Contrataciones del Estado

Ejecucin contractual, incumplimiento y resolucin del contrato

Impacto de las contrataciones del Estado

Ejecucin del PAC, perodos 2006 2008, resultados comparativo s en Millones de Nuevos * No incluye Convenio Marco Soles ** Fuente: Informe
de contrataciones pblicas 2008 OSCE, publicado en www.osce.gob.pe
Mario Baca Romero

Mario Baca Romero

La contratacin estatal
Los contratos civiles, suponen esencialmente la existencia de los contratantes en pie de igualdad, mientras que en los contratos administrativos las partes se reconocen desiguales, en la medida en que una de ellas representa el inters general, el servicio pblico, y la otra solamente puede exhibir su propio y particular inters
EDUADRO GARCIA DE ENTERRIA / TOMAS-RAMN FERNNDEZ, Curso de Derecho Administrativo. Palestra Temis, Lima - Bogot 2006. Tomo I Pgina 737

Sobre el contrato
Artculo 137 y ss Reglamento

Se perfecciona con la suscripcin del documento que contiene sus clusulas Excepcin AMC bienes y servicios (OC/OS) Contrato debe ajustarse a la proforma de las Bases e incorpora modificaciones aprobadas durante el proceso de seleccin (*) La celebracin del contrato es obligacin ineludible de las partes Se registra en el SEACE 10 das) (*) Pronunciamiento N. 444-2008/DOP (11.11.2008)(plazo: - Concurso Pblico N 051-2008MTC/20

Sobre la no suscripcin del contrato

Negativa de la Entidad.- Responsabilidad funcional del Titular de la Entidad y otros funcionarios. Efectos econmicos. Salvedades Negativa del postor.- Sancin administrativa y efectos econmicos (Art. 237del Reglamento de la LCE) y ejecucin de garanta de seriedad de oferta (Art. 157 del Reglamento de la LCE) Salvedades

Sobre las partes y los requisitos para la firma del contrato

Representacin suficiente de cada parte Buena pro a prorrata = tantos contratos como contratistas Requisitos.(i) Constancia de no estar inhabilitado (excepcin) (ii) Garanta (excepcin 161 Reglamento LCE) (iii) Contrato de consorcio con firma legalizada

Procedimiento de suscripcin
Artculo 148 Reglamento

Plazo de Entidad para citar: 2 das Plazo para que Postor suscriba: no menos de 5 ni ms de 10. Postor se presenta con toda la documentacin solicitada. Postor No firma = prdida automtica de buena pro y se llama al segundo (Art. 148 vs * 157*) () En el caso de la no suscripcin del contrato, por causas imputables al
adjudicatario de la Buena Pro, se ejecutar la garanta en las mismas condiciones previstas en el prrafo anterior, una vez que quede consentida la decisin de dejar sin efecto la Buena Pro.

Procedimiento de suscripcin
En defecto de la Entidad Postor la requiere Plazo para requerir: 2 das Plazo para que Entidad suscriba: no menos de 5 ni ms de 10 Penalidad a pagar por la Entidad = 1/1000 de Propuesta por da (mx. 10 das), a favor del Postor, se cuenta desde requerimiento. Entidad No firma: Indemnizacin a favor del postor. Controversia resuelve el Tribunal.

Modificacin del contrato

Artculo 143 Reglamento

Procede respecto de BB o SS BB y SS deben ser iguales o mejores en caractersticas tcnicas, de calidad y precio Requiere evaluacin previa de Entidad No deben variar condiciones de seleccin del contratista

Subcontratos
Artculo 146 Reglamento

Debe estar previsto en las Bases No ms del 40% del monto contractual Autorizacin previa (y formal) de Entidad. Plazo pronunciamiento: 5 das (silencio positivo) Subcontratista: RNP vigente y hbil Extranjeros: Acuerdo de capacitacin y transferencia tecnolgica. Se deben preferir a MYPES
Art. 146 Reglamento LCE: ()Las obligaciones y responsabilidades derivadas de la subcontratacin son ajenas a la Entidad. ()

Cesin de derechos y posicin contractual

Artculo 147 Reglamento

Procede cesin de derechos a favor de terceros. Entidad paga al tercero conforme al acuerdo de cesin. Supone conocimiento de los acuerdos de la cesin. NO procede cesin de posicin contractual del contratista Excepciones: Por transferencia de propiedad en el arrendamiento, por fusiones o escisiones o por norma legal

Vigencia y plazo del contrato

Artculos 149 y ss Reglamento

Vigente desde suscripcin o recepcin de OC/S BB o SS, rige hasta conformidad y pago. (*) Obras y consultora de obras, rige hasta consentimiento de liquidacin y pago. Plazo especial: 3 aos o ms. Previsin. Arrendamiento: Plazo prorrogable Cmputo: Das calendario (Excepcin: 175 ampliacin
de plazo)

Inicio del plazo sujeto a condicin

(*) Art. 202 Reglamento (DS 084-2004-PCM) () Tratndose de la adquisicin de bienes y servicios el contrato rige hasta que el funcionario competente d la conformidad de la recepcin de la prestacin a cargo del contratista.()

Requisitos en contratos de obra

Para la suscripcin (Art. 183 Reglamento LCE).- Constancia de Capacidad, designacin de Residente, calendario de avance y de materiales, desagregado de partidas Para inicio de plazo (Art. 184).- La Entidad debe designar al supervisor, entregar ET, entregar terreno, calendario de materiales y adelanto. Plazo: 15 das de suscrito. Penalidad para Entidad: 5/10000 del monto contractual, diarios hasta 75/10000.

Supervisor o inspector de obra

Artculo 190 y ss Reglamento

Obligatorio, permanente y directo Controla ejecucin de obra, absuelve consultas en obra, NO modifica contrato VR de Obra >= a 1 192 UITs ..Supervisor
(*)

Costo de supervisin 10% del VR o monto vigente del contrato (el mayor) Inspector, funcionario de la Entidad Costo de inspeccin 5% del VR o monto vigente del contrato (el mayor)
(*) De conformidad con el Art. 16 de la Ley N 29465 Ley de Presupuesto del sector pblico para el ao fiscal 2010

Adelantos
Artculos 171 y ss Reglamento

Hasta 30% del Contrato. Previsto en Bases Oportunidad de entrega, segn Bases Condiciona continuidad del contrato Puede dar lugar a ampliacin de plazo Se amortiza mediante descuentos proporcionales No es un pago Debe estar ntegramente garantizada (Art. 162 de Reglamento de LCE)

Prestaciones adicionales en bb/ss

Artculo 41 de la LCE y 174 del Reglamento

Excepcional y sustentado por rea usuaria Disponibilidad presupuestal Aprobacin previa Finalidad del contrato>< Finalidad de Entidad BB/SS hasta 25% del monto contractual Adicional imposible, alternativa: Resolucin

Prestaciones adicionales en bb/ss

Reduccin hasta 25% Determinacin del costo (i) precios del contrato; o, (ii) por acuerdo de partes Las garantas se incrementan o reducen en proporcin del adicional o reduccin

Ampliacin de plazo bb/ss

Artculo 175 Reglamento

Doble efecto: (i) Posterga fecha de trmino, difiere cumplimiento de prestaciones sin aplicar penalidad; y, (ii) Supone pago de gastos generales acreditados Silencio positivo Plazos: Das hbiles, solicita en 7, resuelve en 10 Causales: 1. Por trmite de adicional, siempre y cuando afecte el plazo. 2. Por atrasos o paralizaciones no imputables al contratista. 3. Por atrasos o paralizaciones en por culpa de la Entidad. 4. Por caso fortuito o fuerza mayor.

Prestaciones adicionales en obras

Artculos 207 y 208 Reglamento

15% menos deductivos vinculados >15% hasta 50% autorizacin de CGR (previa a ejecucin y pago) Decisiones sobre adicionales o sobre su ejecucin, no son arbitrables Trmite se inicia con anotacin en Cuaderno de Obra: 10 d para sustentar ante supervisin, 10 d para opinin de Supervisin, 10 d para que Entidad se pronuncie. Demora en resolver = ampliacin de plazo

Ampliacin de plazo en obras

Artculos 200 y ss de Reglamento

Causales: 1. Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al contratista. 2. Atrasos en el cumplimiento de sus prestaciones por causas atribuibles a la Entidad. 3. Caso fortuito o fuerza mayor debidamente comprobado. 4. Cuando se aprueba la prestacin adicional de obra.

Ampliacin de plazo en obras

Requisitos: Anotacin en CO Solicitud sustentada y cuantificada ante Supervisin (15 d) ruta crtica Supervisor se pronuncia en 7 d Entidad resuelve en 10 d (silencio positivo) Gastos generales Efectos sobre contratos vinculados.

Intervencin econmica de la obra

Artculo 206 Reglamento

De oficio o a solicitud de parte Para culminar trabajos Subsisten obligaciones del contratista Razones de orden tcnico o econmico Se est en causal de resolucin Directiva OSCE (DIRECTIVA N 0012003/CONSUCODE/PRE)

Cta. Cte. Mancomunada Designacin de interventor

Fin del contrato

Bienes y servicios: Recepcin y Conformidad (176 y ss Reglamento) Conformidad..Pago..Fin del contrato Constancia: objeto del contrato, monto, penalidades incurridas Obras y consultora de Obras: Recepcin y Liquidacin (179 y 210 y ss de Reglamento) Procedimiento de recepcin de Obra La liquidacin la practica el Contratista y se pronuncia la Entidad

Contratacin complementaria
Artculo 182 del Reglamento

Plazo: dentro de 3 meses de culminado el contrato Lmite de objeto: Solo bienes y servicios Lmite de cuanta: Hasta 30% del contrato Condiciones: nica vez, proceso de seleccin en trmite, mismo bien o servicio, se preserven condiciones de calidad, precio y las del contratista. No aplica: Obras y exoneraciones

Resolucin contractual
Artculo 44 LCE 167 Reglamento

Por caso fortuito o de fuerza mayor: Cualquiera de las partes y sin responsabilidad, siempre que est previsto en el contrato Se paga lo efectivamente ejecutado Por incumplimiento: Obligacin de resarcir daos

Se considera incumplimiento
Artculo 168 de Reglamento 1. Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber sido requerido para ello. 2. Haya llegado a acumular el monto mximo de la penalidad por mora o el monto mximo para otras penalidades, en la ejecucin de la prestacin a su cargo; o 3. Paralice o reduzca injustificadamente la ejecucin de la prestacin, pese a haber sido requerido para corregir tal situacin.

Clusulas legales
Clausulas obligatorias (artculo 40 LCE): a)De garantas b)De solucin de controversias (conciliacin y/o arbitraje) c)De resolucin por incumplimiento

Resolucin por incumplimiento

Artculo 40, c) LCE Previa observacin de la Entidad Observacin no subsanada Alcance: Total o parcial Comunicacin notarial Decisin motivada competencia Es facultativa

Procedimiento de resolucin
Artculo 169 Reglamento

Requerimiento notarial (intimacin previa) Apercibimiento de resolver contrato Plazo para subsanar, no mayor de 5 d Excepcionalmente y en obras: 15 d Subsiste incumplimiento = Resolucin Decisin de resolver comunicacin notarial Acumulacin de mora no necesita requerimiento previo (de pleno derecho)

Naturaleza del incumplimiento

el contratista La norma refiere de manera simple que el incumplimiento de cualquier obligacin de parte del Contratista faculta a la Entidad a resolver el contrato y en el caso especfico del 168 dicha resolucin puede ser sin requerimiento previo e la Entidad La norma establece que en el caso de la Entidad, el incumplimiento debe ser respecto de sus obligaciones esenciales Cules son obligaciones esenciales de la Entidad?

Resolucin en caso de obras

Paraliza la obra, salvo por seguridad o disposiciones reglamentarias. Indicacin de fecha y hora para constatacin fsica, en presencia de partes y juez de paz o notario, incluye inventario. Obra queda bajo responsabilidad de Entidad y liquida. Entidad dispone reinicio de obras (Art. 44 (*)LCE)* Administracin directa, por convenio con otra Entidad o llamando a los
postores que participaron del proceso (reajustes)

Efectos de la resolucin por incumplimiento

Artculo 170 Reglamento Si incumple el Contratista: Se ejecutarn las garantas Si existen daos no cubiertos por garanta, se demandan Si incumple Entidad Reconocer indemnizacin por los daos y perjuicios, bajo responsabilidad del Titular de la Entidad. Determinacin del monto Controversias: Conciliacin y/o arbitraje Plazo: (15) das hbiles siguientes de comunicada la resolucin. Vencido plazo, resolucin queda consentida.

Sobre el incumplimiento
la resolucin contractual es una solucin extrema y, por lo tanto, debe ser enfocada como una solucin final cuando la relacin es insostenible, cuando la prestacin que define al contenido contractual deviene en intil para el acreedor, cuando ste ha perdido definitivamente inters.
Marco Antonio Ortega Piana Resolucin extrajurisdiccional por incumplimiento en la contratacin administrativa. Artculo publicado en Athina, revista de derecho de los alumnos de la Universidad de Lima, ao 2008, Nro. 4, Ao 3, pgs. 45 a 78.

Gracias
Mario Augusto Baca Romero mbaca@infonegocio.net.pe