FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Profesora Andrea Botteselle

PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACIN

EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD La autonoma de la voluntad es una doctrina filosfica jurdica acorde a la cual toda obligacin tiene como base un acuerdo de voluntades. Esta voluntad es la fuente y medida de los derechos y obligaciones que el contrato genere. La autonoma de la voluntad descansa en dos bases: una de carcter filosfico, y un fundamento de carcter econmico. El fundamento filosfico radica en la libertad natural del hombre, por lo que la sociedad debe reconocer al hombre las ms amplias garantas individuales. En este sentido, revisten especial importancia las doctrinas filosficas del individualismo y el racionalismo. Como el hombre es naturalmente libre, los actos que emanan de la voluntad humana son justos puesto que proceden de la libertad humana fuente de la dignidad humana. El fundamento econmico corresponde al liberalismo econmico. En razn de l, el Estado debe permitir que los hombres concluyan con la ms amplia libertad sus intercambios de bienes y servicios. El contrato, desde este punto de vista, garantiza la justicia y la utilidad social, asegurando la prosperidad y el equilibrio econmico. Manifestaciones del principio de la autonoma de la voluntad: La autonoma de la voluntad en los contratos sirve de base a la mayora de los principios de la contratacin. La norma bsica en este sentido la encontramos en el Art. 1545 CC: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Tambin recogen en parte el mismo principio los artculos 1444, 1546, 12 CC, 1560, 22 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes y 1567. Para analizar estas manifestaciones se debe distinguir las etapas o fases del contrato. As, en la fase de formacin o nacimiento de la relacin contractual encontramos el principio del consensualismo y el de la libertad contractual. Luego, en la fase de los efectos o de la relacin contractual ya constituida, encontramos el principio de la fuerza obligatoria del contrato y el del efecto relativo de los contratos. Manifestaciones en la fase de formacin del contrato. 1) Principio del consensualismo: postula que la regla general es que los contratos sean consensuales. Aqu rige el adagio el solo consentimiento obliga. 2) Principio de la libertad contractual: este principio abarca tres aspectos, a saber, la facultad de los particulares en orden a decidir si contratan o no, la libertad en la eleccin de la contraparte y la facultad para fijar el contenido interno o efectos del contrato respetando los requisitos legales. Manifestaciones en la fase de los efectos del contrato: 1) Principio de la fuerza obligatoria de los contratos o pacta sunt servanda: en virtud de ste se otorga al acuerdo fuerza obligatoria y por lo mismo la asimila a la ley (art. 1545), con lo que se establece la intangibilidad del contrato.

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2) El principio del efecto relativo de los contratos o res inter allios acta est: en virtud de este principio, se seala que al ser el contrato una manifestacin de la voluntad de las partes, slo a ellas obliga, no pudiendo generar derechos ni obligaciones que afecten a terceros ajenos a la relacin contractual. Otras Manifestaciones: 1) Si bien no se trata de una fase del contrato, se ubica dentro del iter-contractual el tema de la interpretacin de los contratos. Aqu surge una manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad, puesto que esta labor tiene por objeto la bsqueda de la verdadera voluntad de los interesados. 2) Tambin en relacin a la formacin del consentimiento existe una manifestacin del principio en comento en los contratos de formacin progresiva en los que surgen las tratativas preliminares (discutir contenido de eventuales clusulas) y la problemtica de determinar el momento de formacin del consentimiento. 3) Otra manifestacin, ahora en la fase de los efectos, surge a propsito de la teora de la imprevisin, la que para la doctrina clsica se soluciona con un criterio subjetivo, clusula rebus sic stantibus. (No en nuestro derecho: sistema objetivo). 4) Finalmente, en materia de resolucin por incumplimiento o inejecucin, se sostiene que su razn de ser es la condicin tcita que va envuelta en los contratos bilaterales en virtud de una disposicin legal (art.1489) y esta figura tendra como fundamento la voluntad de las partes. En conclusin podemos resumir los postulados de la autonoma de la voluntad en los siguientes: a. Las partes pueden crear libremente todas las relaciones jurdicas que estimen pertinentes, lo que da origen a los contratos atpicos. b. Nadie puede ser obligado a contratar contra su voluntad. c. Las partes son libres para atribuir a los contratos celebrados los efectos que estimen pertinentes. El legislador, por regla general, establece disposiciones supletorias de la voluntad de los contratantes. d. Las partes pueden modificar y extinguir de comn acuerdo las obligaciones que emanan de los contratos celebrados por ellas y, a contrario sensu, no pueden por voluntad unilateral alterar o extinguir lo pactado, salvas la excepciones legales. e. La voluntad es lo esencial en materia de interpretacin. f. En principio, lo pactado no puede ser alterado por va judicial ni legal. PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN EL DERECHO CONTEMPORNEO (Atenuaciones y deterioro) Hoy en da, el principio de la autonoma de la voluntad si bien sigue rigiendo en materia de contrato, en su aplicacin no tiene la misma fuerza que en su origen, ello por cuanto se sostiene que este postulado de la autonoma de la voluntad no asegura la justicia y la equidad en las relaciones jurdicas. Estas tendencias contemporneas se manifiestan en los siguientes aspectos: Ampliacin del concepto de orden pblico, lo que redunda en la irrenunciablidad de ciertos derechos en determinados contratos. Desarrollo de instituciones destinadas a controlar el desequilibrio de las partes y de instrumentos moralizadores de las relaciones jurdicas.

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Casos en que la ley obliga celebrar determinados contratos (contratos forzosos); o bien, casos en que resulta obligada a pesar de su ausencia de voluntad o voluntad en contrario (contratos colectivos). Reglamentacin imperativa de determinados aspectos en los contratos (fijacin de precios o remuneraciones). PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO Es aquel principio en virtud del cual la relacin jurdica se entiende nacida a la vida del derecho por la sola manifestacin de voluntad, desprovista de toda otra formalidad. Esto significa aceptar la tesis consensualista, sin embargo, cabe tener presente que existe quienes sostienen que es necesario cumplir con formalidades o ritualidades externas al momento de la celebracin del contrato para que este exista y produzca efectos (tesis del contrato como pacto vestido). Se sostiene que histricamente los contratos, por regla general, han sido formales y slo en la Edad Media (salvo en Espaa), no existe contratos consensuales. Luego, en la poca moderna, debido al aporte de la escuela del derecho natural, aparece la idea de consensualismo. Para otra corriente, el consensualismo se identifica ya en poca de Justiniano, consolidndose a travs de un largo perodo de tiempo debido a necesidades impuestas por el trfico comercial, por los cdigos racionalistas y por la influencia de los canonistas. En Chile, la doctrina sostiene la vigencia del consensualismo como regla general, en base a la norma consagrada por el art. 1443. El profesor Jorge Lpez seala que en Chile, muchos de los contratos llamados consensuales en realidad son formales, ya que precisan del cumplimiento de alguna formalidad habilitante, de prueba o de publicidad, por lo mismo estos seran contratos consensuales-formales. En base a lo anterior es posible distinguir dos grupos de contratos consensuales: a) Los puramente consensuales, que corresponden a la concepcin del contrato como pacto desnudo, por ejemplo compraventa de cosa mueble. b) Los consensuales formales que corresponden a aquellos que a pesar de ser consensuales y, por ende, no son ni reales ni solemnes, estn revestidos de alguna formalidad, ya sea habilitante, por va de prueba, por va de publicidad o convencional. Lo que existe en estos casos es una atenuacin del consensualismo dado que las formas a cumplir no afectan al nacimiento del contrato, sino que a sus efectos. EXCEPCIONES Y ATENUACIONES AL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO Las EXCEPCIONES implican una derogacin al consensualismo y estn dadas por los contratos reales y solemnes. La regla general en nuestra legislacin es que los contratos sean consensuales, sin embargo, este principio desaparece completamente en los ya mencionados contratos: - en el caso de los solemnes, porque la ley exige que se cumpla una formalidad imprescindible para la perfeccin del contrato (Art. 1443). Sern distintos segn el contrato especfico del que se trate y la sancin por su inobservancia es la nulidad absoluta (1682); - en cuanto a los reales, porque se requiere un acto externo y sensible para su perfeccionamiento que corresponde a la entrega material del objeto del contrato, por ejemplo, comodato, depsito, prenda civil y mutuo. En estos casos quien entrega la cosa se constituye en acreedor de la obligacin restitutoria.

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Las ATENUACIONES estn constituidas por las formalidades que no son ad solemnitatem. Aqu el consensualismo no se deroga, sino que pierde sentido puesto que se exigen formalidades que constituyen vestimenta de los contratos. Por tanto, son contratos consensuales revestidos de otras formalidades, distintas de las solemnidades: Formalidades habilitantes. La sancin por su inobservancia es la nulidad relativa. Formalidades por va de publicidad. La sancin por su inobservancia es la inoponibilidad. Formalidades por va de prueba. En general la sancin ser la inadmisibilidad de determinados medios de prueba. Formalidades convencionales: En virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden convenir en que un determinado contrato no se perfeccione sino en virtud del cumplimiento de alguna formalidad especial. Ejemplo: art. 1802 y 1921 del CC. La sancin en caso de su incumplimiento ser que cualquiera de las partes podr retractarse mientras no se cumpla con la formalidad pactada. El profesor Jorge Lopez adems menciona las formalidades atpicas, que son aquellas que las necesidades del trfico jurdico imponen, para que, de manera regular y uniforme, se celebren y cumplan determinados contratos. Por ejemplo, el contrato de acceso a espectculo (deportivo o artstico) supone la entrega de un billete de acceso o de una entrada; o la entrega de un comprobante al dejar prendas de vestir en un guardarropa. Algunas formas ms complejas se dan el trfico mercantil, como los cheques, letras de cambio y pagars, que son expresiones de moneda y se concretan en formularios. PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL Se puede definir como la posibilidad que tienen las partes de contratar o no contratar, de elegir a su contraparte y de configurar el contenido del contrato. Comprende tres aspectos, que, si bien no tiene formulacin en nuestro CC, se desprenden de las disposiciones del mismo, a ello se alude con el Triple Contenido: a. Libertad de contratar. Esto es la decisin de las partes de celebrar o no un contrato. b. Libertad de elegir a la contraparte en el contrato. En el caso que los contratantes decidan contratar, pueden libremente decidir con quien contratar. Estos 2 aspectos se comprenden dentro de la denominacin libertad de conclusin del contrato. c. Libertad de configuracin interna del contrato. Las partes pueden decidir libremente el contenido del contrato, o sea, se refiere a la libertad para estipular las clusulas que se desee. En derecho comparado, este principio se consagra de manera expresa, sealando al mismo tiempo que no es absoluto y que tiene lmites en la ley, el orden pblico y las buenas costumbres, los cuales corresponden a los lmites naturales a la libertad contractual. En nuestra legislacin este principio ha sufrido modificaciones que lo han ido deteriorando. Este fenmeno se denomina crisis de la libertad contractual o deterioros del principio de la libertad contractual. CRISIS DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL: Hoy en da se reconocen algunas figuras que, en mayor o menor medida, constituyen atentados 4

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a este principio: a. El contrato forzoso ortodoxo. b. El contrato forzoso heterodoxo. c. El contrato tipo unilateral y el contrato por adhesin. d. El contrato dirigido. e. Un importante atentado al principio de la libre contratacin lo constituyen los contratos que versan sobre servicios bsicos o bien aquellos contratos que se celebran con personas que tienen el monopolio sobre determinada actividad. Aqu el legislador ha intervenido en defensa de los consumidores: Art. 3 DL 211.- El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convencin que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, ser sancionado con las medidas sealadas en el Art. 17 K de la presente ley, sin perjuicio de las medidas correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan disponerse en cada caso. Se considerarn, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden, restringen o entorpecen la libre competencia, los siguientes: a) Los acuerdos expresos o tcitos entre agentes econmicos, o las prcticas concertadas entre ellos, que tengan por objeto fijar precios de venta o de compra, limitar la produccin o asignarse zonas o cuotas de mercado, abusando del poder que dichos acuerdos o prcticas les confieran. b) La explotacin abusiva por parte de una empresa, o conjunto de empresas que tengan un controlador comn, de una posicin dominante en el mercado, fijando precios de compra o de venta, imponiendo a una venta la de otro producto, asignando zonas o cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos semejantes. c) Las prcticas predatorias, o de competencia desleal, realizadas con el objeto de alcanzar, mantener o incrementar una posicin dominante . En el mismo sentido el Art. 25 Ley 19.496 sobre proteccin a los derechos de los consumidores. El que suspendiere, paralizare o no prestare, sin justificacin, un servicio previamente contratado y por el cual se hubiere pagado derecho de conexin, de instalacin, de incorporacin o de mantencin ser castigado con multa de hasta 150 unidades tributarias mensuales. Cuando el servicio de que trata el inciso anterior fuere de agua potable, gas, alcantarillado, energa elctrica, telfono o recoleccin de basura o elementos txicos, los responsables sern sancionados con multa de hasta 300 unidades tributarias mensuales. El proveedor no podr efectuar cobro alguno por el servicio durante el tiempo en que se encuentre interrumpido y, en todo caso, estar obligado a descontar o reembolsar al consumidor el precio del servicio en la proporcin que corresponda. PRINCIPIO DE LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO (sub ppio de la autonoma de la voluntad) El principio de la fuerza obligatoria de los contratos significa que lo pactado por las partes obliga a stas y se expresa en el aforismo romano p acta sunt servanda, que significa que los pactos deben observarse y las palabras deben cumplirse. El reconocimiento legal de este principio lo encontramos en el Art. 1545 CC: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

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Es tanta la importancia que la ley otorga a este principio que asimila la obligatoriedad del contrato a la obligatoriedad que impone la ley a los habitantes de la Repblica. No obstante esta comparacin, hay diferencias sustanciales entre el contrato y la ley: a. En cuanto a la extensin de sus efectos. b. En cuanto al proceso de formacin. c. En cuanto a su duracin. d. En cuanto a la interpretacin. En virtud de esta metfora ley-contrato, se desprende el principio de seguridad del contrato y el de obligatoriedad del contrato. Esta obligatoriedad del contrato nos permite sostener que ste es intangible, es decir, no puede ser alterado, modificado o derogado por las partes (voluntad unilateral), por el juez, ni por el legislador. Respecto de la privacin de los efectos del contrato, por voluntad de las partes, por causas legales o por va judicial, se reconoce limitaciones que tiene distinta procedencia, a saber: - Limitaciones por va convencional: a. La resciliacin b. La revocacin Ambas las estudiaremos a propsito de la terminacin del contrato. - Limitaciones por va legislativa: La obligatoriedad del contrato se traduce en su intangibilidad, esto es, que no puede ser modificado ni por el juez ni por la ley. Pero, en determinadas situaciones, el legislador ha vulnerado este principio y al respecto se puede distinguir 3 situaciones: 1) Dictacin de leyes de emergencia: Se fundan en un acontecimiento excepcional y por lo general otorgan beneficios no previstos o queridos en el contrato a determinados deudores, normalmente de carcter transitorio. Ejemplo, Ley 16.282 de 1965, sobre sismos y catstrofes, permiti la paralizacin de juicios ejecutivos y suspensin del cumplimiento forzoso de obligaciones contractuales hasta por 1 ao. 2) Normas permanentes en el Cdigo Civil o en normas complementarias: Son normas legales que existen en el ordenamiento jurdico al margen y con prescindencia de situaciones excepcionales y que se encuentran vigentes al momento de celebrar el contrato. Ejemplo, Art. 1879 CC; Art. 2003 regla 3 CC que habilita al empresario o constructor para obtener un sobreprecio para la realizacin de las obras que siendo necesarias, no fueron previstas al contratar; Art. 2180 CC, en virtud de la cual el comodante puede solicitar al comodatario la cosa antes del trmino estipulado si llega a necesitarla de manera urgente e imprevista; Art. 1496 CC, que contempla casos en que el plazo caduca, aunque no se haya pactado caducidad; en la Ley 18.010, se contempla que el pacto de intereses superior al mximo convencional, se reducen al inters corriente. (Art. 8). 3) Leyes dictadas respecto de contratos en curso: Son leyes que modifican un contrato en curso, ya que se les ha conferido efecto retroactivo. Por Ejemplo, El DFL 9 de 1968 sobre arrendamiento de predios rsticos, el que estableci la prrroga automtica de los arrendamientos perfeccionados con anterioridad a su vigencia hasta por un plazo de 10 aos; el DL 964 de 1975 sobre arrendamiento de predios urbanos, tambin previ su vigencia retroactiva (Art. 1 6

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transitorio). Problemas jurdicos que generan estas leyes: Estas leyes afectan la fuerza obligatoria de los contratos, y los derechos personales adquiridos en virtud de estos contratos. La jurisprudencia ha estimado que son inconstitucionales porque afectan el derecho de propiedad sobre los derechos personales emanados del contrato: Art. 19 N 24 de la Constitucin y arts 583 CC, 565 y 576. En nuestro ordenamiento jurdico no existe una norma legal general que permita la vulneracin del derecho de propiedad, slo puede ser expropiado por causa de utilidad y previo pago de la correspondiente indemnizacin. Razones que se han dado para apoyar la ineficacia de estas leyes: a. El principio de intangibilidad de los contratos no solamente afecta a las partes, sino tambin al juez y al legislador. b. Se vulnerara con ello el derecho de propiedad. c. El Art. 22 inc 1 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes seala que en todo contrato se encuentran incorporadas las leyes vigentes al momento de su celebracin. La jurisprudencia predominante ha dado proteccin a los derechos adquiridos. -Limitaciones por va judicial (la teora de la imprevisin): La intangibilidad de los contratos alcanza no solamente a las partes, sino tambin al legislador y al juez, y por ello no pueden stos modificar contratos en curso aduciendo un cambio de las circunstancias existentes al momento de la celebracin del contrato, an cuando resulte econmicamente perjudicial para una de las partes el cumplimiento del mismo. Por revisin de los contratos debemos entender una modificacin sustancial a los trminos del pacto que esencialmente permanece, esto es, no se debe tratar de modificaciones puramente formales como de contenido ortogrfico o de contenido irrelevante. Para la jurisprudencia nacional la teora de la imprevisin choca con el principio del art. 1545, pero existe una tendencia moderna que busca obtener de tribunales una actitud distinta frente al problema de la imprevisin, sin implicar reformas legales, sino que en base a principios de carcter general que informan el CC y a disposiciones de nuestra legislacin de carcter particular, que contemplan la posibilidad de revisin judicial del contrato: art. 2180 CC. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada. Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres casos :(...) 2 Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa ;.... Art. 2227 CC. La obligacin de guardar la cosa dura hasta que el depositante la pida; pero el depositario podr exigir que el depositante disponga de ella, cuando se cumpla el trmino estipulado para la duracin del depsito, o cuando, aun sin cumplirse el trmino, peligre el depsito en su poder o le cause perjuicio .... Art. 2003 regla 2a CC. Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes: 2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa, podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda. Tambin hay normas que rechazan la revisin judicial.

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Art. 1983 CC. El colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha . Exceptase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que media entre el arrendador y l, toca al primero una parte proporcional de la prdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despus de percibirse los frutos; salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota de frutos. Art. 2003 regla 1 CC. Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes: 1. El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo ; salvo que se haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones. TERMINACIN DEL CONTRATO El art. 1545 nos dice que los contratos slo pueden invalidados por causas legales o mutuo consentimiento. Al efecto es posible distinguir la terminacin por causas normales o anormales. 1. TERMINACIN NORMAL. Tiene lugar en virtud del cumplimiento de las obligaciones que se generan del contrato, opera a travs del pago o de otro modo de extinguir las obligaciones que sea equivalente a l. 2. TERMINACIN ANORMAL. El cdigo habla de invalidar el contrato por consentimiento de las partes o causas legales. Se critica al respecto el trmino invalidar, por lo que debe tomarse en el sentido de dejar sin efecto. Se comprende en este sentido las siguientes figuras: a) la resciliacin: arts. 1545 y 1567. Las partes, por un acuerdo mutuo, dejan sin efecto un contrato, por lo tanto se trata de una convencin, manifestacin del adagio las cosas se deshacen de la misma forma que se hacen. El efecto de esta convencin ser extinguir las obligaciones, siendo una manifestacin del principio de autonoma de la voluntad. Es necesario para que opere que exista obligaciones pendientes y su efecto slo ser para futuro. b) Causas legales: i. Nulidad Absoluta ii. Nulidad Relativa iii. Resolucin por inejecucin, se refiere a la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todos los contratos bilaterales, pero puede tambin ser la expresa. En los contratos de tracto sucesivo se denomina terminacin. iv. Revocacin: consiste en el efecto del ejercicio de la accin pauliana o revocatoria (art. 2468) v. Muerte: slo en ciertos casos la muerte pone fin a un contrato, lo que se debe a que se trata de contratos intuito personae y salvo que haya estipulacin en contrario. vi. Caso fortuito o fuerza mayor: con la salvedad de la teora de los riesgos en los contratos bilaterales. vii. Plazo extintivo: el cumplimiento del plazo pone fin al contrato, operando tal efecto a futuro. viii. Resolucin por excesiva onerosidad sobreviviente (en derecho comparado).

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PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DEL CONTRATO El contrato slo genera derechos y obligaciones para las partes contratantes que concurren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros. Al igual que la sentencia, es una lex privata, porque la voluntad es no slo la fuente de los derechos y obligaciones contractuales, sino tambin su lmite y su medida. Para los terceros absolutos, los contratos ajenos no les empecen, puesto que no se hacen acreedores ni deudores, para ellos los contratos ajenos son res inter ayillos acta. El principio fluye implcitamente del Art. 1545 del Cdigo Civil, pero no hay una formulacin legal explicita de este principio, como en los Cdigos Civiles de Francia (Art. 1156), Italia (Art. 1372) y Espaa (Art. 1257). Se lo consagra en casos especficos, as en el art. 2461, en materia de transaccin y en el art. 1340. El fundamento de este principio se encuentra en el principio de autonoma de la voluntad, dado que si la voluntad es la fuente y medida de los derechos y obligaciones que el contrato genera, eso slo afecta a quienes manifestaron tal voluntad. Tambin es este principio a sufrido deterioros que implican la posibilidad que un contrato afecte a terceros que no concurrieron con su voluntad a su celebracin. Esta situacin se presenta de dos maneras: 1. excepciones al principio: se refieren a casos en que el contrato produce derechos y obligaciones para un tercero. 2. efecto expansivo o absoluto del contrato: el contrato es un hecho de la vida social que produce efectos erga omnes. En derecho comparado se habla de oponibilidad del contrato, en virtud de la cual el contrato se proyecta a personas que tuvieron la calidad de partes del mismo. Partes y terceros: Las partes son los que celebran el contrato, quienes con su voluntad han concurrido a su formacin y tienen inters directo en l. Pueden haber actuado personalmente o representados. Los terceros son, en principio, las personas ajenas al acto o contrato. Se hace indispensable precisar el correcto alcance de este principio y su comportamiento frente a una variada gama de personas que, de diverso modo, pueden quedar involucradas con ocasin del contrato. A este respecto se distingue entre: 1. Las partes 2. Los terceros absolutos (o penitus extranei) 3. Los sucesores a ttulo singular; y 4. Los terceros acreedores de las partes. Las partes: Son partes quienes concurren a la celebracin del contrato, personalmente o representados legal o convencionalmente. Tambin son partes, por regla general, los herederos o sucesores a ttulo universal, quienes son los continuadores de la personalidad del causante. En relacin a las partes, el contrato tiene un efecto vinculante total, de acuerdo al Art. 1545. Los terceros absolutos: 9

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Los terceros absolutos son aquellas personas que, adems de no haber concurrido al contrato personalmente ni representados, no estn ni estarn relacionados jurdicamente con las partes de ese contrato, en relacin a los efectos, o sea, a los derechos u obligaciones, emanados del mismo. Para ellos, el contrato es ajeno, no les compete en absoluto, ni activa ni pasivamente. No les perjudica ni les beneficia, imponindoles obligaciones o creando derechos a su favor. Excepciones: - La estipulacin a favor de tercero de que trata el Art. 1449. - El contrato colectivo. Los sucesores a ttulo singular: Los sucesores a ttulo singular son las personas que suceden o continan al titular de un determinado bien o derecho , ya por acto entre vivos o mortis causa, pero slo respecto de ese bien o derecho especfico. As, es sucesor a ttulo singular por acto entre vivos todo aquel que adquiere el dominio a ttulo traslaticio, como el y es sucesor a ttulo singular mortis causa es el legatario. Se trata de determinar como opera en relacin a estos sujetos el principio del efecto relativo e los contratos. La solucin ser diversa segn el tipo de acto o contrato celebrado con anterioridad al traspaso relativo al bien o derecho: a) Si del contrato ha surgido un derecho real que grava al bien, como una hipoteca, usufructo, prenda o servidumbre, va a afectar al sucesor en razn del carcter real y el efecto erga omnes que revisten tales derechos. b) Si del contrato han surgido obligaciones reales, ambulatorias o propter rem, esto es, que, segn la ley siguen a la cosa misma, van a afectar al adquiriente. Por ejemplo la obligacin de pago de expensas comunes en la Ley de Copropiedad Inmobiliaria o ciertas obligaciones tributarias o previsionales anexas al dominio de un establecimiento comercial o industrial. c) Una parte de la doctrina extranjera dice que tambin seran oponibles al adquirente las obligaciones contractuales asumidas por el antecesor y que incidan determinadamente en la cosa o en el derecho, por ejemplo, la obligacin asumida por el antecesor de no edificar; o de no instalar un establecimiento de comercio; o de no enajenar la propiedad, siempre que el adquirente haya tenido o, con una diligencia normal, haya podido tener conocimiento del acto o contrato de su antecesor relativo al bien a al derecho traspasado. En la doctrina y la jurisprudencia chilenas, no se acepta esta ltima tesis sobre la oponibilidad de obligaciones de origen convencional, por una aplicacin irrestricta del principio del efecto relativo del contrato. Los terceros acreedores de las partes: De acuerdo con el principio que restringe los efectos del contrato a las partes, los acreedores de las partes no pueden resultar beneficiados ni perjudicados por el acto celebrado por su deudor, porque, a su respecto, son terceros absolutos y ese acto, al que no han concurrido con su voluntad, no puede generar derechos ni obligaciones para ellos. Sin embargo, los acreedores de las partes pueden ser alcanzados o afectados de modo indirecto por el efecto absoluto o expansivo del contrato, en cuanto a las repercusiones econmicas de enriquecimiento y, sobre todo, de empobrecimiento del patrimonio del deudor. El derecho de prenda general de los acreedores (Art. 2465 Cdigo Civil) no le impide al deudor la libre administracin y disposicin de sus bienes. Es en este sentido en el cual se dice que los actos o contratos que el deudor convenga son oponibles a sus acreedores, ya que stos deben soportar la contingencia del empobrecimiento del patrimonio del deudor que constituye la prenda general de sus acreedores. 10

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Sin embargo, este principio reconoce 2 excepciones: a) Los acreedores pueden impugnar los actos perjudiciales y en fraude de sus derechos a travs de la accin pauliana o revocatoria. b) Los acreedores tambin pueden impugnar los actos simulados absoluta o relativamente mediante la accin de nulidad o la accin especial de simulacin relativa. EXCEPCIONES AL EFECTO RELATIVO Se trata de situaciones que constituyen derogaciones al efecto relativo, en cuanto un contrato impone derechos y obligaciones a un tercero ajeno al contrato y son las siguientes: a) convenios judiciales, obligan a todos los acreedores del fallido, siempre que se apruebe por determinado porcentaje de los acreedores. b) acuerdos de los copropietarios, por disposicin de la ley. c) estipulacin a favor de un tercero, se trata de una figura de gran aplicacin prctica, por ejemplo, contrato de seguro de vida. d) El contrato o convenio colectivo. ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO Es aquella en virtud de la cual las partes en un contrato, denominadas estipulante y promitente, establecen un derecho a favor de un tercero ajeno al contrato. El CC regula esta figura en el art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. Es una figura de gran aplicacin prctica, as, son ejemplos de estipulaciones a favor de otro: - Los seguros de responsabilidad civil, como el seguro automotriz obligatorio. - El contrato de donacin con carga en provecho de un tercero. - El contrato de transporte de mercaderas entre el consignante y el transportador que se obliga a la entrega de las mercaderas a un consignatario distinto del consignante; Se trata de una relacin triangular en que intervienen tres partes: a. Estipulante. Es quien contrata a favor de un tercero. b. Promitente. El que se obliga con el estipulante en beneficio de un tercero. c. Beneficiario. El que pasa a ser titular de un derecho exigible. Se discute su naturaleza jurdica, existiendo al respecto teoras: 1. Teora de la oferta (doctrina tradicional): El derecho o beneficio ingresa primeramente en el patrimonio del estipulante, y luego, en una segunda convencin con el beneficiario o mediante una oferta a ttulo gratuito, se traspasa el derecho con la aceptacin del beneficiario. Crticas: Si el beneficio ingresara al patrimonio del estipulante, los acreedores podran embargar el derecho, lo que desfigurara la institucin. Si fallece el estipulante o si se produce la incapacidad del oferente, segn las reglas generales, la oferta caducara; y hara imposible consolidar la operacin puesto que la oferta

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ya estara extinguida (Art. 101 del Cdigo de Comercio). Esto pugna precisamente con lo que ocurre precisamente en el seguro de vida. Incluso, puede suceder que el beneficiario tome conocimiento de la estipulacin despus de la muerte del estipulante. 2. Teora de la adquisicin directa por parte del tercero: La estipulacin a favor de otro sera una institucin autnoma que s constituye una excepcin al efecto relativo de los contratos en virtud del cual se crea por los contratantes un derecho o beneficio a favor de un tercero, quien pasa a ser titular de estos derechos desde la celebracin del contrato, sin perjuicio de su facultad de aceptarlo o rechazarlo. La aceptacin del tercero slo operara como requisito o presupuesto de exigibilidad de la prestacin, habiendo ingresado el derecho a su patrimonio por el slo hecho de la convencin. Se critica esta teora por cuanto no define la naturaleza jurdica de la figura sino que constata los efectos. 3. Teora de la gestin de negocios ajenos: El estipulante sera n agente oficioso al convenir con el promitente, ya que no existe representacin y con la aceptacin se produce una transformacin de agencia oficiosa a mandato. En esta hiptesis no sera excepcin al principio del efecto relativo. Se critica esta teora por lo forzada que resulta. 4. Teora de la declaracin unilateral de voluntad El promitente sera deudor del beneficiario por su sola voluntad, pero con esto se desconoce la convencin que ha tenido lugar entre promitente y estipulante. Respecto de los efectos de la estipulacin a favor de otro hay que distinguir: 1. Entre estipulante y promitente: Entre ellos existe una convencin; por lo tanto se producen todos los efectos propios de un contrato, con la salvedad que el estipulante no puede demandar el cumplimiento del contrato para s. En cambio, el estipulante puede demandar el cumplimiento del contrato para el tercero. Adems, tratndose de un contrato bilateral, puede pedir la resolucin (Art. 1489). Como todo contrato es posible revocar el derecho de mutuo acuerdo, mientras no haya sido aceptado por el tercero. 2. Entre promitente y el beneficiario: El promitente se constituye directamente en obligado para con el beneficiario. El beneficiario, en la medida que acepte, se constituye acreedor, y puede demandar el cumplimiento del contrato para si. No puede demandar la resolucin puesto que slo le corresponde a los contratantes, y l no lo es. Si fallece el beneficiario antes de la aceptacin, transmite su derecho de aceptar o no a sus herederos. 3. Entre el estipulante y el tercero: Son jurdicamente extraos. El derecho nunca pasa a estar en el patrimonio del estipulante, y en consecuencia, no est sujeto al derecho de prenda general de los acreedores. El profesor Abeliuk seala que esto es sin perjuicio del derecho de los acreedores a impugnar la estipulacin en caso de fraude por medio de la accin pauliana. PROMESA DEL HECHO AJENO o CONTRATO A CARGO DE TERCERO Se establece en el art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por

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una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa. Las partes que intervienen en la promesa del hecho ajeno son: a. Promitente. Es quien asume la obligacin consistente en que el tercero ratifique. b. Acreedor de la prestacin. Es quien conviene con el promitente y es el acreedor de la prestacin en caso de que el tercero ratifique. c. Tercero. Es aquel que con su ratificacin se constituye deudor. Este caso no constituye una excepcin al efecto relativo de los contratos ya que el contrato no crea ningn derecho ni obligacin respecto de un tercero absoluto. Esta es la posicin mayoritaria y seala que no es verdaderamente una excepcin al efecto relativo de los contratos, puesto que el contrato no genera obligacin alguna para el tercero, quien slo se constituye deudor por medio de su ratificacin. La obligacin que nace por medio de la promesa del hecho ajeno es la del promitente en relacin a que el tercero ratifique. Una posicin minoritaria considera que efectivamente es una excepcin. Diferencias de la promesa del hecho ajeno con la estipulacin a favor de otro: i. En la estipulacin a favor de otro se crea un derecho a favor de un tercero. En cambio, en la promesa del hecho ajeno, el tercero, con su aceptacin, asume la calidad de deudor. ii. En la estipulacin a favor de otro, el beneficiario que acepta no es parte en la convencin. En la promesa del hecho ajeno, en la medida que el tercero ratifique, no es ajeno a la convencin. Para analizar los efectos de la promesa del hecho ajeno hay que distinguir: 1. Entre el promitente y el tercero: No existe obligacin alguna. 2. Entre acreedor y tercero: Antes de la ratificacin, no hay ninguna obligacin. Despus de la ratificacin, se constituyen en acreedor y deudor respectivamente. 3. Entre promitente y acreedor: Nace una obligacin de hacer para el promitente, consistente en que el tercero ratifique. Admite cumplimiento por equivalencia y puede pactarse una pena (Art. 1536). EFECTO ABSOLUTO O EXPANSIVO DEL CONTRATO El contrato, como hecho social que es, no se puede desconocer por los terceros, en cuanto a los derechos y obligaciones que emanan para las partes. Desde este punto de vista, el contrato tiene eficacia erga omnes y es oponible a terceros absolutos, es el efecto absoluto o expansivo de los contratos y no es una excepcin al efecto relativo de los contratos. Manifestaciones: 1. Un tercero puede hacer valer un contrato como hecho respecto de una de las partes contratantes.

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Al respecto, se ha fallado que el incumplimiento de una de las partes en un contrato puede servir de base a un tercero para demandar indemnizacin de perjuicios en sede extra contractual. Por ejemplo, si un garajista deja mal reparados los frenos o la rueda de un vehculo que, por su reparacin defectuosa, causa daos a un tercero en un accidente, el tercero se dirige contra el propietario del taller, oponindole el contrato de reparacin en que el tercero no tena inters; la vctima de un shock producido por una transfusin sangunea puede ejercer accin en contra del banco de sangre que proporcion la sangre en mal estado al mdico tratante. 2. Las partes pueden oponer un contrato, como hecho que es, frente a un tercero. Se trata de casos en que una de las partes ejerce una accin en contra de un tercero en sede extracontractual, por su calidad de cmplice de la violacin del contrato. Por ejemplo, en Francia, se acogi una demanda del promitente comprador en contra del efectivo comprador, por incitar al promitente vendedor a incumplir su promesa; se ha acogido una demanda en contra de un nuevo empleador que, con una clusula de exclusividad, incit a un trabajador a violar su contrato. Dentro de los casos ms tradicionales tenemos: 1. ejecucin universal 2. acuerdos adoptados por los copropietarios 3. en materia de accidentes de trnsito 4. accin pauliana. TEORA DE LA INOPONIBILIDAD La inoponibilidad est vinculada con el tema de los efectos del contratos y del principio del efecto relativo del contrato. Si atendemos a la eficacia de los actos jurdicos, el CC regula de manera completa la institucin de la Nulidad, sin embargo, nada reglamenta respecto de la inoponibilidad, figura que tambin corresponde a una sancin que afecta la eficacia de los actos jurdicos. La inoponibilidad se define como la ineficacia, respecto de terceros, de los efectos de un acto jurdico o de los efectos de la declaracin de su nulidad, por inobservancia de los requisitos de fondo o de forma exigidos por la ley para que afecten a tales terceros. Por tanto, la inoponibilidad sera tambin una excepcin a la oponibilidad de los contratos o efecto absoluto de los mismos. En principio, los contratos producen sus efectos para su autor o para las partes que lo ejecutaron o celebraron. Para los terceros rige el principio del efecto relativo del contrato, en virtud del cual, el acto jurdico no beneficia ni perjudica a los terceros ajenos al mismo, sin perjuicio de las excepciones en que el contrato o la declaracin de nulidad del mismo benefician o perjudican a terceros. Por otra parte, la ley se preocupa de establecer ciertas exigencias de forma o de fondo para que determinados efectos del contratos puedan ser opuestos a los terceros, de manera que la inobservancia de tales exigencias determina la inoponiblidad de ese contratos respecto de los mismos. Estas exigencias constituyen verdaderas medidas de proteccin a favor de los terceros. Clases de Inoponibilidad: Se distinguen, fundamentalmente, 2 tipos de inoponibilidad: a) Inoponibilidad de los efectos de un acto jurdico; e b) Inoponibilidad de los efectos de la declaracin de nulidad del acto.

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INOPONIBILIDAD DE LOS EFECTOS DEL ACTO JURDICO En estos casos, el acto ser vlido entre las partes, pero ineficaz respecto de los terceros. Puede deberse a la omisin de exigencias o requisitos externos o formales o bien a la omisin de elementos internos del acto jurdico. Inoponibilidad De Forma Tiene lugar en diversas hiptesis de omisin de exigencias externas o formales, que son las siguientes: 1 Por falta de constancia o anotacin: Por ejemplo el Art. 1707 dice que las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. 2 Por falta de publicidad: Por ejemplo el Art. 2114 dice que la disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los casos siguientes: 2.- Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;. 3 Por falta de inscripcin o de subinscripcin en un registro pblico: Por ejemplo la sentencia que reconoce adquirido el dominio de un bien raz por prescripcin adquisitiva no es oponible a terceros si no se inscribe en el Registro del Conservador de Bienes Races respectivo (Arts. 689 y 2513 del Cdigo Civil); la resolucin judicial que decreta el embargo o la prohibicin de celebrar actos y contratos respecto de bienes races, para que afecten a terceros, debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de Bienes Races respectivo (Arts. 453 y 297 del CPC). 4 Por falta de notificacin: Por ejemplo respecto de la cesin de crditos, el Art. 1902 dice que la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. 5 Por falta de fecha cierta: Por ejemplo el Art. 1703 del Cdigo Civil dice que la fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal; el Art. 419 del COT dice que, sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 1703 del Cdigo Civil la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente Cdigo. Inoponibilidad De Fondo Aqu, la omisin es de elementos internos del acto jurdico y por lo mismo, el acto queda limitado de invocarse u oponerse a terceros que, en consecuencia, pueden desconocerlo, porque, en virtud de la inoponibilidad de fondo, el acto no les empece. Los casos son variados: 1 Por falta de voluntad o de concurrencia al acto: Por ejemplo, en la venta de cosa ajena, el Art. 1815 dice que la venta de cosa ajena vale, 15

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sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. Pero el dueo, con posterioridad, puede prestar su voluntad que en un principio no concurri, es decir, puede ratificar la venta y hacer as oponible los efectos del acto que antes no lo afectaba. El Art. 1818 dice que la venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta; tambin se presenta en el caso que el mandatario excede las facultades conferidas por el mandante, el Art. 2160 dice que el mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre. Por lesin de asignaciones forzosas: El Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. El testamento que lesiona las asignaciones forzosas que el difunto estaba obligado a respetar, es inoponible a estos asignatarios, los que podrn desconocerlo y hacerlo modificar a travs de la accin de reforma del testamento (Art. 1216). Por lesin a derechos adquiridos: El Art. 94 dice que en la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen: 4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos. La rescisin del decreto de posesin definitiva no afecta a los terceros respecto de las enajenaciones y gravmenes vlidamente constituidos con anterioridad. Por fraude: Los actos del deudor son oponibles a los terceros acreedores, aunque por ellos se empobrezca el patrimonio del deudor que es la garanta general de los acreedores (Art. 2465). Pero estos actos pasan a ser inoponibles, si se efectan en perjuicio y con fraude a esos acreedores, quienes podrn pedir que queden sin efecto a su respecto mediante la accin pauliana, revocatoria o directa (Art. 2468). Por simulacin: Las partes del contrato simulado no pueden oponer a terceros el acto oculto y los terceros tienen la opcin de valerse del acto externo o del oculto y si optan por este ltimo deben probar la existencia del mismo por medio del ejercicio de la accin de simulacin.

INOPONIBILIDAD DE LOS EFECTOS DE LA DECLARACION DE NULIDAD DE UN ACTO La inoponibilidad tambin protege a los terceros de los efectos de la declaracin de nulidad de un acto cuya vigencia les interesa, porque la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros aunque estos se encuentren de buena fe (art. 1689), sin embargo, en determinados casos, al ser inoponible al tercero la declaracin de nulidad, el acto ser nulo entre las partes, pero deber entenderse vlido respecto de terceros. Por ejemplo, el Art. 2058 dice que la nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho; el Art. 357 del Cdigo de Comercio dice que la omisin de la escritura social o de su inscripcin en el registro de comercio produce nulidad absoluta entre los socios, estos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho. Este mismo efecto se produce en casos de resolucin (arts. 1490 y 1491), as la resolucin 16

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judicialmente declarada es inoponible contra terceros de buena fe, tratndose de bienes muebles y en caso de bienes inmuebles para que proceda accin en contra de terceros poseedores la condicin debe haber constado en el ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica. EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS BILATERALES La clasificacin entre contratos unilaterales y bilaterales tiene importancia por cuanto determinados efectos son particulares o propios de los contratos bilaterales, debido al hecho que las obligaciones de las partes se encuentran en una relacin de interdependencia, lo que no ocurre en los contratos unilaterales. Los efectos propios de los contratos bilaterales son los siguientes: 1. Resolucin por inejecucin o incumplimiento: Art. 1489 establece la condicin resolutoria tcita. 2. Excepcin de contrato no cumplido: Art. 1552. Principio de la mora purga la mora. 3. Teora del riesgo o de los riesgos: Art. 1550. Adems, si bien no es un efecto particular de estos contratos, es necesario tener presente que existe determinadas particularidades en materia de cesin de contrato, cuando ste sea bilateral. PRINCIPALES DOCTRINAS RESPECTO DE LA FUNDAMENTACIN DEL RGIMEN ESPECIAL DE LOS CONTRATOS BILATERALES. 1 La teora ms aceptada dice que el rgimen especial de los contratos bilaterales se fundamenta en la interdependendencia de las obligaciones que ste genera: Los sucesos que afectan a una de las obligaciones repercuten necesariamente en la otra. Esta interdependencia no se agota en la fase de gnesis del contrato sino subsiste hasta su extincin. 2 Para algunos autores, se fundamenta en la equidad y la buena fe contractual: Sera contrario a ellas exigir el pago a la contraparte, sin cumplir con lo que uno debe. 3 Para otros autores, su fundamento es la nocin de la causa final, de la manera en que fue entendida por Henri Capitant: La causa en los actos jurdicos corresponde al fin perseguido por las partes al contratar, no se agota en el momento del nacimiento del acto jurdico, sino que se proyecta en todas las fases del iter contractual y perdura hasta su extincin. Esta causa es siempre la misma en los contratos de determinada categora. Si una de las partes no cumple lo pactado en esta clase de contratos la obligacin de la otra parte cesa de tener causa y por ende se rompe la obligatoriedad. EXCEPCIN DE CONTRATO NO CUMPLIDO El art. 1552 nos seala que en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. Es aplicacin del principio, la mora purga a la mora. La jurisprudencia ha interpretado ampliamente la regla del Art. 1552 y por lo mismo sostiene que no solamente procede respecto de la indemnizacin de perjuicios, sino tambin respecto del cumplimiento en naturaleza y en materia de resolucin de contrato.

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Adems se ha aceptado su Procedencia en el juicio ejecutivo, si bien en el juicio ejecutivo slo se pueden oponer las excepciones que seala el Art. 464 del CPC, se entiende que cabra dentro del N 7 de dicho Art 464 CPC, que dice: la oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 7 La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva sea absolutamente, sea con relacin al demandado. Para que opere debe cumplir con los requisitos siguientes: a. Que se trate de un contrato bilateral, lo que se desprende de la redaccin del art. 1552. b. Que el demandante de resolucin, de indemnizacin y de ejecucin forzada, no haya cumplido su obligacin ni se allane a cumplirla. Se entiende que para allanarse debe haber un verdadero principio de ejecucin y no slo una manifestacin de voluntad en tal sentido. c. Algunos agregan que debe ser un incumplimiento de gran envergadura, lo que dice relacin con la figura del cumplimiento no ritual, figura relacionada con el principio de la buena fe objetiva, es decir, si se funda la demanda en el hecho de no haber cumplido ntegramente la obligacin, si este incumplimiento es insignificante debe ser rechazada la demanda. d. La obligacin del demandante, que se encuentra incumplida, debe ser actualmente exigible. Respecto de sus efectos podemos observar lo siguiente: a. Es provisoria, ya que se produce una suspensin del cumplimiento de la obligacin del demandado hasta que el demandante cumpla o se allane a cumplir. b. Si se prolonga la situacin, tendra un efecto paralizador, por o mismo, la jurisprudencia ha admitido la demanda de resolucin del contrato, pero sin indemnizacin de perjuicios, o bien podra desestimarse la demanda. Como existe una laguna legal, cabe integrar teniendo en consideracin los Arts. 1489 y 24 del CC y 170 N 5 del CPC, atendiendo al espritu general de la legislacin y a la equidad natural. RESOLUCIN POR INEJECUCIN O POR INCUMPLIMIENTO En caso que uno de los contratantes voluntariamente se ha abstenido de ejecutar las prestaciones a que se encuentra obligado, si estuviera en mora, el otro puede demandar el cumplimiento forzado de lo adeudado o puede optar por desligarse del contrato, solicitando para ello la resolucin judicial. Esta segunda posibilidad expuesta deriva de la condicin resolutoria tcita del art 1489, que es aquella consistente en el incumplimiento y opera previa declaracin judicial. En este caso el contratante afectado por el acaecimiento de la condicin podr pedir a su arbitrio la resolucin del contrato o el cumplimiento forzado con indemnizacin de perjuicios. Deben concurrir para que opere los siguientes requisitos: a. Debe existir un incumplimiento imputable (culpa o dolo) b. El incumplimiento puede ser total o parcial (1489, 1555), pero respecto del segundo, se aplica el criterio de la buena fe objetiva. c. El demandante de resolucin debe haber cumplido su propia obligacin o haber estado llano a cumplirla. d. El demandado puede cumplir durante toda la tramitacin del pleito (demostracin de que la resolucin no opera de pleno derecho).

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Una vez que ha sido judicialmente declarada, produce los siguientes efectos: Se produce la desaparicin retroactiva del contrato, tal como ocurre con la sentencia de nulidad. Las partes debern restituir lo dado o pagado en razn del contrato y se aplican para ello las normas de las prestaciones mutuas. En relacin al efecto relativo a terceros, se aplican las normas de los artculos 1490 y 1491. El demandante puede adems pedir la indemnizacin de los perjuicios derivados del incumplimiento de acuerdo a las reglas generales. Tener presente que en los contratos de tracto sucesivo se habla de terminacin y opera slo para futuro. TEORA DE LOS RIESGOS En cuanto al problema del riesgo en general, se define el riesgo como el peligro de perecer a que est expuesta una cosa a consecuencia de un caso fortuito y que coloca a una persona en la necesidad de soportar la prdida consiguiente. Al respecto, el art. 1550 seala que el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega. Por lo tanto, con esta teora, se busca determinar que ocurre si por imposibilidad derivada de caso fortuito o fuerza mayor se presenta un incumplimiento inimputable. Lo que es importante en relacin con la obligacin de la contraparte que no se ha hecho imposible. se extingue la obligacin correlativa a aquella que es imposible de cumplir? La respuesta viene dada por la teora de los riesgos: si determinamos que la obligacin no se extingue, el deudor a pesar de no cumplir va a obtener el pago de su crdito y por tanto el riesgo es de cargo del acreedor (res perit creditori); si decimos en cambio que la obligacin de la contraparte tambin se extingue significa afirmar que se pierde lo pagado debiendo restituirlo y por ello el riesgo ser de cargo del deudor ( res perir debitori). Para que tenga aplicacin la teora en comento, deben concurrir los siguientes requisitos: a. La cosa expuesta a perecer debe ser el objeto de la obligacin, de lo contrario lo soporta el dueo (res perit domino). b. Debe tratarse de un contrato bilateral cuyo cumplimiento se encuentre pendiente o en ejecucin. Art. 1550 (...cuya entrega se deba...) c. Prdida de la cosa debe ser fortuita, porque si es por hecho o culpa del deudor, la obligacin subsiste pero cambia de objeto art. 1672, si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora. d. Debe ser el objeto una especie o cuerpo cierto, ya que el gnero no perece, art. 1509: En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana y art. 1510 La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la

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obligacin, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe. e. La obligacin puede ser de dar, hacer o no hacer (es ms amplia que el modo de extinguir prdida de la cosa debida que opera en relacin a las obligaciones de dar). OBLIGACIONES DE DAR: Tal como se seal precedentemente, en Chile, la regla general es que el riesgo es siempre de cargo del acreedor (Art. 1550). El deudor se libera de su obligacin, pero no as el acreedor que de todos modos deber cumplir la suya. Esta solucin ha sido diferente en el tiempo: En Roma, se contemplaba el mismo criterio bajo la concepcin primitiva dualista de la compra venta: la emptio y la venditio. Luego el concepto originario de dos contratos deriv en Roma en el contrato bilateral. Si la cosa vendida experimenta mejoras, aumenta el valor de la cosa entre la fecha del contrato y la tradicin, y resulta provecho para el comprador; y por tanto, recprocamente, si disminuye o perece por caso fortuito el perjuicio lo debe sufrir el comprador. En la poca moderna, Samuel Pufendorf (iusnaturalista alemn) seal que la regla que debe aplicarse en este sentido es res perit domino, esto es, el riesgo debe soportarlo el dueo, institucin que derivara del derecho natural. El Cdigo de Napolen de 1804, consagra la regla res perit domino, manteniendo los riesgos para el comprador (pero recordar que los contratos en esta legislacin son de eficacia real) En el derecho comparado, en legislaciones modernas se ha adoptado el criterio de res perit debitori. (CC Italia, BGB, CC Suizo, CC Peruano, CC Argentino). La solucin legal en Chile es la siguiente: En Chile, el Cdigo Civil consagra la regla romana de res perit creditori,. Arts. 1550, 1820, 1900. Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador. Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio. Sin embargo, hay numerosas excepciones. As, en el art. 1550 si el deudor se encuentra en mora de efectuar la entrega del cuerpo cierto debido o cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas y si el deudor tom por si la responsabilidad del caso fortuito, por medio de pacto expreso. En el art. 1486, el riesgo de prdida fortuita de la cosa debida bajo condicin es de cargo del deudor. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin ; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios. Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.

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Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa . En las obligaciones de gnero tambin se contempla limitaciones, pero limitado. Arts. 1508 y 1510. Art. 1508. Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado. Art. 1510. La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe. En materia de contrato de arrendamiento, este expira por la destruccin de la cosa arrendada. Art. 1959 N 1. La doctrina estima que la regla res perit creditori es injusta y que fue tomada errneamente del CC Francs (ya que en Francia, como opera el sistema de la eficacia real de los contratos, tiene razn de ser), y que debe existir una reforma legal en este sentido. El problema de los riesgos en caso de prdida parcial o deterioro no tiene solucin expresa, por lo que se aplica la misma regla del 1550. Como la solucin es la misma, el riesgo debe soportarlo el acreedor. Arts. 1550, 1820 (La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende...) y 1590 inc. 3 s i el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao . OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER: El Cdigo a este respecto guarda silencio, por lo tanto, la doctrina propone soluciones al respecto: 1. Aplicar el Art. 1550 por analoga y con ello se sostiene que el riesgo sera del acreedor. 2. Algunos autores como el profesor Jorge Lpez Santa Mara, sostiene que no puede aplicarse el Art. 1550 por analoga. Esto por cuanto se refiere solamente a las obligaciones de dar, y no obstante tener apariencia de general, en definitiva es la excepcin. A falta de norma expresa, debe aplicarse la equidad y la buena fe (art, 24 CC y 170 N 5 CPC), y determinar que el riesgo le corresponde al deudor cuya obligacin se ha hecho imposible, por tanto, la regla sera res perit debitori (lo que se ve amparado por la doctrina de la causa final).

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PRINCIPIO DE LA BUENA FE EN EL CONTRATO Se trata de un principio general del derecho que se presenta en todas las disciplinas jurdicas y que se ha legalizado en muchos ordenamientos jurdicos dada la importancia que ha adquirido desde la retirada de las escuelas exegticas, tanto en Europa, como en los pases de Amrica. La buena fe evoca la idea de rectitud, correccin, lealtad. En Chile, la jurisprudencia ha sealado que como los contratos deben ejecutarse de buena fe (art. 1546), aquello permite no apegarse rigurosamente a la letra del contrato y permite atender a factores extra literales del contrato como la naturaleza del contrato, la costumbre y la ley. En el Derecho Civil, la buena fe asume dos direcciones cubriendo dos aspectos de la realidad jurdica: BUENA FE SUBJETIVA Es la creencia o conviccin interna o psicolgica que, por efecto de un error excusable, tiene el sujeto de que se encuentra en una situacin jurdica regular, aunque efectivamente no lo sea as. En este sentido, la buena fe es una nocin justificativa del error. Nuestra legislacin la recoge en una serie de normas: 1. Art. 1013, caso del testigo del testamento. 2. Casos de error comn fundados en la Buena fe: art. 94n4, art. 426, art.2058. 3. Buena fe como la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos exentos de fraude y de todo otro vicio: art. 706. 4. matrimonio putativo, art 122 5. En el pago de lo no debido, el que recibe el pago se presume que est de buena fe. 6. En algunos casos de contratos, se recurre a la nocin de buena fe subjetiva: Art 1852 inc. 3, 1859, art.2110, art.2468. BUENA FE OBJETIVA Este concepto es aquel que interesa mayormente en materia contractual. A el se refiere el Art. 1546 del CC, que dice: los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Se trata de un concepto jurdico indeterminado, de una regla legal flexible o de un concepto vlvula. Consecuencia de lo anterior es que la determinacin del contenido del concepto queda entregada al juez. A diferencia de la buena fe subjetiva, consiste en el deber de comportarse correcta y lealmente, aprecindose en abstracto, no en concreto, por tanto, prescinde de la intencin y atiende a las conductas socialmente exigibles, determinadas por los usos, la equidad y el modelo del hombre razonable. La aplicacin de este principio, plasmado en el Art. 1546, es una cuestin de derecho, y, por lo tanto, susceptible de ser revisado por va del recurso de casacin en el fondo. Pero la jurisprudencia no siempre lo ha entendido as. El Cdigo Civil, como la mayora de las legislaciones que siguen al Cdigo Civil Francs, precepta que los contratos deben ejecutarse de buena fe. No obstante, este principio es aplicable durante todo el iter contractual, como ya lo han recogido legislaciones ms modernas, como la italiana, argentina y peruana.

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Manifestaciones de la buena fe objetiva en las diversas fases de la relacin contractual: Podemos distinguir manifestaciones de la buena fe objetiva en las siguientes fases del contrato: a) La de preparacin del contrato o tratos preliminares b) La de celebracin del contrato c) La de ejecucin del contrato d) En las relaciones post contractuales En los tratos preliminares: Impone el deber de mostrar las cosas conforme a la realidad, en aspectos como la solvencia, aptitudes tcnicas y capacidad, vicios materiales de la cosa. Se trata de hablar claro. Puede importar dolo el incumplimiento de esta obligacin. Art. 1458. La buena fe objetiva habilita para que, sin dolo, pueda demandarse la indemnizacin de perjuicios por culpa in contrahendo, que hace derivar al tema de la responsabilidad precontractual. En definitiva, importa: a) Deber de informacin. b) Deber de secreto o reserva respecto de la informacin del otro contratante, y cuya divulgacin cause perjuicio. c) Deber de interrumpir los tratos cuando se puede determinar que no es posible la conclusin de un contrato vlido. Fase de celebracin del contrato: Subsisten los deberes anteriores. Habilita a pedir la indemnizacin de perjuicios respecto de aquella parte que conociendo una causal de invalidacin del contrato, igualmente lo haya celebrado. As lo ha reconocido expresamente el Cdigo Civil Italiano. Tambin respecto al vendedor de cosa ajena, siempre que la hubiera vendido a sabiendas de que era ajena. En materia de lesin enorme, da pie la buena fe objetiva, a ampliar el concepto a cualquier contrato en que una de las partes se aproveche de la inexperiencia de la otra o de su estado de necesidad, porque la buena fe implica un mnimo de equilibrio entre las partes. Algunos autores postulan que el derecho a indemnizacin que tiene el comprador a non domino, para el caso de ser evicta la cosa, podra ser vinculado a la buena fe objetiva. Fase de cumplimiento del contrato: La deslealtad del deudor puede implicar dolo, y por tanto tendr aplicacin el Art. 1558. Puede servir de fundamento para que se rechace la demanda de resolucin por incumplimiento cuando ste ha sido de poca monta. Puede servir de base para desestimar una demanda en caso de incumplimiento contractual, cuando no se le ha podido exigir otra conducta al contratante incumplidor. Puede servir de base para admitir la resolucin o revisin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente. Puede servir como fundamento para la teora de los actos propios, que impide a un contratante contradecir su conducta pasada. 23

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Sirve de justificacin de la obligacin del acreedor de mitigar las prdidas en el caso de incumplimiento de su deudor. El Art. 77 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas se reconoce expresamente lo dicho anteriormente, al decir que la parte que invoque el incumplimiento del contrato deber adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para reducir la prdida, incluido el lucro cesante, resultante del incumplimiento. Si no adopta tales medidas, la otra parte podr pedir que se reduzca la indemnizacin de los daos y perjuicios en la cuanta en que deba haberse reducido la prdida. Cabe destacar que, en dicha Convencin, es constante la utilizacin de palabras como razonable y prudente, con lo cual se alude directamente a la buena fe objetiva y al comportamiento de un hombre razonable. Relaciones post contractuales: La buena fe objetiva impone deberes especficos que dependen de las circunstancias. En general, impide conductas mediante las cuales una parte pueda disminuir las ventajas econmicas legtimas de la otra parte. As, en los contratos de tracto sucesivo que pudieren suponer importantes inversiones efectuadas por una de las partes, la regla de la buena fe impide que la otra parte ponga fin al contrato intempestivamente, abusando de su derecho a solicitar unilateralmente la terminacin del mismo, que pudiere tener. Persiste del deber de secreto o de reserva de aquellas cuestiones que los contratantes hayan conocido con motivo del contrato y cuyo conocimiento por terceros pueda daar a la contraparte. En esta parte del ter contractual, la regla de la buena fe se vincula a la responsabilidad por culpa post contrahendum.

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