vulnerando el principio de personalidad caracterstico del derecho sancionador. Debemos aadir que en aquellos supuestos de extralimitacin en sus funciones los Directores de seguridad sern responsables disciplinariamente (art. 58 ET) ante el empresario ya que esas extralimitaciones suponen incumplimientos de sus obligaciones laborales.
ISO 22320: eficacia, aminoracin o exoneracin de la responsabilidad
Dispuestos los mimbres del qu y el dnde, y con menos precisin el quin, en materia de autoproteccin, toca ahora ver el cmo, circunstancia fundamental que diferencia un buen Plan de uno malo, la vida de la muerte, sin ponernos muy trgicos pero siendo realistas. Y es que, como dijimos anteriormente, lo esencial de esta planificacin es que sea EFICAZ, que salve vidas. Si adems sirve para que no le pongan multas al empresario, mejor. Si ha de servir como apndice de la proteccin civil pblica del lugar, fantstico, pero lo definitivo, lo perentorio, lo determinante es que sea EFICAZ. Difcil papeleta para el gestor de riesgos resulta que el principal de ellos sea equivocarse y producir muertos. Y por difcil resulta imprescindible que se ponga el acento de la calidad en cada una de estas etapas de la gestin que decamos antes. Lo deseable, desde el punto de vista de la gestin de riesgos, sera que en la empresa se hubiera desarrollado una gestin profesional en base a un SGSP (Sistema de Gestin de la seguridad patrimonial) en el que pudiera integrarse la gestin de riesgos de emergencia. El sistema (conjunto de medios humanos y materiales adems de modelos organizativos) de gestin de las emergencias sera una parte, importante pero una ms, de ese SGSP en el que debera estar establecido el modelo de gestin del riesgo (identificacin de amenazas, anlisis del riesgo con un mtodo acreditada, evaluacin del riesgo y tratamiento del mismo), las polticas de la empresa, los recursos, los procesos y los procedimientos que han de ponerse en juego para lograr ese objetivo de eficacia tan perseguido. Este SGSP resulta determinante que se apoye en cdigos de buenas prcticas previsto de forma muy acertada en la NBA con carcter imperativo Los procedimientos preventivos y de control de riesgos que se establezcan, tendrn en cuenta. (art.3.3.3 NBA) entre los que cita a estos cdigos de buenas prcticas. Se est remitiendo el legislador en una norma jurdica a otro mundo normativo, el de las normas tcnicas, el de las normas que nos dicen el cmo hacerlo. En algunas ocasiones me he referido al librillo, como metodologa propietaria del tcnico que en muchos casos ha ido acumulando a lo largo de los aos, demostrando ser un autntico maestro sin diminutivos. Sin duda sus conocimientos, sus experiencias conforman unas capacidades altamente eficaces, pero cuando de daos a las personas se trata resulta conveniente apoyarse, no tan slo en las buenas prcticas o en las normas jurdicas sino en aquellas que sean referente internacional, basadas en la experiencia y en el conocimiento de muchos que han intervenido en su elaboracin y perfeccionamiento a lo largo de aos. Es decir, no en buenas prcticas sino en las mejores conocidas. Es aqu donde entran en juego las normas tcnicas, complemento imprescindible de las normas jurdicas, para regular con eficacia en cada momento la materia en cuestin y que conforman de forma definitiva la diligencia exigible al profesional, su lex artis a la que ya nos hemos referido. Y en nuestra materia de gestin de incidentes de respuesta, de gestin de la emergencia, el referente internacional es la norma ISO 22320 - Societal security Emergency management Require-

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ments for command and control. Se trata de una norma tcnica que pone a disposicin del Director de seguridad las mejores prcticas del mundo en este asunto concreto (el cmo debe llevarse a cabo la gestin de la emergencia) lo cual ha de resultar fundamental para lograr altos niveles de calidad en la eficacia final, en la puesta en escena cuando llegue ese nefasto da D y seamos capaces de salvar vidas, siempre por encima del objetivo, mucho ms modesto, de cumplir con lo dispuesto en nuestra NBA. Estos dos objetivos, de distinto alcance, no son los nicos beneficios que tendr el Director de seguridad por usar este referente de buenas prcticas internacional. Podr, adems, ver reducida o exonerada su responsabilidad ante los tribunales de justicia, ya que el mejor Plan puede fallar porque, como es sabido, lo nico absoluto en materia de seguridad es la inseguridad y manejar los mejores ingredientes no garantizan el mejor guiso en este sector.
ISO 22320: buenas prcticas

Cumplimiento normativo NBA
Aumento notable de la eficacia
Acreditacin de diligencia DS
Exoneracin de responsabilidad
Nos hemos referido con reiteracin a los conceptos bsicos de la responsabilidad civil extracontractual, la culpa o negligencia del causante de los daos, que se constituye en un requisito imprescindible para que el Director de seguridad se convierta en responsable civil ante las vctimas. Cabe en este punto preguntarse qu debera hacer para acreditar que ha puesto en juego la debida diligencia que aminore su responsabilidad o le exonere absolutamente de la misma. Hemos hablado de que a un profesional se le va a exigir siempre por los tribunales niveles mayores de diligencia que la exigible a un buen padre de familia. Se le va a exigir que cumpla con la lex artis de su sector de actividad, ese estndar al que nos referamos que ser cuidadosamente revisado por el Juez cuando de determinar su diligencia o negligencia se trate. Acreditar en sede judicial que se han utilizado en su trabajo herramientas de gestin que van ms all que las buenas prcticas siendo las mejores en cada momento, es haber dado un paso muy importante para deshacer el requisito culpabilstico de la negligencia. Haber dispuesto la organizacin de la autoproteccin (y haberla ejecutado en ese mismo sentido) conforme a la norma tcnica ISO 22320 constituir tambin una prueba para deshacer el concepto de imprudencia, requisito esencial de los delitos de homicidio o lesiones del Cdigo penal a los que tambin nos hemos referido anteriormente.

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Bibliografa.
Lousada Arochena, J.F. Responsabilidad de los tcnicos de prevencin Diario La Ley (2004) Rodrguez Ramos L. Cdigo Penal comentado. LA LEY (2009) (3) Blasco Mayor A. Deber de autoproteccin el empresario en situaciones de emergencia, INSHT (2001) (4) Dez-Picazo L. Derecho de Daos. Ed. CIVITAS (1999)

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