28/05/2003 TST: banco ter de pagar horas extras por no controlar jornada O Banco Santander Brasil S/A (incorporador

do antigo Banco Geral do Comrcio S/A) ter de pagar todas as horas extras pedidas por um ex-funcionrio numa ao trabalhista por no manter na agncia bancria qualquer tipo de controle de horrio de trabalho. A determinao da Subseo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho (SDI-1). Ao no registrar os horrios de entrada e sada de seus funcionrios, o banco descumpriu determinao da CLT (artigo 74), que obriga estabelecimentos com mais de dez trabalhadores a registrar - em meio manual, mecnico ou eletrnico as horas de entrada e sada do trabalho. O banco argumentou que a ausncia dos registros de horrio no poderia respaldar a condenao, devendo ser apreciados outros meios de prova. Alm disso, ponderou que no houve qualquer comando judicial no sentido da apresentao dos controles de horrio. O argumento no convenceu o relator do recurso na SDI-1, o juiz convocado Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. Segundo ele, a segunda instncia concluiu que o banco realmente no controlava a jornada. Processualmente ningum pode ser intimado a exibir nos autos o que no existe, afirmou. O bancrio recorreu SDI-1 aps deciso desfavorvel da Segunda Turma do TST, que acolheu recurso do Santander e excluiu da condenao trabalhista, entre outros pontos, o pagamento de horas extras excedentes oitava diria. A Turma julgou que o fato de o banco no ter trazido aos autos os controles de jornada no tem o condo de inverter o nus da prova, de forma a dar lastro condenao imposta pelo Tribunal Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul (4 Regio). As horas extras aps a oitava diria foram deferidas em primeira e segunda instncias pelo fato de o banco no manter o registro de horrio, na forma do artigo 74 da CLT. A condenao em horas extras baseou-se no fato de o banco no ter trazido aos autos os controles de jornada, at mesmo porque, segundo apurou o TRT/RS, o banco sequer mantinha esse controle. O TRT/RS entendeu que, diante da ausncia dos controles, era do banco o nus da prova. Relator do recurso do empregado na SDI-1, o juiz convocado Luiz Philippe Vieira de Mello Filho afirmou que o Enunciado 338 do TST no foi corretamente aplicado pela Segunda Turma. O enunciado diz que a omisso injustificada por parte da empresa de cumprir determinao judicial de apresentao de registros de horrio importa em presuno de veracidade da jornada de trabalho alegada na inicial, a qual pode ser elidida por prova em contrrio. Segundo Vieira de Mello, o Enunciado 338 parte da premissa da omisso injustificada por parte da empresa em relao ao cumprimento de determinao judicial de apresentao de registros de ponto. Ocorre, entretanto, que na hiptese dos autos, conforme j esclarecido pelo TRT/RS, o banco no possua os registros de horrio do empregado, o que inviabiliza a aplicao da orientao contida no referido verbete sumular, afirmou o relator. O relator acrescentou que o Enunciado 338 tem na sua origem o cumprimento pelo empregador da obrigao legal de manter os registros de ponto dos empregados, razo pela qual a inexistncia desses documentos, que se consubstanciam em prova pr-constituda administrativa e processualmente, equipara-se situao em que o empregador dispe dos registros e, sem justificativa, recusa-se a apresent-los em juzo, acarretando a presuno de veracidade da jornada de trabalho descrita na inicial da ao trabalhista pelo trabalhador. (E-RR 348915/1997)