EXPANSIONISMO PENAL E CRISE DO MODELO LIBERAL: O RENASCIMENTO DO POSITIVISMO CRIMINOLGICO

EXPANSIONISMO PENAL Y CRISIS DEL MODELO LIBERAL: EL RENACIMIENTO DEL POSITIVISMO CRIMINOLGICO Gerson Faustino Rosa1 Hamilton Belloto Henriques2

RESUMO: O presente trabalho tem como meta a anlise crtica e a explorao de um grande problema poltico-criminal da atualidade, qual seja, a expanso do Direito Penal, decorrente da atividade desenfreada do poder legislativo, que produz leis penais para tutelar bens jurdicos outros, passveis de proteo por outras esferas do Direito, ampliando demais o alcance da Cincia Penal, a ponto de impossibilitar ao seu aplicador realizao da devida prestao tcnico-profissional, alm de vulgarizar todo o sistema penal em razo de seu uso indiscriminado, heterogeneizando-o. Para tanto, em primeiro plano, este estudo trata da relao existente entre a poltica criminal e a dogmtica penal dentro da composio das Cincias Penais. Posteriormente, destacam-se os princpios poltico-criminais, que devem dirigir e limitar o trabalho do legislador na esfera penal. Adiante, apresentou-se o tema central deste trabalho, qual seja a modernizao do Direito Penal, trazendo luz a posio favorvel ao movimento expansionista liderado por Luis Gracia Martn, alm de expor o entendimento contrrio modernizao, onde se aduz as opinies e sugestes de Winfried Hassemer, Cornelius Prittwitz e Jess-Mara Silva Sanches. Conclui-se, nesta esteira, que essa ampliao do Direito Criminal no pode valer-se da fora comunicativa desta esfera para a imposio de penas privativas de liberdade a fim de abarcar questes de outros ramos do Direito. Assim, observa-se que o problema no tanto a expanso do Direito Penal em geral, seno especificamente a expanso do Direito Penal da pena privativa de liberdade e outras respostas penais de ndole preventiva (medidas de segurana), pois a expanso do Direito Punitivo carece de razoabilidade poltico-jurdica. Palavras-chave: Poltica Criminal; Dogmtica Penal; Expansionismo Penal; Modernizao do Direito Penal; Pena Privativa de Liberdade. RESUMEN: El presente trabajo tiene como objetivo hacer um anlisis crtico y uma exploracin de un gran problema poltico-problema de actualidad, a saber, la expansin del derecho penal, como resultado de la actividad del poder legislativo desenfrenado, que produce las leyes penales para proteger otros bienes jurdicos, protegidos por otras ramas del derecho, ampliando el alcance del derecho penal creando dificultades para la aplicacin de la ley, Aparte de vulgarizar todo el sistema de justicia penal, debido a su uso indiscriminado, lo heterogeneizando. Por lo tanto, en primer plano, este estudio examina la relacin entre la dogmtica penal y poltica criminal dentro de la composicin de Ciencias Penales. A
1

Professor de Direito Penal e Processual Penal na UNIESP de Presidente Prudente - SP, Investigador de Polcia no Estado do Paran, ps-graduado em Direito Penal e Processual Penal pela Universidade Gama Filho RJ e ps-graduado em Cincias Penais pela Universidade Estadual de Maring PR, mestrando em Cincias Jurdicas no Centro Universitrio de Maring (CESUMAR). 2 Advogado Criminalista, Cincias Jurdicas no Centro Universitrio de Maring (CESUMAR). Professor de Direito Penal no Cesumar e Unifamma.

continuacin, se destacan los principios de poltica criminal que deben orientar y limitar el trabajo del legislador en materia penal. Por delante, present el tema central de este trabajo, a saber, la modernizacin del derecho penal, exponiendo la posicin favorable al movimiento expansionista "dirigida" por Luis Gracia Martn, adems de exponer el punto de vista opuesto a la modernizacin, en la que aduce las opiniones Winfried Hassemer, Cornelius Prittwitz y Mara Jess Silva-Snchez. Llegamos a la conclusin, esta cinta, que la extensin de la ley penal no puede acogerse a la fuerza comunicativa de esta esfera para la imposicin de penas privativas de libertad con el fin de cubrir los temas de otras ramas del derecho. As, se observa que el problema no es tanto la expansin del derecho penal en general, pero especficamente la expansin de la Ley penal de privacin de libertad y otras respuestas preventivas de carcter penal (medidas de seguridad), porque la expansin de la ley punitiva carece de razonabilidad poltica y jurdica. Palavras-chave: Poltica Criminal; Dogmtica Penal; Expansionismo Penal; Modernizao del Derecho Penal; Pena Privativa de Liberdade.

1 INTRODUO Diante da impossibilidade de retorno ou reconstruo de um modelo do assim chamado Direito Penal Liberal, ou moderno, cujos traos fundamentais foram construdos pelo movimento da ilustrao em fins do sculo XVIII e princpio do XIX, rompendo com os postulados do Ancin Rgime, e frente constatao de uma progressiva expanso do Direito Penal da ps modernidade, caracterstico de uma sociedade de risco, h quem advogue pela volta de um Direito centrado na proteo dos bens essencialmente personalistas e do patrimnio, com estrita vinculao aos princpios de garantia, paralelamente a um direito de consequncias atenuadas e garantias flexibilizadas, face necessidade de clere resposta estatal a delitos contra bens jurdicos difusos (meio ambiente, sade pblica, consumidor...). A inteno que rege tal proposta , indubitavelmente, a de recuperar sua configurao como um Direito estrito de garantias do cidado, diante da interveno repressiva do Estado, onde a grandeza da resposta penal compensada por um instrumental de regras garantidoras da liberdade do homem face ao poder punitivo do Estado, legitimado e limitado tanto pelo contedo do ius poenale, como do exerccio do ius puniendi. Garantir-se-ia com isso, uma dinmica na atividade administrativa jurisdicional do Estado ao responder de forma pronta a violaes de bens jurdicos difusos, onde a inexistncia de sanes tradicionais, como a pena de priso, cuja falncia j se observa a tempos, permitiria uma flexibilizao, ou atrofia dos mecanismos garantistas de ordem material e processual, em prol de uma celeridade reclamada.

Esse Direito Penal, porm, cuja denominao de liberal relaciona-se s caractersticas essenciais do movimento de superao do autoritarismo medieval e que pretendem alguns, reconstruir agora, nunca existiu como tal. Impossvel, portanto, sua volta. Isso porque, mesmo que a hiptese da concretude daquele modelo seja aceita, tal reconstruo ignora a presena de determinadas caractersticas histricas observadas no ambiente europeu que desencadeou o iluminismo, estruturado ante uma rgida proteo do Estado, assim como de certos princpios de organizao social incompatveis com a realidade da sociedade ps-moderna, onde o incremento das relaes de risco fomentam um funcionalismo penal que ultrapassa as necessidades constantes naquele perodo da histria. Qualquer tentativa nesse sentido se nos apresentaria como anacrnica, inadequada portanto, misso atual do Direito Penal. Por outro lado a rigidez das garantias formais que nele (Direito Penal Clssico) era possvel observar no representava seno o contrapeso do extraordinrio rigor das sanes imponveis. A ineficcia da pena de priso constatada na atualidade, observada, alis, como ilegtima por funcionar, antes de ressocializadora, como verdadeiro fator crimingeno, por tratar-se de meio artificial e antinatural, impe uma mudana de paradigma. Clama-se por respostas penais frente Essa sociedade de risco, caracterstica da psmodernidade, permeada pelo medo e insegurana, a demandar um incremento punitivista, como meio protetor da paz social e ordem pblica. Nesse sentido, a insegurana experimentada pela populao mesmo que de forma mais comunicacional do que real, porque percebido na integralidade do cotidiano do cidado, fomenta, para alm do fenmeno da expanso do Direito Penal, na criminalizao de novos comportamentos outrora indiferentes, a criao e desenvolvimento de respostas de natureza preventiva, que uma vez aplicadas de forma clere, parece tornar legitimo o modelo de Estado protetor. O fenmeno da violncia difundida, da cultura do medo na sociedade da psmodernidade, temido no Brasil a partir de determinados acontecimentos de ordem poltica, como que criadores de riscos vida e liberdades da coletividade mantm um constante e presente estado de alarme, ante a presena de potenciais inimigos. Esse fenmeno pelo estado de angstia que gera no cidado, faz surgir uma demanda de polticas criminais duras. De outra banda, autores como Hassemer da escola de Frankfurt, propugnam - sem chegar a uma radical reduo do Direito Penal proteo da vida, sade, liberdade e

patrimnio - que a maior parte do fenmeno expansivo do Direito Penal teria de ser reconduzida a um Direito de Interveno, ou Direito Administrativo sancionador, ou ainda, Direito Judicial Sancionador -, defendendo a elaborao de um novo ramo do Direito, intermedirio aos Direitos Penal e Administrativo, apto a tutelar situaes no consideradas de ultima ratio, mas que dependam de uma tutela, ainda que menos rigorosa, porm eficiente. Vemos nessa mudana de paradigma a presena de mecanismos de respostas penais identificadas em alguns discursos penais e criminolgicos, que durante a histria da humanidade mantiveram-se como mecanismo de reao frente aos perigos da criminalidade grave, justificando-se, na atualidade, por alguns fatores como o incremento comunicacional, construdos a partir de fenmenos sociais mais amplos da sociedade, em especial aqueles que o campo jornalstico cria como esferas do sistema de justia amplamente cristalizados no modelo social contemporneo. Isso faz com que paralelamente ao modelo de garantias penais e processuais penais, cristalize-se um outro, de duvidosas garantias face no gravidade, ou aparente sutileza de suas respostas, mas que uma vez estruturado pode irradiar-se pelo sistema, mormente ante comportamentos perigosos, dinamizando a eficcia de medidas de cunho preventivo, sem maiores perquiries de seus requisitos ou garantias construdos mediante o pagamento de duras penas pela humanidade. Justifica-se o famigerado modelo prevencionista ante uma necessria defesa da sociedade. O grande problema que se nos apresenta ento, como se pde observar por essa breve explanao, decorre do fato de que o Direito Penal vigente na maioria dos pases propicia a cominao de penas de priso de gravidade mdia em hipteses de fatos administrativizados, com regras de imputao e de rigidez decrescentes e no campo de princpios poltico-criminais flexibilizados, tendenciando-se, outrossim, o prosseguimento nessa linha, em termos corrigidos e aumentados. Por outro lado, essa verificada flexibilizao pode tomar propores incontrolveis, onde os fins a serem alcanados justificariam determinadas medidas de cunho prevencionista, aplicados a revelia de institutos garantidores do cidado face ao poder punitivo do Estado, descambando por um arbitrrio Direito Penal de Poltica Criminal, administrativi zado pela oportunidade e convenincia que exsurge da demanda social. Nessa seara, admitir-se-ia que propor a devoluo ao Direito Administrativo de todo o novo Direito Penal , certamente, uma postura admirvel sob perspectivas academicistas, mas que evita afrontar as razes pelas quais produziu-se essa inflao penal,

assim como buscar solues que, uma vez atendidas, mostrem a mxima racionalidade possvel. Nesse sentido, impe-se averiguar sob a gide do modelo democrtico em que nos inserimos, se tais mecanismos so eficazes no controle dos ndices de criminalidade de um determinado povo em dado momento histrico, e para, alm disso, se so compatveis com esse modelo eleito. Constata-se que a cultura do medo tem gerado uma manifestao social que demanda um controle jurdico -penal cada vez mais arbitrrio, e paradoxalmente, mais legtimo . Diante desse quadro de fatos, faremos breves digresses sobre a constatao narrada, apresentando, na medida do possvel, algumas possveis solues poltico-criminais aceitas como razoveis numa perspectiva ao menos acadmica, explanando-se ainda, acerca das vantagens e desvantagens que trazem em seu bojo. Propor-se- assim, uma reflexo objetiva sobre uma das principais discusses doutrinrias da atualidade, quanto expanso do Direito Penal e suas novas modalidades de respostas. Para tanto, desenvolveremos breve pesquisa, orientada pelo mtodo dedutivo, atravs de anlises fundamentais e qualitativas, tendo como recursos bibliografias, literaturas e documentos.

2 A RELAO DE COMPLETUDE ENTRE A POLITICA CRIMINAL E A DOGMTICA PENAL

O legado da Escola Moderna Alem, cujo gnio de Von Liszt, nos ampliou os horizontes da Cincia do Direito Penal Dentro ante uma nova e complexa estrutura, resultante da fuso de disciplinas jurdicas e criminolgicas heterogneas, compondo a gesamte Strafrechtswissenschaft (cincia total do Direito Penal)3 onde essa viso totalizante e interdisciplinar possibilita ao estudioso uma viso mais ampla e ao mesmo tempo profunda dos fenmenos criminais, a partir de elementos centrais da ideia do Direito como fenmeno observvel: o homem e a sociedade.

PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral: artigos. 1 a 120. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. v. 1, p. 93.

Do estudo das Cincias Penais a partir daquela heterogeneidade reclamada por Liszt, temos a poltica criminal, a dogmtica penal e a criminologia 4, todas com autonomia cientfica, porm interligadas entre si, por uma relao de interdependncia prtica, como integrantes de monumental mecanismo cientfico apto a nos revelar, mesmo que por meios tangenciais da verdade cientfica, as caractersticas e possveis rumos do Direito Penal da ps-modernidade. Enquanto a dogmtica penal ocupa-se da interpretao, sistematizao e desenvolvimento dos dispositivos legais e das opinies cientficas no mbito do direito penal 5, a poltica criminal corresponde que deve ser implementada no combate criminalidade, sendo, portanto, o aspecto do controle penal relacionado com o poder que o Estado tem de definir um conflito social como criminal6. De uma perspectiva crtica, leciona Alessandro Baratta que no microcosmo social, o mecanismo de marginalizao posto em ao pelos rgos institucionais integrado e reforado por processos de reao, que intervm ao nvel informal 7, isto , ao nvel dos mecanismos informais de combate criminalidade (escola, famlia, igreja, etc.). Nesse sentido, para o desenvolvimento de mecanismos efetivos de controle e preveno, no basta a formao jurdica tradicional, formal, que v no crime a mera violao da lei penal. Da porque se deve buscar tambm o auxlio de outras cincias sociais, dentro de um contexto interdisciplinar, para compreender de forma adequada a etiologia do fenmeno criminal que, nesse sentido, adquire um importante sentido material: crime, portanto, no a violao da lei estatal, mas o fenmeno que ganha transcendncia a partir do momento em que incomoda a sociedade e abala bens fundamentais para sua existncia. Observa-se que a poltica criminal, por sua vez, concebida como o conjunto de medidas adotadas pelo poder pblico no mbito de sua trplice atividade, 8 impulsiona a dogmtica penal, tendenciando-a, pois aquela precisa ser sensvel aos anseios e perspectivas sociais, refletindo-se na realidade normativa, ou seja, no contedo da dogmtica penal.

A criminologia constitui cincia emprica, que, com base em dados e demonstraes fticas, busca uma explicao causal do delito como obra de uma pessoa determinada ESTEFAM, Andr. Direito Penal: volume 1. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 40. 5 ROXIN. Claus. Funcionalismo e imputao objetiva no direito penal. Trad. Lus Greco. Rio de Janeiro-So Paulo: Renovar, 2002, p. 186-187. 6 MALARE, Hernn Hormazbal; RAMREZ, Juan Bustos. Lecciones de derecho penal. Madrid: Trota, 2006, p. 40. 7 BARATTA, A. Criminologia crtica e crtica do Direito Penal . Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 180. 8 Como bem dispe Mirelle Delmas-Marty, a Poltica Criminal compreende o conjunto de procedimentos pelos quais o corpo social organiza as respostas ao fenmeno criminal, aparecendo, portanto, como teoria e prtica das diferentes formas de controle social (Os grandes sistemas de Poltica Criminal. Trad. Denise Radanovic Vieira. Barueri: Manole, 2004, p.3-4).

Neste sentido, Franz von Liszt 9 sistematizou e preocupou-se com os limites da Poltica Criminal, afirmando ser o Direito Penal sua barreira intransponvel, vez que a estrutura essencial do Direito Penal como instrumento formal de controle social, diga-se o mais formalizado de todos, protegendo o cidado de surpresas e arbtrios do Estado. Nota-se, com isso, que a poltica criminal a cincia destinada orientao do Direito Penal (dogmtica penal), a quem incumbe filtrar as tendncias poltico -criminais, criar, reformar e extinguir as normas penais, limitando tais tendncias (Princpio da Legalidade) a fim de se evitar arbitrariedades por parte do Estado. Destaca-se, no entanto, o carter autnomo e construtivo da poltica criminal, posto que, alm de ser uma cincia autnoma, constri, reforma e orienta o direito penal, sugerindo as devidas correes s suas imperfeies, bem como, interferindo na interpretao e aplicao das normas penais, antecedendo a atividade do legislador10. Na atualidade, Claus Roxin11 contrariando as lies de Liszt, nega a existncia de qualquer barreira entre a poltica criminal e a dogmtica penal, e defende a construo de um sistema onde a poltica criminal adentra livremente a dogmtica penal. No significa, com isso, que elas no sejam autnomas, mas sim, que interagem sinergicamente, colaborando para a construo de um sistema penal permevel s exigncias e tendncias polticocriminais. Deixa-se, portanto, o sistema causalista de Franz Von Liszt, para adotar o sistema funcionalista de Claus Roxin, que tem como prioridade a estabilidade do sistema jurdicopenal, o qual deve, sobretudo, funcionar perfeitamente, sem embaraos. A nica barreira proposta por Roxin, paira na aplicao dos princpios constitucionais, refletindo o Estado Democrtico de Direitos, ou seja, o espelhamento do plano ontolgico (plano do ser). Assim, somente as diretrizes poltico-criminais harmonizadas com os valores constitucionais podero ingressar no Direito Penal. Dito de outra forma, a poltica criminal somente poder transpor a barreira da dogmtica penal quando estiver em consonncia com o estabelecido valores constitucionais 12.

LISZT, Frans von. Tratado de directo penal alemo. Trad. Jos Higino Duarte Pereira. Atualizao e notas de Ricardo Rodrigues Gama. Campinas: Russel, 2003. t. I e II. 10 Neste sentido BACIGAPULO, Enrique. Derecho penal: parte general. Buenos Aires: Hammurabi, 1999, p. 66, destaca que os postulados da poltica criminal servem, ento, como critrios de deciso a respeito dos sistemas dogmticos para aplicao do direito penal, de modo que a poltica e a dogmtica penal integram-se de modo indissolvel na cincia penal. 11 Op. cit., p. 188. (2002, p.188), 12 Para um estudo minucioso, cf. ROXIN, Claus. Poltica criminal y sistema del derecho penal. Trad. Francisco Muoz Conde. 2. ed. Buenos Aires: Hammurabi, 2002.

Como se pode observar, o assim chamado sistema aberto de orientao teleolgica 13 passa a definir o Sistema Penal a partir de critrios teleolgicos ou finalsticos decorrentes de decises poltico-criminais. Trata-se de um sistema penal teleolgicamente orientado. 14 O sistema passa a ser construdo ante uma sistematizao jurdico-penal tendo como fundo as bases poltico-criminais da moderna teoria dos fins da pena. 15 Esse novo paradigma, pode dar origem a diversas respostas de ndole penal, que satisfaam as finalidades da pena, dentre tais as de natureza preventiva geral e especial.

3 PRINCPIOS DA POLTICA CRIMINAL luz da exposio feita por Beccaria 16, em 1764, em seu brevirio de poltica criminal Dos Delitos e Das Penas, trar-se- um breve relato acerca do enunciado dos princpios da poltica criminal, conforme segue, tendo em vista que, ignorando-os, produzirse-ia um no-Direito:

a) Princpio da Legalidade dos Delitos e das Penas: trata-se de uma das maiores conquistas da humanidade, iniciada formalmente em 1628, quando a elaborao de uma petio de direitos (Petition of Right), lanou a semente da revoluo inglesa, contribuindo para a proibio de prises ilegais. Tal princpio, nos dias atuais, traduz-se na previso legal de que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (art. 5., XXXIX, CF e art. 1., CP)17. O princpio da legalidade d lugar a uma srie de garantias e consquencias em que se manifesta o seu aspecto material no simplesmente formal -, o que importa em restries ao legislador e ao intrprete da lei penal. Da ser traduzido no sinttico aptegma nullum crimen, nulla poena sine lege praevia, scrita et stricta, que cumpre funes reciprocamente condicionadas, quais sejam: limitaes das fontes formais do direito penal e garantia da liberdade pessoal do cidado 18.

13 14

SILVA SANCHES, p. nota 170, apud, PRADO, Luiz Regis, Op. cit., p. 108. Idem. 15 Ibidem. 16 BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 202-240. 17 Assim, enuncia Cesare Beccaria, Op. cit., p. 33, que apenas as leis podem fixar penas com relao aos delitos praticados; e esta autoridade no pode residir seno na pessoa do legislador, que representa toda a sociedade agrupada por um contrato social (Nullum crimen, nulla poena sine praevia lege). 18 PRADO, Luiz Regis. Op. cit.,p. 112.

Faz-se tambm, segundo Ferrajoli19 distino entre a mera legalidade, que tem na lei condio indispensvel do delito e da pena ( nulla poena, nullum crimen sine lege), e o postulado da estrita legalidade, como modelo regulativo, que exige as demais garantias como fundamento da legalidade penal (nulla lex poenalis sine necessitate, sine iniuria, sine actione, sine culpa, sine iudicio, sine accusatione, sine probatione, sine defensione). b) Princpio da Proporcionalidade: para Beccaria20, as penas previstas em lei devem ser proporcionais aos delitos, e, de certo modo, ao dano causado sociedade. O dano sociedade a verdadeira medida dos crimes. Para Montesquieu, a proporcionalidade entre uma pena e o delito a forma de impedir o excesso, isto , que a pena seja uma violncia do homem para com o homem21. A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1795, estabelece em seu art. 12: A lei s deve cominar penas estritamente necessrias e proporcionais ao delito. Deve, entretanto, existir sempre uma medida de justo equilbrio abstrata (legislador) e concreta (juiz) entre a gravidade do fato ilcito praticado, do injusto penal (desvalor da ao e desvalor do resultado), e a pena cominada ou imposta22.

c) Princpio da interveno Mnima: A lei penal s dever intervir quando for absolutamente necessrio para a sobrevivncia da comunidade, como ultima ratio e, preferencialmente, s dever faz-lo, na medida em que for capaz de ter eficcia. Posto que, o uso excessivo da sano penal (inflao penal) no garante uma maior proteo de bens, mas ao contrrio, condena o sistema penal a uma funo meramente simblica e negativa 23, corroborando assim com o que defende-se no presente trabalho, uma vez que busca-se uma soluo, ou ao menos uma atenuao, para o desenfreamento do poder legiferante, em especial, na esfera criminal.

d) Princpio da Culpabilidade: postulado basilar de que no h pena sem culpabilidade (nulla poena sine culpa) e de que a pena no pode ultrapassar a medida de culpabilidade proporcionalidade na culpabilidade. At a Idade Mdia notava-se a existncia do princpio cannico versare in re illicita, segundo o qual imputava-se o ato criminoso ao
19 20

FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn: Teora del garantismo penal. Madrid: Editorial Trotta, 1995, p. 95. Op. cit., p. 229. 21 MONTESQUIEU, Charles Louis de. O esprito das leis. So Paulo: Martins, 1996, p. 198. 22 PRADO, Luiz Regis, Op. cit., p.122. 23 Idem, p. 120.

agente pelo simples fato de ter ele agido voluntariamente, ainda que no houvesse dolo ou culpa24. Hodiernamente, porm, o princpio da culpabilidade possui trs dimenses 25: a) proibio da responsabilidade penal sem dolo ou culpa; b) vedao de aplicao da pena sem culpabilidade; c) a gravidade da pena deve ser proporcional gravidade do fato cometido.

e) Princpio da Humanidade na Execuo de Penas: A ideia de humanizao das penas criminais tem sido uma reivindicao constante no perpassar evolutivo do Direito Penal. Das penas de morte e corporais, passa-se, de modo progressivo, s penas privativas de liberdade e destas s penas alternativas (ex.: multas, prestao de servios comunidade, interdio temporria de direitos, limitao de fim de semana). Em um Estado de Direito democrtico vedam-se a criao, a aplicao ou a execuo de pena, bem como de qualquer outra medida que atentar contra a dignidade humana, conforme se abstrai da proibio constitucional constante no art. 5., XLV a XLIX, da Carta Constitucional brasileira. 26

f) Princpio da Lesividade: no se pode admitir a incriminao de condutas puramente subjetivas, isto , aquelas que no lesionem bens alheios. Se a ao ou omisso for meramente pecaminosa ou imoral, no apresentar a necessria lesividade que legitima a interveno do Direito Penal27. Por conta desse princpio no se pune a autoleso, salvo quando se projeta a prejudicar terceiros, como nos casos dos art. 171, 2., V, do CP (autoleso para fraudar seguro), da tentativa de suicdio (o nosso CP pune somente a participao em suicdio alheio art. 122), o uso pretrito de droga etc.

24

CEREZO MIR, Jos. Direito penal e direitos humanos: experincia espanhola e europia. Trad. Luiz Regis Prado. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: RT, 1994, v. 6, p. 60 e ss. 25 LUISI, Luiz. Os Princpios Constitucionais Penais. 2. ed. ver. e aum. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 2003, p. 33. 26 XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; 27 ESTEFAM, Andr. Op. cit., p.120.

Para Roxin28, a proteo de normas morais, religiosas ou ideolgicas, cuja violao no tenha repercusses sociais, no pertence, em absoluto, aos limites do Estado Democrtico de Direito, o qual tambm deve proteger concepes discrepantes entre as minorias. Desta forma, condutas que alberguem comportamentos puramente antiticos, imorais ou pecaminosos, por serem incompatveis com o modelo de Estado atual e violarem a dignidade da pessoa humana, so absolutamente inconstitucionais.

4 EXPANSIONISMO PENAL

J no se encontra o Estado autoritrio que quer assegurar seu poder (como , no esqueamos, uma das tradies em matria penal); nas razes programticas encontramos, isto sim, um grupo de fatores que so os seguintes 29: a) O desenvolvimento tecnolgico e as cincias naturais, que, como seus riscos especficos, parece exigir uma reao estatal; b) Novos agentes criminais, que querem utilizar o Direito Penal para novos propsitos -muitas vezes bastante sedutores tais como: proteger o meio ambiente contra a sociedade, proteger as mulheres e as crianas contra os homens; c) Mencione-se, ainda, o mito da dirigibilidade atravs do Direito, e, particularmente, por meio do Direito Penal; denomino-a mito porque essa ideia (plausvel) mostrou-se surpreendentemente resistente a argumentos empricos. E todos esses fatores devem ser avaliados no contexto de uma percepo, a de que as liberdades dos cidados so ameaadas, cada dia menos, pelo Estado e cada vez mais, por seus prprios co-cidados30. Essa expanso do Direito Penal, aliada a demandas crescentes de segurana, vem seguida de ajustes do Direito que, do ponto de vista preventivo, parecem plausveis ou at mesmo indispensveis, mas que, sob a perspectiva do Direito Penal, podem ser resumidos como deformaes do perfil garantista do Direito Penal que no se limitam, porm, s novas divises do Direito Penal, mas que ameaam infectar o Direito Penal como um todo. E essa anlise no se torna mais otimista quando nos damos conta do punitivismo atual, um punitivismo avesso a explicaes e, s vezes, prpria culpa individual. Essa epidemia penalizadora acaba por contaminar todo o sistema penal, chegando a propores
28

Derecho penal: parte general. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teoria del delito. Trad. da 2. ed. (1994) por Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garcia Conlledo e Javier de Vicente Remesal. Madrid: Thomson-Civitas. Reimpresso: 2008, p. 63. 29 PRITTWITZ, Cornelius. O direito penal em uma encruzilhada: abolio, diversificao, retornar razo ou entrar em razo? (Ttulo original: El Derecho Penal en la encrucijada: abolicin, diversificacin, volver a la razn o entrar en razn?). Trad. rika Mendes de Carvalho. Maring: Revista de Cincias Jurdicas - UEM, v.7 n.1, jan./jun. 2009, disponivel em: periodicos.uem.br/ojs/index.php/RevCiencJurid/article/.../5944, p. 7-10. 30 Idem, p. 8-10.

inimaginveis na deformao do Estado outrora antropologicamente amigo, ao respeitar a dignidade da pessoa humana e ao empenhar-se na defesa e garantia da liberdade, da justia e da solidariedade31. V-se que esse novo Estado caracterizado, perfeitamente, pela noo de Direito Penal do inimigo, uma vez que, fora dos crculos de debates e das batalhas eleitorais, esse programa no , explcita ou ostensivamente apresentado ou defendido, mas j a realidade do Direito Penal. Dessa forma, trava-se, Segundo Prittwitz32, intenso debate entre alguns penalistas que polemicamente se inscrevem como os que querem modernizar o Direito Penal, destruindo-o e os que persistem, at com certa com ingenuidade - e s vezes at com fundamentalismo - na idia de um Direito Penal garantista, perdendo, assim, qualquer influxo ante a realidade poltica e social.

5 A MODERNIZAO DO DIREITO PENAL SEGUNDO LUIS GRACIA MARTN Luis Gracia Martn em sua obra 33 sobre a expanso do Direito Penal defende a modernizao do Direito Criminal, dispondo que h, nos dias atuais, um incremento quantitativo de tipos penais, em razo do que o Direito Penal v crescer e aumentar, formalmente, o nmero de delitos ou, ao menos, a imposio de penas com maior rigor e restrio de direitos fundamentais em prol da coletividade. Assim sendo, o autor defende que temos, atualmente, duas espcies de Direito Penal:

a) Direito Penal clssico: inerente a um Estado Liberal que prev princpios penais e processuais penais de forma garantista, tutelando bens jurdicos individuais, tais como a vida, o patrimnio, a honra etc. , portanto, o Direito Penal em sentido estrito, aplicador da pena privativa de liberdade, com penas intimamente vinculadas ao ser da pessoa, e no ao ter ou ao estar. Trata-se do Direito Penal nuclear.

b) Direito Penal moderno: prprio de um Estado Social Democrtico, protetor de bens jurdicos individuais, coletivos e transindividuais, tais como a economia, o meio

31 32

CANOTILHO, J. J. Gomes. Fundamentos da Constituio. Coimbra: Coimbra Editora, 1991, p. 82-83. Idem, p. 4. 33 GRACIA MARTIN, Luis. Prolegomenos para la lucha por la modernizacion y expansion del derecho penal y para la critica del discurso de resistncia. 1. ed. Valencia. 2003.

ambiente, o patrimnio gentico entre outros34, bens jurdicos estes que situam-se ao redor do ncleo do Direito Penal (Direito Penal clssico). Diante disso, temos ento uma pr expanso do Direito Penal, uma modernizao, ou seja, uma ampliao do alcance do Direito Penal para fora do ncleo rgido, passando a salvaguardar outros bens jurdicos localizados ao seu redor. No Brasil, a modernizao do Direito Penal deu-se por meio da legislao penal especial, com a criao de estatutos como o ECA, o CDC, a Lei Antidrogas, a Lei de Biossegurana, a Lei de Crimes Ambientais etc, o que mantm-nos, ainda, dentro da seara penal. Questiona-se, ento, se este seria o melhor caminho, pois dificulta, e muito, para o aplicador do Direito, em especial do Direito Penal, que deve estar a par de todos estes microssistemas, bem como, dessa grande multiplicidade de crimes esparsos em toda a legislao extravagante, em sua maioria, incompatveis entre si. Um grande exemplo a Lei de Crimes Ambientais (Lei n. 9.605/98) que traz em seu bojo nada menos do que 40 tipos penais (arts. 29 a 69-A). Diante desse grande nmero de delitos e da dificuldade na aplicao do direito pelo aplicador, temos como consequncia, a marginalizao do Direito Penal, que em razo de sua constante infringibilidade sem a devida represso, estabelece no meio social uma sensao de impunidade, de insegurana jurdica, tirando toda a credibilidade do Direito Penal, que passa a ser apenas simblico. 6 MOVIMENTO CONTRRIO MODERNIZAO DO DIREITO PENAL DIREITO DE INTERVENO

Essa realidade da modernizao do Direito Penal muito criticada, e as principais objees foram formuladas de maneira proeminente na Escola de Frankfurt, na Alemanha, onde Winfried Hassemer 35, Cornelius Prittwitz36, dentre outros autores, entendendo que a utilizao indiscriminada do poder comunicativo do Direito Penal e das penas privativas de liberdade, alm de desproporcionais e desnecessrias, esto vulgarizando, dia aps dia, o status adquirido pela esfera penal, cabvel somente nos casos em que os demais ramos do
34

A pro-expanso do Direito Penal, no Brasil, se deu por meio da legislao penal especial, com a criao de estatutos como o ECA, o CDC, a Lei Antidrogas, a Lei de Biossegurana, a Lei de Crimes Ambientais etc. 35 HASSEMER, Winfried. Crisis y caractersticas del moderno derecho penal. Trad. Francisco Muoz Conde. Madrid. Actualidad Penal, n. 43-22, 1993, p. 635-646. 36 Op. cit.

Direito forem insuficientes, sendo esta a ltima ratio, utilizvel somente na proteo de bens jurdicos essenciais. Para Hassemer 37 so colocados em risco os fundamentos do Direito penal garantista quando este utilizado para resolver os problemas sociais. Assim, o Direito de Interveno surge como uma alternativa possvel para o problema, isto , um Direito que seria mais flexvel e adequado para resolver os problemas especficos das sociedades modernas; que seria algo entre o Direito Penal e o Direito Administrativo, mas tambm algo entre o Direito Penal e o Direito civil, e que, finalmente, seria caracterizado por um menor nmero de garantias e de normativas processuais, acompanhado de uma menor gravidade das sanes. Verifica-se ento que Hassemer38 prope a elaborao de um novo ramo da cincia jurdica, situado entre os Direitos pblico e privado, com sanes prprias - como por exemplo a reparao do dano -, com a possibilidade de responsabilizao dos entes coletivos e a relativizao dos institutos e garantias do Direito Penal. Temos ento, como consequncia, uma administrativizao do Direito Penal, restando ao ncleo criminal somente a proteo dos bens jurdicos individuais e alguns poucos coletivos, quando possvel sua harmonizao com o sistema penal (clssico). Como exemplo aproximado do Direito de Interveno no Brasil, temos o Jecrim (Juizado Especial Criminal), onde temos a aplicao, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, de penas restritivas de direitos, a realizao de transaes penais, suspenso do processo etc.

6.1 A proposta de um Direito Penal de duas velocidades de Jess-Mara Silva Snches.

Contrapondo-se modernizao do Direito Penal defendida por Luis Gracia Martn, Jess-Mara Silva Snches apresenta-se como defensor de um movimento contrrio expanso penal, criticando a imposio de penas privativas de liberdade para tutela de bens jurdicos coletivos, dispondo que a ausncia de penas corporais permitiria flexibilizar o modelo de imputao, motivo pelo qual, Silva Snches 39 prope um Direito Penal de duas velocidades:

a) Direito Penal de 1 velocidade: tem-se o ncleo do Direito Criminal, ou seja, o Direito Penal clssico, onde tutela-se bens jurdicos individuais e se atende a todas as
37 38

PRITTWITZ, Cornelius. Op. cit., p. 35-36. Op. cit., p. 640. 39 SILVA SNCHES, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps-industriais. Trad. Luiz Otavio de Oliveira Rocha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 147.

garantias penais e processuais inerentes a um Estado de Direito. Temos aqui, verdadeiramente, o Direito Penal, aplicador das penas privativas de liberdade.

b) Direito Penal de 2 velocidade: por sua vez, o autor advoga pela criao de um Direito Penal de 2 velocidade, moderno, para tutelar novos bens jurdicos, sobretudo os de carter coletivo, difusos e transindividuais, flexibilizando-se, com isso, as garantias penais e processuais asseguradas pelo Direito Penal tradicional, posto que, nesta segunda velocidade no sero admitidas penas privativas de liberdade. Trata-se de uma ideia que se aproxima do Direito Penal moderno explanado por Luis Gracia Martn. Em suma, defende-se aqui a aplicao do Direito Penal em duas vertentes (velocidades), sendo uma punida com penas privativas de liberdade (Direito Penal nuclear, mnimo e rgido), e outra com penas de carter cvel e administrativo, porm, nesta ltima, ter-se- a relativizao das garantias penais e processuais penais - Direito Penal amplo e flexvel40. Silva Snches observa ainda que, para que o Direito Penal de 2 velocidade seja eficiente, apesar da aplicabilidade de penas de carter no-corporal, necessrio seria que suas sanes fossem impostas por meio da instncia judicial penal, preservando-se os elementos de estigmatizao social e a capacidade simblico-comunicativa prpria do Direito Penal41.

c) Direito Penal de 3 velocidade: Saliente-se, por derradeiro, que Silva Snches, contrrio expanso do Direito Penal, defende a existncia de um Direito Penal de 3 velocidade, advindo da ideia cunhada por Gnther Jakobs 42, em 1985, qual seja o Direito Penal do inimigo, quando tratou acerca da possibilidade de se punir atos preparatrios da conduta delitiva. Nessa linha, Jakobs 43 constri sua teoria justamente para os Estados Democrticos de Direitos, considerando inimigo todo aquele que rejeita, no reconhece e no participa do sistema normativo e a ordem social vigentes, colocando-se margem. Por tais motivos, as garantias, as sanes, os institutos clssicos conquistados pela humanidade no o alcanam, pois o inimigo no cumpre o contrato social44. Tais sujeitos no oferecem
40 41

Idem, p. 145. Idem, p. 139. 42 Para maior aprofundamento sobre o assunto vide JAKOBS, Gnther. Derecho penal del ciudadano y derecho penal del enemigo. Trad. Manuel Cancio Meli. In: JAKOBS, Gnther; CANCIO MELI, Manuel. Derecho penal del enemigo. Madrid: Civitas, 2003. p.47 e ss. 43 JAKOBS, Gnther. Derecho penal del ciudadano y derecho penal del enemigo. Trad. Manuel Cancio Meli. In: JAKOBS, Gnther; CANCIO MELI, Manuel. Derecho penal del enemigo. Madrid: Civitas, 2003, p. 48. 44 ROUSSEAU, Jean-Jacques: O contrato Social (Ttulo original: Le Contrat Social revisado por Antonio Carlos Marqus). Trad. Pietro Nasseti. 20. ed. So Paulo: Martin Claret, 2001.

nenhuma segurana cognitiva, pois no conseguem assimilar a norma e a ordem, por isso, para eles no h Direito, mas sim uma legislao de luta, de combate, que no fundo traduz-se em um no Direito, de pura coao, com escopo unicamente de neutralizar o indivduo, oferecendo-lhe respostas diferenciadas para recuperar e preservar o sistema normativo por ele ferido e rejeitado. Desta forma, teramos dois Direitos Penais: um para o cidado - cindido em Direito Penal de 1 e de 2 velocidade e outro para o inimigo Direito Penal de 3 velocidade. Apresar de slida, sedutora e muito bem fundamentada a tese de Gnther Jakobs, alguns questionamentos ainda esto sem a devida resposta, tais como: quem o inimigo? A quem compete rotular o inimigo? Quando nasce tal rtulo? No Inqurito Policial, no processo ou j nasce com o indivduo? Ademais, no possvel se rotular indivduos em um Estado Democrtico de Direito como no pessoa, posto que a Dignidade da Pessoa Hu mana essncia do homem, ao passo que, admitindo algo assim, estar-se-ia relativizando toda a ordem constitucional.

7 CONCLUSO

Tendo em vista que, nos dias atuais a demanda social de proteo por meio do Direito Penal no se v satisfeita de um modo funcional com o Direito Penal reduzido a seu ncleo principal, inevitvel a sua expanso. Essa ampliao do Direito Criminal, contudo, no pode basear sua requerida fora comunicativa na imposio de penas privativas de liberdade. Assim, observa-se que o problema no tanto a expanso do Direito Penal em geral, seno especificamente a expanso do Direito Penal da pena privativa de liberdade e de outras medidas de cunho preventivo especial, pois a expanso do Direito Punitivo carece de razoabilidade poltico-jurdica. Constata-se, dessa forma, a existncia de dois problemas atuais. Por promio, o fato de o Direito Penal vir sendo utilizado, e at com certa frequncia pelo legislador como resposta imediata a todos os problemas sociais relatados com requintes de sensacionalismo pela mdia (Direito Penal de emergncia), sem maiores reflexes, gerando um populismo penal inadmissvel, onde nossa cincia acaba por ser concebida como verdadeira panaceia contra todos os males.

Por outro lado, em decorrncia de a pena privativa de liberdade estar sendo utilizada sem razoabilidade poltico-jurdica - agora camuflada por outras modalidades punitivas de carter preventivo especial (controle telemtico, castrao qumica, cadastro de caractersticas genticas de criminosos sexuais), porque constatada a falncia da priso - como resposta aos anseios sociais (fabricados pelos agentes de reproduo do poder social), a tendncia que tenhamos, nas prximas dcadas, um punitivismo sem limites, para alm da gigantesca populao carcerria, cuja realidade no responde ao princpio da adequao, porque longe de cumprir as finalidades preventivo socializadoras da pena, aplicada em detrimento de grupos vulnerveis de uma sociedade de estruturas deformadas e inadequadas. Diante desse estado de coisas, mesmo que valiosa a proposta trazida por Silva Snches, considerando-se que outros meios, que no a aplicao da pena privativa de liberdade, eficazes para reparar danos causados por meros ilcitos de acumulao ou perigo presumido, e distantes de um perigo real para bens individuais, nota-se que essa postura flexibilizadora de garantias, poder, como de fato j ocorre, contaminar todo esse sistema de garantias, permitindo um punitivismo desenfreado de prticas de duvidosa eficcia, atrelados e fundamentados por preceitos de utilitarismo prevencionista especial, caractersticos do positivismo naturalista. Passa-se a adotar como respostas penais adequadas a sociedade de risco, caracterstica da ps-modernidade, cujo medo e insegurana se difundem diuturnamente, reclamando resposta garantidoras da paz social e ordem pblica, conceitos esses de absoluta impreciso jurdica. Estatsticas confiveis demonstram que a insegurana experimentada pela mais comunicacional do que real. H uma forte percepo do fenmeno da violncia integrante no cotidiano, onipresente na sociedade, difundindo um estado de pnico no cidado ante seus potenciais inimigos. Essa angstia percebida pelos cidados necessita de contraprestaes, mesmo que simblicas, de modelos ou respostas de natureza penal, aptas a conter o alarme social observado, eis que a essa sensao de incremento da criminalidade violenta, passa a gerar uma forte demanda por polticas criminais duras. O desenvolvimento cientfico propicia respostas penais alternativas, como o assim chamado monitoramento eletrnico (Lei 12.258/10, que alterou a Lei de Execues Penais) a criao de cadastros de criminosos (Lei 12.654/2012, que ainda no entrou em vigor), so a tnica do momento. O Direito Penal estrutura-se em torno de suas respostas, calcadas em um utilitarismo duvidoso.

Reclamam-se tcnicas preventivas a delitos de natureza sexual, como a de castrao qumica, muito prximas dos castigos e experimentos de carter eugnico, sempre presentes na histria da humanidade. Reportemo-nos nesse sentido, as prticas de esterilizao forada dos associais, pelo regime nacional-socialista, identificados como integrantes das camadas sociais baixas e portadores de antecedentes criminais contra o patrimnio e de ndole sexual, prostitutas, mendigos e vagabundos. A esterilizao forada dos indivduos considerados associais foi prtica constante no regime nacional-socialista, onde foram esterilizadas entre quinhentos mil e um milho de pessoas, com ou sem enfermidades hereditrias. H um passo, estvamos, da eliminao fsica definitiva daqueles sujeitos. A utilizao da 2 velocidade do Direito Penal, desenvolvida para suprir a insacivel demanda social, posto que o problema maior reside justamente na explorao da instncia judicial-penal para a imposio de tais sanes, sob o argumento de que a preservao dos elementos de estigmatizao social e a capacidade simblico-comunicativa do Direito Penal empreenderiam maior eficcia na aplicao das penas. E que penas. Essa verdade preocupante, demonstradora de vulgarizao de todo o Direito Penal o qual deveria intervir minimamente, sendo utilizado somente de forma subsidiria, como ultima ratio, ou seja, para a resoluo de problemas em que os demais ramos do Direito mostrem-se incapazes de solucionar d uma ideia de como o movimento flexibilizador de garantias, poderia espraiar-se por todo o sistema, possibilitando-se a aplicao compulsria de modalidades novas de respostas penais, sem maiores ponderaes de ndole garantista, tudo em nome da celeridade e defesa do organismo social. Consequentemente, perder-se- todo o poder mstico e coercitivo inerente ao Direito Punitivo, causando seu embotamento, equiparando-o aos demais ramos do Direito. Neste aspecto, talvez a soluo apresentada por Hassemer de se criar um novo ramo do Direito, um Direito de Interveno seja mais interessante, pois parece mais prudente valer-se de um Direito de Interveno (intermedirio) com menos capacidade simblico-comunicativa, do que sacrificar o Direito Penal. Cabvel ainda uma crtica no sentido de que Silva Snches, ao propor um abrandamento (mais eficiente) na punibilidade dos delitos socioeconmicos, na verdade est a escancarar a utilizao do Direito Penal como instrumento reprodutor do poder social, fruto de um Estado que legaliza a violncia de classes dos criminosos reais detentores do poder.

Nesse sentido, o chamado idealismo de esquerda advoga que o controle social de classes tem na priso sua instituio central e na polcia, seu agente principal -, ambos caracterizados por uma eficiente ineficincia no controle do crime: o objetivo oculto seria constituir uma ameaa permanente contra as classes sociais objeto de explorao econmica e de dominao poltica. Ademais, no que tange breve explanao sobre a 3. velocidade do Direito Penal, onde Silva Sanches defende a necessidade de um Direito Penal do Inimigo, pensamos que, ao se admitir a violao de direitos e garantias individuais dos denominados inimigos, direitos estes assegurados no ncleo intangvel da Constituio Federal - conquistados ao longo da histria da humanidade atravs de rduas batalhas e revolues -, a fim de salvaguardar o mnimo de liberdade aos cidados, limitando a atuao do Estado. Certamente tal violao se estender, em um futuro prximo, como consequncia, aos direitos dos cidados, permitindo que a esfera de atuao e reproduo do poder estatal cresa em detrimento da liberdade individual do homem, restringido-a.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BACIGAPULO, Enrique. Derecho penal: parte general. Buenos Aires: Hammurabi, 1999. BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. CANOTILHO, J. J. Gomes. Fundamentos da Constituio. Coimbra: Coimbra Editora, 1991. CARVALHO, Gisele Mendes. Suicidio, eutansia y Derecho Penal: estdio Del art. 143 del Cdigo penal espaol y propuesta de lege ferenda. Granada: Editorial Comares, 2009. CEREZO MIR, Jos. Direito penal e direitos humanos: experincia espanhola e europia. Trad. Luiz Regis Prado. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: RT, 1994, v. 6. ESTEFAM, Andr. Direito Penal: volume 1. So Paulo: Saraiva, 2010. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn: Teora del garantismo penal. Madrid: Editorial Trotta, 1995. GRACIA MARTIN, Luis. Prolegomenos para la lucha por la modernizacion y expansion del derecho penal y para la critica del discurso de resistncia. 1. ed. Valencia. 2003. HASSEMER, Winfried. Crisis y caractersticas del moderno derecho penal. Trad. Francisco Muoz Conde. Madrid. Actualidad Penal, n. 43-22, 1993.

JAKOBS, Gnther. Derecho penal del ciudadano y derecho penal del enemigo. Trad. Manuel Cancio Meli. In: JAKOBS, Gnther; CANCIO MELI, Manuel. Derecho penal del enemigo. Madrid: Civitas, 2003. LISZT, Frans von. Tratado de directo penal alemo. Trad. Jos Higino Duarte Pereira. Atualizao e notas de Ricardo Rodrigues Gama. Campinas: Russel, 2003. t. I e II. LUISI, Luiz. Os Princpios Constitucionais Penais. 2. ed. ver. e aum. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 2003. MALARE, Hernn Hormazbal; RAMREZ, Juan Bustos. Lecciones de derecho penal. Madrid: Trota, 2006. MONTESQUIEU, Charles Louis de. O esprito das leis. So Paulo: Martins, 1996. PRADO, Luiz Regis. Comentrios ao Cdigo Penal: doutrina: jurisprudncia selecionada: conexes lgicas com os vrios ramos do direito. 4. ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. ______. Curso de direito penal brasileiro: parte geral: artigos. 1 a 120. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. v. 1. ______. Bem jurdico-penal e Constituio. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003. ______. Bem jurdico-penal e Constituio. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. PRITTWITZ, Cornelius. O direito penal em uma encruzilhada: abolio, diversificao, retornar razo ou entrar em razo? (Ttulo original: El Derecho Penal en la encrucijada: abolicin, diversificacin, volver a la razn o entrar en razn?). Trad. rika Mendes de Carvalho. Maring: Revista de Cincias Jurdicas - UEM, v.7 n.1, jan./jun. 2009, disponivel em: periodicos.uem.br/ojs/index.php/RevCiencJurid/article/.../5944. ROUSSEAU, Jean-Jacques: O contrato Social (Ttulo original: Le Contrat Social revisado por Antonio Carlos Marqus). Trad. Pietro Nasseti. 20. ed. So Paulo: Martin Claret, 2001. ROXIN. Claus. Funcionalismo e imputao objetiva no direito penal. Trad. Lus Greco. Rio de Janeiro-So Paulo: Renovar, 2002. ______. Poltica criminal y sistema del derecho penal. Trad. Francisco Muoz Conde. 2. ed. Buenos Aires: Hammurabi, 2002. ______. Derecho penal: parte general. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teoria deldelito. Trad. da 2. ed. (1994) por Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garcia Conlledo e Javier de Vicente Remesal. Madrid: Thomson-Civitas. Reimpresso: 2008. SANTOS, Juarez Cirino dos. A criminologia radical. 3. ed. Curitiba: ICPC: Lmen Juris, 2008.

SILVA SNCHES, Jess-Mara. A expanso do direito penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps-industriais. Trad. Luiz Otavio de Oliveira Rocha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002 ______. Eficiencia y Derecho Penal, in Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Fascculo I, Enero-Abril, 1996. WELZEL, Hans. O Novo Sistema Jurdico Penal: uma introduo doutrina da ao finalista. Trad. Luiz Regis Prado. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2001. YOUNG, J. A criminologia da classe trabalhadora. In I. Taylor et alii (Ed.) Criminologia crtica. Rio: Graal, 1980. ZAFFARONI, Eugnio Ral. La legislacin anti-droga latinoamericana: sus componentes de derecho penal autoritrio. Porto Alegre: Fascculos de Ciencias Penais: Drogas abordagem interdisciplinar. 1990, v. 3.