ASPECTOS DE LA NUEVA LEY DE TTULOS VALORES (LEY N 27287) Ulises MONTOYA ALBERTI l.

ASPECTOS GENERALES Los cambios tecnolgicos ocurridos en los ltimos aos, la intensidad de las transacciones de los ttulos valores en el mercado de valores, el desarrollo de las actividades comerciales y financieras, han trado como consecuencia la aparicin de nuevas formas de contratacin y el requerimiento de nuevos ttulos valores, as como la necesidad de adecuar los existentes a una nueva realidad, y armonizar las disposiciones que sobre ellos se encuentran en la Ley del Mercado de Valores (D.S. N 0932002-EF-TUO del Decreto Legislativo N 861) Y la Ley General del Sistema Financiero y de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros (Ley N 26702). Estas circunstancias fueron motivo para revisar la Ley de Ttulos Valores (Ley N 16587) vigente a partir del 8 de marzo de 1967, formndose para tal efecto una Comisin Redactora del Proyecto de la Nueva Ley de Ttulos Valores mediante Resolucin Ministerial N 068-97-JUS que, cumplido los trmites del caso, ha dado lugar a la Ley N 27287. En cuanto a los ttulos valores materia de regulacin, la Ley N 16587 se ocupa nicamente de la letra de cambio, pagar, vale a la orden y el cheque; la Ley N 27287 comprende a los mismos, excepto el vale a la orden que lo suprime como ttulo valor(1) e incorpora otros ttulos, que se encontraban normados en la Ley N 26702(2), en el Cdigo de Comercio(3) y en leyes especiales, como el caso del warrant(4), precisando asimismo aspectos referentes a los ttulos que se transan en el Mercado de Valores (D.S. N 093-2002-EF.TUO del Decreto Legislativo N 861). En cuanto a la creacin de nuevos ttulos valores la ley dispone que esto se har: a) por ley; b) por norma legal distinta en caso de existir autorizacin para tal efecto; y, c) por determinadas autoridades y rganos de regulacin y control, como son la Superintendencia de Banca y Seguros(5), la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (Conasev), las que tendrn la facultad de autorizar la creacin, emisin, negociacin y adquisicin de valores mobiliarios e individuales por parte de las personas y empresas sujetas a su control, sea en ttulos o anotaciones en cuenta. Dichos valores se regirn por las resoluciones que, segn el caso, emitirn las entidades correspondientes y por la Ley de Ttulos Valores en todo aquello que les resulte aplicable. Asimismo, las mencionadas entidades estn facultadas para aprobar los modelos y formatos estandarizados de los ttulos valores que las asociaciones gremiales les propongan. La finalidad que pretende cumplirse es facilitar la generacin de nuevos documentos y valores negociables, sin llegar a que los particulares sobre la base de acuerdos contractuales puedan crear ttulos valores, como algunas doctrinas y legislaciones lo admiten. La nueva ley est dividida en dos libros, el primero denominado "Parte General" cuyas normas son aplicables a todos los ttulos valores, y el segundo llamado "Parte Especial de los Ttulos Valores especficos", en el que se establecen las particularidades de cada uno de los ttulos valores contenidos en ella. Criterio similar segua la Ley N 16587; sin embargo, en este aspecto se observa una mejor tcnica legislativa en la ley actual. Entre algunos de los principales aspectos que se pueden mencionar estn, la representacin de los ttulos mediante anotaciones en cuenta, la firma electrnica, la consignacin del Documento Nacional de Identidad, las diferencias en el importe del ttulo, el endoso en fideicomiso, las clusulas especiales, la fianza como forma de garanta personal, el pago mediante el cargo en cuenta, el protesto, la suspensin del cumplimiento de la obligacin, las normas de derecho internacional, los nuevos ttulos, como las diversas clases de cheques, de giro, de garanta y de pago diferido de pago diferido, la incorporacin en la ley como ttulos valores de aquellos tratados en la legislacin bancaria, y en la Ley del Mercado de Valores.

II. ANOTACIONES EN CUENTA. TTULO VALOR DESMATERIALlZADO y VALORES MOBILIARIOS La ley considera en su artculo 1 que los ttulos valores incorporan o representan ttulos patrimoniales y tendrn la calidad y los efectos de tal, cuando estn destinados a la circulacin; siempre que renan los requisitos formales esenciales que, por imperio de la ley, les corresponda segn su naturaleza. Aadiendo que las clusulas que restrinjan o limiten su circulacin o el hecho de no haber circulado, no afectan su calidad de ttulo valor. Los requisitos que debern de observarse son los de carcter esenciales, ya que en muchos casos la falta de alguno de ellos se suple con lo dispuesto por la ley; en caso contrario el documento no tendr carcter de ttulo valor, quedando a salvo los efectos del acto jurdico a los que hubiere dado origen su emisin o transferencia. Al tratar de la incorporacin de estos derechos, la ley se refiere a las formas de representacin, pudiendo ser en valores que denomina materializados o desmaterializados. El valor materializado se identifica porque la representacin de los derechos est contenida en un soporte de papel, documentario o en ttulos fsicos como algunos sealan. En cambio el valor desmaterializado est representado por una anotacin en cuenta, lo que viene a ser un registro contable. Para tal efecto dichos valores requieren de un registro ante una Institucin de Compensacin y liquidacin de Valores(8), operndose la transmisin de los mismos mediante transferencia contable. En lo que se refiere a su creacin, emisin, transmisin y registro, as como su transformacin a valores en ttulo y viceversa, se rigen por la ley de la materia(9) y por la Ley de Ttulos Valores, en todo aquello que no resulte incompatible con su naturaleza. En cuanto a la decisin de la representacin de los valores, sea en ttulo o por anotacin en cuenta, es una decisin voluntaria del emisor y constituye una condicin de la emisin, susceptible de modificacin conforme a ley. La ley entiende como materializado el ttulo valor emitido en soporte papel, generndose una inmanencia e identidad entre el derecho patrimonial y dicho soporte(10). La ley se refiere a los valores mobiliarios(11) los que tienen entre sus caractersticas su emisin en forma masiva y su libertad de negociacin. Pudiendo

emitirse en ttulos o mediante anotacin en cuenta. Los valores negociables los trata el Decreto Legislativo N 861 , que constituye la ley de la materia. La Ley de Ttulos Valores los incorpora a su normatividad como un ttulo valor ms, estableciendo que les son aplicables las disposiciones del Libro Primero, y de la Seccin Novena del Libro Segundo. Para efectos de la titularidad para la transmisin y el ejercicio de los derechos derivados de los valores representados por anotaciones en cuenta o de los derechos limitados o gravmenes constituidos sobre ellos, pueden ser acreditados con los certificados otorgados por la correspondiente Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, indicando la finalidad para la cual fueron expedidos y su plazo de vigencia(12). La transferencia de los valores representados por anotaciones en cuenta opera por registro contable, debiendo anotarse esta en la respectiva matrcula o registro, en mrito del documento donde consten las transferencias con la firma del cedente y dems formalidades que seala el artculo 30 de la Ley N 27287. En el caso de constitucin de derechos y gravmenes, los mismos debern de inscribirse en la correspondiente cuenta. En lo que respecta al pago de los valores representados por anotacin en cuenta(13), se verificar a travs de la respectiva Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores o en la forma sealada en el registro. Se reputa titular legtimo, pudiendo exigir al emisor el cumplimiento de las prestaciones que se derivan del valor a quien aparezca con derecho inscrito en los asientos del registro contable de la institucin de compensacin y liquidacin de valores. En lo que concierne al mrito ejecutivo de los ttulos representados por anotaciones en cuenta, tendrn dicho mrito los certificados de titularidad emitidos por la respectiva Institucin de Liquidacin y Compensacin de Valores. Adems, no se requiere de su protesto para el ejercicio de las acciones derivadas de ellos(14). III. IMPORTE DEL TTULO VALOR El artculo 5 de la ley trata de la situacin que se presenta en el caso de diferencias en el importe del ttulo, dando lugar a las siguientes situaciones y resoluciones: a) diferencia en el importe expresado en letras o en nmeros, se considera que prima la suma menor (15); b) que no haya coincidencia en la unidad monetaria, correspondiendo una de estas a la moneda nacional, se entender que su importe la de esta ltima y; c) las unidades no comprenden a la moneda nacional, en este caso el documento no surtir efectos cambiarios; y, d) los importes que no consignen unidad monetaria se entendern que corresponden a la moneda nacional. IV. UTiliZACiN DE MEDIOS MECNICOS Y ELECTRNICOS En forma similar a la Ley N 16587(16), se autoriza en el artculo 7 utilizar, adems de la firma autgrafa, medios grficos, mecnicos, electrnicos de seguridad, en lo que se refiere a la emisin, aceptacin, garanta o transferencia de los ttulos valores. El agregado importante de la nueva leyes que permite para los casos sealados,previo acuerdo expreso entre el obligado principal y las partes intervinientes o haberse as establecido como condicin de la emisin, que la firma autgrafa en el ttulo valor pueda ser sustituida, ya sea en la emisin, aceptacin, garanta o transferencia, por firma impresa, digitalizada u otros medios de seguridad grficos, mecnicos o electrnicos, los que en ese caso tendrn los mismos efectos y validez que la firma autgrafa para todos los fines de ley(17). La promulgacin de la Ley N 27269, denominada de "Firmas y Certificados Digitales", de fecha 28 de mayo del 2000, regula la utilizacin de la firma electrnica otorgndole la misma validez y eficiencia jurdica que el uso de una firma manuscrita u otra anloga que conlleve manifestacin de voluntad, estableciendo los medios para que la misma sea materia de aplicacin, lo que se complementa con la modificacin al artculo 141 y adicin del artculo 141-A al Cdigo Civil por la Ley N 27291(18). V. DOCUMENTO OFICIAL DE IDENTIDAD Un aspecto vinculado con las firmas es la identificacin del obligado, para efectos de evitar la homonimia y poder identificar las firmas ilegibles; la ley ahora exige que toda persona que firme un ttulo valor deber consignar su nombre y el nmero de su documento oficial de identidad. Tratndose de personas jurdicas, adems se consignar el nombre de sus representantes que intervienen en el ttulo(19). La falta de la consignacin del nmero trae diversas consecuencias, en algunos casos la invalidez del acto, y en otros que el ttulo no tenga validez jurdica, as se exige para la cesin (artculo 30.1), endoso (artculo 34), el aval (artculo 58.1), y en los ttulos como la letra de cambio (artculo 119.1), el pagar (artculo 158.1), la factura conformada (artculo 164), el certificado de depsito y el warrant (artculo 224.1), Y el ttulo de crdito hipotecario negociable (artculo 241.2). La omisin del nombre y del documento oficial de identidad determina que no se haya cumplido con uno de los requisitos que la ley considera esenciales, siendo por tanto la consecuencia que el documento no tenga validez como ttulo valor. Sin embargo, el error en la consignacin del nmero del documento oficial de identidad no afecta la validez del ttulo valor. VI. DEVOLUCiN DEL TTULO VALOR PAGADO En lo que se refiere a la devolucin del ttulo, lo cual debe de hacerse una vez que este haya sido cancelado, el artculo 17 de la ley permite que los interesados acuerden la destruccin del ttulo valor pagado totalmente, prescindiendo de su devolucin fsica. En este caso, la carga de la prueba de tal acuerdo, as como la responsabilidad por la falta de destruccin, corresponden al obligado a la devolucin. VII. EMISiN DE TTULOS VALORES INCOMPLETOS Igual que en el caso de la ley anterior, se admite que el ttulo pueda ser emitido en forma incompleta, pudiendo ser completados posteriormente segn los acuerdos entre los obligados; sin embargo la no observancia del acuerdo no puede ser

opuesta al que adquiri el bien de buena fe. Para efecto de evitar el perjuicio que podra causarle al deudor si el ttulo se completa sin observar sus instrucciones y se adquiere de buena fe, la nueva ley considera que quien emite o acepta un ttulo valor incompleto, tiene derecho de: a) obtener una copia del mismo; y b) no puede ser impedido de agregar en el documento, clusula que limite su transferencia, de esta manera se mantiene la relacin original entre el primer acreedor y el deudor.

PRINCIPIO DE LITERALIDAD Debemos recordar, en lo tocante al tema en referencia, lo dispuesto por el artculo 4 de la Ley N 27287, Y algunas de sus concordantes, entre las principales los artculos 9, 13,48.2 y 48.4.,65.2.,92.1 b), 128.1., que respectivamente, expresan: "4.1. El texto del documento determina los alcances y modalidad de los derechos y obligaciones contenidos en el ttulo valor o, en su caso, en hoja adherida a l. (.oo) 4.3. Los derechos y obligaciones que se establezcan conforme a la ley de la materia con relacin a los valores con representacin por anotacin en cuenta, bajo responsabilidad del emisor y en su caso de la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, debern ser inscritos en los respectivos registros, surtiendo pleno efecto desde su inscripcin". Al respecto, entre la relacin del contenido formal y literal que debe tener una letra de cambio a que se refiere el artculo 119.1. de la ley y sus concordantes, 120 a 123, apreciamos solo algunos requisitos esenciales cuya falta o defecto invalidara el documento en su calidad de ttulo valor, mientras que otros requisitos no tienen tal exigencia o calidad de esencial, por lo que su falta o defecto, o es subsanable o prescindible, en los trminos que las normas precitadas lo establecen. Puede adems agregarse en el texto de la letra de cambio, otras informaciones de distinto orden y alcance a los sealados en ese artculo, sin que ello afecte la calidad del ttulo valor, en la medida en que por lo menos tenga todas las formalidades exigidas como esenciales o infaltables. Al respecto, debemos sealar que el hecho de que la letra de cambio sea un ttulo valor abstracto, no significa que exista prohibicin para incorporar en su texto referencias al negocio jurdico que le dio origen. Bien podra hacerse referencia a tales causas, como ocurre por ejemplo en el caso de las letras de cambio que se emiten en representacin de saldos deudores en cuentas corrientes en las que por mandato de la misma leyes obligatorio sealar tal origen o causa de su emisin. As, el hecho de ser abstracto y no causal, significa que en la letra de cambio no es necesario ni constituye obligacin legal, indicarlo, siendo suficiente que el ttulo valor tenga las informaciones que seala su artculo 119.1. para tener la calidad legal de letra de cambio, salvo que por ley expresa o acto voluntario de las partes se incorporen mayores informaciones, lo cual no afecta su validez como tal. Conste, por ltimo, que el mismo formato estandarizado aprobado por la Superintendencia de Banca y Seguros, y que es de uso, prcticamente uniforme o universal en nuestra patria, tiene un recuadro en la parte superior que dice "Referencia del Girador", espacio que puede destinar este para anotar el nmero de la Factura o Gua de Despacho de la mercadera vendida o remitida, es decir, referencias causales. El distinguido profesor universitario y estudioso de la materia Dr. Jos Antonio Silva Vallejo nos refiere en su interesante artculo escrito en el Libro Homenaje al maestro Ulises Montoya Manfredi que Hans Liebe en 1843 expuso el principio de formalidad que caracteriza al Derecho Cambiario, as como los fundamentales principios de literalidad y abstraccin que caracterizan a la obligacin cambiaria y que la escuela alemana desarroll cuidadosamente. En efecto, la caracterstica fundamental de la escuela alemana es el alto grado de abstraccin, de racionalismo y de especulacin terica en el Derecho Cambiario, de tal suerte que la Teora General y los fundamentos del Derecho Cambiario son de neta inspiracin germnica. Cul era la naturaleza jurdica del Derecho Cambiara antes? Los comercialistas del derecho comn, Benvenuto Stracca y, sobre todo, el genovs Rafael de Turri consideraron que el fundamento de la obligacin cambiaria era de naturaleza consensual atribuyndose al ttulo una funcin meramente probatoria de un contrato literal de cambio trayecticio, surgido y generado de un pactum de cambiando. Queda sentado que la historia del Derecho Cambiario surge en la Italia medieval y que el origen de la letra de cambio, as como del contrato de cambio trayecticio que explica su naturaleza jurdica, estn referidos a un surgimiento y desarrollo autnomo de las otras figuras contractuales del Derecho Privado. El fundamento contractual de la letra de cambio, la institucin ms tpica del Derecho Cambiario, se mantuvo inclume a lo largo de los siglos, hasta la irrupcin de ese gran best seller que fue el libro "El Derecho Cambiario y las necesidades del negocio de cambio en el siglo XIV", de Karl Einert, profesor de la Universidad de Leipzig, 1839. En dicha obra, este plante y proclam su doctrina, segn la cual la cambial es el papel-moneda del comerciante. En ella, el suscriptor emite una promesa dirigida al pblico, de pagar de conformidad con las clusulas insertas en el ttulo. Y para que en el pblico surja la confianza de que la promesa ser mantenida, es necesario asegurar al poseedor un derecho autnomo, aquello que no puede hacerse en donde la relacin entre el suscriptor y el primer tomador sea concebida como un contrato, debindose en consecuencia sostener que el primero de los poseedores trasmite a los siguientes un derecho en todo y por todo igual al suyo. Para asegurar al poseedor un derecho autnomo, no se debe hablar de contrato, y la promesa debe concebirse como acto unilateral. Segn De Semo, este aporte fue decisivo: el concepto de unilateralidad ha demolido radicalmente las teoras contractuales. Segn el profesor Oswaldo Gmez Leo de las universidades de La Plata y Buenos Aires, la teora de Einert puede reducirse a cuatro principios fundamentales: 1. La letra de cambio es el papel moneda de los comerciantes; 2. El ttulo no es un simple documento probatorio. Es un documento constitutivo; 3. La letra de cambio es independiente y autnoma del negocio causal que origina su emisin; y 4. La letra de cambio constituye una promesa abstracta y unilateral de pago dirigida al pblico y que no es producto de un contrato con una persona determinada. En todo caso, se trata de un negocio unilateral realizado cum incertam persona como ya lo haba entrevisto Savigny. La vida econmica moderna, deca Tulio Ascarelli, sera incomprensible sin la densa red de ttulos de crdito. Gracias a ellos el mundo moderno puede movilizar sus propias riquezas y el derecho consigue vencer tiempo y espacio.

Pero no basta que el ttulo llegue a manos de un tercero legitimado para acreditar la transferencia del derecho endosado: se precisa que este tercero haya adquirido la posesin de buena fe. Este es el aporte de Samuel Grnhut, profesor de la Universidad de Viena. El profesor Jos Antonio Silva Vallejo refiere "hemos desarrollado este principio en la jurisprudencia cambiara nacional en sendos fallos. Recuerdo un caso en el que intervine como vocal dirimente en la Cuarta Sala Civil en 1981 a raz de una disidencia, posteriormente concordada entre los seores Ortiz Acha, Roncalla y Castillo. La Corte Suprema por ejecutoria del 21 de junio de 1982 declar no haber nulidad en la sentencia de vista que, confirmando la apelada, declar infundadas las demandas acumuladas sobre pago de dlares en los seguidos por el Banco de Crdito Industrial de Espaa con Manufacturas Pyma S.A. Se trataba de contraponer el principio de la buena fe en los ttulos valores contra la abstraccin cambiaria, la autonoma y la literalidad que rigen la relacin cartular. La Corte Suprema en la citada ejecutoria sostuvo lo siguiente IV CONSIDERANDO: que las circunstancias inherentes a la emisin de la cambial de fojas 13 estuvo rodeada de hechos ilcitos que motivaron, incluso, el proceso penal a que se refiere el cuaderno acompaado seguido en Madrid; que es evidente que el Banco de Crdito Industrial de Espaa adquiri la cambial a sabiendas en dao del aceptante; que siendo as no resulta exigible la obligacin puesta a cobro, DECLARARON... etc'. Se trataba de establecer la ineficacia de la obligacin cambiaria cuando esta surga dentro de un iter criminis defraudatorio, plenamente probado por el mrito de una sentencia ejecutoriada por la Corte de Casacin espaola que conden a los principales sujetos de la relacin cambiaria como autores del delito de estafa. I Por tanto, en la aplicacin del principio fraus omnia corrumpity de la teora de la buena fe, nuestra Corte Suprema ya ha sentado doctrina jurisprudencial en tal sentido".

2. La representacin mediante anotaciones en cuenta La Ley de Ttulos Valores solo reconoce una forma especfica de "desmaterializacin", que es la Zepresentacin mediante anotacin en cuenta en una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores. Esta forma de representacin tiene su origen en los mecanismos centralizados de negociacin de valores mobiliarios. Debido al nivel y cantidad de operaciones que se realizan en dichos mecanismos, el trfico de los valores mobiliarios se vea entorpecido por el uso de ttulos fsicos. Tal como seala Hernndez Gazzo: "Esa materializacin de la accin expresada en un certificado o ttulos de acciones comenz -hace ya varios aos en el mundo- a ser cuestionada como una forma eficiente y eficaz de representacin de acciones en situaciones donde el volumen, la velocidad y la seguridad de las transferencias eran factores imprescindibles para hacer viables una serie de operaciones"(18). Por tal motivo, la representacin de los valores mobiliarios objeto de transaccin en un mecanismo centralizado se tuvo que empezar a realizar a travs de otros medios menos costosos que, a su vez, permitiesen brindar -cuando menos- la misma seguridad que cualquier persona poda sentir con la tenencia fsica de un documento que representara el valor. As, un mecanismo precursor de las actuales anotaciones en cuenta informticas fue el depsito de los ttulos ffsicos de los valores mobiliarios en instituciones encargadas de inmovilizarlos y dejar constancia de las transacciones sobre los mismos mediante anotaciones en cuenta. Ntese que en esta etapa no se llegaba a prescindir del ttulo fsico, sino que este era entregado en depsito e inmovilizado. Posteriormente, el desarrollo de la informtica permiti simplificar los sistemas de anotaciones en cuenta, al punto de prescindir del depsito actual del ttulo valor. As pues, el desarrollo de la tecnologa permiti que los valores mobiliarios puedan ser representados mediante medios electrnicos -anotaciones en cuenta- llevados para tal efecto por una institucin de compensacin y liquidacin de valores, lo cual a su vez brindaba la seguridad necesaria para cualquier posible inversionista. Como seala Mendoza: "... la des m ate rializacin es la culminacin de un proceso que tiene sus races en los sistemas de depsito que usaban el mtodo de anotacin en cuenta (lo cual nos remontar a finales del siglo XIX) y en el fenmeno informtico frente al desafo de la dependencia del papel"(19). Las Instituciones de Compensacin y Liquidacin de Valores tienen un rol preponderante en esta forma de desmaterializacin. Actualmente, solo existe una de estas instituciones, CAVALl ICLV. Estas entidades son definidas por el artculo 223 de la Ley del Mercado de Valores, segn el texto modificado por la Ley N 27649, como "... sociedades annimas que tienen por objeto principal el registro, custodia, compensacin y liquidacin de valores, e instrumentos derivados autorizados por CONASEV; as como instrumentos de emisin no masiva", As, la concepcin inicial de representacin de valores mobiliarios mediante anotaciones en cuenta ha sido ampliada para incluir "instrumentos de emisin no masiva", entendidos genricamente como cualquier otro ttulo valor. Asimismo, de conformidad con el artculo 209 de la Ley del Mercado de Valores: "La representacin mediante anotaciones en cuenta puede comprender a todos o parte de los valores integrantes de una misma emisin o serie. La forma de representacin de valores es una decisin

voluntaria del emisor y constituye una condicin de la emisin susceptible de modificacin". Sin embargo, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 218 de la Ley de Mercado de Valores, se requiere para la negociacin en rueda de bolsa que los valores se encuentren representados mediante anotaciones en cuenta: "A fin de que un valor se negocie en rueda de bolsa es obligatorio que se registre previamente en una institucin de compensacin y liquidacin de valores, para su representacin mediante anotaciones en cuenta, a fin de que la transmisin de dichos valores se efecte mediante transferencias contables", Como podemos observar, la nueva legislacin del mercado de valores permite a los agentes en el mercado poder determinar de qu manera van a estar representados los valores mobiliarios que emitan; con la excepcin de los valores mobiliarios que se negocien en rueda de bolsa, debido a que la representacin de dichos valores en este mecanismo centralizado de negociacin no podra realizarse si es que los valores materia de negociacin fuesen representados fsicamente, debido a los altos costos de transaccin que ello involucrara. 3. Otras formas de des materializacin Tal como se ha sealado, el artculo 2 de la Ley de Ttulos Valores solo permite una forma de desmaterializacin de los mismos: la representacin mediante anotaciones en cuenta en una institucin de compensacin y liquidacin de valores. Las caractersticas usuales de los valores mobiliarios (su emisin en masa, su frecuente negociacin en mecanismos centralizados de negociacin) determinan que la primera forma de representacin desmaterializada de ttulos valores haya sido especficamente diseada para este tipo de ttulos valores. Tal como sealamos al comentar el artculo 223 de la Ley del Mercado de Valores, la representacin mediante anotaciones en cuenta se ha ampliado hacia otros ttulos valores de emisin no masiva. No obstante, consideramos que el avance tecnolgico, la generalizacin de protocolos informticos de seguridad y el desarrollo de la legislacin relacionada a dar validez plena a las llamadas firmas electrnicas permitirn en el futuro cercano emplear nuevas formas de representacin inmaterial de ttulos valores distintas a la representacin mediante anotaciones en cuenta. Ello requerir de una norma de rango legal que establezca formas de desmaterializacin alternativas a la prevista actualmente con carcter exclusivo en el artculo 2 de la Ley de Ttulos Valores. Cabe anotar, sin perjuicio del carcter cerrado del artculo 2 de la Ley de Ttulos Valores en cuanto a la admisin de una sola forma de "desmaterializacin", que esta misma norma p~rmite el empleo de medios mecnicos o electrnicos para el truncamiento de cheques y otros ttulos valores pagaderos con cargo en cuenta bancaria que se encuentren en poder de instituciones financieras (artculo 215). Tal como seala la definicin de truncamiento contenida en el glosario del artculo 279 de la Ley de Ttulos Valores, el trmite de cobranza entre instituciones del Sistema Financiero Nacional de estos ttulos, ascomo las constancias de incumplimiento, pueden obtenerse por medios mecnicos, electrnicos u otros que prescindan de la entrega fsica del ttulo valor en cuestin. Si bien no llega a producirse una desmaterializacin del ttulo valor sino una inmovilizacin del mismo, es interesante notar los muchos actos que se realizan respecto del mismo prescindiendo totalmente de su anotacin en el ttulo. V. LA CREACiN Y CIRCULACiN DE LOS TTULOS VALORES POR ENTIDADES FINANCIERAS La funcin mediadora de las entidades financieras en el mercado de los ttulos valores se advierte en la emisin de acciones y obligaciones, ya sea comportndose organizativamente para facilitar la suscripcin de ttulos, o como estrictamente mediadoras entre quienes buscan colocar su dinero. Como escribe Garrigues(22): "Los ttulos valores constituyen objeto principal de la actividad bancaria. Algunos de ellos, como el cheque y el billete de banco, son ttulos genuinamente bancarios creados por los bancos e inseparables de su actividad. Otros ttulos no se crean necesariamente por los bancos, pero estos intervienen en su circulacin. As ocurre con la letra de cambio, con las acciones y obligaciones de sociedades annimas, con los resguardos de depsito en los almacenes generales, con los conocimientos de embarque, etc. Otras veces el banco no interviene ni en la creacin ni en la circulacin de los ttulos, sino, al contrario, en su inmovilizacin. Tal ocurre con los depsitos abiertos de valores pblicos, industriales o mercantiles". "El cheque como instrumento de pago se ha desarrollado en ntima relacin con las operaciones bancarias de depsito, y por eso aparece all donde estas operaciones tienen mayor desenvolvimiento. El

depsito de dinero en los bancos se haca originariamente con fines estrictos de custodia. Ms tarde se tiende a movilizar los depsitos bancarios utilizndolos en el trfico de los pagos. La razn tcnica por la cual el cheque se manifiesta como un subrogado del dinero consiste en que se trata de un documento pagadero a la vista. La misin fundamental del cheque consiste en sustituir el pago en metlico o en billetes de banco haciendo las veces de dinero efectivo, aunque jurdicamente el pago mediante cheques no surte los mismos efectos que el pago en dinero". "La intervencin de los banqueros en la creacin y en la circulacin de la letra de cambio es una verdad histrica que nadie discute. La letra de cambio nace en manos de los banqueros como medio documental de realizar pagos en el extranjero sin los inconvenientes y los peligros del transporte del dinero metlico de un lugar a otro". "Con la introduccin del endoso y sobre todo con la autorizacin de los endosos mltiples en una misma letra, esta escapa del dominio de los"bancos. Pero ms tarde ese mismo endoso de la letra va a poner, por la va del descuento, de nuevo la letra de cambio en manos de los banqueros al servir la letra de garanta al anticipo de dinero del banco a sus clientes. La posibilidad de volver a endosar la letra recibida va a permitir al banquero entrar de nuevo en posesin del capital anticipado mediante la cmoda va del redescuento". "Una manifestacin caracterstica de la actividad mediadora de los bancos en el mercado de ttulos valores se manifiesta en el llamado negocio de emisin de acciones y obligaciones. La mayora de las empresas, y sobre todo las que operan con grandes capitales, utilizan para la emisin de sus ttulos la mediacin de los bancos, los cuales estn en relacin con los crculos capitalistas. Unas veces el banco se limita a ceder su organizacin y sus oficinas para facilitar al pblico la suscripcin de ttulos de crdito (obligaciones) o de participacin social (acciones). Otras veces el banco realiza una actividad estrictamente mediadora entre las personas que buscan una colocacin provechosa de su dinero y las personas que necesitan capital para su negocio, sea en forma de prstamo, sea como aportacin social. En uno y otro caso el banco opera con ttulos llamados 'valores negociables' (acciones y obligaciones de sociedades)". "Otras veces el banco acta como comisionista en operaciones de compra y venta de valores negociables, en nombre propio pero por cuenta de sus clientes. La importancia econmica de esta actividad bancaria es inmensa, ya que la mayora de las operaciones burstiles sobre valores se realizan hoya travs de la banca". "Ligada unas veces a la operacin de compra de valores por cuenta ajena y manifestndose otras veces en forma independiente, los bancos realizan tambin como operacin tpicamente bancaria el depsito de valores negociables en sus cajas. Lo caracterstico es aqu el hecho de que a la finalidad tpica del depsito consistente en la custodia, se unen otras finalidades coordinadas que se logran mediante la imposicin de obligaciones positivas a cargo del banco. Es el supuesto del llamado depsito administrado. El banco sirve de medio de enlace entre la entidad emisora y el socio o acreedor de esa entidad, desenvolviendo una actividad de gestin y de defensa de los derechos incorporados a los ttulos que se depositan, cubriendo con esta actividad, que, naturalmente, no es gratuita, la inactividad de los depositantes. Ejemplo tpico lo hallamos en las cesiones legitimadoras de las acciones de sociedad annima, que permite a los bancos acudir a las juntas generales con los ttulos que son propiedad de sus clientes. La administracin estricta de los ttulos depositados implica adems el cobro de los cupones y de las amortizaciones, el pago de los dividendos pasivos, el suministro de informes acerca de las sociedades emisoras, etc.". 1. La creacin de ttulos valores con posterioridad a la nueva ley La Exposicin de Motivos de la ley vigente precisa que, de acuerdo a la doctrina nacional, los ttulos valores se crean por ley; pues ya el artculo 208 de la Ley N 16587 alude a ttulos valores contemplados en leyes posteriores y leyes especiales, lo que implica tcitamente las circunstancias: 1. Que en este caso la prctica social no otorga el derecho, sino que el derecho positivo impone o habilita la emisin de ttulos valores; y 2. Que la creacin de ttulos valores se deber realizar a travs de la ley, sea ordinaria o especial. Debemos entender a la ley en el sentido estricto del trmino, es decir, como una norma jurdica otorgada por el Poder Legislativo del Estado, dotado de representatividad y con autonoma funcional frente al Poder Ejecutivo.

La Ley de Ttulos Valores perfecciona y supera el alcance del artculo 208 de la Ley N 16587, pues mediante la interpretacin sistemtica de las frmulas jurdicas de los artculos 3 y 276 de la actual ley, se permite a organismos tcnicos del Estado, tales como la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS) y la Comisin Nacional de Supervisin de Empresas y Valores (Conasev), la creacin, emisin, negociacin y adquisicin de valores mobiliarios e individuales por parte de personas y empresas sujetas a su control. Con lo cual se flexibiliza el sistema de los ttulos valores, debido a que los organismos tcnicos podrn solucionar los problemas sobre la materia con la inmediatez que se requiera sin ser necesario activar toda la maquinaria deliberativo-Iegislativa del Estado. En efecto, el sentido de los artculos 3(1) y 276(2) de la Ley N 27287 es dar una mayor flexibilidad para que entidades reguladoras y de control tengan la capacidad determinante para crear nuevos instrumentos financieros y patrimoniales, con las caractersticas de los ttulos valores, a fin de agilizar la actividad mercantil empresarial. Prueba de esta mayor versatilidad para la creacin de los ttulos valores se tiene con la Resolucin Conasev N 096-2002-EF/94.1 O que crea el "Valor de Empresa en Concurso" y establece las caractersticas de dicho ttulo valor. Los Valores de Empresas en Concurso representan los derechos de crdito de los acreedores de persones naturales o jurdicas, sociedades conyugales y sucesiones indivisas, sometidas a los procedimientos concursales previstos en la Ley General del Sistema Concursal que hubieren sido reconocidos por las autoridades administrativas competentes dentro de los procedimientos concursa les respectivos. Los Valores de Empresas en Concurso se crean conforme a los trminos y condiciones establecidos en la resolucin administrativa de reconocimiento de crditos emitida por la respectiva autoridad administrativa. Los acreedores de un deudor sometido a concurso tienen el derecho de incorporar en ttulos valores sus derechos de crdito que cuenten con la respectiva resolucin de reconocimiento. Estos ttulos solo pueden emitirse una vez efectuado el reconocimiento de crditos Otro ttulo creado con posterioridad a la vigencia de la Ley de Ttulos Valores es el "Valor de Producto Agrario", cuyo propsito es dinamizar la negociacin en la Bolsa de Productos. La Ley N 28055 crea el Valor de Producto Agrario (VPA), cuyo artculo 10 seala que los Valores de Producto Agrario podrn ser negociados en las Bolsas de Productos de conformidad con las disposiciones que la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores dicte. La Resolucin Conasev N 110-2003-EF/94.1 O aprob el Reglamento del Segmento Especial del Valor de Producto Agrario en la Rueda de Productos de las Bolsas de Productos. El Valor de Producto Agrario (VPA) es un ttulo valor que representa la obligacin del emitente de entregar al tenedor del VPA una determinada cantidad de productos agropecuarios en una fecha futura cierta al efecto sealada en el mismo ttulo valor. El VPA puede emitirse por cualquier producto agropecuario natural, procesado o industrial izado, producido por el emitente. Puede emitirse en cualquier momento del proceso productivo correspondiente. La emisin del VPA no libera al emitente y al primer beneficiario de las obligaciones contractuales de entrega y pago, respectivamente, asumidas en contratos de compraventa celebrados sobre los mismos productos descritos en el VPA, de manera privada o a travs de las Bolsas de Productos El artculo 12 de la Ley N 28055 reconoce expresamente que la Ley de Ttulos Valores (N 27287) se aplica al Valor de Producto Agrario. 2. Los ttulos contemplados en la Ley La ley ha detallado aquellos ttulos que venan siendo utilizados en el mercado, y los ha precisado. En algunos casos ha optado por ser muy explcita y en otros peca con la timidez enunciativa a efectos de no caer en lo repetitivo. Por ejemplo, las acciones como ttulo valor han sido reconocidas en la ley de ttulos valores en el Ttulo 11 de la ley como ttulo representativo de derechos de participacin. Sin embargo, su rgimen regulatorio est contenido en la Ley General de Sociedades, por ello la Ley de Ttulos Valores no reincide en sus alcances, solamente lo hace para dar el toque reconocitivo de ttulo valor. Por ello, el artculo 257.1 seala que: "La Accin se emite slo en forma nominativa. Es indivisible y representa la parte alcuota del capital de la sociedad autorizada a emitirla. Se emite en ttulo o mediante anotacin en cuenta y su contenido se rige por la ley de la materia". Tampoco nos debe llamar a confusin la alusin que hace el artculo 257.3. cuando seala que "Los Certificados Provisionales y dems valores que estn permitidos emitir a las sociedades y organizaciones empresariales se rigen por la ley de la materia". Precisamente se trata de no repetir la ley de la materia (Ley General de Sociedades) en el contenido de la

Ley de Ttulos Valores, sino complementar aquellos otros ttulos, como los certificados provisionales de suscripcin de aumento de capital (artculos 210 Y 59 de la LGS). Los ttulos contemplados en la ley son: La letra de cambio, el pagar, la factura conformada, el cheque, el certificado bancario de moneda extranjera y el de moneda nacional; el certificado de depsito y el warrant; el ttulo de crdito hipotecario negociable; el conocimiento de embarque y la carta de porte; los valores representativos de derechos de participacin, entre ellos las acciones y los certificados provisionales; el certificado de suscripcin preferente; el certificado de participacin en fondos mutuos de inversin en valores y en fondos de inversin; los valores emitidos con respaldo de patrimonios fideicometidos; los valores representativos de deuda; las obligaciones como bonos y papeles comerciales; la letra hipotecaria; la cdula hipotecaria; el pagar bancario; el certificado de depsito negociable y las obligaciones y bonos pblicos. El artculo 277.4 de la ley excluye expresamente del mbito de su aplicacin a los boletos, contraseas, fichas, tarjetas de crdito o dbito u otros documentos anlogos que carezcan de aptitud o destino circulatorio y que sirvan exclusivamente para identificar a quien tiene el derecho de exigir la prestacin respectiva; no estn comprendidos dentro del mbito de aplicacin de la presente ley. Como lo hemos sealado anteriormente, aquellos documentos con contenido patrimonial y con vocacin circulatoria, que no se encuentren en la nmina, sern considerados como tales si existe ley que as lo reconozca o si con fecha posterior a la vigencia de la ley, fueran creados o reconocidos por ley, o por resolucin de la Superintendencia de Banca y Seguros, o por resolucin de la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores. Los ttulos valores descritos pueden ser representados en un documento material o de papel y pueden circular mediante su simple entrega; as como pueden estar representados en registros de anotacin en cuenta. El artculo 2.1. precisa que los valores des materializados, para tener la misma naturaleza y efectos que los ttulos valores, requieren de su representacin por anotacin en cuenta y de su registro ante una institucin de compensacin y liquidacin de valores. Complementa esta normatividad el artculo 277.1 de la Ley N 27287 cuando seala que la leyes de aplicacin a los valores que estn regulados en ella, cualquiera que fuere el soporte en el que consten, ya sea en ttulos o mediante representacin por anotacin en cuenta; as como a los que por norma legal posterior puedan crearse, salvo disposicin legal expresa distinta o se haga reserva, limitacin o exclusin.