Anda di halaman 1dari 143

FUNDAO EDSON QUEIROZ UNIVERSIDADE DE FORTALEZA UNIFOR CENTRO DE CINCIAS JURDICAS - CCJ PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO CONSTITUCIONAL

A NACIONALIDADE REVISITADA: O DIREITO FUNDAMENTAL NACIONALIDADE E TEMAS CORRELATOS

Marina Andrade Cartaxo

Fortaleza-CE Abril 2010

MARINA ANDRADE CARTAXO

A NACIONALIDADE REVISITADA: O DIREITO FUNDAMENTAL NACIONALIDADE E TEMAS CORRELATOS

Dissertao apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Direito como requisito parcial para a obteno do Ttulo de Mestre em Direito Constitucional, sob a orientao da Professora Doutora Gina Vidal Marclio Pompeu

Fortaleza Cear 2010

_____________________________________________________________________________

C322n

Cartaxo, Marina Andrade. A nacionalidade revisitada: o direito fundamental nacionalidade e temas correlatos / Marina Andrade Cartaxo. - 2010. 146 f. Dissertao (mestrado) Universidade de Fortaleza, 2010. Orientao: Profa. Dra. Gina Vidal Marclio Pompeu. 1. Nacionalidade. 2. Estado. 3. Direitos fundamentais. 4. Soberania. I. Ttulo. CDU 342.751

___________________________________________________________________________ _

MARINA ANDRADE CARTAXO

A NACIONALIDADE REVISITADA: O DIREITO FUNDAMENTAL NACIONALIDADE E TEMAS CORRELATOS


BANCA EXAMINADORA

_______________________________________ Prof. Dr. Gina Vidal Marclio Pompeu UNIFOR

____________________________________
Prof. Dr. Newton de Menezes Albuquerque UNIFOR

_______________________________________ Prof. Dr. Wagner Menezes USP

Data da aprovao em: ______/________/_______

Dedico este trabalho aos meus pais, Deca Andrade e Joaquim Cartaxo, pelo amor incondicional e por todas as oportunidades que me proporcionaram no decorrer desses 28 anos de vida, e aos meus avs: Jos Maria de Sales Andrade Filho, Maria Jos Monteiro de Sales Andrade, Joaquim Ayres Cartaxo (falecidos) e Valdelice Cavalcante Pereira.

AGRADECIMENTOS
Ao AMIGO maior, Jesus, por nos proteger de todos os males. A todos os meus tios e primos, que so muitos para citar, mas so a minha famlia. minha tia Dulcinea Guedes Ucha e ao seu falecido marido, e querido amigo, Andr Luiz Ucha, pois h famlias de sangue e famlias do corao. A todos os amigos que fiz ao longo da vida, que graas a Deus so muitos, em especial as irms do corao: Cntia, Taian, Andressa, Virna e Carol. Professora Doutora Gina Pompeu pela orientao e ateno dada, e por toda sua pacincia e dedicao ao ensino. A todo o corpo docente do Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional da Universidade de Fortaleza UNIFOR, em especial: Prof. Dr. Llia Maia de Morais Sales, Prof. Dr. Ana Maria Dvila Lopes, Prof. Dr. Arnaldo Vasconcelos, Prof. Dr. Francisco Luciano Lima Rodrigues, Prof. Dr. Jos de Albuquerque Rocha, Prof. Dr. Maria Lrida Calou de Arajo e Mendona, Prof. Dr. Martnio Mont'Alverne Barreto Lima, Prof. Dr. Newton de Menezes Albuquerque, Prof. Dr. Paulo Antnio de Menezes Albuquerque, Prof. Dr. Rosendo de Freitas Amorim, e Prof. Dr. Jos Filomeno de Moraes Filho. Aos funcionrios do Mestrado: Lanuce, Luiz Carlos, Nadja e Ana Paula. A todos os colegas de Mestrado, em especial: Isabelle, Lus, Clarissa, Srgio, Wallria, Valdana, Alberto, Rodrigo, Rogrio, Janana, Ana Katarina, Olvia, Nilsiton, Franz, Dione, Andrine, Nathalie, Ana Carolina e Natrcia.

Ningum pode construir em teu lugar as pontes que precisars passar para atravessar o rio da vida ningum exceto tu, s tu. Existem, por certo, atalhos sem nmeros e pontes, e semideuses que te oferecero para levar-te alm do rio, mas isso te custar a tua prpria pessoa. Tu te hipotecarias e te perderias. Existe no mundo um nico caminho por onde tu podes passar. Onde leva? No perguntes, segue-o. (Nietzsche)

RESUMO

O presente estudo trata do direito fundamental nacionalidade e temas correlatos. No Brasil, a previso do direito nacionalidade est na Constituio Federal de 1988, Ttulo II, Captulo III, artigos 12 e 13, bem como em legislao ordinria (Lei. n. 6.815/80). Trata-se de um direito fundamental do homem, portanto, com caractersticas prprias que asseguram a aplicabilidade imediata e a funo dignificadora, ou seja, assegura ao homem receber do Estado uma proteo que lhe garanta a dignidade humana. Determinar os elementos que compem o Estado, bem como definir origem, extenso e aplicabilidade dos direitos fundamentais, faz-se necessrio para uma interpretao aprofundada do ttulo deste trabalho. Outros temas tambm esto relacionados com nacionalidade e aqui restam observados: entrega de nacionais ao Tribunal Penal Internacional, os efeitos da adoo internacional na nacionalidade dos adotados, bem como refgio e deslocados internos. O direito nacionalidade determinado pelos Estados, ou seja, so seus ordenamentos jurdicos que a prescrevem. Portanto, se observar que existem conflitos de nacionalidade que tanto do direito a mais de uma nacionalidade ao indivduo como, s vezes, podem deix-lo em situao de apatridia. A comunidade internacional ento busca formas de se evitar tanto a cumulao de nacionalidades, como tambm a possibilidade de no se ter nacionalidade. A fundamentabilidade da nacionalidade est no fato de ela ser o direito que garante o sujeito ter direitos, por vincular o Estado a ele. Doutrina, legislao e jurisprudncia sero as fontes bibliogrficas utilizadas, por meio de uma pesquisa de abordagem do tipo qualitativa. O que se investiga essncia do direito nacionalidade e motivo da proteo constitucional.

Palavras-chave: Estado. Soberania. Direitos Fundamentais. Nacionalidade.

ABSTRACT
The present study is about the civil right to a nationality and correlated themes. In Brazil, the prediction of the right to a nationality is in the 1988 Federal Constitution, Title II, Chapter III, articles 12 and 13, as well as in the ordinary legislation (bill n. 6.815/80). Its a fundamental human right with its own characteristics to secure its immediate application and dignifying use, be it that, assures the person protection from the State which guarantees human dignity. In order to perform a throughout interpretation of the title of this work, it is necessary to determine the elements that form the State, as well as to define the origin, the extension and the application of fundamental rights. Other themes are related to nationality and here they are observed: the surrender of nationals to the International Criminal Court, the effects of the intercountry adoption in the nationality of the adopted, as well as refugee and internally displaced person. The right to a nationality is determinate by the States, there for, their internal law is the one that defines it. It will be seen that there are conflicts of nationality that will give to the individual more than one nationality, as sometimes, leave him a stateless situation. Therefore the international community seeks for ways to avoid the accumulation of nationalities, as also, the possibility of having no nationality. The nationality fundamental is in the fact of it be the right that secures the subject others rights, by linking the State to him. Doctrine, legislation and jurisprudence are going to be the bibliographical sources used, with a qualitative research approach. What it is investigated is the essence of the right to a nationality and the reason to its constitutional protection. Key-words: State. Sovereignty. Civil rights. Nationality

SUMRIO

INTRODUO........................................................................................................................10 1 O ESTADO BRASILEIRO E A NACIONALIDADE..........................................................14 1.1 O Estado: origem e elementos constitutivos....................................................................15 1.2 O Estado Brasileiro e a previso do direito nacionalidade...........................................28 2 DIREITO FUNDAMENTAL NACIONALIDADE..........................................................39 2.1 Conceito de nacionalidade...............................................................................................40 2.2 Nao e nacionalidade.....................................................................................................44 2.3 Nacionalidade e cidadania...............................................................................................49 2.4 Direitos fundamentais e nacionalidade............................................................................55 2.4.1 Tratados internacionais de direitos humanos e a Constituio Federal de1988.......................................................................................................................................62 2.4.2 Tribunal Penal Internacional e a entrega de nacionais............................................63 3 AQUISIO E PERDA DA NACIONALIDADE..............................................................66 3.1 Espcies de nacionalidade e critrios da aquisio.........................................................66 3.2 Brasileiros natos..............................................................................................................72 3.3 Naturalizao..................................................................................................................80 3.4 Perda e renncia da nacionalidade..................................................................................89 3.5 Efeitos da adoo internacional na nacionalidade dos adotados...................................94 4 CONFLITOS DE NACIONALIDADE...............................................................................106 4.1 Polipatria.......................................................................................................................108 4.2 Apatridia.......................................................................................................................113 4.2.1 O caso da Emenda Constitucional n. 3 de 1994..................................................118 4.2.2 Refgio................................................................................................................120 4.2.3 Deslocados internos.............................................................................................127 CONCLUSO........................................................................................................................130 REFERNCIAS.....................................................................................................................134 NDICE ONOMSTICO.......................................................................................................143

1 O ESTADO BRASILEIRO E A NACIONALIDADE

O vnculo jurdico-poltico que une permanentemente o indivduo a um determinado Estado, fazendo deste elemento componente da sua dimenso pessoal, o que se chama de nacionalidade. Dela derivam direitos e obrigaes de ambos os lados. Pontes de Miranda (1967, p. 346-347) leciona sobre o tema:
[...] O nacional, o ptride, o que proximamente ligado ao Estado no significa outra coisa que o indivduo que constitui um dos elementos da dimenso pessoal do Estado, como o territrio elemento das suas dimenses apessoais geogrficas. [...] [...] [...] Hoje, nacionalidade corresponde ao que melhor se denominaria de estatalidade. Nacionalidade o lao que une juridicamente o indivduo ao Estado, e at certo ponto, o Estado ao indivduo. [...] (grifo original)

Os nacionais guardam, pois, uma relao jurdica com seu Estado, onde quer que se encontrem. Mesmo quando residem num Estado estrangeiro, o vnculo permanece. Pode-se dizer que o objeto do direito da nacionalidade determinar quais so os indivduos que pertencem ao Estado e que sua autoridade se submetem. De Plcido e Silva (2004, p. 939) ensina que a nacionalidade:
Exprime a qualidade ou a condio de nacional, atribuda a uma pessoa ou coisa, em virtude do que se mostra vinculada Nao ou ao Estado, a que pertence ou de onde se originou. Revelada a nacionalidade, sabe-se assim, a que nao pertence pessoa ou a coisa. E, por essa forma, se estabelecem os princpios jurdicos que se possam ser aplicados quando venham as pessoas a ser agentes de atos jurdicos e as coisas, objeto destes mesmos atos. [...] A questo da nacionalidade de relevncia em Direito, visto que, por ela, que se determina, em vrios casos, a aplicao da regra jurdica, que deve ser obedecida em relao s pessoas e aos atos que pretendem praticar, em um pas estrangeiro, notadamente no que se refere aos Direitos de Famlia, de Sucesso. , tambm, reguladora da capacidade poltica da pessoa. (grifo original)

A atribuio de uma nacionalidade s pessoas naturais torna o ente estatal apto conduo de assuntos de interesse do indivduo e importante para a prpria existncia do Estado, pois se refere formao do povo, dimenso pessoal do fenmeno estatal. Para a pessoa, a ligao com um Estado normalmente um dos principais critrios para o exerccio

15

de direitos polticos na ordem interna e enseja o direito proteo por parte do ente estatal quando o nacional se encontra fora do seu territrio.

1.1 O Estado: origem e elementos constitutivos


Ento, indaga-se: como o Estado surgiu? Por que se faz importante o estudo de suas origens? Sobre o estudo da evoluo histrica do Estado, Dalmo de Abreu Dallari (2000, p. 60) leciona que:
A verificao da evoluo do Estado significa a fixao das formas fundamentais que o Estado tem adotado atravs dos sculos. Esse estudo no visa satisfao de mera curiosidade em relao evoluo, mas contribuir para a busca de uma tipificao do Estado, bem como para a descoberta de movimentos constantes, dando um apoio valido, em ltima anlise, formulao das probabilidades quanto evoluo futura do Estado.

Para Georges Burdeau (2005, p. XI), o Estado a institucionalizao do poder. Expressa ele que:
[...] os homens inventaram o Estado para no obedecer aos homens. Fizeram dele a sede e o suporte do poder cuja necessidade e cujo peso sentem todos os dias, mas que, desde que seja imputada ao Estado, permiti-lhes curvar-se a uma autoridade que sabem inevitvel sem, porm, sentirem-se sujeitos a vontades humanas. O Estado uma forma do Poder que enobrece a obedincia. Sua razo de ser primordial fornecer ao esprito uma representao do alicerce do Poder que autoriza fundamentar a diferenciao entre governantes e governados sobre uma base que no seja relaes de foras.

Para Hans Kelsen (1938, p. 7-11), O Estado uma ordem de conduta humana e tem seu fundamento na subordinao das relaes do homem entre si a uma certa ordem. Leciona, no entanto, que o Estado no apenas poder, mas essencialmente vontade:
O Estado no apenas poder. Afirma-se sempre, tambm, que ele , essencialmente, vontade, ou que tem por essncia uma vontade. Essa vontade, dizse, distinta da vontade dos indivduos. No h dvida que ela tem, ou melhor, o Estado, como vontade, tem por instrumentos indivduos e suas vontades; mas a vontade do Estado no se confunde com as vontades particulares dos indivduos que lhe esto submetidos: ela maior que a sua soma, que a sua simples adio, qual superior.

Sobre a necessidade do Estado, Marina Furtado (2008, p.7) define:


O Estado necessrio para os povos, pois visa preservao da vida, j que sem a presena do Estado, no possibilidade de paz e segurana entre os homens. Onde no h lei, existem homens subjugados, e da a necessidade de um poder superior para impor a ordem e o respeito mtuo entre os homens. Esse poder supremo, resultado da concordncia de vontades dos cidados, ser investido de legitimidade, que condicionar as vontades individuais ao seu comando,

16

visando paz, segurana e defesa comum da sociedade civil. Para assegurar a paz e a defesa comum, uma grande maioria confere a uma pessoa, mediante a forma do Estado e por intermdio de pactos, poder para que, em nome deles, possa proteglos, utilizando todos os recursos necessrios.

Martin van Creveld (2004, p. 2) divide as formas de organizaes anteriores ao surgimento do Estado moderno em: tribos sem governante, tribos com governante, cidadesEstado e Imprios fortes e fracos. Ele afirma que o Estado [...] inveno relativamente recente. Durante a maior parte da histria, e em especial da pr-histria, existia governo, mas no Estados. Ao tratar do Estado e de suas origens, porm, Hermann Heller (1968, p. 157) defende a ideia de que Para compreender o que chegou a ser o Estado atual no necessrio [...] acompanhar os seus predecessores at os tempos remotos, quando no at a poca primitiva da humanidade, j que a conscincia histrica de que o Estado, como nome e como realidade, algo, do ponto de vista histrico, absolutamente peculiar e que, nesta sua moderna individualidade, no pode ser trasladado aos tempos passados. Apesar de alguns autores falarem em Estado Medieval, o autor refuta esse entendimento ao acentuar que:
Mesmo que nos limitemos ao propsito de conceber o Estado do presente partindo dos seus pressupostos histricos imediatos e de confront-lo com as formaes polticas medievais, chamadas ento reino ou territrio, v-se logo que a denominao Estado medieval mais que duvidosa. [...] na Idade Mdia, no existiu o Estado no sentido de uma unidade de dominao, independentemente no exterior e interior que atuara de modo contnuo com meios de poder prprios e claramente delimitada e territorialmente. [...] Os reinos e territrios da Idade Mdia eram, tanto no interior como no exterior, unidades de poder poltico, por assim dizer, s intermitentemente e inclusive, durante sculos, apenas excepcionalmente. O Estado de ento no podia conservar a sua ordenao de modo ininterrupto, mas s temporariamente, intervindo de vez em quando para eliminar a perturbao da ordem estatal que desejava manter (Hartmann, p. 16). O seu poder estava limitado, no interior, pelos numerosos depositrios de poder feudais, corporativos e municipais e, no exterior, pela Igreja e pelo Imperador. (HELLER, 1968, p. 158-159)

As circunstncias histricas que ocorreram durante os sculos XIV e XV deram incio ao que o Estado moderno. Pode-se mencionar o surgimento da burguesia, que vinha sendo gestada desde a Baixa Idade Mdia, bem como a queda de Constantinopla pela invaso turca, acabando com o monoplio comercial de Veneza, forando os europeus a encontrarem uma nova rota comercial para o Oriente. Mrio Lcio Quinto Soares (2008, p.75) tambm aponta o descobrimento de novas fontes de riqueza no Velho e novo Continentes; o desenvolvimento

17

das finanas internacionais, primordialmente na Itlia e depois nos Pases Baixos; a revoluo nos mtodos de cultivo da terra e na distribuio da propriedade territorial; a inveno e disseminao da imprensa, redundando no trmino do monoplio cultural da Igreja; a inveno e aplicao da plvora, implicando o fim do monoplio militar da nobreza; e a Reforma, como expresso do racionalismo e incio de uma secularizao ideolgica. Na sua evoluo, o Estado moderno transferiu a autoridade e a administrao, que era do domnio privado, para a propriedade pblica. O poder de mando, antes exercido pelos indivduos, passou no primeiro momento, para o prncipe absoluto e depois para o Estado. Sobre essa evoluo:
A partir do sculo XII, os reis e certos senhores feudais conseguiram reforar seu poder em detrimento do feudalismo. Um sistema jurdico prprio estruturou-se em casa reino e grande senhorio, baseado nos costumes locais e nas legislaes e decises das jurisdies reais ou senhoriais. No centro da Europa, manteve-se, dada a sobrevivncia do Imprio Carolngio, o Sacro Imprio Romano-Germnico. Toda via, o poder dos imperadores enfraqueceuse, sobretudo desde o sculo XIII, em favor dos senhorios feudais e das cidades. Este poder imperial desapareceu inteiramente na Itlia, tornada um conjunto complexo de principados e cidades autnomas, para alm dos Estados pontifcios, e na Sua, que optou por uma confederao de cantes autnomos. O moderno Estado soberano derivou da luta dos prncipes territoriais para a consecuo do poder absoluto dentro de seu territrio contra o Imperador e a Igreja, no exterior; e com os poderes feudais organizados em estamentos, no seu interior. (SOARES, 2008, p. 77)

E foi esse contexto histrico que levou Maquiavel (1999, p. 3), na sua obra O Prncipe, a afirmar Todos os Estados, todos os domnios que tiveram e tm poder sobre os homens foram e so ou repblicas ou principados. Ele ensina que o soberano far inimizade com os indivduos do territrio que conquistar e no poder manter laos de amizade estreitos com os que lhe auxiliarem, mas ressalta que por mais que algum disponha de exrcitos fortes, sempre precisar do apoio dos habitantes para penetrar numa provncia. (MAQUIAVEL, 1999, p. 7) Outra lio importante da obra diz respeito necessidade de organizao administrativa centralizada na figura do prncipe:
[...] os principados dos quais se tem memria so governados de dois modos diversos: ou por um princpe de quem so servidores todos os outros, que, na qualidade de ministros por sua graa ou concesso, o ajudam a governar aquele reino, ou por um princpe e bares que detm a sua posio no pela graa do senhor, mas pela antiguidade do sangue. Esses bares possuem estados e sditos

18

prprios que os reconhecem como senhores e nutrem por eles natural afeio. Nos estados governados por prncipe e seus servidores, o prncipe tem maior autoridade, porque em toda a provncia no h ningum que se reconhea como superior a ele e, caso obedeam a qualquer outro, fazem-no apenas pela sua condio de ministro ou funcionrio, no lhe dedicando particular afeio. (MAQUIAVEL, 1999, p. 17)

E segue dando como exemplo a Turquia e a Frana, no primeiro caso existe um imprio forte porque a monarquia turca dirigida exclusivamente pelo soberano e seus assistentes, e tem o seu territrio dividido em provncias. Enquanto isso, o rei de Frana, ao contrrio, est cercado de uma quantidade de antigas famlias de senhores, reconhecidas e amadas por seus sditos em seus prprios estados, e detentoras de prinvilgios que o rei no lhes pode arrebatar sem perigo, o que dificulta a centralizao do poder nas mos do prncipe. (MAQUIAVEL, 1999, p. 18) Cabe observar aqui, que, mediante os ensinamentos de Maquiavel, a soberania do Estado se encontrava na figura do prncipe, ou seja, do soberano, o que fortalece o entendimento de Estado Absoluto. Foi somente com Revoluo francesa, no sculo XVIII, com a queda do sistema absolutista, que se pode falar em soberania popular, ou seja, esta passou do monarca para o povo. Sobre o surgimento do Estado moderno, Heller (1968, p. 161-162) leciona que:
O aparecimento do poder estatal monista produziu-se segundo formas e etapas muito diferentes nas diversas naes. [...] As origens propriamente ditas do Estado moderno e das idias que a ele correspondem devem procurar-se, no obstante, nas cidades-repblicas da Itlia setentrional na poca da Renascena. [...] A nova palavra Estado designa acertadamente uma coisa totalmente nova porque, a partir da Renascena e no continente europeu, as poliarquias, que at ento tinham um carter impreciso no territorial e cuja coerncia era frouxa e intermitente, transformando-se em unidades de poder contnuas e fortemente organizadas, como um s exrcito que era, alm disso, permanente, uma nica e competente hierarquia de funcionrios e uma ordem jurdica unitria, impondo ainda aos sditos o dever de obedincia com carter geral. Em conseqncia da concentrao dos instrumentos de mando, militares, burocrticos e econmicos, em uma unidade de ao poltica fenmeno que se produz primeiramente no norte da Itlia devido ao mais prematuro desenvolvimento que alcana ali a economia monetria surge aquele monismo de poder, relativamente esttico, que diferencia de maneira caracterstica o Estado da Idade Moderna do Territrio medieval.

O Estado, tal como surgiu entre cerca de 1560 e 1648, no foi concebido como fim, mas apenas como meio. Durante um perodo de intensos conflitos civis e religiosos, sua finalidade principal era garantir a vida e a propriedade, impondo a lei e a ordem; qualquer outra coisa como conquistar o consentimento dos cidados e assegurar seus direitos era considerada secundria e tinha de esperar at que se pudesse restabelecer a paz.

19

Gregorio Paces-Barba Martnez (2004, p. 76-79) apresenta o Estado moderno como um elemento imprescindvel para o surgimento dos direitos fundamentais. E para ele o Estado moderno apresenta certas caractersticas: monoplio do uso da fora; monoplio da produo normativa; fundamentao do Poder absoluto na origem divina do poder; considerao do indivduo como sdito; unidade e racionalidade do poder, ou seja, dependncia da justia e da administrao no figura do rei, nico soberano; justificativa das condutas do soberano na ideia de razo do Estado; e a utilizao da religio para favorecer a unidade e o poder do monarca absoluto. A Histria aponta trs grandes movimentos poltico-sociais que transformaram o Estado moderno, originalmente absolutista, no Estado Democrtico de Direito. O primeiro deles, denominado de Revoluo Inglesa (1640-1688), ocorreu em 1689, com a Bill of Rights. O segundo foi a Revoluo Americana, cujos princpios foram expressos na declarao da independncia das treze colnias americanas, de 1776. E, por ltimo, a Revoluo Francesa, que teve sobre os demais a virtude de dar universalidade aos seus princpios, os quais foram expressos na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789 (FURTADO, 2008, p. 12). Gina Marclio Pompeu (2010, p. 354-355), ao analisar o Estado, sintetiza a sua origem e evoluo da seguinte forma:
A figura do Estado toma feies diferentes a cada poca, de acordo com as necessidades humanas. Para bons intrpretes, Maquiavel (sec. XV-XVI) pregava a conquista da fortuna (honra, riqueza, glria e poder) pelo prncipe, mediante um comportamento de virtude (virilidade e coragem) que garantisse, por fim, segurana aos seus governados. [...] A qualidade e a inteligncia de um prncipe eram observadas na escolha de ministros capazes e fiis. Para Hobbes (sc. XVII), o Estado era essencial para garantir segurana aos povos que, por ndole, viviam se digladiando. A separao dos poderes surgiu com John Locke (sc. XVII) e tomou corpo com Montesquieu (sc. XVIII). Os direitos individuais e suas garantias foram uma conquista da segunda metade do sculo XVIII, com a independncia dos Estado Unidos e os federalistas, e a Revoluo Francesa com seu ideal: egalit, fraternit e libert. A Revoluo Industrial trouxe a necessidade de regulamentar os direitos trabalhistas e as relaes de trabalho no sculo XIX; j os direitos sociais, por fim, comearam a conquistar espao nas constituies, aps a primeira Grande Guerra do sculo XX.

O conceito de Estado varia do ponto de vista da doutrina, do autor e do enfoque que se pretende dar, ou seja, sob o aspecto poltico, sociolgico, constitucional, filosfico etc., tornase, portanto, difcil estabelecer os reais contornos para o termo Estado. s vezes a palavra usada em sentido amplo, para indicar a sociedade como tal, mas tambm empregada com um sentido restrito, para indicar um rgo particular em sociedade por exemplo, o governo, ou os sujeitos do governo, uma nao, ou o territrio que eles habitam. Vimos que o primeiro

20

autor a usar o termo, no sentido moderno, foi Maquiavel. Nesse sentido ensina Dalmo Dallari (2000, p. 51):
A denominao Estado (do latim status = estar firme), significando situao permanente de convivncia e ligada sociedade poltica, aparece pela primeira vez em O Prncipe de Maquiavel, escrito em 1513, passando a ser usada pelos italianos sempre ligada ao nome de uma cidade independente, como, por exemplo, stato di Firenze. Durante os sculos XVI e XVII a expresso foi sendo admitida em escritos franceses, ingleses e alemes. Na Espanha, at o sculo XVIII, aplicava-se tambm a denominao de estados a grandes propriedades rurais de domnio particular, cujos proprietrios tinham pode jurisdicional De qualquer forma, certo que o nome Estado, indicando uma sociedade poltica, s aparece no sculo XVI, e este um dos argumentos para alguns autores que no admitem a existncia do Estado antes do sculo XVII. Para eles, entretanto, sua tese no se reduz a uma questo de nome, sendo mais importante o argumento de que o nome Estado s pode ser aplicado com propriedade sociedade poltica dotada de certas caractersticas bem definidas. [...] (grifo original)

Darcy Azambuja (2008, p. 23) tambm tem um entendimento sobre a origem da palavra Estado:
A palavra Estado, no sentido em que hoje a empregamos, relativamente nova. Os gregos, cujos Estados no ultrapassavam os limites da cidade, usavam o termo polis, cidade, e da veio poltica, a arte ou cincia de governar a cidade. Os romanos, com o mesmo sentido, tinham civitas e respublica. Em latim, status no possua a significao que hoje lhe damos, e sim a de situao, condio. Empregavam os romanos freqentemente a expresso status reipublicae para designar a situao, a ordem permanente da coisa pblica, dos negcios do Estado. Talvez a, pelo desuso do segundo termo, tenham os escritores medievais empregado status com a significao moderna. Mas, ainda muito posteriormente, na linguagem poltica e em documentos pblicos, o termo Estado se referia de preferncia trs grandes classes que formavam a populao dos pases europeus, a nobreza, o clero e o povo, os Estados, como eram abreviadamente designados. Reino e repblica eram as palavras que traduziam a idia de organizao poltica, no tendo repblica nenhuma relao com a forma de governo, em oposio monarquia. De modo geral, no entanto, pode-se dizer que, do sculo XVI em diante, o termo Estado vai aos poucos tendo entrada na terminologia dos povos ocidentais: o tat francs, Staat alemo, em ingls State, em italiano Stato, em portugus e espanhol Estado. (grifo original)

E o que realmente o Estado? O Estado por ser uma organizao polticoadministrativa, deve ter elementos constitutivos. Estes, normalmente, so determinados como: territrio (poro de rea demarcada), povo (grupo de pessoas) e governo soberano. medida que estes elementos se unem, ter-se- o Estado. Na falta de um deles, no haver, em princpio, Estado propriamente dito. Em algumas circunstncias, porm, poder existir Estado independentemente da ausncia de algum dos elementos constitutivos, como, por exemplo, no caso da Frana, que na Segunda Guerra Mundial, ao ser ocupada pelos alemes, no deixou de ser reconhecida e teve

21

a sede de seu governo temporariamente transferida para a Inglaterra. Sobre os elementos constitutivos do Estado, cabe citar o entendimento de Georges Burdeau (2005, p. 14):
Sobre as condies objetivas, no vale muito a pena insistir. No haver Estado sem territrio, sem populao e sem autoridade que comanda parece to evidente que a opinio comum v nesses dados os elementos do Estado. um erro, j que podem coexistir todos sem que por isso o Poder deixe de ser individualizado. Mas a verdade que a maneira de ser deles favorece, em certa medida, a formao da idia de Estado. Assim, inegvel que, embora todas as histrias nacionais sejam dominadas pelo esforo dos governantes para reunir um patrimnio territorial e assegurar a sua unificao interna, a poltica de reunio das terras no benfica em si; s vlida se, unidade fsica do espao fechado no interior das fronteiras, corresponde a unidade espiritual do grupo que nele vive.

O governo soberano, ou melhor, a soberania nacional, tem duas acepes: uma interna e outra externa. No mbito interno, a soberania diz respeito ordem jurdica do Estado, bem como centralizao e ao monoplio do poder de polcia do Estado, que condio de paz interna. No mbito externo, trata-se do respeito mtuo de todos os Estados, que so iguais e independentes entre si, sendo condio de paz internacional. Determinar com preciso o conceito de soberania no possvel, j que existem muitos conceitos diferentes que variam conforme o perodo histrico e o autor. Pode-se, no entanto, asseverar que a ideia de soberania vem da consolidao do poder laico dos monarcas em detrimento do poder da Igreja. A origem divina, que fundamentava a soberania, passa do Papa para a figura do rei. Nesse sentido, Newton Albuquerque (2001, p. 87) ensina que:
Somente quando os idelogos do Estado conseguem tecer teorias que intentam se apropriar das explicaes teolgicas de mundo, fazendo-as gravitar em torno do esforo da autoridade monrquica na poca do absolutismo, que podemos divisar o incio de um processo de secularizao do poder do Estado. No por que os vincos entre poder secular e o transcendente, que perpassam todos os perodos histricos desde a Antiguidade com os romanos e sua divinizao pag dos poderes do imperador at o perodo de transio da Idade Mdia para o perodo moderno tivessem se estiolado ou mesmo atenuado mas porque, a partir de agora eles se subordinam a uma lgica de legitimao do poder secular e temporal.

Sobre o surgimento da noo de soberania, escreve Marcelo Varella (2009, p. 233234):


[...] A noo de soberania nasce com o processo de construo do Estado-Nao, sobretudo a partir do final da Idade Mdia, na Europa, e evolui conforme a prpria evoluo do conceito de Estado. O termo soberania tem origem francesa: souveraint. No havia palavras equivalentes em outras lnguas no sculo XV. A expresso majestatem, em latim, ou signoria, em italiano, no tinham a mesma acepo. Outras lnguas passaram a usar em seguida expresses derivadas da lngua francesa, como os ingleses com

22

sovereignty ou os espanhis com soberana e os portugueses e italianos com soberania.

No se pode falar de soberania sem falar Jean Bodin, pois foi ele quem primeiro defendeu ser a soberania a caracterstica essencial do poder estatal. Reinhold Zipellius (1997, p. 75) analisa a obra do autor francs da seguinte forma:
[...] Ele formulou este poder soberano em termos jurdicos. O ponto principal (da majestade soberana e do poder) absoluto deveria encontrar-se na faculdade de legislar sobre os sditos sem o consentimento destes ltimos [...] Ela integra, pois, o poder de dispor sobre o instrumento de direo normativa que coordena a conduta dos Homens numa estrutura de condutas (juridicamente organizada) [...] Foi essencial aqui a reunio num nica competncia determinante dos diversos direitos individuais, que, na Idade Mdia, formaram o poder soberano: Este poder de criar e abolir leis engloba simultaneamente todos os demais direitos e caractersticas da soberania de modo que, em rigor, apenas existe esta caracterstica de soberania. Todos os outros direitos soberanos so a ele subsumveis. (grifo original)

Fazendo uma comparao entre Jean Bodin e Thomas Hobbes, Arno Dal Ri Jnior (2003, p. 52-53) observa que:
[...] o soberano em Thomas Hobbes j absoluto, tendo dizimado todos os vnculos patrimoniais, corporativos e familiares que poderiam interferir na sua relao direta com os cidados e com a cidade. Com o desaparecimento destas interferncias, o cidado se v sozinho de fronte ao soberano. A ordem, a cooperao, o cl e o feudo j no o acompanham mais, j no se interpem entre o sdito e o soberano. No sendo mais avaliado segundo o grupo a que pertence, o cidado, independente das suas origens, igualado a todos os outros cidados que compem o conjunto sob a autoridade do soberano. [...]

Com a Revoluo Francesa, entretanto, a soberania deixou de estar na pessoa do monarca absoluto e passou a ser do povo, exercida pelo Estado. a chamada soberania popular. A influncia de Jean-Jacques Rousseau aqui foi de suma importncia. Resumindo essa linha de pensamento, Jean Rivero e Hugues Moutouh (2006, p. 42-43) expem que:
Nessa sociedade de iguais, onde estar o poder? Na vontade geral. No contrato social, os homens decidiram submeter-se a ela. [...] O que a vontade geral? [...] A vontade geral ser, portanto, da maioria. [...] Mas, para que o homem possa reconhecer sua vontade na vontade geral, ainda preciso que tenha participado pessoalmente de sua elaborao. Para Rousseau, a vontade geral no se delega: ningum pode pretender quer em nome e em lugar de outro. A deciso tomada por uma assemblia de representantes eleitos reflete apenas suas vontades particulares, no a vontade geral: obedecer a essa deciso obedecer a outros homens, portanto, deixar de ser livre. [...]

23

Sobre a soberania e possibilidade de sua diviso, Rousseau (1996, p. 88) acentua que:
A soberania inalienvel, pela mesma razo que indivisvel, uma vez que a vontade, ou geral, ou no, ou aquela do corpo do povo ou somente a de uma parte. No primeiro caso, essa vontade declarada um ato de soberania e tem valor de lei. No segundo, no passa de uma vontade particular, ou de um ato de magistratura; no mximo, um decreto. No entanto, nossos polticos, no podendo dividir a soberania no seu princpio, dividem-na no seu objeto; dividem-na em fora e em vontade, em pode legislativo e em poder executivo, em direitos de impostos, de justia, e de guerra, em administrao interna e em autonomia para tratar com o estrangeiro [...]

Ao estudar sobre povo, nao e representao poltica poca da Revoluo Francesa, Fbio Konder Comparato (2008, p. 141) aponta que o grande problema poltico do movimento revolucionrio francs foi, exatamente, o de encontrar um outro titular da soberania, ou do poder supremo, em substituio ao monarca. Apesar de Mirabeau ter proposto a adoo de uma assembleia dos representantes do povo francs, a soluo do problema veio da obra de Sieys, Quest-ce que Le Tiers Etat?, onde os deputados se reuniram em uma assemblia nacional:
A grande vantagem prtica da frmula encontrada pelos deputados do Tiers Etat foi que o novo soberano, pela sua prpria natureza, incapaz de exercer pessoalmente o poder poltico. A nao pode existir politicamente como referncia simblica, mas s atua, contrariamente ao que ocorre com o povo, por meio de representantes. O princpio de toda soberania, proclama o artigo 3 da Declarao de 1789, reside essencialmente na Nao. Nenhuma corporao, nenhum indivduo pode exercer autoridade alguma que dela no emane expressamente. [...] a Constituio promulgada em 1791, afastando todas as veleidades de um fracionamento individual da soberania, disps com uma clareza cortante: A Nao, de quem unicamente emanam todos os Poderes, no pode exerc-lo seno por delegao A Constituio francesa representativa (ttulo III, art. 2). (COMPARATO, 2008, p. 144)

Transferindo do povo para a Assemblia dos representantes o poder de traduzir a vontade geral, a Declarao deturpou gravemente o pensamento de Rousseau (RIVERO; MOUTOUH, 2006, p 44). Leia-se que onde se fala em Nao, na verdade, o que entendemos por Estado. Sobre a soberania popular exercida pelo Estado, escreve Friedrich Mller (2009, p. 51):
[...] Segundo os textos mencionados todo o poder do Estado no est no povo, mas emana dele. Entende-se como exercido por encargo do povo e em regime de responsabilizao realizvel perante ele. Esse entendimento de emanar tambm no supostamente metafsico; normativo. Por isso no pode ele permanecer uma fico, seno que deve ter o poder de desembocar em sanes sensveis na realidade, tendo necessariamente ao seu lado a promessa democrtica na sua variante ativa. Dito de outra forma: o povo como instncia de atribuio de legitimidade, o povo legitimado, no se refere ao mesmo aspecto do povo enquanto povo ativo. Mas esse entendimento defensvel onde ele simultaneamente real: no em sistemas

24

autoritrios onde o povo fartamente invocado como instncia de atribuio, ao passo que depois s tem (des)valor ideolgico, no mais funo jurdica. A figura da instncia de atribuio justifica embora de maneira sui generis somente onde est dada ao mesmo tempo a figura do povo ativo. (grifo original)

Sidney Guerra (2004, p. 330-331) define a soberania como qualidade do poder supremo do Estado de no ser obrigado ou determinado seno pela sua prpria vontade, dentro da esfera de sua competncia e dos limites superiores do Direito. Ao abordar o problema da soberania no mundo globalizado, conclui, no entanto, que:
Sabemos que no mbito internacional a soberania vai ser limitada pelos imperativos da coexistncia de Estados soberanos e que assim, na sociedade internacional limita a soberania o princpio da coexistncia pacfica das soberanias. [...] A noo de soberania se transforma cada vez mais em uma palavra oca sem contedo. um mero critrio formal na caracterizao do Estado num mundo globalizado.

Um caso curioso sobre a questo da soberania o da provncia de Quebec no Canad. Habermas (2002, p. 240) descreve a como uma provncia que quer se tornar um Estado dentro do Estado, o que fugiria do modelo tradicional de Estado soberano. Flvia Piovesan (2007, p. 533) tambm sustenta a idia de que, em virtude da internacionalizao da proteo dos direitos humanos, a noo tradicional de soberania absoluta do Estado passa a sofrer um processo de relativizao, na medida em que so admitidas intervenes no plano nacional em prol da proteo dos direitos humanos. E conclui que Prenuncia-se, deste modo, o fim da era em que a forma pela qual o Estado tratava seus nacionais era concebida como um problema de jurisdio domstica, decorrncia de sua soberania. O direito nacionalidade, porm, ainda matria regulada pela soberania interna dos Estados. Estes que determinam quem ou deixa de ser a nacional. o princpio da atribuio estatal da nacionalidade. Sobre o tema, Pontes de Miranda (1967, p. 367-368) ensina que:
Os Estados podem dizer quais so os seus nacionais. S eles o podem fazer, e no podem dizer que os seus nacionais no so o de outros Estados. -lhes lcito estatuir que se perca a nacionalidade de outro Estado antes de se adquirir a sua, porm no que a aquisio da sua implique a perda da nacionalidade de outro Estado. Em resume: o Estado s legisla sobre a aquisio e a perda da sua nacionalidade. (grifo original)

Tambm mediante a soberania externa que os Estados exercem a proteo diplomtica de seus nacionais. Quando o nacional sofre abusos do Poder Pblico do seu pas, ele sabe quais so os possveis meios de reparao do dano. Se isso acontece em Estado aliengena, no entanto, ele pode tanto no ter legitimao para ir a juzo, como no caso de pretenso perante as cortes internacionais, somente o Estado pode ali demandar, por ter personalidade jurdica

25

de Direito Internacional Pblico. Sobre a proteo diplomtica Hildebrando Accioly (2009, p. 504) enftico ao dizer que:
O direito de proteo diplomtica geralmente considerado como limitao ao direito de jurisdio territorial do estado. Assim, num mesmo estado, coexistem dois poderes distintos, relativamente a um estrangeiro: este depende, juridicamente, do estado do qual cidado e daquele em cujo territrio habita. Ao primeiro acha-se ligado por vnculo orgnico; com relao, porm, ao outro, isto , ao estado onde se encontra, o fundamento de sua sujeio jurdica reside no fato material de sua permanncia no territrio de tal estado.

Portanto, como veremos a seguir, a circunstncia de apatridia situa o indivduo num estado de vulnerabilidade, por no ter Estado que utilize a proteo diplomtica ao seu favor. A fundamentabilidade da nacionalidade no apenas o fato de estar inserido num ordenamento jurdico como titular de direitos e deveres, mas tambm a segurana de saber que o Estado lhe oferece proteo contra os possveis abusos sofridos no estrangeiro. Reinhold Zipellius (1997, p. 111) considera o territrio de um Estado como sendo um mbito de domnio especificamente soberano. Ensina o autor que, no entanto, esse entendimento foi ofuscado no at o XIX pelo entendimento romano de patrimonium. Portanto, o territrio era considerado patrimnio do senhor feudal. O elemento especfico de domnio, tpico do poder do Estado, surgiu, segundo o autor:
[...] quando se imps a diferenciao entre dominium de direito privado e imperium soberano. [...] O imperium, isto , o poder de regulao, s pode exercer-se sempre sobre entes humanos. Nesta ptica, o territrio do Estado surge como mbito territorial em que se exerce o poder do Estado sobre as pessoas que nele vivem, como o palco do domnio.

O territrio estatal, ento, a base espacial do poder jurisdicional do Estado. Compe-se de terra firme, incluindo o subsolo e as guas internas (rios, lagos e mares internos), o mar territorial, a plataforma continental e o espao areo (SOARES, 2008, p. 125). Sobre a soberania do Estado dentro do seu territrio, Zipellius (1997, p. 112) leciona:
A soberania territorial tem um lado positivo e um lado negativo. O aspecto positivo implica que cada indivduo se encontra no territrio do Estado est sujeito ao poder deste Estado. O lado negativo significa que dentro do territrio do Estado no deve ser exercido qualquer poder soberano que no decorra do poder de regulao do Estado. Isto no exclui que o Estado excepcione das suas intervenes soberanas, em virtude do seu prprio poder estatal, p. ex., diplomatas estrangeiros garantindolhes a sua extraterritorialidade [...] Alm disso ele pode, p. ex., em virtude de servides polticas positivas ou negativas, [...] conceder a um outro Estado determinadas faculdades soberanas no seu territrio ou renunciar ao exerccio de certos direitos de soberania prprios no seu territrio...

26

O territrio, alm de ser um elemento que compe o Estado, tambm o espao de integrao de uma comunidade. Cumpre esta funo como ptria comum, como paisagem natural e cultural vivida em comum, como campo de atividade e de criatividade comuns no plano cultural, civilizacional e tcnico, e finalmente como terreno de destino poltico comum. (ZIPPELIUS, 1997, p. 112-113) O territrio tambm critrio de atribuio da nacionalidade. o chamado critrio do jus soli, onde todo aquele que nasce no territrio de um Estado adquire a nacionalidade deste. O Estado brasileiro sempre previu esta forma de aquisio, com base no territrio, nas suas Constituies. J em Frana, apenas o jus soli no fator suficiente para aquisio da nacionalidade. L este tem sempre que estar vinculado a algum outro critrio: apatridia, duplex jus soli (segunda gerao de nascidos em Frana) ou residncia qualificada (MICALIDROSSOS, 2003, p. 152). Fazendo um paralelo entre territrio e povo, para medir a fora poltica do Estado, Rousseau (2009, p. 51-53) expressa que:
Da mesma forma que a natureza ps limites estatura do homem bem proporcionado, alm dos quais s cria gigantes ou anes, assim, atendida a melhor constituio do Estado, deve a latitude dele ser limitada, a fim de no ser demasiadamente grande, o que tolhe ser bem governado, nem demasiadamente pequeno, para se manter por si mesmo. Em todo corpo poltico h maximum de fora que ele no pode transcender e do qual se alonga muitas vezes, engrandecendo-se; quanto mais se estende o vnculo social, tanto mais se afrouxa, e um pequeno reino geralmente, e em proporo, mais forte que um grande. [...] De duas maneiras se pode medir o corpo poltico; a saber, pela extenso do territrio e pelo nmero do povo, e entre ambas h uma relao conveniente, para dar ao Estado a sua verdadeira grandeza: os homens compem o Estado, e o terreno que nutre os homens; essa relao pois a de que a terra basta para manter seus habitantes, os quais sejam tantos quantos ela pode nutrir. nessa proporo que se acha o maximum da fora de uma determinada parcela do povo; [...]

Como j visto, o povo o elemento humano do Estado. Tanto o Estado precisa do povo para a sua manuteno, como o povo clama pelo Estado. Se assim no fosse, no haveria tantos grupos humanos na busca de sua emancipao poltica. O Estado existe para que o povo possa se determinar politicamente, ou seja, criando sua ordem poltica, jurdica e administrativa. Nesse sentido:
[...] povo o grupo de homens e mulheres que se colocam sob a tutela do mesmo Direito que por sua vez lhes atribui a condio de cidado e sdito. Deste modo, apreende-se que o significado de povo composto por dois lados: um lado subjetivo, quando o que est em destaque a caracterstica de cidado, e um lado objetivo quando o que est em destaque seu atributo de sdito. Nas palavras de Jorge

27

Miranda o povo vem a ser, simultaneamente, sujeito e objeto do poder, princpio ativos e princpio passivo na dinmica estatal. [...] povo a dimenso humana do Estado, e a dinmica entre povo e Estado to ntima que possvel afirmar que o povo no existe sem a organizao e o poder do Estado, de forma que inexistindo um ou outro, levaria ao desaparecimento do povo. Destarte, o Estado nasce desta comunidade que ir se transformar em povo, convertendo-se em razo de ser do Estado; o poder poltico se determina em relao ao povo e s ento possvel se definir em relao a outros poderes; o poder insurge do povo e necessita ser validade por ele, uma vez que o poder se pratica por identificao ao povo. (REGINALDO, 2006, p. 22-23)

O conceito de povo no se confunde com populao, muito menos com Nao. Para este estudo povo o conjunto de nacionais de um Estado, enquanto a populao a contabilizao dos habitantes dele, que tanto podem ser nacionais como estrangeiros. Sobre a confuso normalmente feita entre conceitos de povo, nao e populao, Sidney Guerra Reginaldo (2006, p. 76) ressalta que:
Aqui vale uma ressalva de que alguns cientistas sociais insistem em empregar a palavra povo de modo genrico e comum, costumando indic-la como um primeiro elemento do Estado com significado de populao ou de Nao, o que inaceitvel, pois a populao uma base de referncia estatstica e econmica do Estado, de carter muito abrangente, inerente caracterizao do conceito de povo, enquanto a Nao se forja atravs de estatsticas de vnculos em comuns, em uma comunidade fsica, das mais variadas natureza.

No s os cientistas sociais, porm, fazem confuso entre os conceitos. Todos de uma forma ou de outra empregam estes como sinnimos quando na verdade no so. Juristas tambm o fazem entre os conceitos, um exemplo Reinhold Zippelius (1997, p. 93):
O povo sujeito ao poder de regulao de um Estado tambm no idntico soma dos seus nacionais. Numa democracia, apenas os nacionais (com capacidade crtica) gozam da cidadania ativa, designadamente a funo de eleger os rgos supremos do Estado e de eventualmente participar tambm de forma direta nos atos legislativos e nas decises individuais do Estado. Da nacionalidade derivam ainda outros direitos e deveres especficos. No entanto, no Estado territorial tambm esto sujeitos ao poder de regulao do Estado os no-nacionais, isto , estrangeiros e aptridas que se encontram no territrio do Estado. Assim, existe tambm uma divergncia entre o crculo dos indivduos sujeitos ao poder estatal e o dos cidados nacionais. Desta divergncia nascem os problemas do direito de estrangeiros.

Nota-se que no conceito tudo est correto: numa democracia apenas os nacionais gozam de cidadania ativa e da nacionalidade derivam outros direitos e deveres que no so os polticos. Quanto aos estrangeiros, porm, entende-se que estes fazem parte da populao do Estado e no do povo. E por no estarem includos no conceito povo, no quer dizer que no estejam sujeitos a soberania do Estado. Enquanto o no-nacional precisa estar no territrio do

28

pas para estar sujeito a sua soberania, o nacional, aonde quer que se encontre, est ligado ao Estado pela nacionalidade. Cabe ressaltar aqui que o surgimento do Estado sempre consequncia de uma deciso poltica. Ele vai precisar de um territrio, de nacionais e de soberania, mas por meio das decises polticas que o Estado delimita seu territrio, determina seus nacionais e reafirma sua soberania. Por isso no se deve confundir Estado com Nao. Nesta existe um sentimento que vincula os indivduos entre si, e no com o Estado, seja por um idioma comum, cultura, ou etnia. J o Estado no necessariamente precisa que seus nacionais tenham as mesmas caractersticas culturais ou tnicas. Existem naes que correspondem a Estados, mas h vrios exemplos de Estados que, pelas escolhas polticas na sua formao, tm vrias naes dentro dos seus territrios. A Espanha, a Gr-Bretanha, ou a ex-Iugoslvia, so exemplos. Todos so nacionais do mesmo Estado: o ingls e o escocs so britnicos, o catalo e o basco so espanhis, os croatas e os srvios eram iugoslavos. Apesar de cada um destes grupos ter caractersticas culturais prprias, inclusive idioma e religio, todos so nacionais do mesmo Estado. O Estado brasileiro tambm surgiu de uma deciso poltica, e no de uma nao que clamava por independncia, como muitos achavam. Na verdade, boa parte da populao s tomou conhecimento da independncia do Brasil bem depois do fato. E as caractersticas que o Estado adotou vieram justamente da vontade poltica da elite local em manter a unidade nacional, tanto do territrio quanto da populao. O mesmo ocorreu com a proclamao da Repblica. E a grande naturalizao de 1891, como veremos, foi uma deciso poltica de incluir no povo brasileiro, mediante a naturalizao, o grande nmero de estrangeiros que aqui residiam. Alis, cada constituio do Estado brasileiro marcada pelas escolhas polticas da poca da sua elaborao.

1.2 O Estado brasileiro e a previso do direito nacionalidade


Segundo o stio do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE (BRASIL, 2010, online), o Brasil possui um territrio de 8.514.215,3 km de rea, divido em 27 unidades da Federao, e com pelo menos 5.564 municpios (dados da contagem da populao de 2007). Estimativa populacional do Brasil em 500 anos foi: no ano de 1500 contava com 15.000 habitantes; em 1600, j possua 100.000, sendo 30.000 brancos e 70.000 mestios, negros e ndios; em 1700 tinha 300.000; no ano de 1800, contava com 3.250.000;

29

em 1900 eram 17.438.434, sendo destes 8.900.526 homens e 8.537.908 mulheres; e, finalmente, no ano 2000, totalizou 169.590.693 habitantes. O IBGE informa que em 2007 a populao do Brasil j contava com 185.987.291 de pessoas, estando 14.623.316 na regio Norte, 51.534.406 na regio Nordeste, 13.222.854 na regio Centro-Oeste, 77.873.120 na regio Sudeste, e 26.733.595 na regio Sul. O Brasil s surgiu como Estado, em 1822, quando se tornou independente do Reino de Portugal. Apesar de j contar com territrio e populao, faltava-lhe soberania. Mesmo, em 1808, com a abertura dos portos e saindo da condio mera colnia de produo, o Brasil ainda no era Estado. O Estado brasileiro teve perodos democrticos e ditatoriais. Nos seus 188 anos de existncia, teve seis constituies e uma emenda constitucional que tradicionalmente considerada como constituio. A nacionalidade sempre esteve prevista nestas constituies. O surgimento do Estado brasileiro teve influncia das revolues Francesa e Americana do final do sculo XVIII. Em Portugal, a Revoluo do Porto, sob a influncia destas revoltas, exigia a volta de D. Joo VI ao reino, a promulgao de uma Constituio e o retorno do Brasil condio de colnia. Os portugueses achavam que tinham sofrido muitos prejuzos com a abertura dos portos brasileiros, pois no tinha como competir com a produo dos novos pases industrializados. Na verdade, as elites brasileiras no queriam a independncia, mas tambm no queriam perder o poder e a liberdade que j tinham adquirido. Emlia Viotti da Costa (1999, p. 9-10) assinala:
As elites brasileiras que tomaram o poder em 1822 compunham-se de fazendeiros, comerciantes e membros de sua clientela, ligados economia de importao e exportao e interessados na manuteno das estruturas tradicionais de produo cujas bases eram o sistema de trabalho escravo e a grande propriedade. [...] A presena do herdeiro da Casa de Bragana no Brasil ofereceu-lhes a oportunidade de alcanar a Independncia sem recorrer mobilizao das massas. Organizaram um sistema poltico fortemente centralizado que colocava os municpios na dependncia dos governos provinciais e as provncias na dependncia do governo central. [...] Adotaram um sistema de eleies indiretas baseado no voto qualificado (censitrio), excluindo a maior parte da populao do processo eleitoral.

O pensamento da Ilustrao tambm foi um dos fatores que contriburam para a emancipao do Brasil. Sobre a influncia do Iluminismo na elite nacional:
As crticas feitas na Europa pelo pensamento ilustrado ao absolutismo assumiriam no Brasil o sentido de crticas ao sistema colonial. No Brasil, Ilustrao foi, antes de mais nada, anticolonialismo. Criticar a realeza, o poder absoluto dos reis, significava

30

lutar pela emancipao dos laos coloniais. Na suas ltimas dcadas do sculo XVIII, as tenses entre colonos e metrpole se concretizaram em alguns movimentos conspiratrios os quais evidenciam a influncia das revolues Francesa e Americana e das idias ilustradas. Nos autos dos processos de Devassa as idias revolucionrias eram definidas como os abominveis princpios franceses. (COSTA, 1999, p. 26)

Em 1822, as elites optaram por um regime monrquico, mas uma vez conquistada a Independncia, competiram com o Imperador pelo controle do Pas, cuja liderana assumiram em 1931, quando levaram D. Pedro I a abdicar. Por meio do sistema de clientela e patronagem, as elites brasileiras consolidaram sua hegemonia sobre os demais grupos sociais o que contribuiu em parte para a estabilidade relativa do sistema poltico nos anos que se seguiram. Foi essa mesma elite que assumiu o poder com a Proclamao da Repblica, em 1889, que perdurou at 1930, com o incio da era Vargas. E a nao brasileira? Ver-se- que sua formao recente e ela percorreu um longo caminho para chegar a onde est. Com influncias culturais indgenas, africanas e europeias, teve diferentes ondas de imigrao at quase a metade do sculo XX. Ainda hoje no raro encontrar comunidades que falam alemo, italiano ou espanhol, no entanto, o sentimento de ser brasileiro algo comum no Pas. A lngua falada praticamente a mesma, do extremo Sul ao extremo Norte, de Leste a Oeste, com suas belas variaes regionais. Atualmente, coexistem no Brasil muitos brasis, que variam conforme as diferentes regies do Pas. A Carta Magna de 1824 foi a primeira Constituio brasileira. O Pas ainda estava se consolidando como Estado. Marcada pela criao do Poder Moderador, tinha caracterstica centralizadora, tentado manter a unidade do territrio e da populao. Previu o direito nacionalidade nos artigos 6 e 7, do Ttulo 2, Dos Cidados Brasileiros. No fazia distino entre nacionalidade e cidadania.
Art. 6. So Cidados Brasileiros I. Os que no Brasil tiverem nascido, quer sejam ingnuos, ou libertos, ainda que o pai seja estrangeiro, uma vez que este no resida por servio de sua Nao. II. Os filhos de pai Brasileiro, e os ilegtimos de me Brasileira, nascidos em pas estrangeiro, que vierem estabelecer domicilio no Imprio. III. Os filhos de pai Brasileiro, que estivesse em pas estrangeiro em servio do Imprio, embora eles no venham estabelecer domiclio no Brasil. IV. Todos os nascidos em Portugal, e suas Possesses, que sendo j residentes no Brasil na poca, em que se proclamou a Independncia nas Provncias, onde habitavam, aderiram esta expressa, ou tacitamente pela continuao da sua residncia.

31

V. Os estrangeiros naturalizados, qualquer que seja a sua Religio. A Lei determinar as qualidades precisas, para se obter Carta de naturalizao. Art. 7. Perde os Direitos de Cidado Brasileiro I. O que se naturalizar em pas estrangeiro. II. O que sem licena do Imperador aceitar Emprego, Penso, ou Condecorao de qualquer Governo Estrangeiro. III. O que for banido por Sentena. [...]

Ditou como forma principal de aquisio da nacionalidade originria o nascimento, no territrio brasileiro, para os indivduos livres, seja originariamente (ingnuos) ou de maneira adquirida (libertos). O jus soli, como sistema de aquisio da nacionalidade originria, no reinava imaculado na primeira Constituio do Imprio brasileiro. Havia previso de jus sanguinis, no entanto, exigia a insero destes brasileiros no meio nacional, para a assimilao dos hbitos, costumes e tradies do povo brasileiro, mantendo assim o elemento territorial, tpico do jus soli. No art. 6, IV, determina que todos os portugueses que residissem no Imprio na data da independncia passariam a ser brasileiros. Esta naturalizao foi na Constituio de 1891 ampliada a todos os estrangeiros. um mtodo que tenta aumentar o vnculo jurdico-poltico do Estado com um maior nmero de indivduos possveis, j que o Brasil era um Estado em formao. A Carta de 1891 foi a primeira constituio republicana do Estado brasileiro. Previu o direito nacionalidade nos artigos 69 e 71 do Ttulo IV, Dos Cidados Brasileiros. Aqui, tambm, a Constituio no fez distino entre nacionalidade e cidadania.
Art. 69 - So cidados brasileiros: 1) os nascidos no Brasil, ainda que de pai estrangeiro, no, residindo este a servio de sua nao; 2) os filhos de pai brasileiro e os ilegtimos de me brasileira, nascidos em pas estrangeiro, se estabelecerem domiclio na Repblica; 3) os filhos de pai brasileiro, que estiver em outro pas ao servio da Repblica, embora nela no venham domiciliar-se; 4) os estrangeiros, que achando-se no Brasil aos 15 de novembro de 1889, no declararem, dentro em seis meses depois de entrar em vigor a Constituio, o nimo de conservar a nacionalidade de origem;

32

5) os estrangeiros que possurem bens imveis no Brasil e forem casados com brasileiros ou tiverem filhos brasileiros contanto que residam no Brasil, salvo se manifestarem a inteno de no mudar de nacionalidade; 6) os estrangeiros por outro modo naturalizados. [...] Art. 71 - Os direitos de cidado brasileiro s se suspendem ou perdem nos casos aqui particularizados. [...] 2 - Perdem-se: a) por naturalizao em pais estrangeiro; b) por aceitao de emprego ou penso de Governo estrangeiro, sem licena do Poder Executivo federal. 3 - Uma lei federal determinar as condies de reaquisio dos direitos de cidado brasileiro.

Aqui, a cidadania foi resultante da determinao da nacionalidade e do reconhecimento dos direitos polticos. Acolheu as normas da Constituio Imperial: a adoo do jus soli, com a concesso ao jus sanguinis, no caso de filhos de brasileiros, e ilegtimos de me brasileira, nascidos no estrangeiro, se estabelecessem domiclio no Brasil, ou que estivessem no exterior a servio da Repblica. A Constituio de 1891 tambm previu o que se chamou de Grande Naturalizao (art. 69, 4 e 5), ou seja, todos os estrangeiros que estivessem no Brasil na data da proclamao da Repblica (15 de novembro de 1889), e no declarassem no prazo de 180 dias que gostariam de manter a nacionalidade de origem, seriam brasileiros. Ou os estrangeiros que, casados com brasileiros ou tivessem filhos brasileiros, alm dos que possussem bens imveis e residissem no Brasil, tambm seriam brasileiros. Isto ocorreu porque nos anos que antecederam a proclamao da Repblica, o Brasil recebeu uma quantidade expressiva de estrangeiros, que aqui vieram para trabalhar nas lavouras de caf. Sobre esse perodo, Emlia Viotti da Costa (1999, p. 195) exprime que:
Com o objetivo de promover pouco a pouco a substituio do brao escravo na lavoura de caf, recorreu-se, nos meados do sculo XIX, colonizao estrangeira, sob sistema de parceria. Pretendia-se, dessa maneira, conciliar frmulas usadas nos ncleos coloniais de povoamento com as necessidades do latifndio cafeeiro. Contava-se com a experincia dos ncleos coloniais de povoamento cuja criao desde a vinda da Corte de D. Joo VI para o Brasil tinha sido estimulada. A partir de ento, havia se rompido definitivamente com as tradicionais restries fixao de estrangeiros na colnia. Estimulava-se a vinda de imigrantes. Reconhecia-se a

33

necessidade de povoar o pas e para isso se recorria colonizao. No Esprito Santo, no Rio de Janeiro, em So Paulo, em Santa Catarina e no Rio Grande do Sul, formaram-se os primeiros ncleos.

Pontes de Miranda (1967, p. 479-480) acentua que o Brasil no imps a nacionalidade brasileira aos estrangeiros residentes no Brasil a 15 de novembro de 1889; ofereceu-lhes a nacionalidade brasileira, criando, certo, presuno de aceitao. E continua lecionando que:
O intuito do Brasil no foi o de nacionalizar os estrangeiros, sem os consultar. O prprio prembulo do Decreto n. 396, de 15 de maio de 1890, foi explcito quando disse ter tido por fito o Governo proporcionar queles que se associarem ao movimento de idias, ou aderiram, voluntria e espontaneamente, nova situao poltica o meio de vincular-se nao brasileira, sem a necessidade de ato expresso que significaria a renncia de sua ptria primitiva; mas por forma alguma ocasionar qualquer espcie de constrangimento, direto ou indireto, aos que no quisessem adotar por ptria o Brasil. Foi esse elemento de vontade que, na sua lei e, depois, na Constituio de 1891, o Governo brasileiro apontou, como pressuposto necessrio da naturalizao, aos Estados que protestarem contra a regra jurdica (Portugal, Espanha, Gr-Bretanha, Itlia, ustria-Hungria).[...]

O autor tambm levanta a questo dos estrangeiros menores na data da proclamao da Repblica, pois a naturalizao no deveria incidir sobre estes; mas a jurisprudncia foi noutro sentido e fixou que o prazo de seis meses correria aps a maioridade (PONTES DE MIRANDA, 1967, p. 485). As Constituies que a vieram depois (1934, 1937, 1946, 1967 e 1988) no previram esse tipo de naturalizao, mas reconheceram a nacionalidade adquirida em virtude do art. 69, 4, da Constituio de 1891. A Constituio de 1934 prev a nacionalidade como um direito poltico, nos artigos 106 e 107 do Ttulo III, Da Declarao de Direitos.
Art. 106 - So brasileiros: a) os nascidos no Brasil, ainda que de paistraei, nredindeste a servio do Governo do seu pas; b) os filhos de brasileiro, ou brasileira, nascidos em pas estrangeiro, estando os seus pais a servio pblico e, fora deste caso, se, ao atingirem a maioridade, optarem pela nacionalidade brasileira; c) os que j adquiriram a nacionalidade brasileira, em virtude do art. 69, ns 4 e 5, da Constituio, de 24 de fevereiro de 1891; d) os estrangeiros por outro modo naturalizados. Art. 107 - Perde a nacionalidade o brasileiro: a) que, por naturalizao, voluntria, adquirir outra nacionalidade;

34

b) que aceitar penso, emprego ou comisso remunerados de governo estrangeiro, sem licena do Presidente da Repblica; c) que tiver cancelada a sua naturalizao, por exercer atividade social ou poltica nociva ao interesse nacional, provado o fato por via judiciria, com todas as garantias de defesa.

Pela primeira vez se fala na opo pela nacionalidade. O art. 106, b expressa que os filhos de brasileiro, ou brasileira, nascidos em pas estrangeiro, estando seus pais a servio pblico e, fora deste caso, se, ao atingirem a maioridade, optarem pela nacionalidade brasileira. Aqui se deixa o critrio de fixao do domiclio (jus soli) e surge a opo de nacionalidade aps a maioridade. A Constituio de 1937 apareceu no momento de tenso poltica no Pas. Esta Constituio foi outorgada no mesmo dia do golpe dado por Getlio Vargas. Ficou conhecida como Polaca, pois se abandonou a inspirao da Constituio de Weimar, que caracterizava a Constituio de 1934, elaborada na Polnia, no perodo Pilsudski, com caractersticas do perodo totalitrio que ocorria na Europa (POSENATO, 2003, p. 226). Prev o direito nacionalidade nos artigos que seguem:
Art. 115 - So brasileiros: a) os nascidos no Brasil, ainda que de pai estrangeiro, no residindo este a servio do governo do seu pas; b) os filhos de brasileiro ou brasileira, nascidos em pas estrangeiro, estando os pais a servio do Brasil e, fora deste caso, se, atingida a maioridade, optarem pela nacionalidade brasileira; c) os que adquiriram a nacionalidade brasileira nos termos do art. 69, n 4 e 5, da Constituio de 24 de fevereiro de 1891; d) os estrangeiros por outro modo naturalizados. Art. 116 - Perde a nacionalidade o brasileiro: a) que, por naturalizao voluntria, adquirir outra nacionalidade b) que, sem licena do Presidente da Repblica, aceitar de governo estrangeiro comisso ou emprego remunerado; c) que, mediante processo adequado tiver revogada a sua naturalizao por exercer atividade poltica ou social nociva ao interesse nacional.

A Constituio de 1946 mantm essa linha de entendimento, e prev o direito nacionalidade nos artigos 129, 130 e 137 do Ttulo IV, Da Declarao de Direitos, Captulo I, Da Nacionalidade e da Cidadania.

35

Art. 129 - So brasileiros: I - os nascidos no Brasil, ainda que de pais estrangeiros, no residindo estes a servio do seu pas; II - os filhos de brasileiro ou brasileira, nascidos no estrangeiro, se os pais estiverem a servio do Brasil, ou, no o estando, se vierem residir no Pas. Neste caso, atingida a maioridade, devero, para conservar a nacionalidade brasileira, optar por ela, dentro em quatro anos; III - os que adquiriram a nacionalidade brasileira nos termos do art. 69, nosIV e V, da Constituio de 24 de fevereiro de 1891; IV - os naturalizados pela forma que a lei estabelecer, exigidas aos portugueses apenas residncia no Pas por um ano ininterrupto, idoneidade moral e sanidade fsica. Art. 130 - Perde a nacionalidade o brasileiro: I - que, por naturalizao voluntria, adquirir outra nacionalidade; II - que, sem licena do Presidente da Repblica, aceitar de governo estrangeiro comisso, emprego ou penso; III - que, por sentena judiciria, em processo que a lei estabelecer, tiver cancelada a sua naturalizao, por exercer atividade nociva ao interesse nacional. [...] Art. 137 - A lei estabelecer as condies de requisio dos direitos polticos e da nacionalidade.

Esta Constituio foi elaborada num perodo de redemocratizao do Pas e tambm da fase ps-Segunda Guerra Mundial. Ela volta s diretrizes democrticas da Constituio de 1934. Sobre esta Constituio, lembra Naiara Posenato (2003, p. 230) que:
Espelhando-se, como sobredito, em Cartas anteriores, a Constituio de 1946 no modificou em muito a disciplina da cidadania. Nota-se, que a terminologia, referida sempre nacionalidade e no cidadania. Permaneceu inalterada, o que evidencia a ausncia de reconhecimento de algumas categorias de direitos como inerentes ao status de cidado.

A Constituio de 1967 previa o direito nacionalidade nos arts. 140 e 141 do Ttulo II, Da Declarao de Direitos, Captulo I, Da Nacionalidade.
Art.140 - So, brasileiros: I - natos: a) os nascidos em territrio brasileiro, ainda que de pais estrangeiros, no estando estes a servio de seu pas; b) os nascidos fora do territrio nacional, de pai ou de me brasileiros, estando ambas ou qualquer deles a servio do Brasil;

36

c) os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileiros, no estando estes a servio do Brasil, desde que, registrados em repartio brasileira competente no exterior, ou no registrados, venham a residir no Brasil antes de atingir a maioridade. Neste caso, alcanada, esta, devero, dentro de quatro anos, optar pela nacionalidade brasileira; II- naturalizados: a) os que adquiriram a nacionalidade brasileira, nos termos do art. 69, ns IV e V, da Constituio de 24 de fevereiro de 1891; b) pela forma que a lei estabelecer: 1 - os nascidos no estrangeiro, que hajam sido admitidos no Brasil durante os primeiros cinco anos de vida, radicados definitivamente no territrio nacional. Para preservar a nacionalidade brasileira, devero manifestar-se por ela, inequivocamente, at dois anos aps atingir a maioridade; 2 - os nascidos no estrangeiro que, vindo residir no Pais antes de atingida a maioridade, faam curso superior em estabelecimento nacional e requeiram a nacionalidade at um ano depois da formatura; 3 - os que, por outro modo, adquirirem a nacionalidade brasileira; exigida aos portugueses apenas residncia por um ano ininterrupto, idoneidade moral e sanidade fsica. 1 - So privativos de brasileiro nato os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, Ministro de Estado, Ministro do Supremo Tribunal Federal e do Tribunal Federal de Recursos, Senador, Deputado Federal, Governador e Vice-Governador de Estado e de Territrio de seus substitutos. 2 - Alm das previstas nesta Constituio, nenhuma outra restrio se far a brasileiro em virtude da condio de nascimento. Art. 141 - Perde a nacionalidade o brasileiro: I - que, por naturalizao voluntria, adquirir outra nacionalidade; II - que, sem licena do Presidente da Repblica, aceitar comisso, emprego ou penso de Governo estrangeiro; III - que, em virtude de sentena judicial, tiver cancelada a naturalizao por exercer atividade contrria ao interesse nacional.

Ela a Constituio do perodo ditatorial que perdurou no Brasil por 20 anos (de 1964 a 1984). Antes desta, foram expedidos quatro atos institucionais, mantiveram a ordem constitucional anterior, mas impuseram vrias cassaes de mandatos e limitao aos direitos polticos. Com a Constituio de 1967, a autonomia individual foi consideravelmente reduzida. Sobre o tema:
Este regime ditatorial ento em vigor, considerava como sujeito de direito somente o cidado cooperante, aquele que aderia ao regime e contribua a reforar a identidade da comunidade poltica. Exclua da cidadania, de forma mais ou menos intensa, os dissidentes e os perturbadores da homogeneidade nacional.

37

O cidado brasileiro assistiu a prpria condio jurdica subjetiva subordinada a um interesse abstrato, interpretado por deciso autoritria do grupo dominante. Conseqentemente, a sua posio se aproximava daquela de um sdito do absolutismo, que o privava das liberdades autnticas e dos direitos fundamentais.

A Emenda Constitucional n 01 de 1969 veio alterar a grande parte dos artigos da Constituio de 1967, ao ponto de certos autores a considerarem como uma nova Constituio, mantendo o autoritarismo da Constituio anterior e baseando-se nas normas do Ato Institucional n. 5.
Art. 145. So brasileiros: I - natos: a) os nascidos em territrio, embora de pas estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos fora do territrio nacional, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio do Brasil; e c) os nascidos o estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, embora no estejam estes a servio do Brasil, desde que registrados em repartio brasileira competente no exterior ou, no registrados, venham a residir no territrio nacional de atingir a maioridade; neste caso, alcanada esta, devero, dentro de quatro anos, optar pela nacionalidade brasileira. II - naturalizados: a) os que adquiriram a nacionalidade brasileira, nos termos do artigo 69, itens IV e V, da Constituio de 24 de fevereiro de 1891; b) pela forma que a lei estabelecer: 1 - os nascidos no estrangeiro, que hajam sido admitidos no Brasil durante os primeiros cinco anos de vida, estabelecidos definitivamente no territrio nacional. Para preservar a nacionalidade brasileira, devero manifestar-se por ela, inequivocadamente, at dois anos aps atingir a maioridade; 2 - os nascidos no estrangeiro que, vindo residir no Pas antes de atingida a maioridade, faam curso superior em estabelecimento nacional e requeiram a nacionalidade at um ano depois da formatura; 3 - os que, por outro modo, adquirirem a nacionalidade brasileira, exigidas aos portugueses apenas residncia por um ano ininterrupto, idoneidade moral e sanidade fsica. Pargrafo nico. So privativos de brasileiro nato os cargos de Presidente e VicePresidente da Repblica, Ministro de Estado, Ministro do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal Militar, do Tribunal Superior Eleitoral, do Tribunal Superior do Trabalho, do Tribunal Federal de Recursos, do Tribunal de Contas da Unio, Procurador-Geral da Repblica, Senador, Deputado Federal, Governador do Distrito Federal, Governador e Vice-Governador de Estado e de Territrio e seus substitutos, os de Embaixador e os das carreiras de Diplomata, de Oficial da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. Art. 146. Perder a nacionalidade o brasileiro que:

38

I - por naturalizao voluntria, adquirir outra nacionalidade; II - sem licena do Presidente da Repblica, aceitar comisso, emprego ou penso de governo estrangeiro; ou III - em virtude de sentena judicial, tiver cancelada a naturalizao por exercer atividade contrria ao interesse nacional. Pargrafo nico. Ser anulada por decreto do Presidente da Repblica a aquisio de nacionalidade obtida em fraude contra a lei.

Manteve o texto da Constituio de 1967, salvo pequenas alteraes como o aumento dos cargos privativos de brasileiros natos e determinou a competncia do Presidente da Repblica para o decreto de anulao da nacionalidade obtida mediante fraude lei. A Constituio Federal de 1988 surgiu no perodo de redemocratizao do Pas, aps 20 anos de ditadura militar. Tambm prev o direito nacionalidade, que tem status de direito fundamental, pois est previsto no Captulo III, do Ttulo II, Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Em razo das constantes violaes dos direitos fundamentais que aconteceram no regime militar, a Constituio de 1988 d a estes direitos uma valorao diferente. Eles agora fundamentam todo o ordenamento jurdico, tem aplicabilidade imediata e so clusulas ptreas, ou seja, seu processo de reviso constitucional no pode ocorrer para diminuir direitos e garantias. Estudar-se-o os direitos fundamentais e, principalmente, o direito fundamental nacionalidade, nos captulos seguintes.

2 DIREITO FUNDAMENTAL NACIONALIDADE

Guido Fernando Silva Soares (2004, p. 314-316) ensina que a nacionalidade o vnculo mais antigo nas relaes internacionais, e que esteve presente nas civilizaes do mundo antigo, apesar de a expresso estar sempre associada emergncia do prprio Estado moderno, a partir do sculo XVI. Ressalva, que, no entanto, para se afirmar que a nacionalidade existia nas antigas civilizaes, tem que se adotar como relaes internacionais no a relao entre os Estados no conceito moderno, mas entre entidades autnomas, clulas polticas, que se diferenciavam entre si por um forte trao cultural. Na Grcia da fase helnica, era considerado grego o filho de um grego, e que se distinguiria dos barbarophoni (aqueles que falam com a voz rouca), pois estes no falavam o idioma grego. O falar, aqui, era muito mais do que se exprimir em grego, mas no sentido de no pertencer a uma civilizao que se supunha superior s demais de seu tempo. Um bom exemplo da origem da nacionalidade se deu no auge do expansionismo romano. Apesar do status de cives romani, com o passar do tempo, ter se estendido para todos os povos habitantes do Imprio Romano, estes passavam sua qualidade pessoal aos seus descendentes mediante o critrio jus sanguinis, determinado por laos familiares. O status de cives romani servia para legitimar os direitos e deveres do indivduo livre. O estrangeiro, nas civilizaes antigas, era cercado das maiores hostilidades, e somente em alguns perodos da civilizao grega e romana teve alguns poucos direitos. Foi no universo da Idade Mdia que o critrio do jus sanguinis, passou a conviver com outro critrio de vinculao dos indivduos a determinado ordenamento jurdico. O conceito de jus soli emergiu ligado ao fenmeno do local de nascimento do indivduo, sem qualquer referncia s qualidades de seus progenitores, pois aqui a terra era considerada a maior riqueza e smbolo do poder. No sculo XV, no comeo da emergncia dos Estados modernos, a nacionalidade readquiriu sua importncia, e passou a ser o elemento determinante para a submisso do

40

indivduo a um ordenamento jurdico, circunscrito a territrio e dominado por poder incontrastvel do soberano. O objetivo aqui era exigir submisso total vontade do rei, principalmente em momentos de crise, como nas guerras. A formao dos exrcitos nacionais foi coetnea emergncia dos Estados modernos, alm de que o soberano era considerado forte medida que tivesse sua disposio grande contingente militar. Guido Soares (2004, p. 316-317) ainda levanta a questo de saber at que ponto a nacionalidade foi um expediente dos Estados absolutistas, para conseguirem total submisso de seus sditos, ou se o Estado que soube se aproveitar do elemento forte de unificao entre as pessoas, para da extrair seu poder.
O fato que, desde a emergncia dos Estados modernos, a existncia de uma nacionalidade definida tem servido como elemento de afirmao da existncia do prprio Estado e dos motivos que justificariam o essencial dos comportamentos do mesmo, em primeiro lugar, ao legitimar aquelas pessoas que tm direitos de participar, nos ordenamentos jurdicos internos, diretamente na formao da vontade poltica nacional [direitos de votar e serem votados], s quais so reservados direitos exclusivos, e, em segundo, no que se refere proteo de indivduos, nas relaes internacionais [o instituto da proteo diplomtica, bem como as justificativas para as relaes consulares, exercidas em relao a pessoas nacionais que se encontram em territrios de outros Estados e os casos de deveres canalizados aos Estados da nacionalidade das pessoas que se encontram em espaos internacionais comuns].

A nacionalidade tambm teve o papel de acabar com outros critrios de pertena que existiam, concomitantemente, na Idade Mdia, j que era comum que pessoas se encontrassem em classes sociais distintas e com regras prprias. Situando na pessoa do dirigente absoluto a legitimidade do ordenamento jurdico dos Estados, nada mais natural que desaparecessem outras fontes de normas jurdicas, ao mesmo tempo em que se fortificava o conceito de nacionalidade, inclusive atribuindo-lhe deveres imperativos, como o dever do servio militar.

2.1 Conceito de nacionalidade


O conceito de nacionalidade matria pacfica na doutrina nacional. Pode-se dar como exemplo o de Manuel Gonalves Ferreira Filho (1977, p. 38):
Nacionalidade. A nacionalidade o vnculo que prende um indivduo a um Estado, fazendo desse indivduo um componente do povo desse Estado, integrante, portanto, de sua dimenso pessoal. o direito de cada Estado que diz quem nacional e quem no o , ou seja, quem estrangeiro. Segundo direito internacional pblico, o nacional continua preso ao Estado, de cujo povo membro, mesmo quando se acha fora do alcance de seu poder, estabelecido em territrio de outro Estado. (grifo original)

41

Neste mesmo sentido, Gilmar Ferreira Mendes (2009, p. 765) acentua que:
A nacionalidade configura vnculo poltico e pessoal que se estabelece entre o Estado e o indivduo, fazendo com que este se integre uma dada comunidade poltica, o que faz com que o Estado distinga o nacional do estrangeiro para diversos fins. A prpria definio do Estado indissocivel da idia de nacionalidade. [...]

Liliana Lyra Jubilut (2007, p.120) explica que o termo nacionalidade apresenta duas concepes. A primeira que deriva do vernculo natio e designa a origem do indivduo, favorecendo a sua conotao tnica, ou seja, grupo de indivduos com base em semelhanas biolgicas. J a segunda baseada na palavra populus, e com isso causa confuso entre os entes nao e Estado, que comumente so confundidos, por valorizar o elemento povo, ou seja, conjunto de indivduos semelhantes por pertencer a um mesmo Estado, como o caso do povo brasileiro, que forma o Estado brasileiro, apesar de derivar de vrias nacionalidades. Existem correntes doutrinrias sobre a definio do elemento caracterizador da nacionalidade. A primeira, de origem alem, entende que a nacionalidade se baseia em aspectos objetivos como territrio, lngua, religio, raa, comunidade cultural que podem existir isolada ou conjuntamente na base do vnculo, sendo, portanto, denominada de teoria objetiva. J a segunda, de procedncia francesa e italiana, a chamada teoria subjetiva ou voluntarista, nega a fundamentao da nacionalidade em bases objetivas e entende que esse vnculo decorre da vontade dos indivduos de estar unidos. E a terceira entende que a nacionalidade se verifica a posteriori, a partir da realidade emprica, pois os elementos apontados pelas teorias objetiva e subjetiva seriam apenas explicadores do

protonacionalismo, ou seja, do porqu os indivduos desejam unir-se, daquilo que antecede a criao de uma nao, mas no explicadores do vnculo em si. (JUBILUT, 2007, p. 120121) Diz-se atualmente tratar-se de um vnculo jurdico-poltico, pois pode o indivduo ser nacional de um pas e estar sujeito, juridicamente, legislao de outro. O pas em causa pode ser a ptria de origem do indivduo ou o local que ele adotou por meio de naturalizao. Seja num ou noutro caso, diz-se que o indivduo nacional do Estado. Da entender-se que o que realmente informa a nacionalidade so razes de ordem poltica, como consequncia da organizao estatal.

42

Ento, pode-se asseverar que a nacionalidade nada mais do que o estado de dependncia em que se encontram os indivduos perante o Estado a que pertencem. Trata-se de questo de soberania do Estado, em triplo aspecto. Primeiro, porque somente ele pode atribuir ao indivduo, pelo simples fato do seu nascimento, a sua nacionalidade. Outro aspecto o fato de s o Estado soberano poder conceder a condio de nacional aos estrangeiros, por meio de naturalizao. E, por ltimo, s ele pode estabelecer os casos perda da nacionalidade. Cabe ressaltar que nenhum Estado federado tem competncia para atribuir nacionalidade (ainda que em alguns pases isso seja costume), uma vez que falta a estes personalidade jurdica internacional. Se o fazem, to-somente para uso interno. Cada pas livre para legislar sobre a nacionalidade de seus indivduos, sem que haja qualquer relevncia a vontade pessoal ou os interesses privados destes, o que no significa que lhes sejam retirados o direito escolha e ao exerccio dessa nacionalidade. O princpio da competncia para estabelecer a nacionalidade est no artigo 1 da Conveno de Haia de 1930 (2010, online):
[...] cabe a cada Estado determinar por sua legislao quais so os seus nacionais. Esta legislao ser aceita por todos os outros Estados, desde que esteja de acordo com as convenes internacionais, o costume internacional e os princpios de direito geralmente reconhecidos em matria de nacionalidade [...]

Ele se completa com a norma contida no seu artigo 2: Toda questo relativa ao ponto de saber se um indivduo possui nacionalidade de um Estado ser resolvida de acordo com a legislao desse Estado. A nacionalidade , primariamente, objeto de regulamentao pelo Direito interno. Em outras palavras: a definio acerca da concesso da nacionalidade pelo Estado ato soberano, e cabe exclusivamente a cada ente estatal definir as normas que pautaro a atribuio da respectiva nacionalidade e, em alguns casos, decidir discricionariamente acerca da sua obteno pelos indivduos, no cabendo a nenhum outro Estado interferir a respeito. O carter estritamente soberano da concesso da nacionalidade fundamenta-se no fato de que os nacionais constituem o elemento humano do ente estatal. Nesse sentido, a prpria existncia do Estado depende da definio de quem so seus nacionais. Com isso, no conveniente que outro ente estatal interfira nessa matria, pois o surgimento e conservao do Estado dependeria juridicamente de poderes externos. Nas palavras de Celso Ribeiro de

43

Bastos (1988-89, p. 547), so portanto nacionais de um Estado aqueles que o seu direito define como tais. uma situao jurdica e no uma mera situao de fato. As constituies brasileiras sempre regularam o problema da nacionalidade. Foi o que ocorreu com a Constituio do Imprio de 1824 (artigos 6 e 7), nas Constituies federais de 1891 (artigos 69 e 71), de 1934 (artigos 106 e 107), de 1937 (artigos 115 e 116), de 1946 (artigos 129 e 130), e de 1967 (artigos 140 e 141), EC n. 1, de 1969 (artigos 145 e 146), e na atual Constituio de 1988 (artigo 12). Deixar, porm, a definio acerca da nacionalidade nas mos do Estado pode ensejar prejuzos, mormente para os indivduos, que podem, por exemplo, dependendo do marco legal estatal a respeito, ficar sem nacionalidade ou com mais de uma nacionalidade, o que, s vezes, problemtico. Nesse sentido, Pontes de Miranda (1967, p. 349-350) adverte para o fato de que:
Muito embora caiba aos Estados dizer quais so seus nacionais e os seus cidados, no podem eles, depois de usar desse direito de legislar sobre a sua nacionalidade e cidadania, fugir aos deveres de direito das gentes que decorrem de tal atribuio da qualidade de nacional ou de cidado. No podem, por exemplo, recusar-se a receblos. Outrossim, no podem invocar direito de proteger, por seus Agentes consulares, pessoas que no consideram nacionais, ou que no seriam obrigados a receber. Nem lhes permitido impor a tais pessoas deveres que so prprios dos nacionais (e. g., o de servio militar). (grifo original)

Ian Brownlie (1997, p. 419-420) tambm exprime a possibilidade de Estados que no possuem legislao sobre nacionalidade:
Pode suceder um Estado no tenha adotado qualquer lei da nacionalidade nos moldes atuais. Estes casos so cada vez mais raros, antes do aparecimento das definies gerais estabelecidas por lei, a nacionalidade estava relacionada com o domiclio (e, em certa medida, ainda est), e, na realidade, estes dois conceitos no se distinguiam. A criao de novos Estados deu origem a repetidos exemplos de ausncia de legislao sobre a nacionalidade.

Tambm fala este autor da possibilidade de aquisio da nacionalidade por pessoas no abrangidas pela legislao nacional:
[...] A necessidade jurdica de afetar os indivduos a um Estado na ausncia de disposies internas que rejam o estatuto de um grupo e, tambm, nos casos em que ocorra uma denegao deliberada da cidadania, tornou-se bvia a partir dos exemplos fornecidos por dois casos internacionais. Numa deciso arbitral de 22 de janeiro de 1926, o estatuto dos ndios Cayuga, que tinham emigrado dos Estados Unidos para o Canad, foi estabelecido com base numa conexo factual. Sustentouse que Ester ndios se tinham tornado nacionais britnicos presumindo-se que, para efeitos de Direito Internacional, tinham estado anteriormente ligados aos Estados Unidos. (BROWNLIE, 1997, p. 420)

44

A doutrina aponta alguns princpios gerais para reger a nacionalidade, apesar de no serem absolutos. Celso de Albuquerque Mello (2002, p. 955-956) aponta que todo indivduo deve ter uma nacionalidade e no mais que uma; a nacionalidade individual; a nacionalidade no permanente, ou seja, pode se mudar de nacionalidade; e, apesar de ser matria de competncia do Estado, a nacionalidade est sujeita, em certos casos, s normas de direito internacional. Meireles Teixeira (1991, p. 548) acrescenta que no lcito a Estado algum estabelecer regras sobre a condio de nacional e perda de nacionalidade em outro Estado; se a Constituio estabeleceu os casos de aquisio e perda da nacionalidade, mediante certos critrios, no pode o legislador ordinrio criar casos, nela no previstos; os meios de prova da nacionalidade so determinados pela lei do Estado respectivo; as leis sobre nacionalidade tm efeito imediato, retroagindo a situaes, respeitados os direitos adquiridos; um Estado no deve impor sua nacionalidade a estrangeiros contra consentimento destes; e os conflitos de leis no podem ser resolvidos unilateralmente, mas apenas por meio de acordos e convenes entre os Estados interessados. A nacionalidade no se confunde com naturalidade. Esta apenas o local onde a pessoa efetivamente nasce. O nascimento um simples fato para o mundo jurdico, que no ultrapassa uma dimenso territorial local, de sorte que a naturalidade da pessoa designada pela localidade do nascimento, que normalmente o municpio ou a regio do Pas onde nasceu. Portanto, o indivduo pode ser natural da cidade de Tquio ou Berlim, no entanto, possuir nacionalidade diversa da japonesa ou alem.

2.2 Nao e nacionalidade


Normalmente conceitua-se Nao como um grupo de indivduos que se sentem unidos pela origem comum, pelos interesses comuns e, principalmente, por ideais e aspiraes. Ela uma comunidade de conscincia, unida por um sentimento complexo, indefinvel e poderosssimo: o patriotismo. (AZAMBUJA, 2008, p. 36) A definio de nao relaciona-se, em certo momento histrico, tambm raa, como no discurso nazista e fascista, dos anos trinta e quarenta do sculo passado. uma ideologia que se mantm at hoje, com a qual se justificam os mais variados atos em sua defesa, inclusive a ingerncia sobre outros Estados. A formao de nacionalismos foi fortalecida com

45

a emergncia de regimes polticos fortes. Seu objetivo era suprimir as diferenas culturais das distintas regies de um mesmo Estado, com base na ideia de uma s nao. Apesar de nacionalidade e nao derivarem do termo, no entanto, elas no significam a mesma coisa. Eric Hobsbawm (2008, p. 27-28), no estudo das origens do vernculo nao, explica que este, tal como se conhece atualmente, recente. A caracterstica bsica da nao moderna e de tudo o que a ela est ligado sua modernidade. E continua, dando como exemplo como o sentido da palavra nacin transformou-se na Espanha:
[...] Antes de 1884, a palavra nacin significava simplesmente o agregado de habitantes de uma provncia, de um pas ou de um reino e tambm um estrangeiro. Mas agora era dada como um Estado ou corpo poltico que reconhece um centro supremo de governo comum e tambm o territrio constitudo por esse Estado e seus habitantes, considerados como um todo e, portanto, o elemento de um Estado comum e supremo central a tais definies, pelo menos no mundo ibrico. [...] Alm disso, no Dicionrio da Academia Espanhola, a verso final de nao no encontrada at 1925, quando descrita como a coletividade de pessoas que tm a mesma origem tnica e, em geral, falam a mesma lngua e possuem a mesma tradio comum.

Celso Lafer (1991, p. 136), no entanto, consegue achar a etimologia da palavra Nao e demonstra como esta evoluiu:
Etimologicamente, nao vem do verbo latim natio, por sua vez derivado de natus, particpio do verbo nascor: nascer. Designava originariamente a ao de nascer e tinham um sentido tnico que, por uma transio fcil, aplicada a coletividade, passou a ter a acepo de indgena, ou seja, a dos nascidos no territrio e, por isso, originrios do pas, por oposio aos aliengenas. Numa acepo derivada, o termo nao, depois das Revolues Americana e Francesa, foi sendo aplicado organizao poltica do populus, identificando-se com o Estado, da advindo a origem do princpio contemporneo da autodeterminao dos povos.

Ao estudar a Nao, Otto Bauer (2000, p. 46-47) entende que a nao pode ser estudada com suporte no carter nacional. Ele o define como o complexo de caractersticas, sejam elas fsicas ou mentais, que distinguem as naes entre si. Continua ele, ao dizer que todos os povos tm caractersticas comuns, pois todos so humanos, no entanto, existem caractersticas no alemo mdio que difere do ingls mdio. Alm disso, esse carter mutvel. Para o autor:
A nao tem um carter nacional. Mas esse carter nacional significa apenas uma comunho relativa de traos no modo de comportamento de cada indivduo; no uma explicao dos modos de comportamento desses indivduos. Ao estabelecer a variao do carter nacional, a cincia no resolveu o problema da nao, mas simplesmente o enunciou. O que a cincia tem que apreender como surge essa relativa comunho do carter, como todos os membros de uma nao, apesar de suas diferenas individuais, coincidem numa srie de aspectos e, apesar de sua identidade

46

fsica e mental com outros povos, continuam a diferir dos membros de outras naes. (BAUER, 2000, p. 46-47)

De Plcido e Silva (2004, p. 939) entende que o elemento dominante de Nao se assenta no vnculo que une estes indivduos, determinando entre eles a convico de um querer viver coletivo (grifo original). E conclui que:
[...] , assim, a conscincia de sua nacionalidade, em virtude da qual se sentem constitudo um organismo ou um argumento, distinto de qualquer outro, com vida prpria, interesses especiais e necessidades peculiares. [...] A nao existe sem qualquer espcie de organizao legal. [...] mesmo que, comumente, seja empregado em sinonmia humana que o forma, atuando aquele sem seu nome e no seu prprio interesse, isto , pelo seu bem-estar, por sua honra, por sua independncia e por sua prosperidade.

O princpio das nacionalidades idealizava que cada Estado corresponderia a uma Nao. Este princpio servia como maneira de legitimar o Estado moderno, e regeu as configuraes estatais durante vrios anos. A Nao, entretanto, no se confunde com o Estado. Tanto existem Estados compostos por vrias naes, como as antigas Iugoslvia e Tchecoslovquia, e h naes que no constituem um Estado, necessariamente, tais como os tibetanos e os chechenos. Sobre a origem do princpio das nacionalidades:
[...] A conscincia nacional desperta sobretudo durante as guerras de libertao contra Napoleo, e a teoria do esprito e ndole populares do Romantismo com a sua compreenso do povo como organismo desenvolvido como ser vivo, formam o pano de fundo histrico do princpio do Estado nacional: Cada nao tem vocao e direito para constituir um Estado. Tal como a humanidade est dividida num nmero de naes, tambm o mundo dever estar dividido no mesmo nmero de Estados. Cada nao Um Estado. Cada Estado Um ser nacional [...] Esta idia de Estado nacional como reivindicao de um direito autoderteminao dos povos serviu na histria recente, repetidamente, como um lema poltico e como divisa de luta. (ZIPELLIUS, 1997, p. 100)

Sobre o princpio das nacionalidades anota Darcy Azambuja (2008, p. 41) que:
Na realidade, conquanto no se possa negar que o princpio das nacionalidades seja um belo ideal, tem sido quase impossvel decidir se uma coletividade forma uma nao, e o prprio pronunciamento das populaes interessadas sujeito a injuno que lhe podem desvirtuar a veracidade. Em segundo lugar, muitas naes, do velho continente sobretudo, esto de tal modo interpenetradas, formam uma rede to inextricvel de interesses superpostos aos interesses simplesmente morais, que a sua diviso equivaleria, para muitos Estados, a uma catstrofe, diante da qual lcito hesitar. [...] A aplicao prtica e geral do princpio das nacionalidades acarretaria, muitos casos, a fraude contra ele mesmo. Poderia fomentar os mais nocivos separatismos; qualquer coletividade, sem possuir realmente os caractersticos necessrios, ficaria com direito de declarar-se uma nao e desmembrar Estados. O pronunciamento das massas to sujeito a influncias perniciosas, os mil e um meios lcitos e ilcitos de

47

propaganda subversiva so de tal modo poderosos, que muitas naes verdadeiras poderiam ser esfaceladas por manobras de inimigos ocultos ou ostensivos.

Por muito tempo, os judeus foram utilizados como exemplo de povo, ou melhor, de Nao sem Estado. Como se sabe, com a dispora judaica, estes se espalharam pelo mundo, principalmente, na Europa, e at a criao do Estado de Israel, ficaram a merc da legislao de cada Estado que os recebia. Com o fim da Segunda Guerra Mundial e a criao de Israel, em 1945, pela Organizao das Naes Unidas, a situao dos judeus melhorou consideravelmente. Ainda existem, no entanto, outros exemplos de Nao sem Estado. Os palestinos so tambm exemplo clssico, pois sua situao ainda no est definida. Os tibetanos tambm so outro exemplo. Os chechenos declararam sua independncia, mas este Estado at hoje no foi reconhecido. Sobre o assunto, Jrgen Habermas (2002, p. 239-240) leciona:
Cabe distinguir a outro tipo de nacionalismo: o das populaes que, por compartilhares um destino histrico comum, entendem-se como grupos tnico e lingisticamente homogneos e desejam manter sua identidade no apenas enquanto comunidades de ascendncia comum, mas sim sob a forma de um povo organizado como Estado e politicamente capaz de agir. [...] A Itlia e a Alemanha, em comparao com os Estados cionais primeira gerao, foram chamadas naes tardias. Outro contexto foi dado pelo perodo de descolonizao aps a Segunda Guerra Mundial. Outra constelao, por sua vez, dada pela decadncia de imprios como o Reino Otomano, a ustria-Hungria ou a Unio Sovitica. Disso se distingue a situao de minorias nacionais que nasceram em virtude da formao de Estados nacionais, como o caso de bascos, curdos e irlandeses do norte. Um caso especial a fundao do Estado de Israel, decorrente de um movimento nacionalreligioso e dos horrores da Auschwitz, na regio da Palestina, inicialmente de mandato ingls e reivindicada por rabes.

Vale a pena falar, porm, um pouco do caso dos curdos: uma minoria espalhada por vrios Estados, em busca da formao do seu prprio Estado. Eles so um grupo tnico de uma regio conhecida como Curdisto, que inclui partes adjacentes dos territrios da Turquia, da Sria, do Ir e do Iraque. Eles tambm so encontrados no Lbano, na Armnia, no Azerbajo, nos Estados Unidos e em muitos pases europeus. Encontram-se sempre em conflito com os pases que contm parte de seu territrio justamente porque pretendem a criao do Estado curdo. (WASHINGTON POST, 2010, online) Em pases como os Estados Unidos, e o prprio Canad, a situao dos curdos no to ruim, porque o processo de integrao de imigrantes, pela prpria histria destes pases, permite a obteno da cidadania por meio da naturalizao. Eduardo Appio (2008, p. 200-

48

201), em estudo sobre o direito das minorias e o sistema jurdico americano de defesa destes direitos, garante que:
[...] pessoas de outras nacionalidades que tenha residncia permanente nos Estados Unidos so consideradas sujeitas a uma maior proteo da Suprema Corte, o que foi definido a partir do caso Graham v. Richardson (1971), quando ento se afirmou que os estrangeiros so uma minoria identificvel que est sujeita a um processo discriminatrio e, bem por isso, demanda um exame rigoroso das leis especialmente as estaduais e locais que estabeleam distines. A nica exceo que se faz a esse tipo de exame decorre da aplicao pela Corte da chamada funo poltica, quando ento se assegura que o governo possa opor excees ao provimento de determinados cargos pblicos, como o de policial, que estejam intimamente ligadas ao autogoverno do pas. [...]

Em pases da Europa, como a Alemanha, a situao j diferente. Habermas (2002, p. 263) ressalta que a Repblica da Alemanha precisa de uma nova poltica de imigrao. Nesse sentido, expressa a ideia de que:
Em vez de tornar mais simples o processo de aquisio da nacionalidade alem para os estrangeiros j assentados na Alemanha, especialmente para aqueles trabalhadores-hspedes recrutados em outros tempos, o acordo sobre o asilo recusa mudanas no direito naturalizao. Aos estrangeiros j estabelecidos no pas recusa-se a concesso de dupla cidadania, embora houvesse razes muito compreensveis para que ela lhes coubesse de maneira preferencial; nem sequer seus filhos nascidos na Alemanha adquirem os direitos de cidadania sem restries. E at os estrangeiros dispostos a renunciar cidadania de que j dispe precisam ser residentes na Alemanha h mais de quinze anos para se naturalizar. Por outro lado, os assim chamados alemes por nacionalidade, sobretudo poloneses e russos que podem comprovar a ascendncia alem, dispem de direito constitucionalmente expresso a se naturalizar. [...] A poltica alem para a concesso de asilo baseia-se sobre a premissa sempre reiterada de que a Repblica Federal da Alemanha no um pas de imigrao.

Atualmente o Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados tem colocados refugiados curdos iranianos, bem como inmeros palestinos, em campos de refgio na divisa do Iraque com a Sria (ONU, 2010, online). No ltimo captulo deste trabalho falar-se- da questo dos aptridas e do refgio em razo da nacionalidade, ou seja, vrios grupos de indivduos destitudos de sua nacionalidade, ou perseguidas em razo desta, que buscam refgio em outros pases, como no caso h pouco citado. Conclui-se que nacionalidade no se confunde com nao, porque a primeira vnculo jurdico-poltico que a pessoa mantm com o Estado, sendo este Estado-nao ou Estado multicultural. Uma pessoa pode se tornar nacional de um Estado estranho a ela culturalmente, como os filhos de estrangeiro, que ao nascerem no Brasil, tm direito a nacionalidade, mas cedo passam a residir em outro pas, no criando laos culturais com o Estado. J Nao um

49

ideal de pertena, um sentimento de coletividade que os indivduos mantm uns com os outros. Portanto, um aspecto muito mais sociolgico do que jurdico-poltico.

2.3 Nacionalidade e cidadania


A confuso entre nacionalidade e cidadania precisa ser evitada. So duas matrias inter-relacionadas, mas que juridicamente no se confundem. O conceito de cidadania, entretanto, e frequentemente apresentado de forma vaga e imprecisa. Uns a identificam com a perda ou aquisio da nacionalidade; outros com os direitos polticos de votar e ser votado; e outros, ainda, como uma funo da nacionalidade. No Direito Constitucional, aparece o conceito comumente relacionado nacionalidade e aos direitos polticos. Na Teoria Geral do Estado, por sua vez, aparece ligado ao elemento povo, como integrante constitutivo do Estado, contrapondo o conceito de nacional em face do estrangeiro. E a situao ainda mais se agrava quando se sabe que o termo cidado , tambm, recorrentemente invocado de forma descompromissada, no discurso e nos meios polticos de nosso tempo. Meirelles Teixeira (1991, p. 547-548) posiciona-se sobre o tema:
A nacionalidade determina a pertinncia, ao indivduo, de certos direitos e obrigaes prprios do nacional; constitu a condio ou requisito bsico para a condio de cidado, isto , do exerccio de direitos polticos. Pode-se ser nacional sem ser cidado (o menor, por exemplo), mas no pode ser cidado (votar, ser votado) sem ser nacional. Aos nacionais corresponde sua nacionalidade (por exemplo, ao brasileiro, a proteo da soberania brasileira, mesmo que ele se encontre no estrangeiro). E tambm certos deveres, como a prestao de servio militar, a fidelidade ao Estado, etc.

A Enciclopdia Britnica distingue entre national e citizen, explicando que a nacionalidade distinta da cidadania, este sendo termo usado para denotar o status dos nacionais que detm todos os privilgios polticos. Antes que o Congresso americano lhes concedesse cidadania, no sentido total da palavra, os ndios americanos eram referidos s vezes como noncitizen nationals (nacionais no-cidados). (DOLINGER, 2008, p. 158) Celso Lafer (1991, p. 135) entende que o termo cidadania pressupe a nacionalidade, mas o nacional pode estar legalmente incapacitado para exercer a cidadania, ou seja, os seus direitos polticos, como no caso do menor at atingir a maioridade poltica, os interditados etc. A ideia de cidado, que, na Antiguidade clssica, conotava o habitante da cidade o citadino firma-se, ento, como querendo significar aquele indivduo a quem se atribuem

50

direitos polticos; dizer, o direito de participar ativamente da vida poltica do local onde se vive. Assim, por cidadania entendia-se a qualidade dos que poderam exercer direitos polticos. Sobre virtude cvica na Grcia antiga, ensina Arno Dal Ri Jnior (2003, p. 26-27) que:
dado como certo, que os gregos no conheceram o termo cidadania, nem o significado que este adquiriu na modernidade. Porm [...] possvel reconhecer na noo de virtude cvica, um elemento com contedo e funo semelhante ao da moderna cidadania [...] [...] eram considerados cidados todos os homens livres que pertenciam ao grupo dos que contribuam ativamente organizao da comunidade. Alm de possuidor de um vnculo de origem com o territrio da comunidade, o cidado grego deveria ser homem, livre, de grande despojamento pessoal [...] em prol dos interesses da polis. Por conseguirem identificar os prprios interesses pessoais com o da cidadeEstado, estes eram considerados homens virtuosos e sbios.

Na Antiguidade clssica, Roma foi a primeira cidade-Estado a instituir o conceito jurdico de cidadania e servindo-se dele como base para todo o seu ordenamento jurdico. O cidado romano podia exercer determinados direitos, tais como o direito a tria nomina, ou seja, de possuir trs nomes (praenomen, nomen e cognomen), e o de contrair matrimnio. J quanto s obrigaes perante o Estado, ele deveria pagar tributos e prestar o servio militar. Os jurisconsultos romanos consideravam a condio de cidado como um direito perptuo, no entanto, havia previso no ordenamento jurdico romano para a perda da cidadania. A primeira hiptese se dava no caso de aquisio da cidadania de outra cidadeEstado. J a segunda hiptese acontecia caso o cidado perdesse sua liberdade. Desde o momento em que Roma se transformou em Imprio, iniciou-se um gradual de esvaziamento do conceito de cidadania. Do perodo que vai da queda do Imprio Romano at a coroao de Carlos Magno como imperador do Sacro Imprio Romano-Germnico, se efetiva a reduo do status de cidado condio de sdito. Mazzuoli (2009, p. 610-612) conta que o primeiro esboo do conceito que se tem hoje de cidadania est ligado intimamente ao surgimento dos direito civis, no decorrer do sculo XVIII (chamado Sculo das Luzes), sob a forma de direitos de liberdade.
A concepo moderna de cidadania surge, ento, quando ocorre a ruptura com o Ancien Rgime absolutista, em virtude de ser ela incompatvel com os privilgios mantidos pelas classes dominantes, passando o ser humano a deter o status de cidado, tendo asseguradas, por um rol mnimo de normas jurdicas, a liberdade e a igualdade contra qualquer atuao arbitrria do ento Estado-coator.

51

Como resultado da Revoluo Francesa, apareceu a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, sob a influncia do discurso jurdico burgus. A revoluo burguesa pretendeu deixar claro que no haveria Constituio onde no se tivesse assegurada a garantia dos direitos individuais. Buscou-se, ento, situar em primeiro plano os direitos dos indivduos, transformando-os de sditos a cidados, em repdio monarquia absolutista e sob o manto de uma repblica constitucional. A expresso direitos do homem significava o conjunto de direitos individuais, ao passo que a dico direitos do cidado expressa o conjunto dos direitos polticos, capacidade de votar e ser votado, como institutos essenciais democracia representativa. Assim, os vernculos homem e cidado recebiam significados diversos. Quer dizer, o cidado teria um plus em relao ao homem, consistente na titularidade de direitos na ordem poltica, na participao da vida em sociedade e na deteno de riqueza, formando, ento, uma casta especial e mais favorecida, distinta do resto da grande e carente massa popular, por sua vez considerados como simples indivduos. Por cidados deveriam ser entendidos os homens franceses (ou seja, seres humanos do sexo masculino) que podiam prover o seu sustento pelo prprio capital, isto , que no tinham relao de dependncia para com o capital de outrem. Em outras palavras, da condio de cidados estavam excludas todas as mulheres, bem assim aqueles que no podiam prover o seu sustento pelo prprio capital, ou seja, todos os trabalhadores, empregados e hipossuficientes. As qualidades de pertencer ao sexo masculino e ser dotado de boas condies econmicas eram, portanto, fatores fundamentais para a participao ativa na vida da sociedade francesa do sculo XVIII. T. H. Marshall (1967, p. 63-64), ao estudar o desenvolvimento da cidadania at o fim do sculo XIX, divide o seu conceito em trs elementos: civil, poltico e social. O elemento civil composto dos direitos necessrios liberdade individual. O elemento poltico trata do direito de participar no exerccio do poder poltico. J o elemento social: se refere a tudo o que vai desde o direito a um mnimo de bem-estar econmico e segurana ao direito de participar, por completo na herana social e levar a vida de um ser civilizado de acordo com os padres que prevalecem na sociedade. [...] Na Carta brasileira de 1824, por exemplo, falava-se, nos artigos. 6 e 7, em cidados brasileiros, como querendo significar o nacional, ao passo que, nos artigos, 90 e 91, o termo

52

cidado designava aqueles que podiam votar e ser votados. Esses ltimos eram chamados de cidados ativos, pois gozavam de direitos polticos. Aqueles, por sua vez, pertenciam classe dos cidados inativos, porque destitudos do direito de eleger e ser eleitos. Jacob Dolinger (2008, p. 157-158) explica que os norte-americanos tambm confundem nacionalidade e cidadania, uma vez que a Emenda XIV Constituio dos EUA proclama que todas as pessoas nascidas ou naturalizadas nos Estados Unidos, e sujeitas sua jurisdio so cidados dos Estados Unidos[...], tendo ento o vocbulo cidado o mesmo valor de nacional. S que, na verdade, a inteno do legislador ianque foi salvaguardar os direitos do negro americano que acabara de ser libertado da escravido, deixando bem claro que todos so efetivamente cidados. Com o aparecimento do Estado social nas primeiras dcadas do sculo XX, as fronteiras da cidadania ampliaram-se ainda mais, aumentando as dificuldades de formulao de um conceito mnimo, capaz de entender, coerentemente, esse novo fenmeno em construo. Esta ideia, entretanto, foi sendo gradativamente modificada quando do incio do processo de internacionalizao dos direitos humanos, nascido com a proclamao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, em 1948. Passa-se a considerar como cidados, a partir da, no s aqueles detentores dos direitos civis e polticos, mas, sim, todos os que habitam o mbito da soberania de um Estado e desse Estado recebem uma carga de direitos (civis e polticos; sociais, econmicos e culturais) e deveres dos mais variados. Nossas Constituies distinguem a nacionalidade da cidadania. A Constituio de 1946, em seu ttulo IV Da Declarao de Direitos cujo captulo I se intitulava Da Nacionalidade e da Cidadania, cuidava nos artigos 129 e 130 da aquisio e da perda da nacionalidade brasileira, enquanto o artigo 131 versava sobre os eleitores brasileiros, matria atinente cidadania. A Constituio de 1988, no ttulo relativo aos direitos fundamentais, tem um captulo dedicado nacionalidade e outro aos direitos polticos, compondo estes as caractersticas da cidadania. No captulo sobre a nacionalidade, vem enunciando quem brasileiro, como se adquire e quando se perde a nacionalidade brasileira (artigo 12), e no captulo intitulado Dos Direitos Polticos, cuida-se dos direitos de votar e ser eleito expresses da cidadania (artigo 14) da sua perda e suspenso (artigo 15).

53

No artigo 1, dentre os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil como Estado Democrtico de Direito, enunciam-se a soberania e a cidadania, esta como manifestao dos direitos polticos dos membros componentes do povo, conforme pargrafo nico do mesmo artigo. No artigo 22, inciso XIII, estabelece a Constituio a competncia da Unio para legislar sobre nacionalidade, cidadania e naturalizao, em que a naturalizao redundante, eis que includa na nacionalidade. Dentre os atos legislativos para os quais a Constituio veda a delegao artigo 68, 1 - figura a legislao sobre nacionalidade e sobre cidadania (inciso II), que esto igualmente discriminadas no inciso LXXI do artigo 5 ao tratar do mandado de injuno. S o cidado tem legitimidade para propor ao popular (artigo 5, inciso LXXIII), para propor leis complementares e ordinrias (artigo 61) e para denunciar irregularidades perante o Tribunal de Contas da Unio (artigo 74, 2). Apesar de a Constituio s enunciar a condio de cidado para os cargos de Ministro do Supremo Tribunal Federal (artigo 110) para os membros do Conselho de Repblica (artigo 89, inciso VII) e para o Advogado-Geral da Unio (artigo 131, 1), entende-se que a mesma condio se aplica a cargos em que a Constituio fala em brasileiros, como os ministros dos tribunais de contas da Unio (artigo 73, 1), ministros do Superior Tribunal de Justia (artigo 104, pargrafo nico), juzes dos tribunais regionais federais (artigo 107), ministros do Tribunal Superior do Trabalho (artigo 111, 1), ministros do Superior Tribunal Militar (artigo 123, pargrafo nico). Cabe ressalvar que apesar de a Constituio no ter feito referncia quanto nacionalidade brasileira no caso dos juzes dos tribunais regionais do trabalho (artigo 115), entende-se que este cargo tambm privativo de brasileiros. O artigo 15, que cuida da perda ou suspenso dos direitos polticos, enuncia cinco hipteses. A primeira cuida da perda de nacionalidade (cancelamento da naturalizao, prevista no artigo 12, 4, n. I), devendo-se atentar para o fato de que o mesmo ocorrer para quem perder a nacionalidade por ter adquirido outra nacionalidade, por naturalizao voluntria (n. II do mesmo artigo 12, 4) tambm a se dar a perda dos direitos polticos, eis que, perdida a nacionalidade, perdida fica a cidadania. As outras quatro hipteses de perda ou suspenso de direitos polticos, especificadas nos itens II a V do artigo 15, s tratam de perda da cidadania, mas no de perda da nacionalidade.

54

Hoje, a preocupao maior consiste em entender a cidadania no como mera abstrao ou hiptese jurdica, mas como meio concreto de realizao da soberania popular, entendida esta como poder determinante do funcionamento estatal. No obstante esse anseio de mudana conceitual, os textos constitucionais de vrios pases ainda induzem confuso entre nacionalidade e cidadania, inclusive no Brasil, onde a Constituio se refere a estas expresses em diversos dispositivos, atribuindo-lhes significados variados. Pode-se considerar a nacionalidade como sendo o elo jurdico-poltico que liga o indivduo a determinado Estado e a cidadania como a condio de exerccio dos direitos constitucionalmente assegurados, que no mais se limita mera atividade eleitoral ou ao voto, compreendendo tambm uma gama muito mais abrangente de direitos por sua vez oponveis ao dos poderes pblicos e, tambm, deveres para com toda a sociedade etc. Cidadania, mais do que apenas a capacidade de votar e ser votado, a plena capacidade civil de exercer os direitos civis, polticos e sociais previstos constitucionalmente. A cidadania, assim considerada, consiste na conscincia de participao dos indivduos na vida da sociedade e nos negcios que envolvem o mbito de seu Estado, alcanados, em igualdade de direitos e dignidade, pela convivncia coletiva, com base num sentimento tico comum, capaz de torn-los partcipes do poder e garantir-lhes o acesso ao espao pblico. So atos que comprovam o exerccio da cidadania o desempenho de funes pblicas, de atividades comerciais ou empresariais, o exerccio do voto, a participao na vida da sociedade civil etc. As prerrogativas conferidas pela cidadania aos nacionais normalmente (mas nem sempre) excluem a participao dos estrangeiros, principalmente no que tange s questes polticas privativas dos cidados do pas em que se encontrem. No obstante o Texto Constitucional brasileiro assegurar aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas [isso no significando que os estrangeiros no residentes no disponham de quaisquer meios para tutelar situaes subjetivas, como apontam os autores constitucionalistas] a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (artigo 5, caput), a prpria Constituio reserva aos brasileiros o exerccio de certos direitos pblicos e privados, excluindo a participao dos estrangeiros. Por outro lado, a nacionalidade o conceito mais ligado aos aspectos internacionais do vnculo que liga o indivduo a um Estado, distinguindo-o do estrangeiro, enquanto que a

55

cidadania tem caractersticas mais ligadas participao social, esta ltima, como garantia do exerccio dos direitos fundamentais (Constituio Federal de 1988, artigos. 1, inciso II, e 14). Sob esse aspecto, a cidadania pressupe nacionalidade, e conceito menos amplo do que o de nacional.

2.4 Direitos fundamentais e nacionalidade


Os direitos fundamentais tambm sempre foram previstos nas constituies brasileiras. A Constituio do Imprio (1824) j consignava os direitos fundamentais de primeira gerao quase integralmente. Ela, no entanto, no trazia o ttulo Declarao de Direitos, comum nas demais constituies, mas Das Disposies Gerais, e Garantias dos Direitos Civis e Polticos dos Cidados Brasileiros, com disposies sobre a aplicao da Constituio, sua reforma, natureza de suas normas e o art. 179, com 35 incisos, dedicados aos direitos e garantias individuais, especialmente. J a Constituio de 1891 abria a Seo II do Ttulo IV com uma Declarao de Direitos, onde assegurava a brasileiros e estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana e propriedade nos termos dos 31 pargrafos do art. 72, acrescentando algumas garantias funcionais e militares nos arts. 73 a 77 e indicando no art. 78, que a enumerao no era exaustiva, regra que passou para as constituies subsequentes. Ela, basicamente, s continha os chamados direitos e garantias individuais. Foi desde a Constituio de 1934 que, no s os direitos e garantias individuais estaro previstos, mas tambm os de nacionalidade e os polticos. Alm disso, que, na esteira das constituies de ps-Primeira Guerra Mundial, reconheceu os direitos econmicos e sociais do homem, ainda que de maneira pouco eficaz, no Ttulo Da Ordem Econmica e Social. Alis, j no caput do art. 133, que arrola os tradicionais direitos e garantias individuais, inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana individual e propriedade, adita tambm a inviolabilidade aos direitos subsistncia, elevando, por conseguinte, esta tambm categoria dos direitos fundamentais do homem. Essa Constituio durou pouco mais de trs anos, pelo que nem teve tempo de ter efetividade. A ela sucedeu a Carta de 1937, ditatorial na forma, no contedo e na aplicao. A Constituio de 1946 trouxe o Ttulo IV sobre a Declarao dos Direitos, com dois captulos: um sobre a Nacionalidade e a Cidadania e outro sobre os Direitos e Garantias Individuais

56

(arts. 129 a 144). O caput do art. 141, sobre os direitos e garantias individuais, no inclura o direito subsistncia. Em seu lugar, colocara o direito vida. Assim fixou o enunciado que se repetiu na Constituio de 1967 (art. 151) e sua Emenda 1/69 (art. 153), assegurando os direitos concernentes vida, liberdade, segurana individual e propriedade nos pargrafos que se seguiam ao caput do artigo. Na de 1946, o direito subsistncia se achava inscrito no pargrafo nico do art. 145, onde assegurava a todos trabalho que possibilitasse existncia digna. Aparecem nela, como nas de 1967 e 1969, os direitos econmicos e sociais, mais bem estruturado do que na de 1934, em dois ttulos: um sobre a ordem econmica e outro acerca da famlia, da educao e da cultura. O Ttulo II cuidava da Declarao de Direitos, com cinco captulos: I Da Nacionalidade; II Dos Direitos Polticos; III Dos Partidos Polticos; IV Dos Direitos e Garantias Individuais; V Das Medidas de Emergncia, do Estado de Stio e do Estado de Emergncia. Os direitos econmicos e sociais constavam de dois Ttulos: III Da Ordem Econmica e Social e IV Da Famlia, da Educao e da Cultura. J a Constituio de 1988 comea seu texto com um ttulo sobre os princpios fundamentais, e logo introduz o Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, nele incluindo os Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (Cap. I), os Direitos Sociais (Cap. II), os Direitos da Nacionalidade (Cap. III), os Direitos Polticos (Cap. IV) e os Partidos Polticos (Cap. V). Antes de comear o estudo dos direitos fundamentais, cabe fazer distino entre as expresses direitos humanos e direitos fundamentais. Prez Luo (2005, p. 32) explica que a dico direitos fundamentais (droit fondamentaux) apareceu em Frana, em 1770, no movimento poltico e cultural que conduziu a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. E na Alemanha, sob o ttulo Grundrechte, articulavam o sistema de relaes entre o indivduo e o Estado, e que serviam de fundamento para toda a ordem jurdicopoltica. Da veio o costume da doutrina de chamar de direitos fundamentais os direitos humanos positivados nas constituies dos Estados. Enquanto isso, direitos humanos era mais apropriado para os direitos previstos em declaraes ou convenes internacionais. Esse tambm o entendimento de Ingo Wolfgang Sarlet (2007, p. 35-36). Sobre o assunto, Jos Afonso da Silva (2008, p. 178) assinala que:

57

Direitos fundamentais do homem constitui a expresso mais adequada a este estudo, porque, alm de referir-se a princpios que resumem a concepo do mundo e informam a ideologia poltica de cada ordenamento jurdico, reservada para designar, no nvel do direito positivo, aquelas prerrogativas e instituies que ele concretiza em garantias de uma convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas. No qualitativo fundamentais acha-se a indicao de que se trata de situaes jurdicas sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e, s vezes, nem mesmo sobrevive; fundamentais do homem no sentido de que a todos, por igual, devem ser, no apenas formalmente reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados. Do homem, no como o macho da espcie, mas no sentido de pessoa humana. Direitos fundamentais do homem significa direitos fundamentais da pessoa humana ou direitos fundamentais. com esse contedo que a expresso direitos fundamentais encabea o Ttulo II da Constituio, que se completa, como direitos fundamentais da pessoa humana, expressamente, no art. 17. (grifo original)

Ana Maria Dvila Lopes (2001, p. 35) conceitua direitos fundamentais como sendo os princpios jurdicos e positivamente vigentes em uma ordem constitucional que traduzem a concepo da dignidade humana de uma sociedade e legitimam o sistema jurdico estatal. Suas caractersticas so funo dignificadora, natureza principiolgica, elementos legitimadores, normas constitucionais e historicidade. A funo dignificadora o princpio da dignidade humana, fundamento destes direitos, no s na relao Estado-indivduo, como nas demais relaes da vida do cidado. Eles tm natureza principiolgica, pois servem de fundamento para dirimir conflitos de toda sorte. So elementos legitimadores, j que fundamentam o sistema jurdico. Normas constitucionais porque se encontram positivadas na Constituio. E historicidade, porque ao surgirem vo refletindo a concepo de dignidade humana da sociedade que as regula. (LOPES, 2001, 37) Pedro Lenza (2009, p. 672) apresenta outras caractersticas para os direitos fundamentais: inalienabilidade universalidade, e limitabilidade, Universais concorrncia, porque se irrenunciabilidade, destina a todos

imprescritibilidade.

indiscriminadamente. Limitveis porque no so direitos absolutos. Concorrentes porque podem ser exercidos cumulativamente. Irrenunciveis porque ningum pode renunciar a eles, o que pode acontecer o no-exerccio do direito. Inalienveis porque so indisponveis, e por no terem contedo econmico-patrimonial no podem ser alienados. Imprescritveis porque so sempre exercveis, no a prazo para a utilizao. Normalmente os direitos fundamentais so classificados em geraes. Os de primeira gerao dizem respeito s liberdades pblicas e aos direitos polticos, ou seja, direitos civis e polticos que traduzem o valor de liberdade. Os de segunda gerao, tambm chamados de direitos sociais, culturais e econmicos, correspondem aos direitos de igualdade. Os de

58

terceira so dos direitos de solidariedade, ou seja, o direito a um meio ambiente saudvel, os direitos do consumidor etc. H quem fale em direitos de quarta gerao:
[...] segundo orientao de Noberto Bobbio, referida gerao de direitos decorreria dos avanos no campo da engenharia gentica, ao colocarem em risco a prpria existncia humana, atravs da manipulao do patrimnio gentico. Segundo o mestre italiano: [...] j se apresentam novas exigncias que s poderiam chamar-se de direitos de quarta gerao, referentes aos efeitos cada vez mais traumticos da pesquisa biolgica, que permitir manipulao do patrimnio gentico de cada indivduo. (LENZA, 2009, p. 670-671) (grifo original)

As normas que tratam dos direitos fundamentais so aquelas que revelam, com maior nfase, os princpios e valores que devem guiar a interpretao constitucional. Ana Cristina Costa Meireles (2008, p. 65) acentua que elas garantem um status que lhes retira da tradicional dicotomia Direito Pblico e Privado e do qual resultam as seguintes inovaes constitucionais: a) irradiao dos direitos fundamentais a toda a esfera do Direito Privado; b) elevao de tais direitos categoria de princpios, passando a se constituir o mais importante plo de eficcia normativa da Constituio; c) eficcia vinculante com relao aos trs poderes; d) aplicabilidade direta e imediata dos direitos fundamentais; e e) fonte de inspirao, impulso e diretriz para a legislao, a administrao e a jurisdio. John Rawls (2004, p. 104), por sua vez, defende que os direitos humanos estabelecem um padro necessrio, mas n suficiente, para a decncia das instituies polticas e sociais e que ao faz-lo limitam o Direito nacional admissvel de sociedades com boa reputao em uma Sociedade dos Povos razoavelmente justa. O reconhecimento dos direitos fundamentais do homem nas declaraes de direitos coisa recente, mas suas possibilidades no se esgotam, pois, conforme a Humanidade evoluir, surgiro outros direitos. Ao logo da Histria, os direitos humanos foram sendo declarados em documentos clssicos, tais como a Magna Carta inglesa de 1215, a lei do Habeas Corpus, de 1679, a Bill of Rights, de 1689, a Declarao de Independncia e Constituio dos EUA, de 1776, a Declarao Francesa dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, a Constituio mexicana, de 1917, e a Constituio alem, de 1919. A primeira declarao de direitos fundamentais, em sentido moderno, foi a Declarao de Direitos do Bom Povo de Virgnia, que era uma das treze colnias inglesas na Amrica do Norte. Essa declarao de 12 de janeiro de 1776, sendo anterior Declarao de Independncia dos EUA. Ambas, contudo, inspiradas nas teorias iluministas,

consubstanciavam as bases dos direitos do homem, tais como: todos os homens so por

59

natureza igualmente livres e independentes; e todo poder est investido no povo, e, portanto, dele deriva, e os magistrados so seus depositrios e servos, e a todo tempo por ele responsveis. Basicamente, preocupava-se com a estrutura de um governo democrtico, com um sistema de limitao de poderes. Os textos ingleses anteriores apenas tiveram por finalidade limitar o poder do rei, proteger o indivduo contra a arbitrariedade deste e firmar a supremacia do Parlamento. As Declaraes de Direito, iniciadas com a da Virgnia importam em limitaes do poder do Estado como tal, inspiradas na crena na existncia de direitos naturais e imprescritveis do homem. A Constituio dos EUA, de 1787, no continha inicialmente uma declarao dos direitos fundamentais do homem. Sua entrada em vigor, contudo, dependia da ratificao de pelo menos nove dos treze Estados independentes, para que tais Estados soberanos se tornassem um Estado Federal. S que alguns somente concordaram em aderir a esse pacto se houvesse na Constituio uma Carta de Direitos. Da o surgimento das conhecidas emendas a Constituio dos EUA que preveem uma srie de direitos fundamentais. J o que diferenciou a Declarao Francesa de 1789 das proclamadas na Amrica do Norte foi sua vocao universalizante. Sua viso universal dos direitos do homem constituiu uma de suas caractersticas marcantes. Os direitos fundamentais aqui so de todos os homens e no s dos cidados de um Estado (Do Bom Povo da Virgnia); a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado. Com a Segunda Guerra Mundial, as atrocidades e os abusos praticados contra os indivduos impulsionaram a criao de normas e princpios capazes de assegurar o respeito dignidade humana. Ocorreu a universalizao dos direitos humanos, fazendo com que os Estados consentissem em submeter ao controle da comunidade internacional o que at ento era do seu domnio reservado. Este processo ocorreu mediante a criao de uma sistemtica internacional de monitoramento e controle a chamada international accountability. (PIOVESAN, 2008, p. 157) A Carta da Organizao das Naes Unidas - ONU de 1945, em seu art. 55, estabelece que os Estados-partes devem promover a proteo dos direitos humanos e liberdades fundamentais. E, em 1948, a Declarao Universal dos Diitoso Homem veio a definir e fixar o elenco dos direitos e liberdades fundamentais a serem garantidos. Para Paulo

60

Bonavides (1996, p. 526); a previso destes direitos na Declarao Universal de 1948 Foi to importante para a nova universalidade dos direitos fundamentais o ano de 1948 quanto o de 1789 o fora para a velha universalidade de inspirao liberal. Isto porque:
[...] essas Declaraes fizeram vingar um gnero de sociedade democrtica e consensual, que reconhece a participao dos governados na formao da vontade geral e governante. Ergueram-se desse modo conceitos novos de legitimao da autoridade, dos quais o mais importante vem a ser aquele que engendrou a chamada teoria do poder constituinte [...] (BONAVIDES, 1996, p. 528)

Acontece que, por no ser um tratado internacional, a Declarao Universal, em si mesma, no apresentava fora jurdica obrigatria e vinculante. Instaurou-se, ento, uma larga discusso sobre qual seria a maneira mais eficaz de assegurar o reconhecimento e a observncia universal dos direitos nela esto previstos. Entendeu-se que a Declarao deveria ser juridicizada sob a forma de tratado internacional, que fosse juridicamente obrigatrio e vinculante no mbito do Direito Internacional. o que ensina Flvia Piovesan (2008, p. 158):
Esse processo de juridicizao da Declarao comeou em 1949 e foi concludo apenas em 1966, com a elaborao de dois tratados internacionais distintos o Pacto Internacional dos Direito Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais que passaram a incorporar os direitos constantes da Declarao Universal. Ao transformar o dispositivo da Declarao em previses juridicamente vinculantes e obrigatrias, os dois pactos internacionais constituem referncia necessria para o exame do regime normativo de proteo internacional dos direitos humanos.

Formou-se, ento, a Carta Internacional dos Direitos Humanos, International Bill of Rights, integrada pela Declarao Universal de 1948 e pelos dois pactos internacionais de 1966. Inaugura-se, com efeito, o sistema global de proteo desses direitos, ao lado do qual j se delineava o sistema regional de proteo, nos mbitos europeu, interamericano e, posteriormente, africano. Estes tratados internacionais de direitos humanos no objetivam estabelecer o equilbrio de interesses entre os Estados, mas sim garantir o exerccio de direitos e liberdades fundamentais aos indivduos. Aqui, o Estado tem a responsabilidade primria pela proteo desses direitos humanos, ao passo que a comunidade internacional tem a responsabilidade subsidiria. Os tratados consagram os parmetros protetivos mnimos, cabendo ao Estado, em sua ordem jurdica interna, p-los em prtica, sempre ampliando o catlogo dos direitos, e nunca o diminuindo. Os pactos internacionais de Direitos Civis e Polticos e dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, embora tenham sido aprovados em 1966, pela Assembleia Geral das Naes Unidas, entraram em vigor apenas dez anos depois, 1976, pois, somente neste ano, alcanaram o nmero de ratificaes necessrias. Segundo o stio do Alto Comissariado das

61

Naes Unidas (ONU, 2010, online), 162 Estados j aderiram ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e 159 Estados aderiram ao Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Apesar do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos fazer meno ao direito da criana de adquirir uma nacionalidade, esta omitiu a previso sobre nacionalidade que existe na Declarao Universal de 1948 (2010, online), no seu artigo XV: 1. Todo homem tem direito a uma nacionalidade; 2. Ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade. Sobre o assunto, Fbio Konder Comparato (2008, p. 283) leciona que:
Sem dvida, aps a Declarao e antes de serem adotados os Pactos, duas convenes internacionais tiveram por objeto garantir a proteo jurdica s pessoas despidas de nacionalidade: a Conveno de 28 de setembro de 1954 sobre o Estatuto dos Aptridas, [...] e a Conveno sobre a Reduo da Condio de Aptrida, datada de 30 de agosto de 1961. Mas esse processo na regulao da matria no explica nem justifica a ausncia da proclamao desse direito nos Pactos de 1966, elaborados justamente, para serem a Carta Internacional dos direitos humanos naquele momento histrico. A lacuna grave, porque, como foi assinalado, a situao dos que tiveram sua nacionalidade cancelada pelos Estados totalitrios, e no conseguiram ser admitidos como nacionais de outro pas durante o perodo conturbado dos anos 30 e 40, ilustrou de modo trgico a perda da condio de pessoa humana na comunidade universal. obvio que a disposio genrica do artigo 16 do Pacto sobre Direitos Civis e Polticos no supre a inexistncia de uma norma especfica sobre o direito de toda pessoa a ter uma nacionalidade, nem o de preferir a condio de aptrida.

Antes desses documentos internacionais citados, o primeiro, de carter multinacional, declarando os direitos do homem foi a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, cujo texto agasalha a maioria dos direitos individuais e sociais inscritos na Declarao Universal de 1948. Jos Afonso da Silva (2008, p. 166) ressalta que ela foi aprovada pela IX Conferncia Internacional Americana, reunida em Bogot, de 30 de maro a 2 de maio de 1948, antecedendo, assim, ONU cerca de oito meses, e que na mesma Conferncia, foi aprovada tambm a Carta Internacional Americana de Garantias Sociais, consubstanciando os direitos sociais do homem americano. A declarao mais importante, no entanto, foi a Conveno Americana de Direitos Humanos, chamada de Pacto de So Jos da Costa Rica, adotada nesta cidade em 22 de novembro de 1969, juntamente como seus meios de proteo: a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, prevista na Resoluo VIII, da V Reunio de Consulta dos Ministros das Relaes Exteriores (Santiago do Chile, agosto de 1959); e a Corte Interamericana de Direitos Humanos, que vigora desde 18 de junho de 1978. O Brasil, porm, s aderiu ao Pacto em

62

1992, j que nas dcadas de 1960 e 1970 estava submetido a um regime ditatorial militar que, como diversos regimes latino-americanos, no respeitava os direitos individuais dos nacionais. o que explica Luiz Alberto David Arajo (2010, p. 119):
[...] A Conveno foi produzida em 1969, portanto, h mais de trinta anos. H, portanto, evidente defasagem entre as idias afirmadas no texto e a situao atual. E, especialmente em ambiente turbulento como o americano, os direitos alardeados passam por problemas de cumprimento e efetividade nos sistemas internos. No podemos deixar de anotar que Brasil, Chile, Argentina, Uruguai e Paraguai, por exemplo, passaram por ditaduras onde era muito difcil a implementao de um sistema democrtico de proteo. Os direitos humanos eram violados com freqncia. E, alm disso, havia, como j comprovado, uma cooperao entre os Estados para a manuteno de tais regimes ditatoriais. [...]

O sistema global, por sua vez, foi ampliado com o advento de vrios tratados multilaterais de direitos humanos, pertinentes a determinadas e especficas violaes de direitos, como o genocdio, a tortura, a discriminao racial, a discriminao contra as mulheres, a violao dos direitos das crianas, entre outras formas especficas de violao. O direito nacionalidade est previsto nos principais tratados internacionais direitos humanos.

2.4.1 Tratados internacionais de direitos humanos e a Constituio Federal de 1988


O artigo 5, 2, da Constituio assinala que os direitos e garantias nela previstos no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Portanto, parte doutrina tende a interpretar que os direitos humanos previstos nos tratados internacionais de que o Brasil signatrio esto inclusos no catlogo de direitos constitucionalmente protegidos. No entanto, o Supremo Tribunal Federal STF, jamais admitiu essa leitura do 2. Para essa Corte, os direitos humanos decorrentes de tratados internacionais, que entraram no ordenamento jurdico ptrio, tm fora de mera lei ordinria, sem poder constitucional vinculante. Com a Emenda Constitucional n. 45/2004, que acrescentou o 3 ao artigo 5, onde prev que os tratados internacionais de direitos humanos aprovados, em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas Constituio, reforou-se o entendimento do STF de que os tratados de proteo a direitos humanos anteriores emenda teriam fora de lei ordinria federal. Defende-se aqui, no entanto, o entendimento de Flvia Piovesan, Andr de Carvalho Ramos e Valrio Mazzuoli, de que estes direitos so de hierarquia constitucional sim. Neste

63

sentido, Piovesan (2008, p. 76) assinala:


Reitere-se que, por fora do art. 5, 2, todos os tratados de direitos humanos, independentemente do quorum de sua aprovao, so materialmente constitucionais, compondo o bloco de constitucionalidade. O quorum qualificado est to-somente a reforar tal natureza, ao adicionar um lastro formalmente constitucional aos tratados ratificados, propiciando a constitucionalizao formal dos tratados de direitos humanos no mbito jurdico interno. Como j defendido por este trabalho, na hermenutica emancipatria dos direitos h que imperar uma lgica material e no formal, orientada por valores, a celebrar o valor fundante da prevalncia da dignidade humana. hierarquia de valores deve corresponder uma hierarquia das normas, e no o oposto. Vale dizer, a preponderncia material de um bem jurdico, como o caso de um direito fundamental, deve condicionar a forma no plano jurdico-normativo, e no ser condicionado por ela.

Portanto, em razo da sua natureza material de Direito Constitucional, os tratados internacionais sobre direitos humanos tais, como o a Conveno sobre o Estatuto dos Aptridas (Decreto 4.246, de 22 de maio de 2002), a Conveno sobre Nacionalidade da Mulher Casada (Decreto 64.216, de 18 de maro de 1969), ou a Conveno de Haia sobre Nacionalidade (Decreto 21.798, de 06 de setembro de 1932), no que no se chocam com a ordem constitucional vigente, ampliam o catlogo de direitos fundamentais da Constituio.

2.4.2 Tribunal Penal Internacional e a entrega de nacionais


O interesse deste estudo sobre a possibilidade de entrega de nacionais pelo governo ao Tribunal Penal Internacional. Em 1998, foi realizada a Conferncia de Plenipotencirios em Roma, que resultou na adoo da verso final do tratado que criava o TPI por 120 pases que o assinaram. Dos 148 que estavam representados nesta Conferncia 21 se abstiveram, e apenas sete votaram contra a adoo do tratado. O art. 126 do Estatuto estabeleceu que o TPI entraria em vigor somente aps o depsito de 60 instrumentos de ratificao pelos pases que o assinaram at 31.1.2000. Este fato ocorreu em 11.04.2002. Ele est vigente no Brasil e foi aprovado pelo Decreto Legislativo 112, de 06.06.2002, e promulgado pelo Decreto 4.388, de 25.09.2002. importante recordar que o Estatuto no permite que se faam quaisquer reservas de suas clusulas (art. 120). H, porm, autores que dizem existir, aparentemente, incompatibilidades entre o Estatuto de Roma e algumas normas fundamentais consagradas pela Constituio Federal de 1988. Entre elas est a proibio da extradio de nacionais por parte do Brasil, enquanto o Estatuto prev essa entrega (ER, art. 89). Sobre o assunto, Alessandra Hernandes anota:

64

No que se refere extradio, convm acentuar que o prprio Estatuto de Roma diferencia a extradio do ato de entrega (surrender). De acordo com o Estatuto, por entrega se entender a entrega de um indivduo por um Estado ao Tribunal, em conformidade com o disposto no presente Estatuto; e por extraditado se entender a entrega de um indivduo por um Estado a outro, em conformidade com o disposto em um tratado, conveno ou no direito interno. (ER, art. 102, alneas a e b). (HERNANDES, 2004, p. 63)

Esse o entendimento de Flvia Piovesan (2009, p. 175-176) que pensa ser uma questo de conflito aparente. Para ela a extradio implica a rendio de uma pessoa por um Estado a outro Estado, enquanto que a entrega importa na rendio de uma pessoa por um Estado a um tribunal internacional, cuja jurisdio esse Estado tenha reconhecido. E conclui, dizendo que:
[...] Um Estado, ao reconhecer a jurisdio de um tribunal internacional, no est formando uma nova entidade soberana e autnoma, perante a qual ter que se proteger, como o faz diante de outro Estado. Estar, ao contrrio, formando uma entidade que consistir em uma extenso de seu poder soberano e que refletir a inteno conjunta de vrios Estados em colaborar para a consecuo de um escopo comum, tangente realizao da justia. [...]

Portanto, de acordo com essa distino, o Estatuto de Roma no colide com a CF/88. O Tribunal Penal Internacional no se trata de outro Estado, mas sim de uma organizao internacional que representa a comunidade dos Estados e que o Brasil ajudou a constituir. Wagner Menezes (2005, p. 73) destaca o fato de que o Tribunal, por seguir o princpio da complementaridade, s ser acionado para intervir quando as autoridades nacionais se mostrarem incapazes ou omissas no sentido de julgar esses crimes no mbito de seu territrio. E continua discorrendo sobre a importncia do Tribunal Penal Internacional:
O pleno funcionamento do TPI um grande avano para o Direito Internacional dentro desta nova contextualizao internacional, e muda os paradigmas da disciplina. No mais um mero acontecimento a povoar o cenrio mundial. Ele preenche uma lacuna na evoluo do Direito Penal Internacional como uma jurisdio de carter permanente e vocao internacional para julgar violaes cometidas no s pelos Estados, mas tambm por indivduos, contra ordem internacional.

Acerca da soberania dos Estados que aderiram ao Tribunal Penal Internacional, assim entende Jorge Oliveira (2004, p. 519):
[...] Ora, se um Estado soberano, livre de qualquer tipo de presso, decide aderir a um tratado internacional, deve aceitar as imposies deste tratado, no como ente subalterno na comunidade mundial, mas como um sujeito igual de direito internacional. Trata-se na verdade, no de abrir mo da soberania, mas de, no exerccio pleno da soberania, reconhecer a competncia de um rgo internacional para assuntos cuja competncia era tratada internamente. Isto, motivado pelo interesse de formar, na comunidade internacional, entre aqueles que vislumbram

65

como prioridade as obrigaes voltadas manuteno da convivncia pacfica, ao fortalecimento das relaes de cooperao e ajuda mtua. Neste contexto, h que se destacar mais uma vez o compromisso expresso constitucionalmente pelo Estado brasileiro de pugnar em favor dos direitos humanos. Sendo assim, aceitar cooperar com um organismo internacional em favor do dos direitos humanos , ao mesmo tempo, cumprir o texto constitucional e exercitar a soberania. Talvez seja mesmo o caso de considerar-se este compromisso internacional uma espcie de garantia de direitos que podero um dia ser violados.

Portanto, pensa-se que a criao do Tribunal Penal Internacional no fere o direito do nacional de no-extradio, pois aqui o que ocorre a entrega do nacional a um rgo de jurisdio internacional da qual o Brasil faz parte, portanto, integrante do mesmo sistema jurisdicional, para ser julgado. o que a Constituio prev no 4 do artigo 5: O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.

3 AQUISIO E PERDA DA NACIONALIDADE


Apesar de os Estados terem a liberdade para definir quais sero as normas relativas atribuio de sua nacionalidade, as semelhanas encontradas nos diferentes ordenamentos permitem identificar institutos comuns. Portanto, a nacionalidade pode ser de duas espcies originria (primria ou atribuda) e adquirida (secundria, derivada ou de eleio). A definio da nacionalidade primria vincula-se a dois critrios predominantes: jus soli(s) (local de nascimento) e o jus sanguinis (nacionalidade dos pais poca do nascimento), ou ainda de qualquer relao tida pelo Estado como suficiente para se atribuir a algum a nacionalidade. A secundria, que se verifica sempre aps o nascimento, se obtm mediante naturalizao ato de vontade do indivduo, que adquire livremente no decorrer de sua vida, no podendo ser imposta pelo Estado. Este apenas a aceita e a concede, de acordo com seu Direito interno, em substituio da nacionalidade de origem.

3.1 Espcies de nacionalidade e critrios da aquisio


No estudo da nacionalidade originria, tem-se o critrio do jus soli(s), tambm conhecido como critrio territorial. Aqui o indivduo adquire a nacionalidade do Estado em que nasce, independentemente da nacionalidade dos ascendentes. Teve origem na Idade Mdia, com o feudalismo, no qual a ideia dominante era manter o indivduo preso terra, ao solo, como ensina Pontes de Miranda (1967, p. 399). Foi adotado, em outro momento histrico, pelos Estados novos, que surgiram com a independncia das antigas colnias europeias, pois estas necessitavam formar povo prprio, desvinculado de outros entes estatais, alm de que receberam muitos imigrantes nos anos que se seguiram. O jus soli permitiu rpida integrao dos indivduos com o Estado onde nasceram e evitando que a manuteno de vnculos com o ente de origem pudesse ameaar a integridade do Estado que os recebia. Esse critrio de atribuio da nacionalidade no se aplica aos filhos de agentes de Estados estrangeiros, como diplomatas, cnsules, chefes de misso diplomtica etc., j que

67

tais indivduos esto intimamente ligados nacionalidade de seu pas e sua respectiva funo pblica. Portanto, os filhos de agentes de Estados estrangeiros nascidos no Brasil no tero sua nacionalidade atribuda pelo critrio do jus soli, mas sim pelo jus sanguinis, que o outro critrio de atribuio da nacionalidade originria. Francisco Rezek (2010, p. 192), no entanto, apresenta uma excluso a esta regra:
H, na exceo ao jus soli, outro aspecto relevante, em torno do qual ou autores no discrepam: os pais, estrangeiros, devem estar a servio do pas cuja nacionalidade possuem para que incorra a atribuio da nacionalidade brasileira. Seria brasileiro, dessa forma, o filho de um egpcio que cuidasse no Brasil da representao de Catar ou Om. A quem estranhe essa particularidade, convm lembrar que o constituinte no tendenciou abrir exceo ao jus soli seno quando em presena de uma contundente presuno de que o elemento aqui nascido ter outra nacionalidade, merecedora, por razes naturais, de sua preferncia, e de que assim a atribuio da nacionalidade local iria originar quase que seguramente uma incmoda bipatria, a seu tempo resolvida em favor da nacionalidade a cujo servio se encontram, a presuno perde sua energia, de modo que a recusa da nacionalidade local jure soli poderia no raro dar origem a uma situao que a todo custo tem de ser evitada, qual seja a apatria de um natural do Brasil.

Isto significa dizer que, s no receber a nacionalidade brasileira o filho de estrangeiros que estejam no Brasil a servio do seu pas de origem. Se estiverem estes a servio de um terceiro Estado, seus filhos aqui nascidos sero considerados brasileiros natos. Pelo critrio do jus sanguinis, a nacionalidade atribuda de acordo com a nacionalidade dos pais ou de outros ascendentes, independentemente do local onde nasa o indivduo. o critrio mais antigo, com registro de sua existncia no Egito, no povo hebreu e na Grcia Antiga. adotado predominantemente por Estados marcados pela emigrao, permitindo a manuteno do vnculo dos emigrantes com o Estado de origem. Sobre o assunto, Pinto Ferreira (1989, p. 227) leciona:
A Constituio do Imprio adotou o princpio do jus soli (art. 6, 1), embora temperado com o do jus sanguinis (art. 6, 2), quando favorvel nacionalidade brasileira. As demais constituies seguiram esta linha ideolgica de modo genrico. A Constituio do Imprio (art. 6, 5) admitia a naturalizao, o que tambm ocorreu com as constituies subseqentes. A primeira lei de naturalizao do Brasil foi editada em 23 de outubro de 1832, mas no Imprio o Legislativo outorgava naturalizaes mediante resolues especiais.

No obstante as regras sobre a nacionalidade originria estarem bem delineadas, o antagonismo existente na aplicao de um ou outro critrio jus sanguinis e jus soli faz com que surjam inmeros conflitos de leis, dando ensejo aos casos em que o indivduo nasce sem nacionalidade alguma ou com mais de uma nacionalidade, pois nenhum, ou quase nenhum Estado soberano adota rigidamente uma ou outra regra, optando, quase sempre, pela

68

escolha de um desses critrios como regra geral, admitindo excees permissivas de atribuio da nacionalidade pelo outro. Jacob Dolinger (2008, p. 162-163) expressa que h um entendimento no sentido de que o domiclio (jus domicilii) deve servir como critrio autnomo para a aquisio de nacionalidade, como que um usucapio aquisitivo a favor de quem se encontra domiciliado em pas por tempo determinado. Sobre o tema discorre Gustavo Ferraz de Campos Monaco (2002, p. 39):
O domiclio critrio caracterizador da populao de determinado Estado, ao passo que a nacionalidade torna sditos daquele Estado os indivduos que a adotarem. Pela nacionalidade converte-se a pessoa em sdito permanente do Estado; pelo domiclio, passa a fazer parte da populao de um Estado, como sdito temporrio. [...]

Na aquisio originria da nacionalidade, o domiclio to-somente serve como um dos elementos componentes da aquisio da nacionalidade, como na hiptese do filho de brasileiros que nasce no exterior e que vem residir no Brasil (CF/88, artigo 12, I, c); j na nacionalidade secundria o domiclio pode, efetivamente, se tornar elemento assegurador da naturalizao (CF/88, artigo 12, II, b). No mbito dos conflitos internacionais de nacionalidade, porm, o domiclio serve como critrio de soluo. Exemplo disto o artigo 5, da Conveno sobre Nacionalidade de Haia, 1930, ao dispor que em um terceiro Estado o indivduo que possu vrias nacionalidades ter reconhecida a nacionalidade do pas no qual tenha sua residncia habitual e principal. A nacionalidade secundria (ou adquirida) aquela atribuda depois do nascimento (e no em razo deste), normalmente em decorrncia da manifestao de vontade do Estado em conced-la e da vontade do indivduo em adquiri-la, obedecidos certos requisitos legais. Aqui, o elemento vontade tem papel fundamental. A liberdade individual na aquisio secundria de nacionalidade a expresso do direito de mudar e de no mudar de nacionalidade. Francisco Rezek (2010, p. 194) sobre o tema exprime:
Se, ao contrair matrimnio com um francs, uma brasileira informada de que lhe concede a nacionalidade francesa em razo do matrimnio, a menos que, dentro de certo prazo, comparea ela ante o juzo competente para, de modo expresso, recusar o benefcio, sua inrcia no importa naturalizao voluntria. No ter havido de sua parte, conduta especfica visando obteno de outro vnculo ptrio, uma vez que o desejo de contrair matrimnio , por natureza, estranho questo da nacionalidade. Nem se poder imputar procedimento ativo a quem no mais fez que calar. Outra seria a situao se, consumado o matrimnio, a autoridade estrangeira oferecesse, nos termos da lei, nubente brasileira a nacionalidade do marido, mediante simples

69

declarao de vontade, de pronto reduzida a termo. Aqui teramos autntica naturalizao voluntria, resultante de procedimento especfico visto que o benefcio no configurou efeito automtico do matrimnio , e de conduta ativa, ainda que consistente no pronunciar de uma palavra de aquiescncia.

O direito de mudar seria o direito de perder. Quando um indivduo requer naturalizao em um pas, geralmente, se exige que este renuncie nacionalidade anterior; e o direito de adquirir, que a rigor no se trata de um direito subjetivo, pois, geralmente, a outorga de nacionalidade derivada depende de concesso dada pelos Estados, que a decidem discricionariamente. Pode haver, contudo, hipteses de naturalizao que no dependem da vontade do governo, como, no Direito brasileiro, a hiptese do artigo 12, II, letra b, da Constituio Federal de 1988, e do artigo 145, II, b, n. 1 e 2, da Constituio Federal de 1967/69. Certas legislaes admitem a renncia tcita da nacionalidade, que ocorre quando o cidado naturalizado volta a seu pas de origem e l permanece alm de determinado perodo, considerando-se ter renunciado nacionalidade que adquirira mediante a naturalizao. J o direito de no mudar seria o direito de no adquirir, que se manifesta principalmente nos casos de cesso ou anexao de territrio. Na Europa, era comum a nova soberania impor sua nacionalidade s pessoas domiciliadas no territrio anexado, o que representava desrespeito autonomia da vontade da pessoa. O direito de no mudar tambm se manifesta no direito de no perder. Na hiptese do territrio anexado, as pessoas nele domiciliadas no esto obrigadas a adquirir a sua nacionalidade do Estado anexante; tm elas o direito de manter sua nacionalidade original, desde que o respectivo Estado no tenha desaparecido com a anexao. No caso Romano v. Comma, julgado pela Egyptian Mixed Court of Appeal em 1925, foi decidido em relao ao Vaticano, cujo territrio fora anexado Itlia em 1870, que todos os nacionais do Estado anexado haviam-se tornado automaticamente cidados do Estado anexador, sem necessidade de uma declarao expressa de sua parte, no havendo opo de nacionalidade nos casos em que o antigo Estado desaparece inteiramente. Hoje em dia, devese conceder pessoa a opo entre aceitar a nacionalidade do Estado anexador, manter a nacionalidade original, ou tornar-se aptrida e ficar sob a gide dos instrumentos internacionais que protegem os sem ptria, situao esta que no ideal. (DOLINGER, 2008, p. 164-165)

70

A anexao de um Estado por outro e seu desaparecimento levam aquisio da nacionalidade do novo ente estatal pelos cidados do antigo Estado, o que tambm ocorre na unificao. Quando apenas parte de um ente estatal passa soberania de outro Estado, os indivduos que vivem na regio transferida podem ou no, dependendo do caso, adquirir a nacionalidade da nova ptria em que passaram a viver. Por fim, h tambm a nacionalizao unilateral, pela qual nova nacionalidade atribuda com base no mero ato do Estado ou pela vontade da lei, como ocorreu no Brasil, quando a Constituio de 1891 determinou serem brasileiros os estrangeiros, que se achando no Brasil aos 15 de novembro de 1889, no declararem dentro de seis meses depois de entrar em vigor a Constituio, o nimo de conservar a nacionalidade de origem (art.69, pargrafo 4). Poder um Estado destituir um cidado de sua nacionalidade? A Conveno para a Reduo da Apatridia, patrocinada pela ONU, no seu artigo 8 dispe que os Estados contratantes no destituiro uma pessoa de sua nacionalidade se isto causar sua apatridia. A rigor, o princpio est imanente no artigo 15 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948, que dispe: 1. Toda pessoa tem direito a uma nacionalidade. 2. Ningum poder ser privado arbitrariamente de sua nacionalidade e a ningum ser negado o direito de trocar de nacionalidade. A primeira parte a alnea 2 impede que um Estado retire arbitrariamente a nacionalidade de um cidado seu. J a parte final de implementao difcil, eis que a troca de nacionalidade implica perder uma e adquirir outra. A primeira parte, como se viu, deve ser livre, mas a segunda depende sempre de ato discricionrio do Estado, que no tem obrigao de conceder sua nacionalidade a todos os que lhe pleiteiem. A Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem aprovada em Bogot, em 1948, foi redigida mais consentaneamente com a realidade. Dispe seu artigo 19 que: Toda pessoa tem direito uma nacionalidade que legalmente lhe corresponda, podendo mud-la se assim o desejar, pela de qualquer outro pas que estiver disposto a conced-la. E a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, Pacto de So Jos de Costa Rica, de 1969, em seu artigo 20, dispe que: 1. Toda pessoa tem direito a uma nacionalidade. 2. Toda pessoa tem direito nacionalidade do Estado em cujo territrio tiver nascido, se no tiver

71

direito outra. 3. A ningum se deve privar arbitrariamente de sua nacionalidade nem do direito de mud-la. O critrio de aquisio da nacionalidade secundria por excelncia a naturalizao, pelo qual a nova nacionalidade obtida com sucedneo na manifestao do interesse do estrangeiro em obter uma nova nacionalidade, seguida do exame do atendimento de uma srie de exigncias legais e culminando com ato discricionrio do Estado em conceder essa nacionalidade ao interessado. adotado pelo Brasil. Outros critrios de aquisio da nacionalidade secundria, entretanto, so identificados pela doutrina e na prtica internacional. Um critrio comum era o casamento, pelo qual a pessoa adquiria automaticamente a nacionalidade do cnjuge estrangeiro pelo mero fato de com este contrair matrimnio, envolvendo ou no sua manifestao de vontade. Na atualidade, tal critrio caiu em desuso, em vista de inmeros problemas anteriores, quando o fim do vnculo matrimonial ou a mudana de nacionalidade do cnjuge varo normalmente produzia efeitos sobre a nacionalidade da mulher, quadro que nem mesmo a celebrao da Conveno sobre Nacionalidade da Mulher Casada (2010, online), em 1957, logrou reverter. Outro meio de obteno da nacionalidade adquirida o vnculo funcional com o Estado. critrio empregado pelo Vaticano, que pode conceder sua nacionalidade queles que sejam seus servidores. Apesar de o Brasil no adotar esse critrio, a prestao de servio relevante para o Pas pode reduzir a exigncia de prazo de residncia no Pas de quatro para um ano, e o estrangeiro que tiver trabalhado por pelo menos dez anos em misso diplomtica ou consular brasileira fica dispensado do perodo mnimo de residncia, exigindo-se apenas uma estada de 30 dias no Brasil. Pode-se finalizar esta parte do estudo com a definio da nacionalidade originria como aquela atribuda no momento do nascimento da pessoa (dependente ou no de registro ou de opo posterior), e que no Brasil, os detentores denominam-se brasileiros natos, e no se confunde com a nacionalidade adquirida, ou seja, a que depende de ato voluntrio e no possui qualquer anterior vnculo jus sanguinis com o pas da nova nacionalidade, cujos detentores aqui se denominam brasileiros naturalizados. No sistema constitucional brasileiro, os brasileiros natos ou naturalizados, que, tendo um dos progenitores estrangeiros, solicita a declarao de segunda sua nacionalidade, no se

72

naturalizam, por terem reconhecida a nacionalidade originria dos pais pela lei estrangeira (Constituio Federal, art. 5, pargrafo 4, inciso II). Da mesma forma, a nacionalidade que outros Estados possam impor a um brasileiro, independentemente da vontade dele, no se considera naturalizao, pelo menos na hiptese definida na Constituio Federal brasileira de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em territrio estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis (art.5, pargrafo 2, alnea b), restando, portanto, uma lacuna constitucional no que se refere a naturalizaes pelo casamento com a pessoa de nacionalidade estrangeira, por determinao da lei estrangeira (caso da Frana).

3.2 Brasileiros natos


Dada a importncia da matria, ligada prpria existncia do Estado brasileiro, a nacionalidade originria objeto de regulamentao dentro da Constituio Federal. Cabe destacar o fato de que a concesso da nacionalidade brasileira originria implica a obteno do status de brasileiro nato. Jos Afonso da Silva (2009, p. 205) define brasileiro nato:
A Constituio reputa brasileiro nato aquele que adquire a nacionalidade brasileira pelo fator nascimento. dizer: brasileiro nato quem nasce na Repblica Federativa do Brasil. Corresponde ao titular da nacionalidade brasileira primria, para cujo reconhecimento nossas Constituies sempre adotaram o critrio ius solis, com ligeiras atenuaes. O art. 12, I, da CF e s ele que d os critrios e pressupostos para que algum seja considerado necessariamente, e de direito, brasileiro nato. Por ele se v que no s o ius solis fonte da nacionalidade primria entre ns; h concesses ao princpio do ius sanguinis combinado com outros elementos. (grifo original)

Como se sabe, os Estado so livres para legislar sobre matria de nacionalidade. o chamado princpio da atribuio estatal da nacionalidade. No Brasil, por ser a nacionalidade matria constitucional, est atualmente disciplinada nos artigos 12 e 13 da Constituio Federal de 1988, e as hipteses constitucionais de atribuio da condio de brasileiro nato, esto tratadas especificamente em dois incisos do art. 12. Entende-se que so hipteses numerus clausus, ou seja, fora das quais no existe a possibilidade de sua configurao, seja para ampliar, seja para restringir os casos estabelecidos pelo Texto Constitucional. A Constituio do Imprio definia em seu artigo 6 que so cidados brasileiros os que tiveram nascido no Brasil, quer sejam ingnuos ou libertos, ainda que o pai seja estrangeiro, uma vez que este no resida por servio de sua nao. Era a nacionalidade originria de

73

acordo com o princpio do jus soli. Tambm seriam brasileiros os filhos de pai brasileiro e os ilegtimos de me brasileira nascidos em pas estrangeiro, que vierem estabelecer domiclio no Imprio. Era uma combinao do critrio jus sanguinis com fator jus domicilii. A terceira hiptese de cidadania brasileira (leia-se nacionalidade brasileira) a de filhos de pai brasileiro, que estivesse em pas estrangeiro, em servio do Imprio, embora eles no venham estabelecer domiclio no Brasil. o jus sanguinis combinado com o elemento funcional. A Constituio imperial acrescentava a quarta hiptese de nacionalidade brasileira para os nascidos em Portugal e suas possesses que, sendo j residentes no Brasil na poca em que proclamou a independncia nas provncias, onde habitavam, aderiram a esta, expressa ou tacitamente, pela continuao de sua residncia. Esta aceitao tcita da nacionalidade brasileira baseada em continuao de residncia no pas que acabara de proclamar sua independncia foi ampliada na Constituio de 1891, cujo artigo 69 enumerava entre os cidados brasileiros (leia-se nacionais) os estrangeiros que, achando-se no Brasil aos 15 de novembro de 1889, no declararem, dentre em seis meses depois de entrar em vigor a Constituio, o nimo de conservar a nacionalidade de origem, representando um reflexo da realidade europeia, em que muitas populaes haviam sido foradas a novas nacionalidades como consequncia de cesses e anexaes de territrios. A diferena entre estas hipteses de nacionalizao unilateral que a Constituio de 1891 deu ao estrangeiro a opo de declarar que conservava a nacionalidade de origem, enquanto na Carta imperial a continuao da residncia no Pas pelos portugueses era suficiente para impor-lhes a nova nacionalidade. No atual regime jurdico brasileiro, a manifestao expressa da vontade se faz necessria para qualquer troca de nacionalidade, tanto quando se tratar de adquirir a brasileira, como de troc-la por outra. A primeira Constituio republicana tambm estendia a nacionalidade brasileira aos estrangeiros que possurem bens imveis no Brasil e forem casados com brasileiros ou tiverem filhos brasileiros, contanto que residam no Brasil, salvo se manifestarem a inteno de no mudar de nacionalidade. Esta forma de aquisio automtica de nacionalidade brasileira cessou com a Constituio de 1934 (art. 106, letra c). O artigo 12, I, alneas a, b e c, determina quem so os brasileiros natos, adotando tanto o critrio jus solis como o jus sanguinis. Na alnea a, consagra o jus solis, atribuindo-

74

se a nacionalidade brasileira a todos os que nasam em territrio nacional, inclusive os filhos de cidados estrangeiros, exceto quando estes estejam a servio de seu Estado de origem. O primeiro caso de nacionalidade originria previsto na Constituio diz respeito aos nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas (art. 12, I, a). A primeira indagao que fica desta primeira hiptese diz respeito ao que se considera Repblica Federativa do Brasil para efeito de nacionalidade. Em termos tcnicos, a Repblica Federativa do Brasil pertence ao territrio brasileiro (espao fsico onde o Estado exerce a sua soberania sobre as pessoas e bens, aqui contemplados, os Estados-membros e os Municpios), nele se incluindo os rios, mares, ilhas e golfos brasileiros, o mar territorial e os navios e aeronaves de guerra brasileiros, onde quer que se encontrem. Apenas os nascidos em navios e aeronaves de guerra sero brasileiros natos, onde quer que se encontre a embarcao ou aeronave. O mesmo j no ocorre com os nascidos em navios ou aeronaves de natureza pblica (que no so de guerra) quando atracados ou estacionados em espao outra soberania. Sobre o tema, discorre Francisco Rezek (2010, p.191-192):
Um problema vestibular, mais complicado do que se poderia primeira vista supor, o da noo do que seja territrio brasileiro. [...] O constituinte se esquivou de qualquer pronunciamento, ainda que implcito, acerca dos espaos hdricos, areos, ou mesmo terrestres, imunes a toda incidncia de soberania (o alto mar, o espao areo, o continente antrtico). Transferindo o problema doutrina, Pontes de Miranda aventou soluo que figura dentre as mais convincentes, entendem-se nascidos no Brasil os nascidos a bordo de navios ou aeronaves de bandeira brasileira quando trafeguem por espaos neutros. O mesmo no ocorre em espaos afetos soberania de outro Estado, mesmo se pblico o engenho onde acontece o nascimento.

A falta de previsibilidade constitucional relativamente ao tema pode causar inconvenientes. De qualquer forma, no h como recusar a nacionalidade originria (jus soli) queles nascidos nas guas territoriais brasileiras, ou em nosso espao areo, mesmo que a bordo de embarcao ou aeronave militar estrangeira. Diz a Constituio que a primeira regra tem valor somente quando os pais estrangeiros no estejam a servio de seu pas. Nesta hiptese abre-se exceo ao jus soli para se prestigiar a regra do jus sanguinis, no caso de indivduos nascidos no Brasil, filhos de pais

75

estrangeiros que aqui se encontrem a servio de seu pas. So pessoas nascidas no Brasil, mas que no sero brasileiras a qualquer ttulo. Este servio referido pelo Texto Constitucional, desde que pblico e relativo ao Estado estrangeiro, no necessita ser exercido de forma permanente no Brasil. Tambm no abrange apenas funes diplomticas ou consulares, podendo tratar-se de servios pblicos em geral, quer federal, estadual ou municipal (ainda que servios modestos, como por exemplo os de datilgrafo, de tcnico de inspeo de navios ou de compras do Estado). Frise-se, porm, que para que a nacionalidade desse filho no seja brasileira, necessrio que seus pais aqui estejam a servio do pas de sua nacionalidade. Aqui, a expresso no plural utilizada pela Constituio significa que ambos os pais tm de ser estrangeiros, e no que os dois estejam a servio do mesmo pas. Portanto, basta que apenas um deles tenha cargo, podendo o outro estar apenas acompanhando, mas, o que fazer no caso de diplomata estrangeiro no Brasil a servio de seu pas, casado com brasileira, e aqui venha a ter um filho? Prevalecer o critrio do jus soli. Se assim no fosse, chegar-se-ia ao absurdo de no reputar brasileiro aquele que aqui nasceu de pai ou me nacional, enquanto tal qualidade se atribui a quem, em idntica base gentica, nasceu no exterior, pouco importando a qualidade funcional do cogenitor estrangeiro (CF, art. 12, I, c). Sobre o assunto elucida Mazzuoli (2009, p. 626):
A confuso se d porque a alnea a do art.12, I, da Constituio, a nica que se refere a pais estrangeiros no plural, enquanto que as alneas b e c do mesmo dispositivo, falam em pai brasileiro ou me brasileira, o que poderia induzir falsa idia de que, no caso da alnea a, os dois componentes do casal (ou seja, ambos os pais) devem estar a servio de seu pas para que o filho aqui nascido no seja brasileiro. O que o texto constitucional quis dizer que ambos tm que ser estrangeiro, ainda que somente um deles esteja efetivamente a servio de seu pas e o outro no faa mais que acompanh-lo, pois se um deles for brasileiro claro que o filho aqui nascido dever ser considerado como brasileiro nato. (grifo original)

Frise-se que deve haver coincidncia entre a nacionalidade do casal e o servio prestado por este ao seu Estado patrial. Assim, caso o pas de origem dos pais no seja o mesmo daquele a que prestam servio, sero brasileiros os seus filhos nascidos no Brasil, aplicandose a regra geral do jus soli. Esta soluo evita o inconveniente da apatridia de quem efetivamente nasceu no Brasil, filho de estrangeiro a servio de outro Estado que no o seu de origem. Assim, ser brasileiro o filho de casal italiano que preste, no Brasil, servio para a Frana.

76

O filho de pais estrangeiros a servio de seu pas, nascido no Brasil, pode perfeitamente ter seu nascimento aqui registrado (art. 50 da Lei 6.015/73, chamada Lei de Registros Pblicos). Esse registro, contudo, apenas atesta o fato natural do nascimento em territrio nacional, sem induzir nacionalidade. Da alguns autores sugerirem que conste neste registro o teor da ressalva constante da letra a do inciso I do art. 12 da Constituio Federal, e que a pessoa aqui nascida no brasileira, por estarem seus pais a servio do seu pas de origem. A alnea b do artigo 12 da Carta Magna tambm determina que so brasileiros os filhos de me brasileira ou de pai brasileiro que estejam no exterior a servio do Brasil, indiferentemente da nacionalidade estrangeira do outro genitor, adotando, nessa hiptese, o jus sanguinis. As pessoas a servio do Estado brasileiro incluem servidores civis e militares da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios, bem como de suas autarquias e empresas pblicas e de organizaes internacionais das quais o Brasil faz parte. Observe-se que o critrio jus sanguinis aqui contemplado no o puro, mas sim o impuro ou misto, uma vez que permite que apenas um dos pais (ou o pai ou a me, indistintamente) seja brasileiro, podendo o outro ser estrangeiro. Esta regra constitucional acaba com a polmica, que j se firmou outrora no Brasil, sobre o que se considera brasileiro nato: se o efetivamente nascido em territrio brasileiro ou se tambm o nascido brasileiro, no importando o local de nascimento. Nessa linha de raciocnio, poderia um nova-iorquino, ou um londrino, ou algum que tenha nascido fora do territrio nacional ser Presidente da Repblica Federativa do Brasil? Sim, desde que seja filho de pai brasileiro ou me brasileira a servio do Brasil no pas onde este tenha nascido. Ser parisiense (que uma naturalidade do indivduo) no significa ser obrigatoriamente francs, assim como ter nascido em Florena no induz ter o indivduo nacionalidade italiana, e assim por diante. Deve-se lembrar que os conceitos de naturalidade e nacionalidade no se confundem, portanto, nada impede que uma pessoa natural de cidade europeia seja um brasileiro nato, podendo este ascender a qualquer um dos cargos que a Constituio reserva exclusivamente a essa classe de nacionais. Essa regra constitucional, que diz serem brasileiros natos os filhos de pai ou me brasileiros, nascidos no estrangeiro, se qualquer deles estiver a servio da Repblica Federativa do Brasil, teve por finalidade impedir que crianas nascidas nessa condio fossem

77

estrangeiras dentro de seu prprio lar. Alm de que a razo determinante de elas terem nascido no exterior foi o servio pblico prestado ao Brasil. Cabe ressalvar que no deixa de ser brasileiro nato o nascido no estrangeiro, filho de pai ou me que sejam brasileiros naturalizados, estando qualquer deles a servio do Brasil no exterior. E isto porque, a Constituio, ao falar pai brasileiro ou me brasileira, no fez distino entre natos e naturalizados, alm de que no requisito para estar a servio do Brasil no exterior a qualidade de cidado nato. A hiptese do art. 12, inciso I, alnea c, da Constituio, segue o mesmo entendimento, sendo indiferente o fato de que o pai ou a me sejam brasileiros natos ou naturalizados para que o filho, nascido no estrangeiro (e satisfeitos os requisitos constitucionais), seja igualmente considerado como brasileiro nato. O Brasil adota o critrio jus sanguinis tambm na alnea c, ao conferir a nacionalidade brasileira ao filho de cidado brasileiro que nasa no exterior, ainda que sua me ou seu pai no estejam a servio do Brasil. A nova redao da alnea c foi includa pela Emenda Constitucional n 54, promulgada em 20 de setembro de 2007. Reformou a anterior redao que concedia o status de brasileiro nato apenas aos nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira, e que vigorava desde a Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994. A Emenda Constitucional n 54 retomou as linhas gerais da redao original da Constituio de 1988, que determinava que eram brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente, ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil antes da maioridade e, alcanada esta, optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. Assim, tm-se aqui duas hipteses distintas: a) a daqueles nascidos no estrangeiro (entre 7 de junho de 1994 e 20 de setembro de 2007) e que l continuam a residir, caso em que podero ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente; e b) a daqueles nascidos no estrangeiro (dentro daquele mesmo perodo citado) mas que j residem no Brasil, caso em que o registro de nacionalidade dever ser efetivado no ofcio de registro de pessoas naturais.

78

Assim, a primeira possibilidade existente j registrar o filho nascido no exterior em repartio consular brasileira, a fim de que ele passe, a partir desse momento, a j estar garantido na condio de brasileiro nato, ainda que jamais venha a residir no Brasil, no fale o nosso idioma, no conhea a nossa cultura etc. A segunda possibilidade diz respeito aos filhos de brasileiros nascidos no exterior que, por qualquer motivo no tiveram seu registro consular ali efetuado. Nesse caso, exige a segunda parte do dispositivo duas condies para que a nacionalidade brasileira de origem opere: a) a vinda ao pas (antes ou depois de atingida a maioridade); e b) a opo, em qualquer tempo (mas depois de atingida a maioridade), pela nacionalidade brasileira. Assim, os filhos de brasileiros nascidos no exterior que j alcanaram a maior idade e vierem depois dela residir no Brasil, j podero (de imediato) ingressar em juzo (Justia Federal) a fim de exercer o direito de opo pela nacionalidade brasileira. Os que vierem residir no Brasil enquanto menores tero que aguardar a maioridade para o exerccio do direito de opo, ficando na condio de brasileiros natos sub conditione (qual seja, a condio de opo pela nacionalidade brasileira, em qualquer tempo, aps atingida a maioridade aos 18 anos). No h fixao de prazo para a vinda ao Brasil e, tampouco, pela opo da nacionalidade brasileira, na segunda hiptese do art. 12, inciso I, alnea c, situao que tem por efeito perpetuar a condio suspensiva imposta pelo Texto Constitucional. criticvel, antes de tudo, a referncia ao critrio residencial, pois o indivduo pode ser domiciliado no exterior e apenas vir a residir no Brasil, para que consiga a nacionalidade brasileira, uma vez manifestada a opo a qualquer tempo. Esta ltima expresso em qualquer tempo abriu margem para vrias discusses antes da reforma constitucional, principalmente referentes situao jurdica do filho que vinha residir no Brasil antes de atingida a maioridade. Aqui, tem-se a chamada nacionalidade potestativa, ou seja, os indivduos devem ser considerados brasileiros natos no lapso entre o incio de residncia no Brasil e a maioridade exigida agora pelo Texto Constitucional, devendo ter eles, inclusive, o direito ao registro provisrio de que trata a Lei de Registros Pblicos, art. 32, 2, que assim dispe:
O filho de brasileiro ou brasileira, nascido no estrangeiro, e cujos pais no estejam ali a servio do Brasil, desde que registrado em consulado brasileiro ou no registrado, venha a residir no territrio nacional antes de atingir a maioridade, poder requerer, no juzo de seu domiclio, se registre, no livro E do 1. Ofcio do Registro Civil, o termo de nascimento.

79

Nos termos da parte final do art. 12, inciso I, alnea c, a opo pela nacionalidade brasileira somente poder operar depois de atingida a maioridade. Portanto, fica vedada a opo de nacionalidade brasileira por iniciativa dos pais, por meio de representao ou assistncia dos menores em juzo, quando a famlia volta a morar no Brasil. Aqui, somente a pessoa poder optar, quando maior, pela nacionalidade brasileira. Antes da reforma constitucional de 2007, o Supremo Tribunal Federal, em conhecido acrdo do Recurso Extraordinrio n 418.096, de que foi relator o ministro Carlos Velloso, j havia decidido, por unanimidade, que a opo pela nacionalidade, prevista no art. 12, inciso I, alnea c, da Constituio tem carter personalssimo, somente podendo ser manifestada depois de alcanada a capacidade plena, no suprida pela representao ou assistncia dos pais. O entendimento da Suprema Corte foi no sentido de que, atingida a maioridade civil aos 18 anos, enquanto no manifestada a opo, esta passa a se constituir condio suspensiva da nacionalidade brasileira, sendo ento mais sensato aguardar que os menores, hoje considerados brasileiros natos, possam requerer a nacionalidade, convictos de sua escolha. Deve-se observar que o panorama mudou aps a Emenda n. 54/07, j que garante a condio de brasileiros natos aos filhos de brasileiros nascidos no exterior, quando registrados na repartio brasileira competente. No se justifica poderem se beneficiar com esse ttulo os filhos de brasileiros nascidos no exterior e l residentes e no reconhec-lo queles filhos de brasileiros, tambm nascidos no exterior, mas que agora residem no Brasil e aqui pretendem permanecer. Uadi Lammgo Bulos (2009, p. 707-708) expe que:
Em nossos dias, o simples registro em repartio pblica competente j bastante para obter a nacionalidade potestativa. Nem preciso ingressar em juzo para que assim seja. Isso porque a fixao de residncia no Brasil no mais nico fato gerador da nacionalidade, porque o art. 12 , I, c, oriundo da Emenda Constitucional n. 54/2007, utilizou o conectivo ou. Quer dizer, alternou a necessidade de registro com o ato de residir na Repblica ptria, eliminado o critrio de exclusividade. A exegese aqui a lgica-razovel, ainda quando tomemos como suporte a dico gramatical do preceito. Ora bem; no se h de complicar a vida de filhos de pais brasileiros nascidos no exterior impedindo-os, por meio de imposies descabidas e desarrazoadas, de adquirir a nacionalidade primria assim que registrados na repartio consular. As normas constitucionais, nos Estados democrticos, existem para beneficiar a vida humana, e no para colocar pedra de tropeo no caminho dos outros.

A opo pela nacionalidade brasileira, no caso do art. 12, inciso I, alnea c, in fine, da Constituio, formal e se processa perante o juiz federal, por fora do art. 109, incido X, da Carta de 1988, que lhe atribui competncia para processar e julgar as causas referentes nacionalidade. Inclusive a respectiva opo, e naturalizao. Assim a opo pela

80

nacionalidade brasileira, embora potestativa, no tem forma livre, havendo de se fazer em juzo, em procedimento de jurisdio voluntria, que termina com a sentena que homologa a opo e lhe determina a transcrio, uma vez acertados os seus requisitos objetivos e subjetivos. No existe documento especfico que certifique a condio de brasileiro nato. A comprovao desse atributo, conferido quer pelo jus soli que pelo jus sanguinis, todavia, feita com a certido de nascimento ou mesmo de casamento, subsidiariamente. (GUIMARES, 1995, p. 37-38) Se, entretanto, inexistir registro, no significa isso dizer que a pessoa no brasileira, j que tal condio no emerge de registro, mas do fato do nascimento em Territrio Nacional, ou, se no exterior, de pai ou me brasileiros, segundo previso e na forma do art. 12, inciso I, alneas b e c. Se o nascimento do filho brasileiro ocorreu no exterior e o registro for feito em repartio consular, a certido desse registro o documento que comprova a nacionalidade, valendo a sua inscrio no Registro Civil, como mero ato de publicidade em Territrio Nacional. Ainda na hiptese de filho de brasileiro nascido no exterior, a falta de registro consular no induz ausncia da nacionalidade brasileira aferida pelo jus sanguinis, impuro ou misto, j que a pessoa assim nascida, cujo assentamento respectivo foi feito em pas estrangeiro, poder, a qualquer tempo vir a residir no Brasil e, mediante opo, tornar definitiva a condio de brasileiro nato.

3.3 Naturalizao
Wilba Lcia Maia Bernardes (1996, p. 114) define a naturalizao como um acordo de vontades entre as partes, Estado e indivduo, j que o Estado soberano quem a concede em razo do pedido do interessado, que tem a faculdade de mudar de nacionalidade e escolher a que bem entender. Ainda nesse sentido:
[...] a naturalizao um ato soberano e discricionrio do Poder Pblico, quer dizer, a autoridade que tem a qualidade para conced-la tambm soberana para recus-la; a outorga da nacionalidade pelo Governo representa uma deciso inteiramente discricionria; como faculdade que , poder deixar de ser utilizada mesmo que o naturalizando preencha todas as condies estatudas em Lei; o Estado senhor

81

exclusivo da convenincia de conced-la, no estando o Poder Pblico obrigado a revelar os motivos que ditaram o ato de recusa. (CAHALI, 1983, p. 457)

A obteno da nacionalidade brasileira por estrangeiro por meio da naturalizao tambm regulamenta pela Constituio Federal; entretanto, o tema marcado por muitas especificidades, pelo que a Carta Magna se ocupa, sobretudo, em remeter legislao especfica na matria, no caso o Estatuto do Estrangeiro, Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, regulamentando pelo Decreto 86.715, de 10 de dezembro de 1981. O Estatuto do Estrangeiro lembra que a concesso da naturalizao faculdade exclusiva do Executivo. No Brasil, a concesso da naturalizao nos casos previstos na Constituio faculdade exclusiva do Poder Executivo e se opera mediante portaria do Ministro da Justia, ou seja: a naturalizao ato discricionrio, que deve obedecer a certos requisitos legais, mas que, em ltima instncia, depende de consideraes vinculadas ao prprio interesse nacional. Ressalte-se que nenhum Estado obrigado a atribuir sua nacionalidade ao estrangeiro, mesmo que este preencha os requisitos legais para tal, com fulcro no direito de conservao do prprio Estado, que requer a necessidade de evitar a incluso em seu elemento humano de indivduos que possam ser nocivos para o prprio ente estatal. nesse sentido que o artigo 122 do Estatuto do Estrangeiro reitera que A satisfao das condies previstas nesta Lei no assegura ao estrangeiro direito naturalizao. Jacob Dolinger (2008, p. 182) narra que em novembro de 1982, o Tribunal Federal de Recursos julgou o Mandado de Segurana n 97.596, impetrado contra o Ministro da Justia pelo estudante universitrio Francisco Javier Ulpiano Alfaya Rodrigues, nacional espanhol que aqui se criou, tendo abraado a atividade poltico-universitria, chegando presidncia da Unio Nacional dos Estudantes (UNE), que teve seu pedido de naturalizao recusado por motivo de mau procedimento, por ter exercido atividade de natureza poltica, vedada pela lei dos estrangeiros. O Tribunal aceitou integralmente as informaes do Ministrio da Justia que continham dois pontos: 1) a naturalizao ato de soberania, de poltica governamental, questo de convenincia, de oportunidade e nunca questo de direito subjetivo que possa ser apreciada por juzes e tribunais;

82

2) no caso, no fora esse critrio exclusivo de convenincia e soberania, mas a obedincia ao princpio da legalidade que ocasionou a negativa da autoridade impetrada, eis que desrespeitado pelo impetrante ao atuar na rea poltica, que lhe era defesa. Esse entendimento tambm encontrado em outros pases. Em Frana, por exemplo, o artigo 110 do Cdigo de Nacionalidade dispe que as decises desfavorveis em matria de naturalizao... no especificam sua motivao. Todas as tentativas efetuadas em Frana para obter a interveno dos tribunais administrativos em casos de indeferimento de naturalizao foram infrutferas, sempre sustentada e mantida a teoria da soberania do governo nesta matria. (DOLINGER, 2008, p. 182-183) H, contudo, hipteses excepcionais em que a Constituio prescreve o direito naturalizao: artigo 12, II, b, determina que sejam naturalizados os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. Nestes casos a naturalizao no ato discricionrio, no depende de critrio governamental e dever ser concedida. O mesmo ocorria na Constituio anterior, nas hipteses dos n 1 e 2 da letra b do inciso II do artigo 145, que dispunha a respeito do nascido no estrangeiro que tivesse sido admitido ao Brasil durante os primeiros cinco anos de vida, estabelecido definitivamente no Territrio Nacional, e que, para preservar a nacionalidade brasileira, deveria se manifestar por ela, inequivocamente at dois anos aps atingir a maioridade. E a respeito da pessoa que, nascida no estrangeiro, tivesse vindo residir no Pas antes de atingida a maioridade, conclusse curso superior em estabelecimento nacional e requeresse a nacionalidade at um ano depois da formatura. A naturalizao mais comum na forma da lei a que o art. 12, inciso II, alnea a, da Constituio faz referncia, a concedida ao estrangeiro residente no Brasil h pelo menos quatro anos, ininterruptos, e que atenda s oito condies elencadas nos incisos do art. 112 do Estatuto do Estrangeiro, quais sejam: I capacidade civil, segundo a lei brasileira; II ser registrado como permanente no Brasil;

83

III residncia contnua no territrio nacional, pelo prazo mnimo de quatro anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao; IV ler e escrever a lngua portuguesa, consideradas as condies do naturalizando; V exerccio de profisso ou posse de bens suficientes manuteno prpria e da famlia; VI bom procedimento; VII inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no exterior por crime doloso a que seja cominada pena mnima de priso, abstratamente considerada, superior a 1 (um) ano; e VIII boa sade (O requisito de boa sade dispensado ao estrangeiro que reside no Brasil h mais de dois anos). Um dos principais requisitos para a naturalizao, fixados no art. 112 do Estatuto do Estrangeiro, a permanncia do naturalizando no Pas h pelo menos quatro anos ininterruptos. Entende-se que somente aps esse perodo mnimo de radicao no Territrio Nacional o estrangeiro estar mais integrado brasilidade, melhor conhecendo, do Brasil, os hbitos, costumes etc. O perodo de quatro anos de permanncia no Pas deve ser firme e ininterrupto, mas eventuais viagens ao exterior determinadas por motivo relevante no devam ser entendidas como causa de interrupo da radicao no Territrio Nacional. Assim, nos termos do art. 119, pargrafo 3, do Decreto n. 86.715/81, que regulamentou o Estatuto do Estrangeiro:
Quando exigida residncia contnua por quatro anos para a naturalizao, no obstaro o seu deferimento as viagens do naturalizando ao exterior, se determinadas por motivo relevante, a critrio do Ministro da Justia, e se a soma dos perodos de durao delas no ultrapassar 18 (dezoito) meses.

Frise-se, todavia, que o prazo de quatro anos de residncia no Pas pode ser reduzido, na forma do art. 113 do Estatuto, nos seguintes casos: I ter o naturalizando filho ou cnjuge brasileiro; II ser filho de brasileiro; III haver prestado ou poder prestar servios relevantes ao Brasil, a juzo do Ministro da Justia; IV recomendar-se por sua capacidade profissional, cientfica ou artstica; ou V ser proprietrio, no Brasil, de bem imvel, cujo valor seja igual, pelo menos, a 1.000 (mil) vezes maior valor de referncia (critrio este j revogado, devendo ser substitudo pelo atual ndice oficial de atualizao); ou ser industrial que disponha de

84

fundos de igual valor, ou possuir cota ou aes integralizadas de montante, no mnimo, idntico, em sociedade comercial ou civil, destinada, principal e permanentemente, explorao de atividade industrial ou agrcola. O perodo de residncia nesses casos ser: a) no mnimo de um ano, no caso do item I a III; b) no mnimo de dois anos, no caso do item IV; e c) no mnimo de trs anos, no caso do item V. O art. 114 do Estatuto abre ainda uma exceo ao prazo de quatro anos, dizendo ficar dispensado tal prazo exigindo-se apenas a estada no Brasil por 30 dias, quando se tratar (1) de cnjuge estrangeiro casado h mais de cinco anos com diplomata brasileiro em atividade; ou (2) de estrangeiro que, empregado em misso diplomtica ou em repartio consular do Brasil, contar mais de dez anos de servios ininterruptos (art. 114). Tambm, na forma da lei, ainda vigora a chamada naturalizao por radicao precoce e por concluso de curso superior (art. 115, pargrafo 2, incisos I e II, do Estatuto do Estrangeiro), que so outras duas hipteses de naturalizao extraordinria que a Constituio no contemplou expressamente. O primeiro caso diz respeito ao estrangeiro admitido ao Brasil at cinco anos de idade, radicado definitivamente no Territrio Nacional, desde que requeira a naturalizao at dois anos aps atingir a maioridade. O segundo caso trata do estrangeiro que tenha vindo residir no Brasil, antes de atingida a maioridade, e haja feito curso superior em estabelecimento nacional de ensino, se requerida a naturalizao at um ano depois da formatura. Por fim, a Constituio, no pargrafo 2 do seu art. 12, dispe que a lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. Estes casos excepcionais dizem respeito hiptese em que a Constituio privilegia os brasileiros natos, em relao a determinados cargos que somente eles podem ocupar, constantes do pargrafo 3 do mesmo dispositivo, sendo ele: o de Presidente e VicePresidente da Repblica; o de Presidente da Cmara dos Deputados; o de Presidente do Senado Federal; o de ministro do Supremo Tribunal Federal; o da carreira diplomtica; o de oficial das Foras Armadas; e o de ministro de Estado de Defesa. Outra distino constitucional diz respeito composio do Conselho da Repblica (art. 89, inciso VII), que deve incluir em sua formao seis cidados brasileiros natos, com mais de 35 anos de idadeetc.

85

O cargo de ministro das Relaes Exteriores no privativo de brasileiro nato, no obstante a circunstncia de que essa autoridade chefe imediato dos membros da carreira diplomtica, que devem obrigatoriamente ser brasileiros natos. Recorde-se que o cargo de ministro pode ser preenchido por qualquer pessoa maior de 21 anos, no exerccio dos direitos polticos (art. 87). A residncia no Brasil dispensada para pessoas casadas h mais de cinco anos com diplomatas em atividade e para estrangeiros que, empregado em misso diplomtica ou em repartio consular do Brasil, contar mais de dez anos de servios ininterruptos. Em ambos os casos, exige-se apenas uma estada de trinta dias no Brasil. A naturalizao ser requerida pelo interessado por meio de petio dirigida ao ministro da Justia, apresentada no rgo competente do Ministrio da Justia nos Estados, no caso o Departamento de Polcia Federal, que proceder sindicncia sobre a vida pregressa do naturalizado e opinar quanto convenincia da naturalizao. Os requisitos precisos da petio em apreo e os documentos que devem acompanh-la constam do art. 115 do Estatuto do Estrangeiro: nome por extenso, naturalidade, nacionalidade, filiao, sexo, estado civil, dia, ms e ano de nascimento, profisso, lugares onde haja residido anteriormente no Brasil e no exterior, se satisfaz o requisito a que alude o art. 112, VII (inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no exterior por crime doloso a que seja cominada pena mnima de priso, abstratamente considerada, superior a um ano), e se deseja ou no traduzir ou adaptar o seu nome lngua portuguesa. Caso o estrangeiro tenha interesse em se tornar um cidado brasileiro dever preencher os requisitos descritos no artigo 112, e requerer esta modalidade junto ao Departamento de Polcia Federal mais prximo do local de residncia, o qual, alm de outras providncias, certificar se o interessado sabe ler e escrever a lngua portuguesa, considerada a sua condio. A petio deve ser assinada pelo naturalizado e instruda com os documentos especificados no Regulamento. Exige-se a apresentao apenas de documento de identidade para estrangeiro, atestado policial de residncia contnua no Brasil e atestado policial de antecedentes, passando pelo servio competente do lugar de residncia no Brasil, quando se tratar: a) de estrangeiro admitido ao Brasil at a idade de cinco anos, radicado definitivamente no Territrio Nacional, desde que requeira a naturalizao at dois anos aps atingir a

86

maioridade; ou b) de estrangeiro que tenha vindo residir no Brasil, antes de atingida a maioridade e haja feito curso superior em estabelecimento nacional de ensino, se requerida a naturalizao at um ano depois da formatura. Qualquer mudana de nome ou de prenome, posteriormente naturalizao, ser permitida apenas por exceo e motivadamente, mediante autorizao do ministro da Justia. Ao final, o ministro da Justia competente para emitir a portaria que concede a nacionalidade brasileira ao estrangeiro e, do despacho que denega o pedido, cabe pedido de reconsiderao. A portaria de naturalizao gerar a emisso pelo ministro da Justia, de certificado de naturalizao, o qual ser solenemente entregue pelo juiz federal da cidade onde tenha domiclio o interessado. Havendo vrias varas da Justia Federal ser competente para entrega do certificado o juiz da 1 Vara. No havendo nenhum juiz federal, o certificado ser entregue pelo juiz da comarca e, na sua falta, pelo da comarca mais prxima. A naturalizao perder efeito, porm, se o certificado no for solicitado pelo interessado no prazo de doze meses, contados da data de publicao do ato, salvo motivo de fora maior, devidamente comprovado. No ato de entrega do decreto de naturalizao, o estrangeiro casado poder, mediante expressa anuncia de seu cnjuge, requerer ao juiz que se apostile ao mesmo a adoo do regime de comunho parcial de bens, respeitados os direitos de terceiros e dada esta adoo ao competente registro, nos termos da LICC, art. 7, pargrafo 5. A Constituio Federal tambm estabelece algumas normas especficas relativas naturalizao, facilitando a aquisio da nacionalidade brasileira por determinados grupos de estrangeiros, dispensando-os da observncia dos demais requisitos constantes do Estatuto do Estrangeiro, nas seguintes condies (art. 12, II, a e b). Recorda-se de que os pases de lngua oficial portuguesa so: Angola, Cabo Verde, Guin-Bissau, Moambique, Portugal, So Tom e Prncipe e Timor Leste. Os cidados de Macau, antiga possesso portuguesa em territrio chins, s tero acesso a esse benefcio se tiverem nacionalidade portuguesa. Os juzes federais so competentes para processar e julgar as causas referentes naturalizao (CF, art. 109, X). Em caso de recurso, compete aos tribunais regionais federais apreciar a questo (CF, art. 108, II). Uma das matrias que podero ser julgadas pela Justia Federal a possibilidade de cancelamento da naturalizao por atividade nociva ao interesse

87

nacional (CF, art. 12, pargrafo 4, I). No curso do processo de naturalizao, poder qualquer do povo impugn-la, desde que o faa fundamentadamente (art. 120). Quanto aos seus efeitos, pode-se dizer que a naturalizao visa, em primeiro lugar, a transformar o estrangeiro em um nacional brasileiro, integrando-o comunidade poltica brasileira, a que passa a pertencer (com basicamente os mesmos direitos conferidos aos nossos nacionais) e, em segundo plano, desvincular ex nunc (para o futuro), esse estrangeiro da sua nacionalidade anterior. Diz-se que a perda do vnculo com a nacionalidade de origem se d ex nunc pelo fato de no se admitir que desobrigue o naturalizado de suas obrigaes contradas antes da naturalizao (entre elas, v.g., a obrigao do servio militar). A natureza da naturalizao passa a ser sempre constitutiva, no tendo efeitos coletivos e tampouco pretritos (retroativos). Nos termos do art. 122 do Estatuto do Estrangeiro, a naturalizao, salvo a hiptese do art. 116, s produzir efeitos aps a entrega do certificado e confere ao naturalizado o gozo de todos os direitos civis e polticos, excetuados os que a Constituio Federal atribui exclusivamente ao brasileiro nato. Um dos aspectos relevantes do ltimo caso diz respeito extradio, admitindo-se aos pases que no extraditam nacionais (como o caso do Brasil) que abram exceo nos casos do indivduo naturalizado aps a infrao cometida fora do territrio. O Texto Constitucional brasileiro, nesse sentido, ressalva a possibilidade de extradio para o naturalizado, em caso de crime comum praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins (CF, art. 5, inciso LI). No caso de deportao, porm, a formulao do pedido de naturalizao impede a deportao do estrangeiro, se o visto de permanncia vencer durante o perodo de exame do pedido. No caso, eventual deportao caracterizaria constrangimento ilegal. Outros efeitos da nacionalidade so elencados pelo Estatuto do Estrangeiro, arts. 123 e 124, segundo os quais, respectivamente, ela no importa aquisio da nacionalidade brasileira pelo cnjuge e filhos do naturalizado, nem autoriza que estes entrem ou se radiquem no Brasil sem que satisfaam as exigncias desta Lei; e tambm no extingue a responsabilidade civil ou penal a que o naturalizando estava anteriormente sujeito em qualquer outro pas.

88

Dentre os naturalizados, somente aqueles que obtiveram a nacionalidade brasileira h mais de dez anos podero ser proprietrios de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens (art. 222), a no ser que constituam pessoas jurdicas de acordo com as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. Em qualquer caso, pelo menos 70% do capital total e do capital votante das empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens dever pertencer, direta ou indiretamente, a brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, que exercero obrigatoriamente a gesto de atividades e estabelecero o contedo da programao (art. 222, pargrafo 1). Por fim, a responsabilidade editorial e as atividades de seleo e direo da programao veiculada so privativas de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, em qualquer meio de comunicao social (art. 222, pargrafo 2). O brasileiro nato no pode ser extraditado. o que depreende do art. 5, LI, CF/88, que permite, porm, que o naturalizado seja extraditado em duas hipteses: em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei. Nas hipteses em que um brasileiro, nato ou naturalizado, no puder ser extraditado, indiferente a circunstncia de o indivduo ter tambm a nacionalidade do Estado que pede a extradio. Nesse sentido, a extradio no ser concedida. Um aspecto a observar que a declarao nas normas internas dos Estados sobre quem so seus nacionais, bem como as eventuais distines entre nacionais e, por implicao, quais os direitos dos estrangeiros, nos respectivos territrios, so aspectos que o Direito Internacional Pblico define como domnio reservado competncia interna dos Estados. As limitaes exigidas so aquelas que relacionadas aos direitos da pessoa humana, referentes aos estrangeiros, conforme vigentes na comunidade internacional. Immanuel Kant j afirmava, no seu terceito artigo definitivo para a paz perptua, no direito do estrangeiro de no ser tratado com hostilidade. (KANT, 2004, p. 50-51) Poder haver distines entre nacionais e estrangeiros, dentro dos limites dos permissivos da Constituio Federal e dos tratados e convenes internacionais sobre direitos e garantias pessoa humana de que o Pas seja parte. No que diz respeito aos limites constitucionais, o art. 5, caput, determina que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas, a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade [...],

89

que deve ser interpretado em conjunto com o pargrafo 2 do mesmo art. 5: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. E tambm distines entre os estrangeiros, sendo o exemplo mais evidente a Conveno sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre Brasileiros e Portugueses, promulgada no Brasil pelo decreto n. 79.391, de 12 de abril de 1972, que equipara os portugueses abrangidos pelo denominado estatuto da igualdade aos brasileiros naturalizados, diferindo estes das demais estrangeiros.

3.4 Perda e renncia da nacionalidade


As legislaes dos diversos Estados no so uniformes no que tange perda da nacionalidade dos seus respectivos cidados. Roberto Luiz Silva (2008, p. 218) ensina que
Aos brasileiros que estejam respondendo a processo de perda da nacionalidade brasileira assegurado o uso de passaporte brasileiro, no qual dever ser feita anotao de que o titular responde ao referido processo e de que tambm portador de passaporte estrangeiro da nacionalidade adquirida.

O mesmo autor tambm nos d exemplos de Constituies de pases onde no h hiptese de perda de nacionalidade, como a Colmbia e o Uruguai. H outros casos em que se perde a nacionalidade inclusive por traio ptria (Equador e Paraguai).
Colmbia Artculo 96. [...] b. Ningn colombiano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. La calidad de nacional colombiano no se pierde por el hecho de adquirir otra nacionalidad. Los nacionales por adopcin no estarn obligados a renunciar a su nacionalidad de origen o adopcin. c. Quienes hayan renunciado a la nacionalidad colombiana podrn recobrarla con arreglo a la ley. Uruguai Artculo 81. [...] a. La nacionalidad no se pierde ni an por naturalizarse en otro pas, bastando simplemente, para recuperar el ejercicio de los derechos de ciudadana, avecinarse en la republica e inscribirse en el Registro Cvico. Equador

90

Artculo 11. La nacionalidad ecuatoriana se pierde: 1. 2. 3. Por comisin de delito de traicin a la Patria, declarada judicialmente; Por adquisicin voluntaria de otra nacionalidad []; y, Por cancelacin de la carta de naturalizacin.

Paraguai Artculo 29. La nacionalidad paraguaya se pierde: 1. Por comisin de delito de traicin a la Patria declarada en sentencia judicial, entendindose por tal traicin solamente el atentado contra la independencia o la integridad territorial de la Repblica, o la ayuda al enemigo de ella en guerra internacional; 2. Por adquisicin injustificada del pas durante ms de dos aos, en el caso de naturalizados. (SILVA, R., 2008, p. 218-219) (grifo original)

No caso do Brasil, tanto o brasileiro nato como o naturalizado podem perder a nacionalidade brasileira, nos casos de cancelamento da naturalizao, por sentena judicial, em virtude da prtica de atividade nociva aos interesses nacionais, ou de aquisio de outra nacionalidade, por meio de naturalizao voluntria. Ocorrido um desses fatos, o Presidente da Repblica declara a perda da nacionalidade brasileira em relao ao indivduo. Seu ato, portanto, declaratrio e no constitutivo, ou seja, o fato que constituiu a perda da nacionalidade brasileira foi o cancelamento da naturalizao, por meio de sentena judicial, ou a naturalizao que antecedeu o ato presidencial, por fora do qual se extinguiu o vnculo de nacional que o indivduo detinha no Brasil. Somente por meio de declarao expressa e especfica do interessado em naturalizar-se voluntariamente em outro Estado estrangeiro que ele que perde a nacionalidade brasileira. O que se leva em conta a vontade do brasileiro de dar ensejo a que o Estado estrangeiro o considere seu nacional. Dessa forma, no perde a nacionalidade brasileira aquele que foi naturalizado involuntariamente em pas estrangeiro, a exemplo do menor impbere naturalizado alemo por intermdio de sua me e que, aps a maioridade, pretendeu estabelecer-se no Brasil e aqui gozar dos direitos de brasileiro nato. Assim, tambm, a inrcia de uma nubente, que se casa com francs, em aceitar perante o juzo competente o benefcio da nacionalidade francesa, no importa nacionalizao voluntria. A perda da nacionalidade tem suas origens histricas no chamado princpio da ligincia (allgeance perptuelle), segundo o qual os indivduos de determinado Estado liga-se a ele

91

por um lao de sujeio perptua, devendo fidelidade e obedincia ao suserano superior, que concentrava o poder militar (ligincia absoluta). Esta obrigao os impedia de adquirir outra nacionalidade sem a autorizao do soberano ou chefe de Estado, ou autoridades outras indicadas por ele. Sua infrao era punida com a perda da nacionalidade, que somente poderia ser readquirida depois de desaparecidas as causas que determinaram a punio. (PONTES DE MIRANDA, 1967, p. 369-370) O direito brasileiro inseriu a nacionalidade dentre as matrias de Direito pblico, regulando-a no seu Texto Constitucional, afastando o princpio da ligincia perptua e entendendo sempre pessoais os seus efeitos. Portanto, o brasileiro s perde a sua nacionalidade por uma das causas expressamente enumeradas no pargrafo 4, art. 12, da Constituio de 1988. Segundo este dispositivo, ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: (1) tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional ou (2) adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: a) de reconhecimento da nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis. Tais hipteses constitucionais so taxativas e no admitem ampliao, sendo vedado ao Estado ampliar ou restringir o seu contedo. As duas causas constitucionais de perda da nacionalidade brasileira tm procedimento de apurao prprios regulados pela Lei n. 818, de 18 de setembro de 1949 (arts. 22 a 34), que ainda se encontra em vigor no Brasil no que tange perda e reaquisio da nacionalidade brasileira (e revogada quanto condio jurdica do estrangeiro). Os efeitos da declarao da perda da nacionalidade so sempre ex nunc (sem consequncias pretritas) e, em ambos os casos estabelecidos pelo Texto Constitucional, de natureza sancionatria. O primeiro caso se refere perda da nacionalidade pelo cancelamento da naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional. A disposio constitucional, aqui, se refere exclusivamente nacionalidade adquirida ou secundria (uma vez que atinge aquele que tiver cancelada sua naturalizao...). Essa hiptese do art. 12, pargrafo 4, inciso I, da Constituio (cancelamento da naturalizao por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional), conhecida

92

como perda-punio, bastante criticada por certa parte da doutrina, uma vez que atividade nociva e interesse nacional so expresses abertas e de contedo varivel, podendo dar margem a injustias e a toda sorte de perseguies, ainda mais quando se sabe que, em regimes autoritrios, sempre nocivo ao interesse nacional exprimir ideias contrrias s daqueles que esto no poder. A competncia para conhecer e decidir em processo de perda da nacionalidade, neste caso, da Justia Federal (CF, art. 109, incido X), cabendo ao ministro da Justia (por meio de representao) ou a qualquer cidado (por solicitao) deflagrar a respectiva ao. Em ambos os casos tambm correta a provocao pelo Ministrio Pblico Federal. O trnsito em julgado da sentena faz com que o estrangeiro que foi naturalizado brasileiro perca a sua condio de brasileiro. Alm do caso de cancelamento da naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional, tambm perde a nacionalidade brasileira o indivduo que adquirir outra nacionalidade, contemplando a Constituio duas excees, nas alneas a e b, do inciso II, do pargrafo 4, do seu art. 12. No importam os motivos pelos quais se adquiriu outra nacionalidade. Importa sim que o brasileiro tenha adquirido voluntariamente a nacionalidade de outro Estado, independentemente de qualquer coao fsica ou psicolgica que, porventura, poderia ter vindo a sofrer. indiferente que o brasileiro queira continuar tendo a nacionalidade, uma vez que a perda do vnculo com o Estado brasileiro se d como punio por deslealdade para com o Pas. No se enquadram na disposio constitucional a dupla nacionalidade originria, nem aquela da mulher que adquire, em virtude do casamento, a nacionalidade do marido, como o caso da brasileira que casa com o italiano (residente ou no na Itlia) e passa a adquirir a nacionalidade italiana (jus communicatio). Tambm no se enquadra, aqui, a hiptese de outorga automtica da nacionalidade por outro Estado que tambm, assim como no caso do casamento, hiptese de nacionalidade involuntria uma vez que, em ambos os casos citados, no existe a vontade do brasileiro de se tornar nacional de outra soberania. H, entretanto, uma impropriedade tcnica na redao do inciso II, do pargrafo 4, desse dispositivo constitucional, quando expressa como subdiviso da exceo da perda da nacionalidade (adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos de...) o reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira, de que cuida a alnea a. Se lei estrangeira est

93

reconhecendo a nacionalidade originria do indivduo, no se trata de aquisio de outra nacionalidade, por parte deste. Se a nacionalidade originria, no pode ser adquirida. O reconhecimento da nacionalidade originria por parte de outro Estado estrangeiro no leva ao entendimento de que o indivduo est requerendo a nacionalidade deste Estado, mas tosomente de que, j sendo seu nacional, tem apenas que se documentar para fazer prova desta dupla nacionalidade (da mesma forma que um brasileiro que chega idade apropriada deve providenciar seus documentos pessoais, como carteira de identidade e CPF). Portanto, o inciso II, do pargrafo 4, do art. 12 da Constituio, desnecessrio e nada acrescenta ao Direito brasileiro. No caso da alnea b, do inciso II, pargrafo 4, do art. 12, a Constituio pretendeu evitar o constrangimento de um sem-nmero de brasileiros que, por fora de contratos, tinham que passar a exercer atividades profissionais em pases que exigiam a naturalizao de estrangeiros para trabalhar em seu territrio. A maioria dos brasileiros que saem do Brasil para buscar trabalho no estrangeiro o fazem como fuga da crise econmica que afeta o Pas h longo tempo, buscando um vida melhor e mais rentvel fora do Brasil. Ocorre que tais brasileiros, normalmente menos favorecidos, raramente pretendem desvincular-se da nacionalidade brasileira e, quase sempre, acabam retornando ao Brasil aps um perodo de trabalho no exterior. Da o motivo de a Constituio, coerentemente e levando em considerao critrios de justia para com essas pessoas, no desproteg-los com a perda da nacionalidade brasileira. Por fim, frise-se novamente que o Texto Constitucional brasileiro taxativo no que tange s hipteses de perda da nacionalidade brasileira. No existe, assim, a possibilidade de renunciar o brasileiro sua nacionalidade, visto que a renncia no est contemplada entre as hipteses constitucionais de perda da nacionalidade brasileira. A vontade do indivduo, aqui, no preponderante. O que prevalece sempre a vontade do Estado. Este que declara, de maneira impositiva, quem so os seus nacionais e como estes perdem a sua nacionalidade. A nacionalidade um direito personalssimo e indisponvel do cidado, que no pode ser pura e simplesmente por este renunciada. Entender de modo contrrio ensejar a apatria ou a expatriao voluntria, o que no admitido pelo constitucionalismo brasileiro. Dispe a Constituio Federal, artigo 12, 4, em sua verso original:
Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:

94

I tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude da atividade nociva ao interesse nacional; II adquirir outra nacionalidade por naturalizao voluntria.

A atual Constituio s manteve duas hipteses de perda da nacionalidade: perdapunio (I) e a perda-mudana (II), no reproduzindo a perda-incompatibilidade que constava nas Cartas anteriores, que determinava a perda da nacionalidade para quem, sem licena do Presidente da Repblica, aceitasse comisso, emprego ou penso de governo estrangeiro. Existe tambm o instituto da revogao da perda da nacionalidade, que beneficia aqueles que queiram retornar condio de brasileiros, mas no possuem domiclio no Brasil. Para isso, devero procurar a repartio consular com jurisdio sobre a regio onde vivem e solicitar a revogao do ato que declarou a perda da nacionalidade.

3.5 Efeitos da adoo internacional na nacionalidade dos adotados


Normalmente, a aquisio da nacionalidade dos pais no um efeito imediato da adoo internacional, ficando esta a critrio da legislao do pas de origem dos adotantes. Como neste tipo de adoo se lida com no mnimo dois tipos de nacionalidade, e os adotados iro residir a princpio no pas de origem dos adotantes, entende-se ser relevante o tema, que pouco explorado pela doutrina nacional. H, tambm, em meio aos nossos doutrinadores, quem entenda que as crianas estrangeiras adotadas por brasileiros no podem adquirir a nacionalidade brasileira, por ser taxativo o rol de aquisio do art. 12 da Constituio de 1988, e j que no preveria esta situao. Levantam-se, no entanto, alguns pontos: como admitir que crianas estrangeiras adotadas por nacionais no tenham o mesmo direito nacionalidade originria que fazem jus os filhos biolgicos? Como admitir a adoo de crianas brasileiras por casais estrangeiros onde o seu ordenamento ptrio no assegura a possibilidade dos adotados adquirirem a nacionalidade dos pais? E essa aquisio de nacionalidade estrangeira causaria a perda da nacionalidade brasileira? O baixo ndice de natalidade, a melhoria das condies sociais das mes solteiras e a legalizao do aborto so fatores que ajudaram na reduo do ndice de crianas em situao

95

de abandono nos pases desenvolvidos, fazendo com que muitos casais se desloquem para pases na Amrica Latina, frica e sia em busca de crianas para adoo.
Observa-se que, nesses pases, a utilizao sistemtica dos meios de contracepo, aliados possibilidade de recurso ao aborto voluntrio e legal, impede o nascimento de crianas no desejadas. Desta forma, o contingente de crianas abandonadas decresceu de maneira vertiginosa nos ltimos anos. Este fato inviabiliza o recurso adoo da parte de casais sem filhos. Constata-se, de outro lado, um aumento do nmero de casos de esterilidade, mesmo com os tratamentos modernos oferecidos pela medicina. O recurso aos mtodos cientficos de procriao assistida, embora muito divulgados, so dispendiosos e nem sempre apresentam resultados positivos. necessrio ressaltar que a maioria dos pases europeus, a exemplo da Frana, oferece um auxlio mdico e financeiro gestante, principalmente s mes solteiras ou com prole numerosa, durante toda a gestao e aps o nascimento, por perodos previamente determinados. Toda mulher grvida que desejar, pode ficar com seu filho, sem ser levada a abandon-lo por falta de recursos financeiros. Se ela decide abandon-lo, ser certamente por outros motivos, talvez de ordem psicolgica ou familiar. (BRAUNIER apud VERONESE; PETRY, 1994, p. 171)

Antes de analisar a adoo internacional, deve-se fazer um breve estudo introdutrio da adoo, que remonta aos tempos antigos e evoluiu na Histria. Sobre a adoo na Antiguidade, Fustel de Coulanges (2003, p. 58-59) leciona que:
A necessidade de perpetuar o culto domstico foi o princpio do direito de adoo entre os antigos. Essa religio, que obrigava o homem a se casar, que facultava o divrcio em casos de esterilidade, substituindo o marido por algum parente nos casos de impotncia ou de morte prematura, oferece, como ltimo recurso famlia, um meio de escapar desgraa to temida de sua extino; esse recurso consistia no direito de adotar um filho. [...] A adoo era, pois, zelar pela continuidade da religio domstica, pela salvao do lar, pela continuidade das oferendas fnebres, pelo repouso dos manes dos antepassados. A adoo justificava-se apenas pela necessidade de prevenir a extino de um culto, e s se permitia a quem no tinha filhos. [...]

Na Idade Mdia, desaparecido o condicionalismo determinante da adoo na Antiguidade (assegurar a continuidade das famlias e a perpetuidade do culto domstico), o instituto caiu em desuso. Na Idade Moderna, com a Revoluo Francesa, Napoleo, preocupado em resolver o eventual problema da falta de descendentes para o trono hereditrio, que j visionava, introduziu o instituto da adoo no Cdigo Civil francs, mas somente de adultos. Ao longo do sculo XIX, os jurisconsultos reagiram contra o instituto. O Visconde de Seabra, por exemplo, o considerava como uma aberrao da natureza humana, dizendo que a adoo no correspondia necessidade alguma do corao humano, pois ningum poderia amar

96

por fico. Da o fato de o Cdigo portugus de 1867 o haver ignorado; mas isso foi mudando no comeo do sculo XX, j que o Cdigo Civil alemo o acolheu. No Brasil, isso tambm aconteceu com o Cdigo Civil de 1916. (VENOSA, 2002, p. 308-309) Ainda sobre as origens do instituto da adoo, Jacob Dolinger (2003, p. 401) ensina que:
Em 1939, a Frana introduziu a legitimao adotiva, pela qual a criana rompe todos os laos com sua famlia biolgica e se integra na famlia adotiva, com os mesmos direitos e obrigaes do que as crianas legtimas, recebendo o nome de seus novos pais, inovao esta que influenciou muitas outras legislaes, e foi ampliada por nova lei francesa, de 1966. O Peru antecedera a Frana, instituindo a adoo plena em 1936. Na Itlia, j como conseqncia do morticnio da 2 Guerra Mundial, ela foi instituda sob a denominao de afilliazone. Uruguai legislou da mesma forma em 1945, seguida do Chile.

Luiz Carlos de Barros Figueirdo (2009, p. 19) garante que, apesar da ideia de uma famlia para uma criana e no uma criana para uma famlia estar pacificada na doutrina e legislaes ocidentais, ainda existem aspectos bastante especficos quando se coteja a realidade de suas motivaes em um pas do 1 mundo e outro do 3 mundo. Atualmente, no Brasil, a adoo de crianas e adolescentes regulada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 (2010, online). Aqui a adoo deixa de ser instituto que permitia a continuidade do culto aos deuses por determinada famlia, ou para preencher as lacunas de casais infrteis, e passa a ser medida de proteo, rompendo com o modelo anterior (Cdigo de Menores), pois a famlia passa a ser vista como espao das relaes afetivas e de educao de valores. Neste sentido:
A adoo no se faz por meio de caridade, nem por compaixo da criana ou do adolescente. Adoo no estepe da famlia falida, tampouco panacia para as feridas familiares. No se presta para aliviar a solido do casal nem para dar companhia ao filho nico; no consola a famlia quando falece um filho; no transfere a afetividade daquele que faleceu para aquele que foi adotado, pois isso prejudicial para ele que se v em segundo lugar no corao da me. [...] E a adoo muito mais que isso. Nem mesmo podemos consider-la como ato humanitrio se no vier acompanhada da entrega e doao total dos adotantes. [...] E o amor descrito aqui no aquele com significado de compaixo. A criana que est a espera de uma famlia para ser adotada no quer receber compaixo; isto ela j teve demais na instituio onde permaneceu. Agora ela necessita da entrega total em doao no amor daqueles que se propem a essa vocao. (LIBERATI, 2003, p. 26) (grifo original)

97

A adoo internacional no Brasil tem previso tanto na Constituio Federal como no Estatuto da Criana e do Adolescente, que regula a matria quando a adoo envolve crianas e adolescentes. um instituto jurdico de ordem pblica que concede a estas, em estado de abandono, a possibilidade de viver num novo lar, noutro pas, assegurados o bem-estar e a educao, desde que obedecidas as normas do pas do adotado e do adotante. Sobre as origens do instituto da adoo internacional:
Ainda que de modo embrionrio [...] a origem do instituto da adoo internacional poderia ser situado no ano de 1627, quando uma quantidade considervel de crianas inglesas cerca de 1.500 foi transportada de navio para o sul dos Estados Unidos, para ser integrada a famlias de colonos (este universo era constitudo de meninos e meninas rfos, abandonados, ou mesmo daqueles que tinham a adoo autorizada por seus prprios pais, a fim de serem aprendizes em famlias de artesos). Este instituto passou a ter uma maior relevncia com o crescimento das naes e isto foi mais intenso e profundo aps a Segunda Guerra Mundial. A partir da a comunidade internacional entende como importante dar uma maior ateno questo da excluso e do abandono social, os quais caminhavam em paralelo ao desenvolvimento industrial. [...] (VERONESE; PETRY, 2004, p. 20-21)

Ainda sobre as origens da adoo internacional, Luiz Carlos de Barros Figueirdo (2009, p. 30) leciona que:
O fenmeno da Adoo Internacional, tal como o conhecemos hoje com o crescente nmero de sua promoo por pessoas de pases do 1 mundo em relao a crianas do 3 mundo relativamente recente, iniciado entre o final da dcada de 60 e incio da de 70 e incrementado nos anos 80 e 90. H, verdade, alguns movimentos anteriores micro-localizados, como as adoes internacionais promovidas por americanos e franceses de crianas coreanas e vietnamitas, aps as respectivas guerras, mas sem maiores repercusses no contexto mundial de globalizao. [...] Apenas guisa de curiosidade, referenciamos que na literatura o primeiro registro de uma adoo internacional se d na lenda do prncipe hebreu Juda Ben-Hur, quando este ento condenado s gals foi adotado pelo general romano, aps haver salvadolhe a vida por ocasio do naufrgio do navio.

A adoo por estrangeiros sempre preocupou a comunidade internacional e a Organizao das Naes Unidas ONU, alm de juristas, no concerto internacional, que tentam coordenar as diferentes leis nacionais a fim de prevenir contra abusos e garantir os direitos da criana adotada. Por isso, em 1960, na cidade de Leysin, foram idealizados os Fundamental Principals of Intercountry Adoption (Princpios Fundamentais da Adoo Internacional). Eram princpios de observncia no obrigatria entre os pases signatrios, mas que j demonstravam a preocupao da ONU naquela poca para com a adoo. Wilson Donizeti Liberati (2003, p. 42) fala sobre esses princpios:
A recomendao originada dos Principals no constitua legislao vinculante para o pas-membro signatrio, e, portanto, eram princpios de observncia no obrigatria. De qualquer modo, essa iniciativa da ONU demonstrava, j naquela

98

poca, uma preocupao crescente com a adoo. Tanto que a principal concluso daquele Seminrio considerou a adoo internacional como medida excepcional, sugeria preferncia adoo nacional e, por fim destacava que a adoo internacional s deveria ser autorizada se fosse para o bem estar da criana.

Logo depois, em 1965, na cidade de Haia, foi realizada a Conveno sobre a Adoo Internacional, onde o tema central era lei aplicvel, jurisdio e reconhecimento em matria de adoo, na tentativa de regular os conflitos de lei que existiam. A meta dessa Conveno, no entanto, era disciplinar as adoes realizadas entre pessoas que tivessem domiclio em pases europeus. A Conveno da ONU sobre os Direitos da Criana (2010, online) de 26 de janeiro de 1989 (no Brasil, Dec. 99.710/90), em seu artigo 1, prev que os pases-membros se comprometem a adotar medidas a fim de lutar contra a transferncia ilegal de crianas para o exterior e a reteno ilcita destas fora do pas e que para tanto, os Estados-Partes promovero a concluso de acordos bilaterais ou multilaterais ou adeso a acordos em curso. Ela da mesma poca do Estatuto da Criana e do Adolescente e assegura direitos fundamentais criana, dentre os quais se destaca o de isonomia, prioridade, direito identidade cultural, nacionalidade, e assegura que os pases signatrios combatero o trfico de crianas e o seqestro, com finalidade de adoo (arts. 11 e 35), e que a adoo internacional ser medida subsidiria (art. 21 lit. b in fine). Por fora desta Conveno da ONU, a competncia para os crimes de trfico de crianas , hoje, da Justia Federal (art. 109, V da Constituio Federal). A Conveno sobre Cooperao Internacional e Proteo Criana e Adolescente em matria de Adoo Internacional (2010, online), tambm conhecida como Conveno de Haia, foi concluda em 29 de maio de 1993 (no Brasil, Dec. 3.087/99). Seu objetivo impedir o trfico internacional de crianas e uniformizar os ritos processuais entre pases, elaborando assim um instrumento jurdico internacional que serve de base para toda e qualquer adoo internacional. Jacob Dolinger (2003, p. 403) leciona sobre o problema da diversidade de legislaes sobre adoo entre os pases:
Assim, a adoo internacional foi se desenvolvendo, e com ela, os problemas decorrentes da diversidade de legislao entre os Estados dos adotantes e dos adotados, para cuja soluo passou-se a elaborar o direito internacional privado da adoo, por leis internas e por vrias convenes internacionais, rica em doutrina e copiosa jurisprudncia.

99

Em verdade, mais do que a diversidade de legislaes, consolidou-se uma diferena filosfica entre os pases ricos, onde se procura uma criana para pais disponveis, e os pases em desenvolvimento, onde se busca encontrar pais para uma criana abandonada. Assim, numa comparao no muito feliz, surgiu o binmio oferta e procura no campo da adoo internacional, criando a necessidade, em cada plo, de proteger os correspondentes interesses. [...]

A maior preocupao da Conveno o interesse superior da criana. Portanto, fundamental tentar ajudar a criana a permanecer junto dos pais biolgicos. S em caso de isto no ser possvel que se procurar outras opes, como manter a criana junto de outros membros da famlia, da comunidade ou no pas de origem. E no se encontrando uma soluo desse tipo, a adoo internacional ir beneficiar os menores que esto em situao irregular, ou seja, em estado de abandono ou situao de risco e fora do poder familiar. Ressalte-se que o interesse maior no caso o da criana, portanto, a excepcionalidade da adoo internacional s se justifica se for para garantir bem-estar desta e no em prol de um patriotismo exacerbado. A Conveno dos Direitos da Criana j afirmava que os Estados, dentre eles o Brasil, reconheciam que adoo por pessoas que residam em outro pas pode ser considerada como outro meio de cuidar da criana, no caso em que a mesma no possa ser colocada em lar de adoo ou entregue a uma famlia adotiva ou no logre atendimento adequado em seu pas de origem (art. 21, b). A proteo constitucional da adoo internacional est contida no art. 227, 5 da Constituio Federal de 1988, quando diz que a adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da lei, que estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de estrangeiros. E, tambm, afirma no 6 que os filhos havidos ou no do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. O novo caput do art. 51 do ECA, que foi alterado pela lei 12.010, de 21 de junho de 2009, traz o conceito de adoo internacional, ao dizer que Considera-se adoo internacional aquela na qual a pessoa ou casal postulante residente ou domiciliado fora do Brasil..., ou seja, ela tambm se aplica aos brasileiros residentes fora do Brasil; no entanto, o 2 do mesmo artigo diz: Os brasileiros residentes no exterior tero preferncia aos estrangeiros, nos casos de adoo internacional de criana ou adolescente brasileiro. afirmao do princpio da subsidiariedade, ou seja, a adoo por estrangeiros ser sempre a ltima opo. Sobre o assunto Claudia Lima Marques (2010, online), em artigo, expe que:

100

Na viso atual brasileira, a adoo nacional e, especialmente, a manuteno dos vnculos familiares da criana devem ter preferncia. A deciso de transferir a criana, atravs da adoo internacional deve s ser tomada, se no possvel ou recomendvel uma soluo nacional. Assim, prevem as novas Convenes e Atos Internacionais esta subsidiariedade da adoo internacional. O art. 21 lit. b in fine da Conveno da ONU sobre direitos das crianas de 1989 expressamente prev esta linha de preferncia para as solues nacionais. A Conveno de Haia de 1993 impe o princpio da subsidiariedade no seu prembulo (Considerandos 1, 2, 3 e 4). J nos artigos 4, 5, 14, 15, 16, 17 e 19, a Conveno cria um controle especfico sobre o cumprimento deste princpio (teste da subsidiariedade). No Brasil, as Resolues 01/2000 e 02/2000 do Conselho das Autoridades Centrais Brasileiras regulam em detalhes o cumprimento do princpio da subsidiariedade. Neste sentido, podemos afirmar que o princpio da subsidiariedade significa, em matria de adoo internacional, tempo e ordem, isto : que as Autoridades Centrais, os Juzes de Estados estrangeiros de residncia dos pais adotivos e os interessados (por exemplo, pais adotivos ou intermedirios das agncias) somente podero ser ativos, quando e se as Autoridades Centrais e os Juzes do pas de residncia da criana estabeleceram com clareza que uma soluo nacional para aquela criana no mais possvel ou desejvel, sempre tendo em vista seu bemestar concreto e o respeito ao direito de manuteno do vnculo familiar de origem.

Pode-se garantir que o principal efeito da sentena que confere a adoo o rompimento do vnculo de parentesco do adotando com sua famlia natural e, ao mesmo tempo, a constituio de novo vnculo de filiao, agora, com os pais adotivos. Portanto, nem mesmo a morte dos adotantes pode restabelecer o poder familiar dos pais biolgicos. O nico vnculo que no se desfaz so os impedimentos matrimoniais. At porque, no teria como se admitir que o rompimento do vnculo de parentesco pela adoo permitisse que pais e filhos biolgicos pudessem casar entre si. Alm disso, no pode existir distino entre os filhos biolgicos e os adotados, segundo o 6 do artigo 227 da Constituio Federal de 1988. Wilson Liberati (2003, p. 186-187) traz uma srie de legislaes de outros pases que consagram o mesmo princpio, dentre eles:
[...] No Chile, por exemplo, o art. 36, da Lei 18.703, de 10.5.88, que dita normas e dispe sobre adoo de menores, enuncia: La adopcin plena hace caducar los vnculos de la filiacin de origen del adoptado em todos sus efectos civiles, com la salvedad de que subsistirn los impedimientos para contraer matrimonio, estabelecidos em el art. 5 de la Ley de Matrimonio Civil. O art. 8, do Cdigo sueco da Tutela do Poder Paternal dispes: Quanto da aplicao de disposies legais ou administrativas que confiram valor jurdico ao parentesco ou afinidade, o adotando deve considerar-se filho do adotante e no dos pais em sentido biolgico. No mesmo sentido o art. 267, 1 e 2, do Cdigo Civil suo: 1. A criana adquire a qualidade jurdica de filho de seus pais adotivos. 2. Os vnculos de filiao anteriores so rompidos, salvo com relao ao cnjuge do adotante. [...]

101

O histrico dessas leis de adoo indica, cristalinamente, que a adoo deve produzir efeitos que assegurem criana uma condio de legitimidade e semelhana da natureza. Ou seja, que esses efeitos permitam que o adotado seja, de fato, considerado um filho legtimo, com todos os direitos e obrigaes e sem discriminaes, como se fosse nascido da me adotiva. Desse modo, a adoo estar imitando a natureza.

No mesmo sentido so as legislaes de Frana, Portugal, Espanha, Venezuela, Argentina e Alemanha, no entanto, a legislao mexicana confere efeitos restritos adoo, que se produzem somente entre o adotante e o adotado, e as relaes de parentesco com a famlia de origem permanecem vlidas. (LIBERATI, 2003, p. 187-188) Outro efeito de suma importncia a certeza de que a sentena irrevogvel. Est previsto no 1 do artigo 39 do Estatuto da Criana e do Adolescente: A adoo medida excepcional e irrevogvel [...]. Portanto, os efeitos produzidos pela adoo no podem ser desfeitos ou anulados pela vontade dos interessados, como num contrato. Liberati (2003, p. 202-203) mais uma vez, indica na legislao aliengena posio igual brasileira:
Na legislao estrangeira encontramos posio idntica nacional: na Espanha, o art. 180 do Cdigo Civil; no Chile, o art. 38 da lei 18.703, de 10.5.88; na Frana, o art. 359 do Cdigo Civil; na Argentina, os arts. 17 a 19 da Lei 19.134, de 30.6.71; em Portugal, o art. 1.989 do Cdigo Civil; no Uruguai, a Lei 10.674/45. Na Itlia, aps tornada a adoo chamada legittimante, no se permite qualquer forma de revogao; nas adoes in casi particolari e dei maggiorenni, existem as possibilidades de revogao da ao previstas nos arts. 51, da Legge n. 184/83 e 305 e seguintes do Cdigo Civil, respectivamente. Na Venezuela, entretanto, os arts. 258 e 259 do Cdigo Civil no atribuem o efeito da irrevogabilidade sentena constitutiva do vnculo de adoo. Na Sua, aps deferida a sentena que defere a adoo, esta torna-se definitiva, apesar de o Cdigo Civil no mencionar, expressamente, sua irrevogabilidade.

Agora, passar-se- ao estudo da nacionalidade das crianas submetidas ao processo de adoo internacional. Apesar de no ser efeito automtico produzido pela sentena de adoo, a aquisio da nacionalidade dos pais adotivos tema relevante, j que as crianas e adolescentes adotados iro comear sua vida social e familiar noutro Estado, com outra cultura, idioma etc. Por ser a nacionalidade um tema de soberania interna dos Estados, como j vimos, cabe a cada um deles determinar como os indivduos adquirem a sua nacionalidade. No caso brasileiro, est previsto no art. 12 da Constituio Federal de 1988. A Conveno de Haia de 1930, sobre nacionalidade, dispe em seu artigo 17 que:

102

Artigo 17 Se a lei de um Estado admitir a perda da nacionalidade, em conseqncia da adoo, esta perda ficar, entretanto, subordinada aquisio pelo adotado da nacionalidade do adotante, de acordo com a lei do Estado, de que este for nacional, relativa aos efeitos da adoo sobre a nacionalidade.

Esta regra visa a evitar a apatridia; da s se admitir a perda da nacionalidade originria do adotado se houver concomitante aquisio da nova nacionalidade, do Estado do adotante mas este dispositivo no trata da hiptese em que a lei do Estado do adotado no admite a perda da sua nacionalidade por fora da adoo, enquanto a lei do Estado do adotante determina a aquisio de sua nacionalidade. A Conveno Europeia, de 1967, sobre adoo de crianas, assinada em Estrasburgo, dispe que, quando a criana adotada no tiver a mesma nacionalidade do adotante, a parte contraente da qual o adotante nacional dever facilitar a aquisio de sua nacionalidade pela criana, e, da mesma forma que a Conveno de 1930, acrescenta que a perda de nacionalidade como consequncia de uma adoo ficar condicionada posse ou aquisio de outra nacionalidade. A Declarao das Naes Unidas sobre os Princpios Sociais e Legais Relativos ao Bem-Estar das Crianas, com referncia especial a famlias substitutas e Adoo Nacional e Internacional, de 1986, recomenda que na adoo internacional seja garantido que a criana poder migrar para se juntar aos pais adotivos e poder obter a nacionalidade deles (artigo 22). A Conveno das Naes Unidas sobre o Direito das Crianas dispe que a criana ter direito, desde o momento em que nasce, a uma nacionalidade (artigo 7). Ainda sobre o tema:
Quando os debates preparatrios da Conveno da Haia de 1993 [...] foi levantava a questo da perda e aquisio de nacionalidade no contexto da adoo internacional, tendo a maioria dos participantes considerado que este um tema autnomo que no deveria ser tratado na conveno que se estava preparando. A opinio de Van Loon de que, na hiptese de uma adoo plena, realizada na conformidade da Conveno de Haia de 1993, reconhecida no pas receptor, onde a criana passa a viver com seus pais adotivos, estaria no esprito da conveno que a criana obtivesse a nacionalidade deste Estado. Apesar de a naturalizao de pais no repercutir na nacionalidade dos filhos, em caso de adoo que ocasiona a imigrao do adotado para o pas do adotante, parece-nos justo que o pas que acolhe o filho adotivo estenda-lhe sua nacionalidade. (DOLINGER, 2003, p. 444445)

Francisco Xavier da Silva Guimares (1995, p. 15) assevera que a adoo no meio prprio para aquisio da nacionalidade brasileira. Apoia-se no entendimento de

103

doutrinadores, como Pontes de Miranda e Miguel Jernymo Ferrante, que tambm no admitiam que a adoo fosse forma de aquisio da nacionalidade brasileira. Sobre o assunto assinala Pontes de Miranda (1967, p. 459):
A adoo no tem, no direito brasileiro, nenhuma conseqncia quanto nacionalidade. E acertado que assim seja. Devem-se evitar influncias das relaes de direito privado nos laos de direito pblico. Se a regra de um Estado, que confere a nacionalidade, em virtude da adoo pelo nacional, criticvel, mais ainda o a que d adoo pelo estrangeiro a conseqncia da perda da nacionalidade do adotado. Aquela produz polipatria; essa apatria.[...] (grifo original)

Seguindo essa linha de pensamento, Jacob Dolinger (2003, p. 427) posiciona-se da seguinte forma sobre o assunto:
No direito brasileiro a naturalizao no importa aquisio da nacionalidade pelo cnjuge e filhos do naturalizado (artigo 123 da Lei 6.815 de 1980), de forma que no parece que a adoo de estrangeiro por brasileiro possa ter qualquer influncia na nacionalidade do adotado, mormente porque entre ns a nacionalidade depende de expressa previso constitucional, tanto no sentido da aquisio, como no da perda. Diversa a situao na Frana onde o Cdigo Civil expressamente estabelece que a adoo plena, por pais franceses, ou pai francs, resulta na nacionalidade francesa do filho adotivo.

No se pode, entretanto, admitir esse entendimento aps a Ordem Constitucional de 1988. Antes havia clara distino entre filhos legtimos, ilegtimos e adotados. A prpria adoo de menores podia ser plena ou simples. Agora, a Constituio garante que a adoo cria vnculos entre adotado e adotante, tal como o da filiao biolgica. E no admite nenhum tipo de distino entre filhos naturais e adotados. Portanto, quando o art. 12, I, b e c, afirma que so brasileiros natos os filhos de brasileiros nascidos no exterior, estejam seus pais a servio do Brasil ou no, garante tambm aos filhos adotados no estrangeiro a condio de nacionais brasileiros, j que adoo um parto fictcio. Alm disso, o atual art. 52-B da lei 8.069/90 acentua que
Art. 52-B. A adoo por brasileiro residente no exterior em pas ratificante da Conveno de Haia, cujo processo de adoo tenha sido processado em conformidade com a legislao vigente no pas de residncia e atendido o disposto na Alnea c do Artigo 17 da referida Conveno, ser automaticamente recepcionada com o reingresso no Brasil. 1o Caso no tenha sido atendido o disposto na Alnea c do Artigo 17 da Conveno de Haia, dever a sentena ser homologada pelo Superior Tribunal de Justia. 2o O pretendente brasileiro residente no exterior em pas no ratificante da Conveno de Haia, uma vez reingressado no Brasil, dever requerer a homologao da sentena estrangeira pelo Superior Tribunal de Justia.

104

Portanto, a adoo, por brasileiro residente no exterior, seja ela recepcionada automaticamente ou no, produzir os mesmos efeitos da adoo feita no Brasil, sendo assim o filho de brasileiro adotado no exterior brasileiro nato pela previso do art. 12, I, c da Constituio de 1988. No que diz respeito aos brasileiros adotados por estrangeiros, Gustavo Ferraz de Campos Monaco exprime que:
[...] A criana ou adolescente adotados permanecero com sua nacionalidade brasileira reconhecida e assegurada, a menos que o adotado pretenda, de forma espontnea, adquirir a nacionalidade de seus pais adotivos, quando ento ser declarada a perda da nacionalidade brasileira, segundo o disposto no inc. II do 4 do art. 12 da CF/88. Pode ocorrer, entretanto que a legislao exija a naturalizao do adotado, como condio para que possa permanecer no territrio em que os adotantes residam habitualmente. Nesse caso, o Estado brasileiro reconhecer subsistir a nacionalidade brasileira, segundo o disposto na alnea b do mesmo inc. II citado anteriormente. (MONACO, 2002, p. 116)

Aqui no se concorda com este entendimento. A criana brasileira adotada por casal estrangeiro, de uma maneira ou de outra, mantm a nacionalidade brasileira. No Brasil, a sentena de adoo no permite verificar se a filiao se originou pela via biolgica ou pela adoo. Com efeito, como prev o art. 12, I, a da Constituio Federal de 1988, os nascidos no Brasil mesmo que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio do seu pas origem, so brasileiros natos. O adotado recebe a nacionalidade originria dos pais, mesmo que tenha que se submeter a processo de naturalizao, pois, nesse caso, no h voluntariedade, e sim um trmite processual em decorrncia do reconhecimento da adoo no pas de origem. E, portanto, no causa de perda da nacionalidade brasileira, j que cai na exceo do art. 12, II, a da Constituio. Defende-se aqui o argumento de que o Brasil deveria conceder a adoo somente a casais estrangeiros que comprovem a possibilidade de aquisio da sua nacionalidade pelos adotados, j que estes sero filhos com plenos direitos. Isto porque nem sempre h compatibilidade entre a legislao do pas dos adotantes que querem adotar com a legislao brasileira. Wilson Liberati (2003, p. 211-212) traz alguns exemplos de legislao que consagra o princpio de que a criana adotada adquire a cidadania dos pais adotivos:
[...] o exemplo do art. 267 (2) do Cdigo Civil suo: A criana menor adquire a cidadania dos pais adotivos, em lugar e em substituio do local de seu direito de cidadania anterior.

105

A Legge n. 184/83 prescreve, no art. 39 que menor de nacionalidade estrangeira adotado por casais de cidadania italiana adquire o direita a tal cidadania. [...] Na Sucia, a Lei n. 382/1950, que dispe sobre a modificao da cidadania, receber, em 1.792, um novo pargrafo: Uma criana que no tenha completado doze anos de idade e for adotada por cidado sueco ser, com a adoo, cidado sueco, se: a) a criana for adotada em Sucia, Dinamarca, Finlndia, Islndia ou Noruega; b) a criana for adotada atravs de um deciso sobre adoo tomada num pas estrangeiro, que aprovada em Sucia conforme a Lei n. 796/1971 sobre as relaes legais internacionais que tratam de adoo. Na Espanha, o art. 19 do Cdigo Civil dispe que: 1. El extranjero menor de dieciocho aos adoptado por un espaol adquiere, desde la adopcin, la nacionalidad espaola de origen. 2. Si el adoptado es mayor de dieciocho aos, podr optar por la nacionalidad espaola de origen en plazo de dos aos a partir de la constitucin de la adopcin.

O atual art. 52, VII, do ECA, prev uma verificao da compatibilidade entre as legislaes, antes da habilitao, para que a criana no venha a ter direitos dirimidos. Autorizar a adoo de uma criana a casal estrangeiro, tendo ela que se naturalizar de forma espontnea na idade adulta, simplesmente submet-la a situao pior do que a tinha no pas de origem. Portanto, a constatao da possibilidade de aquisio da nacionalidade pela criana ou adolescente, tal como se filho biolgico fosse, mais do que necessria, j que o direito nacionalidade direito fundamental, assegurado pelo ordenamento jurdico brasileiro. Submeter o adotado a viver num Estado como estrangeiro, at que possa fazer opo pela nacionalidade dos pais, priv-lo de direitos que a filiao legtima lhe assegura.

4 CONFLITOS DE NACIONALIDADE

Deixar a definio de nacionalidade nas mos do Estado pode ensejar prejuzos. Por exemplo, dependendo do marco legal estatal a respeito, indivduos podem ficar sem nacionalidade ou com mais de uma nacionalidade, o que, s vezes, problemtico. por isso que o Direito Internacional estabelece regras gerais a respeito da matria, que no prejudicam a prerrogativa soberana de o Estado determinar quem so seus nacionais, mas apenas indica solues, em vista da proteo da dignidade da pessoa humana e da estabilidade da sociedade internacional. Em primeiro lugar, a nacionalidade galgada ao patamar de direito humano. Essa a norma consagrada na prpria Declarao Universal dos Direitos Humanos, ao determinar que Toda pessoa tem direito a uma nacionalidade (art. XV, pargrafo 1), secundada pelo Pacto dos Direitos Civis e Polticos, que dispe que toda criana tem direito de adquirir uma nacionalidade (art. 24, pargrafo 1). No mbito dos Estados americanos, acrescente-se ainda que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica art.20, pargrafo 2), estabelece que Toda pessoa tem direito nacionalidade do Estado em cujo territrio houver nascido, se no tiver direito a outra. O Direito Internacional adota o princpio de que todo indivduo deveria ter apenas uma nacionalidade. A ideia evitar os conflitos que podem advir da chamada polipatria, entretanto, ainda h pessoas com mais de uma nacionalidade. O indivduo tem direito a mudar de nacionalidade. Com efeito, com fulcro nas premissas relativas dignidade da pessoa humana, a possibilidade de mudana de nacionalidade pode permitir a vinculao a um Estado que melhor resguarde os direitos da pessoa. Tal direito, contudo, est sujeito a regras estabelecidas pelos entes estatais envolvidos e, nesse sentido, proibida a privao arbitrria dessa possibilidade. A Declarao Universal dos Direitos Humanos (artigo XV, pargrafo 2) determina que ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade. Nesse sentido, consagra-se a

107

norma de que a pessoa pode perder sua nacionalidade, desde que com suporte em regras previamente estabelecidas e compatveis com as normas internacionais de direito humanos e com o Estado de Direito. Repugna ao Direito Internacional a retirada da nacionalidade por motivos polticos, raciais ou religiosos. A nacionalidade deve ser efetiva, ou seja, fundamentada em laos sociais consistentes entre indivduo e o Estado, cujo carter de nacional se detm ou pretendido, a exemplo de tempo de residncia em seu territrio, domnio do idioma nacional, laos familiares, investimentos no Estado etc. a norma da Conveno de Haia de 1930, que determina que a nacionalidade s oponvel a outros Estados se tiver um mnimo de efetividade. Pretende-se, com efeito, tambm evitar que a nacionalidade seja concedida em bases meramente mercantilistas ou fictcias. A Conveno sobre a Nacionalidade da Mulher Casada, de 1957, determina que nem a celebrao ou dissoluo do casamento entre nacionais e estrangeiros nem a mudana de nacionalidade do marido durante o matrimnio podero afetar automaticamente a nacionalidade da mulher. regra geral que filhos de agentes de Estado estrangeiros, como os diplomatas, herdem a nacionalidade dos pais, no importa onde nasam, com base na presuno de que esses filhos tero um vnculo maior com o ente estatal da nacionalidade dos genitores. Por fim, o nacional tem direito a encontrar acolhida no territrio do Estado que lhe conferiu a nacionalidade. Com isso, regra generalizada a proibio do banimento, ou seja, a vedao de que o ente estatal expulse o nacional de seu prprio territrio. Por outro lado, o Estado sempre deve receber os detentores de sua nacionalidade quando venham do exterior, inclusive quando expulsos ou deportados de Estado estrangeiro. Do exerccio da competncia estatal para definir quem so seus nacionais e, portanto, do emprego de critrios distintos de atribuio do status de nacional, pode haver conflitos de nacionalidade: um positivo (polipatria) e um negativo (apatridia). No obstante as regras sobre a nacionalidade originria estarem bem delineadas, o antagonismo existente na aplicao de um ou de outro critrio jus sanguinis e jus soli faz com que surjam inmeros conflitos de leis, dando ensejo aos casos em que o indivduo nasce sem nacionalidade alguma ou com uma nacionalidade a mais.

108

4.1 Polipatria
A figura da polipatria mais conhecida como dupla nacionalidade. Jos Afonso da Silva (2009, p. 202) conceitua o poliptrida como o que tem mais de uma nacionalidade:
Poliptrida quem tem mais de uma nacionalidade o que acontece quando sua situao de nascimento se vincula aos dois critrios de determinao da nacionalidade primria. Assim se d, por exemplo, com filhos de oriundos de Estado que adota critrio do ius sanguinis quando nascem em Estado que acolhe o do ius solis. o caso dos filhos de italianos nascidos no Brasil. [...]

Neste caso, os filhos de italianos nascidos no Brasil tm dupla nacionalidade porque o Estado brasileiro que adota o critrio do jus soli, portanto, so brasileiros, mas tambm so italianos, pois a Itlia adota, como critrio de nacionalidade, o sistema do jus sanguinis. Sobre o tema do polipatridia, observa Pontes de Miranda (1967, p. 350):
Confuso grava a que se observa na crtica dupla ou mltipla nacionalidade. H os que a isso reputam sem soluo, portanto fato que se tem que sofrer; e os que, relembrando Ccero, querem que pelo cerne se corte a possibilidade: Duarum cicitatum civis esse, nostro iure civile, nemo potest. Nem s as regras jurdicas sobre nacionalidade contm provimentos sobre entes humanos, ligando-os ao Estado, impondo-lhes deveres de direito pblico, ou conferindo-lhe direito de tal carter. Nem existe contradio fundamental entre a atribuio da nacionalidade por outro ou por outros, tanto assim que vemos coexistirem e funcionarem duas ou mais nacionalidades, o que a Constituio espanhola de 1931 previa (art. 24, 2, alnea 2): A base de una reciprocidad internacional efectiva y mediante los requisitos y trmites naturales de Portugal y pases hispnicos de Amrica, comprendido el Brasil, cuando as lo soliciten y residan en territorio espaol, sin que pierdan ni modifiquen su ciudadana de origen. Na alnea 3: En estos mismos pases, si sus leyes no lo prohben, aun cuando no reconozcan el derecho de reciprocidad, podrn naturalizarse los espaoles sin su nacionalidad de origen. [...] (grifo original)

No certo dizer que o Brasil no admite a dupla nacionalidade, eis que no se pode fechar os olhos ante a realidade de um cidado que, considerado brasileiro por nossa legislao, tambm seja havido como nacional pelas leis de outro pas. Esta posio foi reconhecida pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 7 de junho de 1994, ao alterar a redao do 4 do artigo 12, que passou a admitir a concomitncia da nacionalidade brasileira com nacionalidade estrangeira, originria, conforme reproduzido anteriormente. O stio do Ministrio das Relaes Exteriores (BRASIL, 2009, online), ao tratar do tema da dupla nacionalidade e suas possibilidades, dispe que:
No h qualquer restrio quanto mltipla nacionalidade de brasileiros que possuam nacionalidade originria estrangeira, em virtude de nascimento (jus soli) ou de ascendncia (jus sanguinis). Isto significa que todo indivduo que, no momento de seu nascimento, j detinha direito a cidadania diferente da brasileira, reconhecida por Estado estrangeiro, poder mant-la sem conflito com a legislao brasileira. Por conseguinte, a dupla nacionalidade no se aplica ao cidado brasileiro

109

que adquire nacionalidade estrangeira, ao longo da vida, por casamento ou imigrao, entre outros motivos, com exceo feita aos casos onde houver, pelo Estado estrangeiro, imposio de naturalizao, como condio para permanncia em pas estrangeiro ou para o exerccio de direitos civis. Os cidados com dupla nacionalidade no devem jamais esquecer que mantm direitos e deveres em relao aos pases que lhe concedem nacionalidade (servio militar, situao eleitoral, fiscal, etc). Ademais, a dupla nacionalidade pode implicar limitaes na reivindicao de certos direitos, como nos casos de pedido de assistncia consular dentro de um pas onde tambm considerado como nacional. A ttulo de exemplo: um indivduo com dupla cidadania, brasileira e colombiana, sempre que se encontrar dentro do territrio colombiano ser tratado, pelas autoridades locais, exclusivamente como colombiano, e nunca como estrangeiro, ainda que apresente documentos brasileiros e alegue essa condio. Estas restries podem ocorrer, por exemplo, em casos de separao, divrcio, litgio em relao ao direito sobre guarda de filhos, heranas e questes de pagamento de impostos, entre outros. (grifo original)

A Conveno de Haia Concernente a Certas Questes Relativas aos Conflitos de Leis sobre Nacionalidade, de 1930 (Conveno de Haia), consagra o princpio de que a pessoa s deve ter uma nacionalidade; entretanto, por continuar a existir poliptridas, tema foi regulado por esse mesmo tratado e por outros instrumentos, como o Protocolo Relativo s Obrigaes Militares, em Certos Casos de Dupla Nacionalidade, do mesmo ano. Quando se tiver que decidir sobre a nacionalidade de um binacional, ligado a outros dois pases, o Cdigo Bustamante, no seu artigo 10, dispe que se reconhecer a nacionalidade do pas em que a pessoa tiver domiclio. E a Conveno sobre Nacionalidade de Haia, de 1930, estabelece no artigo 5 que se reconhecer tanto a nacionalidade do pas onde o binacional tenha sua residncia habitual quanto a nacionalidade do pas ao qual, segundo as circunstncias, ele parea, de fato, mais ligado. A segunda opo de soluo obedece ao princpio da proximidade. Em todo caso, a Conveno de Haia determina que um Estado no pode exercer a sua proteo diplomtica em proveito de um seu nacional contra outro Estado de que o mesmo seja tambm nacional. Dispe tambm que, em um terceiro Estado, o indivduo que possua vrias nacionalidades dever ser tratado como se no tivesse seno uma, podendo esse terceiro Estado reconhecer, dentre as opes existentes, apenas a nacionalidade do pas no qual ele tenha sua residncia habitual e principal ou a do pas ao qual, segundo as circunstncias, o estrangeiro parea mais ligado, ou seja, a nacionalidade mais efetiva. Ainda sobre o tema, Jacob Dolinger (2008, p. 198) narra que:
Em 1979, o State Department dos Estados Unidos dirigiu uma nota embaixada sovitica em Washington consultando-a sobre algumas questes relacionadas Lei de Nacionalidade sovitica de 1978, que entrou em vigor em 1 de julho de 1979,

110

observando o seguinte: [...] os Estados Unidos reconhecem a existncia de dupla nacionalidade em casos individuais como conseqncia dos conflitos de leis sobre a matria de nacionalidade, uma vez que no h regra uniforme de direito internacional relativa aquisio da nacionalidade. Devido s diferenas entre leis sobre nacionalidade dos vrios pases, inclusive dos Estados Unidos e da Rssia sovitica, h muitas pessoas que tm conferida a nacionalidade de dois ou mais pases. Como resultado, possvel que uma pessoa tenha direito legtimo nacionalidade americana de acordo com as leis deste pas, tendo igualmente legtima pretenso cidadania da Unio Sovitica, de acordo com a lei sovitica.

Questes de dupla nacionalidade ocorreram no julgamento de vrias causas submetidas ao Tribunal de Reclamaes Ir - Estados Unidos, em razo da norma contida no Acordo que criou esta corte especial, determinando que cidados americanos poderiam reclamar contra o Ir e cidados iranianos contra os Estados Unidos, surgindo dvidas sobre a competncia da Corte para julgar reclamaes de cidados com dupla nacionalidade americana e iraniana. O Tribunal decidiu, com base na Conveno de Haia de 1930, apurar a nacionalidade dominante e efetiva do reclamante. Esta apurao se processa com base em vrios aspectos da vida da pessoa, assim como sua residncia, participao em eleies, propriedades, local de sua educao, pagamento de impostos, laos familiares, prestao de servio militar e investimentos. Temos aqui tambm o princpio da proximidade. (DOLINGER, 2008, p.199) A Corte Internacional de Justia julgou um contencioso sobre escolha de nacionalidade entre Liechtenstein e a Guatemala. No caso, tratava-se de Friedrich Wilhelm Nottebohm, comerciante nascido em Hamburgo em 1881, que, em 1939 aps o exrcito de Hitler invadir a Polnia solicitou e obteve a naturalizao no Principado de Liechtenstein. Nottebohm havia fixado residncia e o centro de suas atividades empresariais na Guatemala desde 1905. Em 1943, autoridades policiais da Guatemala, a pedido do Governo dos EUA, prenderam Nottebohm e o deportaram para os Estados Unidos. Em 1944, procedimentos legais foram iniciados contra Nottebohm visando expropriao de suas propriedades sob a alegao de conduta traidora, em conluio com nazistas. Liechtenstein submeteu, em 1951, Corte Internacional a questo, pleiteando a restituio e reparao, sob o argumento de que o Governo da Guatemala processou, julgou e condenou Nottebohm, cidado do Principado, de maneira ilegal, contrria lei internacional. Em face do problema da nacionalidade de Nottebohm, a Corte Internacional considerou que, no caso de dupla nacionalidade e para esses fins, a nacionalidade preponderante deveria ter correspondncia com os fatos, ou seja, somente se justificava por meio de laos fticos entre a pessoa envolvida e um desses Estados: local de sua residncia habitual, lugar de centro

111

de seus interesses, ambiente de seus laos de famlia, de sua participao na vida pblica, stio de educao de seus filhos, etc. Assim a nacionalidade de Liechtenstein foi desconsiderada. Problema semelhante foi enfrentado na Comisso para julgar os conflitos entre a Eritreia e a Etipia, em dezembro de 2005. A Eritreia um Estado resultado da secesso na Etipia, em 1993. Alguns cidados com dupla nacionalidade (eritreiana e americana; eritreiana e holandesa) reclamavam serem vtimas de abusos cometidos por autoridades etopes. A Etipia, por sua vez, alegava que a Comisso no deveria apreciar o caso, haja vista que a teoria da nacionalidade efetiva estava consolidada no Direito Internacional e que, pelo fato de essas pessoas viverem na Etipia, a nacionalidade efetiva deveria ser a etope, quando ento o Direito Internacional no seria aplicado; no entanto, a Comisso considerou que tal teoria deveria ser aplicada apenas quando o reclamante tem nacionalidade dos dois Estados em conflito, com o objetivo de determinar se o conflito ou no internacional, no devendo ser aplicada quando envolve nacionalidade de um terceiro pas. (VARELLA, 2009, 155-156) Nessas situaes, necessrio definir critrios para a escolha de qual nacionalidade ser considerada vlida. A Corte Internacional de Justia define que se avalie com qual Estado o indivduo tem mais vnculo. Entre outros critrios, sugere os seguintes: a) residncia habitual da pessoa; b) centro de seus interesses profissionais; c) local em que estabelecem os laos familiares; d) lugar onde ocorre sua participao na vida pblica; e) stio onde ocorre a educao de seus filhos; Quando o indivduo mantm laos estreitos com as duas nacionalidades, pode ser possvel admitir a proteo diplomtica pelas duas, mas no uma contra a outra, no entanto, como se viu, lcito eleger critrios para definir qual das duas nacionalidades ser considerada para garantir direitos do indivduo e do Estado. Esses critrios iro definir qual nacionalidade ser preponderante. A dupla nacionalidade admitida pela legislao brasileira em dois casos: reconhecimento da nacionalidade estrangeira pela lei brasileira ou imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio dos direitos civis. O reconhecimento da nacionalidade estrangeira pela lei brasileira muito comum, sobretudo nos ltimos anos, com a evoluo constante do interesse dos brasileiros,

112

descendentes de europeus, em adquirir a cidadania de seus antecedentes. A dupla nacionalidade hoje vista pelos prprios Estados e por muitas organizaes internacionais como algo positivo que contribui para o progresso das relaes internacionais e para melhor compreenso entre os pases. O fundamento da segunda nacionalidade ser o jus sanguinis, pois o brasileiro solicitar ao Estado estrangeiro a nacionalidade por ser descendente. Cada Estado ir definir seus critrios para atribuio da nacionalidade. Em Portugal, por exemplo, exige-se que o descendente tenha pelo menos um de seus avs nascidos em Portugal. Na Itlia, as mulheres apenas adquiriram direitos de transmitir a cidadania a partir de 1948. Assim, se na linha de descendncia houver uma mulher, nascida antes de 1948, no existe o direito nacionalidade. A hiptese de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis menos comum, mas pode ocorrer quando o brasileiro ocupa funes privativas de naturalizao no pas onde habita. Trata-se de hiptese acrescentada pela Emenda Constitucional n. 3, de 1994. Nesses casos, a segunda nacionalidade no interfere na nacionalidade brasileira e o indivduo poder usufruir os direitos de nacional dos dois Estados. (VARELLA, 2009, p. 170) A dupla cidadania condio relevante tambm no interior dos ordenamentos estatais, pois acarreta na titularidade de direitos polticos dois, ou mais, Estados e tambm dos consequentes deveres de fidelidade e defesa. Tentando dirimir este tipo de conflito na Europa, foi elaborada a Conveno Europeia pela Reduo dos Casos de Cidadania Mltipla e sobre os deveres militares em caso de pluralidade de cidadanias. Redigida em Estrasburgo, em 6 de maio de 1963, e subscrita pela Itlia, ustria, Blgica, Dinamarca, Frana, Alemanha, GrBretanha, Luxemburgo, Noruega, Pases Baixos, Espanha, Sucia e Irlanda, imps aos Estados contraentes privar da prpria cidadania os que adquirem voluntariamente a cidadania de outro Estado contraente. Por outro lado, consente ao cidado que possui duas ou mais cidadanias, de forma originria, prestar servio militar em somente um dos Estados de que cidado. (STANCARI, 2003, p. 107-108) No Brasil, a prestao do servio militar ou alternativo obrigatria, consoante a disposio da do artigo 143, 1 da Constituio Federal de 1988. O Decreto n 57.654, de 20 de novembro de 1966, que regulamenta a Lei do Servio Militar, alterado pelo Decreto n

113

1.294, de 26 de outubro de 1994, estabelece, no 4 do artigo 5 que os brasileiros naturalizados e por opo so obrigados ao Servio Militar a partir da data em que recebem o certificado de naturalizao ou da assinatura do termo de opo. O Brasil, no entanto, aderiu ao protocolo relativo s obrigaes militares, em caso de dupla nacionalidade, firmado em Haia, em 12 de abril de 1930, Decreto 21.798, de 06 de setembro de 1932, que afirma no artigo 1:
Todo indivduo que possuir a nacionalidade de dois ou mais pases e residir habitualmente no territrio de um deles ao qual esteja, de fato, mais ligado, ficar isento de todas as obrigaes militares no outro ou qualquer dos outros pases. Essa iseno poder acarretar a perda da nacionalidade do outro ou de qualquer dos outros pases.

Como a no-prestao do servio militar no causa de perda da nacionalidade brasileira, segundo as hipteses do art. 12, II, da Constituio Federal de 1988, entende-se que, se o brasileiro poliptrida j prestou o servio militar em outro pas, com o qual mantm vnculo de nacionalidade, fica isento da mesma prestao no Brasil.

4.2 Apatridia
Heimatlos uma expresso alem que significa sem ptria ou aptrida. So pessoas que, dadas as circunstncias em que nascem, no dispem de nenhum lao que as prenda ou que as vincule a determinado Estado. A isto alguns autores denominam anacionalidade, e outros de conflito negativo de nacionalidade. Sobre o tema, ensina Meirelles Teixeira (1991, p. 563564):
O problema da apatria, isto , dos sem ptria, no de Direito Constitucional, mas pertence ao mbito do Direito Internacional Pblico, do mesmo modo que o dos poliptridas, indivduos com mais de uma nacionalidade. [...] Constitui princpio indisputado o de que cada Estado legisla soberanamente sobre a sua prpria nacionalidade, no podendo impedir que os outros Estados tambm o faam, seria ingenuidade pretender [...] resolver o assunto por dia do Direito interno, pois tais conflitos s podem solucionar-se por meio de convenes internacionais, como as de Haya (1930), a de Montividu (1933) e outras, ou tratados entre os interessados, como os que o Brasil j celebrou com a Inglaterra, a Itlia e outros pases. [...] (grifo original)

Sobre a origem do termo aptrida, Celso de Albuquerque Mello (2002, p. 1000) fala que:
A denominao de apatridia para as pessoas sem nacionalidade foi criada por Charles Claro, advogado no Tribunal de Apelao de Paris, em 1918. Na Alemanha,

114

eles eram denominados de heimatlos, sem ptria, ou de staatenlose (sem Estado). Na Inglaterra, de statelessness. Outras denominaes foram propostas, com a de apolidi (Ilmar Penna Marinho), etc. Entretanto, a de aptrida e de apatridia foram consagradas nas convenes internacionais e por grande parte da doutrina (Franois, Vichniae, etc.).

A apatridia pode ocorrer quando o indivduo perde a nacionalidade que tinha, por no se submeter ao processo relativo sua conservao, de acordo com a legislao do Estado de que era nacional; ou por choque entre legislaes sobre nacionalidade, a exemplo da mulher que, quando se casa com estrangeiro, perde sua nacionalidade e adquire, ipso facto, a do marido, enquanto a legislao particular deste no admite tal forma de aquisio da nacionalidade. Outro exemplo mais comum diz respeito ao caso dos filhos de pais estrangeiros nascidos em pases que adotam o jus sanguinis, quando o Estado de origem dos pais adota o sistema do jus soli, sem quaisquer temperamentos. Neste sentido, anota Jos Afonso da Silva (2009, p. 203):
Heimatlos (expresso alem que significa sem ptria, aptrida) tambm um efeito possvel da diversidade de critrios de atribuio da nacionalidade. Consiste na situao da pessoa que, dada a circunstncia de nascimento, no se vincula a qualquer daqueles critrios que lhe determinariam uma nacionalidade. Trata-se, pois, de situao inversa daquela outra, porquanto, aqui, o fato nascimento ocorreu em circunstncia tal que a pessoa no adquire nacionalidade alguma. Tratando-se de filho de brasileiro, para que no seja heimatlos, um sem-ptria, a Constituio d algumas solues que esto inscritas no seu art. 12, I, b e c[...] (grifo original)

Celso de Albuquerque Mello (2002, p. 999), ao analisar o tema da apatridia, traz referncias histricas do seu surgimento:
Em Roma j existia a figura do aptrida, havia uma categoria de estrangeiros que entrava nela, a dos peregrini sine civilitate. Por outro lado, a dos dediticii, sem gozar do jus civile e da proteo de uma lei nacional, muito se aproximava do aptrida moderno. No perodo medieval e na Idade Moderna o aptrida desapareceu. Foi no sculo XIX que a apatridia passou a existir com as inmeras legislaes de nacionalidade no imprio alemo. No nosso sculo, o fenmeno se agravou com as guerras mundiais, ocasionando o deslocamento de pessoas: a revoluo comunista na URSS, o nazismo na Alemanha e o fascismo na Itlia, uma vez que todos que fugiram a estes sistemas polticos perderam a sua nacionalidade.

Ser aptrida estar sem nacionalidade ou cidadania. O vnculo jurdico entre o indivduo e o Estado deixou de existir. Aptridas encaram numerosas dificuldades na sua vida diria: eles podem no ter acesso aos sistemas de sade, educao, direitos de propriedade e a

115

capacidade de transitar livremente. So, tambm, vulnerveis a tratamentos arbitrrios, e a crimes, como trfico de pessoas. A sua marginalizao pode criar tenses na sociedade e levar a instabilidade na esfera internacional, incluindo, em casos extremos, conflitos e deslocamento. O Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados (2010, online) reconhece dois tipos de aptridas: o de direito e o de fato. Os aptridas de direito so pessoas no consideradas nacionais por nenhum sistema jurdico de nenhum pas. Existem, contudo, tambm casos em que a pessoa formalmente possui uma nacionalidade, mas esta ineficaz. Essa a situao chamada de aptridas de fato. Um bom exemplo disto o de uma pessoa que tem, na prtica, negado direitos desfrutados por todos os outros nacionais, tais como o direito de retornar para o seu pas e l residir. A linha que divide o aptrida de direito e o de fato difcil de ser estabelecida. Milhes ao redor do mundo esto presos neste limbo legal. Causas importantes de apatridia so discriminao e lacunas na legislao nacional. Sobre apatridia e conflitos negativos de nacionalidade, Uadi Lammgo Bulos (2009, p. 710) expressa que so inaceitveis, e por isso a previso na Declarao Universal dos Direitos do Homem, afirmando que toda pessoa tem direito a uma nacionalidade e ningum ser arbitrariamente privado da sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade (art. 15). Sobre o surgimento dos aptridas, escreve Celso Lafer (1991, p. 138-139):
certo que, no sculo XIX, a carncia de nacionalidade no deixou de se colocar como problema poltico na Europa, com a emigrao que se seguiu aos movimentos revolucionrios de 1848 e com grupos como os ciganos e os judeus, que no eram tidos necessariamente como naturais de nenhum pas. por isso o termo aptrida que significa, para o indivduo, ser estrangeiro em todos os pases e, portanto, carecer de direitos polticos e sofrer restries em matria de direitos civis surge no sculo XIX, mostrando a existncia do problema. [...] [...] O trmino da I Guerra Mundial, no entanto, modificou radicalmente este padro com o aparecimento, em escala numericamente indita, de pessoas que no eram bem vindas a lugar algum e que no podiam ser assimiladas em parte alguma. Estas displaced persons, observa Hannah Arendt, converteram-se no refugo da terra, pois ao perderem os seus lares, a sua cidadania e os seus direitos viram-se expulsos da trindade Estado-Povo-Territrio. [...] (grifo original)

Tal anomalia muitas vezes nasce de medidas polticas repressivas, como ocorreu no totalitarismo alemo da Segunda Guerra exemplo do que j fizera desde 1921 o Governo sovitico que arbitrariamente privou inmeras pessoas de sua nacionalidade, ou mesmo a ttulo jurdico de pena e sano, representando um verdadeiro perigo para a sociedade internacional, na medida em que deixa seres humanos sem a devida proteo estatal,

116

tornando-os vtimas de um sistema que, alm de imperfeito, arbitrrio e cruel. Sobre o tema, Fbio Konder Comparato (2008, p. 233) ensina que:
[...] o Estado nazista aplicou, sistematicamente, a poltica de supresso da nacionalidade alem a grupos minoritrios, sobretudo a pessoas consideradas de origem judaica. Logo aps a guerra, Hannah Arendt chamou a ateno para a novidade perversa desse abuso, mostrando como a privao de nacionalidade fazia das vtimas pessoas excludas de toda proteo jurdica no mundo. Ao contrrio do que se supunha no sculo XVIII, mostrou ela, os direitos humanos no protegidos independentemente da nacionalidade ou cidadania. [...] aquele que foi despojado de sua nacionalidade, sem ser opositor poltico, pode no encontrar nenhum Estado disposto a receb-lo: ele simplesmente deixa de ser considerado uma pessoa humana. Numa frmula tornada clebre, Hannah Arendt conclui que a essncia dos direitos humanos o direito a ter direitos.

J Hannah Arendt (2007, p. 329) descreve como os sistemas totalitrios, principalmente o alemo dos anos 1930, se utilizaram da situao da apatridia para eliminar seres humanos em massa, uma vez que no havia Estado algum que os reclamasse.
A calamidade dos que no tm direitos no decorre do fato de terem sido privados da vida, da liberdade ou da procura da felicidade nem da igualdade perante a lei ou da liberdade de opinio frmulas que se destinavam a resolver problemas dentro de certas comunidades , mas do fato de j no pertencerem a qualquer comunidade. A sua situao angustiante no resulta do fato de no serem iguais perante a lei, mas sim no existirem mais leis para eles; no de serem oprimidos, mas de no haver ningum mais que se interesse por eles nem que seja para oprimi-los. S no ltimo estgio de um longo processo que o seu direito vida ameaado; s se permanecem absolutamente suprfluos, se no se puder encontrar ningum para reclam-los que suas vidas podem correr perigo. Os prprios nazistas comearam a sua exterminao dos Judeus privando-os, primeiro, de toda a condio legal (isto , da condio de cidados de segunda classe) e separando-os do mundo para os juntar em guetos e campos de concentrao; e, antes de acionarem as cmaras de gs, haviam apalpado cuidadosamente o terreno e verificado, para sua satisfao, que nenhum pas reclamava aquela gente. O importante que se criou uma condio de completa privao de direitos antes que o direito vida fosse ameaado.

Em 1930, em Haia, foram firmados protocolos aditivos Conveno sobre Nacionalidade, visando proteo dos aptridas. Com isso, para tentar conferir maior proteo aos indivduos nessa situao, foram concludos o Protocolo Relativo aos Casos de Apatridia, em 1930 (Decreto 21.789, de 06/09/1932), e a Conveno sobre o Estado dos Aptridas, de 1954 (Decreto 4.246, de 22/05/2002). Alm disso, as normas internacionais de direitos humanos, que conferem uma srie de direitos a qualquer pessoa sem distino de qualquer espcie, garantem aos aptridas a mesma proteo devida a qualquer ser humano. Em 1963 foi assinada a Conveno Europeia para a Soluo dos Casos de Mltipla Nacionalidade por iniciativa do Conselho da Europa.

117

Sobre o tema dos aptridas, no entanto, ensina Pontes de Miranda (1967, p. 348) que:
Tm-se confundido a necessidade de ser ressortissant, de ser adstrito (digamos em lngua portuguesa), e a de ter nacionalidade. Foi isso que levou alguns autores afirmativa de que o ente humano no pode renunciar a qualquer nacionalidade; outros, convico ingnua de que todo homem deve ter uma nacionalidade, porque no pode pertencer, durante toda a vida, sem ligao a algum Estado. Claro est que tais consideraes so meramente discursivas, ticas, e no jurdicas. Ainda no h, no direito das gentes, qualquer princpio que obrigue o ser humano a ter uma nacionalidade. O que se d que ele precisa ter estatuto, por que se reja, nas relaes de direito privado, mas estatuto tm tambm os aptrides; e as leis penais podem ter por pressupostos objetivos a qualidade de ser nacional, ou de no ser nacional (estrangeiros). Posto que possa a vir a ser aspirao doutrinria a existncia de regra de direito das gentes em que se obriguem os indivduos a terem ptria, tal regra jurdica no existe. Ou, melhor, ainda no existe. A apatria reconhecida pelos Estados e pelo prprio direito das gentes. (grifo original)

Discordar-se- neste ponto do nclito doutrinador, uma que vez que, no mundo atual, no h como se admitir a situao de apatridia. Inmeros tratados j foram ratificados, criando regras que dificultem essa situao, justamente por ela ser desumana. A prpria Emenda Constitucional n. 54 de 2007 veio corrigir um erro que colocou muitos filhos de brasileiros em condio de apatridia. Apesar de ser de suma importncia ter um estatuto de leis que regule sua situao ou um passaporte, nacionalidade mais do que isso. Ela permite a proteo diplomtica do Estado quando o nacional sofre abusos em outro pas. E a regra a de que nenhum Estado pode conceder proteo diplomtica a indivduo que no seja nacional; ou seja, o aptrida no tem Estado que o reclame, e, como bem expressou Hannah Arendt, ou o queira nem que seja para oprimi-lo. Ele fica merc da ajuda de organismos internacionais, como o ACNUR, de organizaes no governamentais ONGs que defendem direitos humanos, ou da boavontade dos Estados que o acolhem. Prevenir a situao de apatrdia no se trata, portanto, de consideraes so meramente discursivas, ticas, e no jurdicas. Ao assinar tratados multilaterais que contm regras de preveno apatridia, bem como fazer revises nas normas internas que tratam da nacionalidade, os Estados se comprometem com o combate a esta triste situao. Um caso curioso, e lamentvel, ocorreu com o iraniano Mehran Karimi Nasseri (BBC, 2010, online), tambm conhecido como Sir. Alfred Mehran, que passou quase 18 anos morando no Terminal 1 do Aeroporto Internacional Charles de Gaulle. Na sua histria, foi baseado o filme O Terminal, de Steven Spielberg. Ele foi expulso do Ir, em 1977, aps ter

118

protestado contra o regime iraniano, e conseguiu junto o ACNUR o status de refugiado na Blgica, o que lhe dava liberdade de trnsito na Europa. Aps ter fixado residncia no Reino Unido, em 1986, teve seus documentos roubados, em Paris, no ano de 1988. Como ele no pode apresentar passaporte ao voltar para a Inglaterra, foi deportado de volta para a Frana. No primeiro momento, ele ficou preso, mas como sua entrada no aeroporto no foi ilegal, e ele no tinha pas de origem para retornar, ficou morando no Terminal 1 do Aeroporto. Em 1992, o Governo francs afirmou que, como ele entrou no pas legalmente ele no podia ser expulso do aeroporto, mas tambm no podia entrar no Pas. Somente em 2006, ele saiu do aeroporto para ser hospitalizado, e depois passou a morar em alguns abrigos de Paris.

4.2.1 O caso da Emenda Constitucional n. 3 de 1994


A hiptese do art. 12, I, c, da Constituio Federal de 1988, de aquisio originria de nacionalidade brasileira, objeto de sucessivas alteraes, sendo necessria uma retrospectiva para melhor compreenso da matria. A Constituio de 1967 dispunha em seu artigo 140, I, letra c, que so brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileiros, no estando estes a servio do Brasil, desde que, registrados em repartio brasileira competente no exterior, ou no registrados, venham a residir no Brasil antes de atingir a maioridade. Neste caso, alcanada esta, devero, dentro de quatro anos, optar pela nacionalidade brasileira. A Carta de 1969 manteve a mesma orientao, alterando ligeiramente a formulao, que ficou assim no art. 145, I, c:
[...]os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, embora no estejam estes a servio do Brasil, desde que registrados em repartio brasileira competente no exterior ou, no registrados, venham a residir no territrio nacional antes de atingir a maioridade; neste caso, alcanada esta, devero, dentro de quatro anos, optar pela nacionalidade brasileira.

Basicamente, como se v, a mesma regra era contida nas duas Cartas constitucionais do perodo militar, ambas igualmente obscuras na parte essencial, que se prestava a duas interpretaes: a) registrado ou no registrado em repartio brasileira competente no exterior, deveria o filho vir residir no Brasil e optar pela nacionalidade brasileira, ou, b) a exigncia de residncia, seguida de opo, s visava a hiptese de no ter sido registrado no exterior, mas, tendo sido registrado, isto seria suficiente para que fosse considerado brasileiro nato.

119

A Jurisprudncia, aps alguma hesitao, aceitou a segunda interpretao, entendendo que a residncia no Brasil, seguida de opo, s seria exigida na hiptese de no ter havido registro no exterior. A Constituio de 1988, em redao mais precisa, corrigiu a obscuridade contida nos Textos de 1967 e 1969, assim dispondo: Os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente, ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil antes da maioridade e, alcanada esta, optem em qualquer tempo pela nacionalidade brasileira. Ficou assim, confirmada a interpretao dada aos textos das Cartas anteriores, no sentido de que o nascido no exterior de pai ou me brasileiros, que se registrasse em repartio brasileira competente, seria brasileiro nato, independentemente de vir ao Brasil e/ou exercer opo. Com a Emenda Constitucional de Reviso n. 3, de 1994, eliminou-se a possibilidade de registro dos filhos brasileiros nascidos no exterior em repartio consular, alm de impor a necessidade de se residir no Brasil antes da maioridade como condio para a opo da nacionalidade brasileira. Assim, a partir de 1994, a residncia no Brasil e a opo pela nacionalidade aparecem como condio suspensiva para a aquisio da nacionalidade brasileira. A Reforma Constitucional de 1994, ao acabar, sem qualquer motivo justificvel, com a possibilidade de se atribuir ao filho de brasileiro nascido no estrangeiro a condio imediata de brasileiro nato, por meio do registro de nascimento em repartio consular no exterior, trouxe problemas para os brasileiros que residiam fora do Pas no perodo de 1994 a 2007. O fato que muitos filhos de brasileiros nascidos em pases que adotam a regra do jus sanguinis (como a Sua, o Japo e a Alemanha) acabaram ficando privados, tanto da nacionalidade brasileira, quanto da nacionalidade do local de nascimento, passando a permanecer em verdadeira situao de apatridia. . Alm do mais, era muito dispendiosa a vinda ao Pas e a opo pela nacionalidade brasileira para fins de atribuio da nacionalidade originria ao filho de pai brasileiro ou me brasileira nascido no exterior. Ainda sobre a Emenda Constitucional de Reviso n. 3 de 1994:
Toda via, a redao introduzida pela emenda apresentava outros problemas que a tornaram insatisfatria: primeiramente a omisso do que figurava no texto original, de que a vinda para o Brasil deveria ocorrer antes da maioridade. Como aceitar algum que nasceu no exterior (de pais brasileiros), que viveu grande parte de sua vida no exterior, e vindo para o Brasil, j em idade avanada, possa optar pela

120

nacionalidade brasileira, tornando-se brasileiro nato? Outro problema foi manter o que estava no texto original da Constituio, de que a opo se pode exercer a qualquer tempo. Qual o sentido disto? Qual status desta pessoa que veio residir no Brasil, mas no optou pela nacionalidade brasileira? Difcil consider-lo brasileiro ante a necessidade de opo. Muito melhores neste aspecto os textos constitucionais de 1967 e 1969 que condicionavam a aquisio do estado de brasileiro nato ao estabelecimento de residncia no Brasil antes de atingida a maioridade e ao exerccio da opo at quatro anos aps a aquisio da maioridade. (DOLINGER, 2008, p. 172)

Da, ento, o aparecimento de nova proposta de alterao constitucional (PEC 272/00), que teve como relatora a deputada federal Rita Camata, dando origem Emenda Constitucional n. 54, de 20 de setembro de 2007, que assegura a nacionalidade brasileira a todos os filhos de brasileiros que nasceram e continuam a viver fora do Pas, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente (v.g., a repartio consular). Como se percebe facilmente, a nova redao do art. 12, inciso I, alnea c, ressuscitou, na sua primeira parte, o texto original da Constituio de 1988, com a nica diferena de tambm no mais exigir (na segunda hiptese versada pelo dispositivo) a vinda ao Pas, antes da maioridade, como condio para a opo da nacionalidade. Na sua segunda parte, por sua vez, a Emenda n. 54 manteve a redao dada pela reforma de 1994 relativa opo pela nacionalidade brasileira para aqueles que aqui vieram a residir, tendo nascido no estrangeiro sendo filho de pai brasileiro ou de me brasileira com o acrscimo (fruto da jurisprudncia do STF) da condio de se atingir a maioridade para realizar a opo. A Emenda Constitucional n 54 permitiu aos filhos de brasileiros, nascidos entre 1994 e 2007, obter a nacionalidade brasileira desde j, quando no artigo 95 dos ADCT, da Constituio Federal de 1988, determina que as crianas nascidas entre 7 de junho de 1994 e a data de promulgao da Emenda, nas condies do art. 12, I, c, podero ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem a residir na Repblica Federativa do Brasil.

4.2.2 Refgio
Hannah Arendt (2007, p. 330) assevera que S com uma humanidade completamente organizada, a perda do lar e da condio poltica de um homem pode equivaler sua expulso da humanidade, pois:
S conseguimos perceber a existncia de um direito de ter direitos (e isto significa viver numa estrutura onde se julgado pelas aes e opinies) e de um direito de pertencer a algum tipo de comunidade organizada, quando surgiram milhes de

121

pessoas que haviam perdido esses direitos e no podiam recuper-los devido nova situao poltica global. [...]

O Ministrio da Justia (BRASIL, 2010, online) informa que hoje, no Brasil, existem cerca de 4.240 refugiados, de 75 diferentes nacionalidades, dentre os quais 3.822 foram reconhecidos pelas vias tradicionais de elegibilidade e 418 por meio de reassentamento. Dentre os refugiados, a nacionalidade com o maior nmero a angolana, 1.688 refugiados (39,8% do total de refugiados), e o continente com maior representao o africano, com 2.748 refugiados (64,8% do total). Refugiados hutus, ruandeses, angolanos, chechenos, colombianos, afegos, palestinos, dentre outros, que no possuem Estado, passado ou identidade, so submetidos a toda sorte de deficincias e privaes. Flvia Piovesan (2009, p. 123) leciona que:
Quando pessoas tm que abandonar seus lares para escapar de uma perseguio, toda uma srie de direitos humanos so violados, inclusive o direito vida, liberdade e segurana pessoal, o direito de no ser submetido a tortura, o direito privacidade e vida familiar, o direito a liberdade de movimento e residncia e o direito de no ser submetido a exlio arbitrrio. Os refugiados abandonam tudo em troca de um futuro incerto em uma terra desconhecida. assim necessrio que as pessoas que sofram esta grave violao aos direitos humanos possam ser acolhidas em um lugar seguro, recebendo proteo efetiva contra a devoluo forosa ao pas em que a perseguio ocorre e tenham garantido ao menos um nvel mnimo de dignidade.

A Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, no seu art. 14, n. 1, afirma que toda pessoa vtima de perseguio tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros pases. Acrescenta o mesmo artigo que este direito no pode ser invocado em caso de perseguio legitimamente motivada por crimes de direito comum ou por atos contrrios aos propsitos e princpios das Naes Unidas (art. 14, n. 2). A Conveno da ONU Relativa ao Estatuto dos Refugiados (2010, online), assinada em Genebra em 1951, em seu artigo 1, 2, conceituou refugiado como aquele:
Que, em virtude dos eventos ocorridos antes de 1 de janeiro de 1951 e devido a fundado temor de perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas, est fora do pas de sua nacionalidade, e no pode ou, em razo de tais temores, no queira valer-se da proteo desse pas; ou que, por carecer de nacionalidade e estar fora do pas onde antes possuda sua residncia habitual, no possa ou, por causa de tais temores ou de razes que no sejam de mera convenincia pessoal, no queira regressar a ele. No caso de uma pessoa que tem mais de uma nacionalidade, a expresso do pas de sua nacionalidade se refere a cada um dos pases dos quais ela nacional. Uma pessoa que, sem razo vlida fundada sobre um temor justificado, no se houver valido da proteo de um dos pases de que nacional, no ser considerada privada da proteo do pas de sua nacionalidade.

122

A Conveno de 1951 estabeleceu uma limitao temporal e geogrfica, uma vez que a condio de refugiado se restringia aos acontecimentos ocorridos antes de 1 de janeiro de 1951 no Continente Europeu. Em 1967, foi adotado em Nova Iorque o Protocolo da ONU sobre o Estatuto dos Refugiados, que complementou a Conveno, com a finalidade de ampliar o alcance de refugiados, que, em seu art. 1, II, suprimiu as referidas limitaes. De acordo com esses documentos, refugiado aquele que sofre fundado temor de perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, participao em determinado grupo social ou opinies polticas, no podendo ou no querendo por isso vale-se da proteo de origem. A Conveno da Organizao da Unidade Africana, de 1969, conceitua refugiado como toda pessoa que, em virtude de agresso, ocupao ou dominao estrangeira, e de acontecimentos que perturbem gravemente a ordem pblica em parte ou na totalidade de seu pas de origem, ou de seu pas de nacionalidade v-se obrigada a abandonar sua residncia habitual para buscar refgio em outro lugar, fora de seu pas de origem ou de nacionalidade. A Declarao de Cartagena sobre Refugiados, de 1984, recomenda que a definio de refugiado abranja tambm as pessoas que fugiram de seus pases porque sua vida, segurana ou liberdade foram ameaadas pela violncia generalizada, pela agresso estrangeira, pelos conflitos internos, pela violao macia dos direitos humanos, ou por outras circunstncias que hajam perturbado gravemente a ordem pblica. Nesse sentido:
A definio ampliada e a definio clssica de refugiados no devem ser consideradas como excludentes e incompatveis, mas, pelo contrrio, complementares. O conceito de refugiado, tal como definido na Conveno e no Protocolo, apresenta uma base jurdica apropriada para a proteo universal dos refugiados. Contudo, isso no impede a aplicao de um conceito de refugiado mais extenso, a ser considerado como um instrumento tcnico efetivo para facilitar sua aplicao ampla e humanitria em situaes de fluxos macios de refugiados. (PIOVESAN, 2009, p. 127)

Objetivam esses documentos comprometer os Estados a reconhecerem aos refugiados os mesmos direitos outorgados aos demais estrangeiros em relao ao emprego remunerado, aos sindicatos profissionais, ao exerccio de profisses liberais, ao reconhecimento de ttulos universitrios, instalao de firmas comerciais e industriais e aquisio de imveis. Em alguns temas, como ensino primrio, seguridade social, prtica religiosa, acesso aos tribunais e assistncia judiciria, os refugiados devem ser equiparados aos nacionais. Outrossim, os Estados devero facilitar ao refugiado sua assimilao ao pas e naturalizao. Cabe ressaltar aqui que o refugiado no respeitado no seu Estado de origem, ou de residncia habitual, porque ou este quem o persegue, ou no pode proteg-lo quando aquele

123

estiver sendo perseguido. Essa suposio dramtica que d origem ao refgio, fazendo com que a posio do solicitante seja absolutamente distinta do estrangeiro normal. Convm lembrar que o refugiado muitas vezes abandona seu Estado sem mesmo portar documentos, diante da iminncia de ser preso ou morto. Da ter surgido o passaporte Nansen, assim chamado em aluso ao seu criador, o pesquisador noruegus Fridtjof Nansen, antigo comissrio da Sociedade das Naes, e ganhador do Prmio Nobel da Paz em 1922. O Bureau Nansen para Refugiados, com sede em Genebra, ento criado, conquistou o Prmio Nobel da Paz em 1938. Em 1946 foi criada a Organizao Internacional de Refugiados, com sede em Genebra, que amparou mais de um milho de pessoas nos seus quatros anos de atividade. Iniciou atividades, em 1951, o Alto Comissariado das Naes Unidas para os Refugiados, o ACNUR, institudo pela Assembleia Geral da ONU. Seus objetivos so auxiliar os governos a equacionar o problema dos refugiados, repatri-los quando for o caso e ajudar na sua integrao. Conquistou o Prmio Nobel da Paz em 1954 e em 1981. Tem sede em Genebra. Instituto correlato ao refgio o princpio do non-refoulement, pelo qual no se admite que o refugiado seja enviado de volta ao Estado de onde proveio e onde corre risco de perseguio ou de vida, ou seja, a proibio de rechao desse estrangeiro. O refoulement, por bvio, constitui-se no ato administrativo de impedir, mediante recusa da acolhida do estrangeiro pelo Estado, a sua reconduo ao pas de origem. No est pacificada na doutrina a admisso do non-refoulement como regra costumeira de Direito Internacional. Stefania Barichello (2009, p. 32) assinala que o instituto do refgio teve duas fases:
[...] A primeira compreende o perodo de 1921 a 1939, no qual o conceito observava o grupo tnico ou nacional a que o refugiado pertencia (elemento objetivo), sendo ele, por conceituao, definido como membro de um determinado grupo de pessoas perseguidas em seu estado de origem. A segunda fase, de 1938 a 1951, caracterizase pela perspectiva individualista daquele que buscava proteo (elemento subjetivo), na qual o fator determinante para anlise da situao de refugiado era baseado na necessidade de proteger as pessoas, independente de qualquer definio de grupo, mas que de alguma forma, tinham sido afetadas por um evento poltico ou social.

Sobre as origens do refgio, aponta-se a Segunda Guerra Mundial como o evento que mais causou refugiados na Histria. Formaram-se dois grupos de refugiado ali: primeiros os judeus, que no incio da guerra foram deportados para alm das fronteiras alems, aps terem

124

sido despojados de todos os seus bens e de sua nacionalidade, tornando-se aptridas, ou seja, os refugiados de fato; e, depois seres humanos, que durante o desenrolar do conflito, abandonaram voluntariamente seus pases de origem, pois eram perseguidos e no contavam com a proteo estatal, os refugiados propriamente ditos (JUBILUT, 2007, p. 25-26). Segundo Jubilut, (2007, p. 23-24) a temtica dos refugiados existe desde o sculo XV. H quem aponte a existncia de refugiados na Antiguidade, mais especificamente no antigo Egito, mas foi no sculo XV que os refugiados comearam a aparecer de modo mais sistemtico. Primeiramente, com os judeus expulsos da regio da atual Espanha, no ano de 1492, em funo da poltica de europeizao do reino unificado de Castela e Arago iniciada aps a Reconquista deste da dominao turca que levou expulso da populao aptrida, no totalmente assimilada e que contabilizava 2% do total da populao, em funo de esse reino ter a unidade religiosa como uma de suas bases constitutivas. E, logo em seguida, de Portugal, pas no qual buscaram refgio. A tal populao agregaram-se quatro outros grupos. Primeiro os mulumanos expulsos dessa mesma regio durante o curso do sculo XVI, por serem nacionais do Imprio Otomano, que emergia como rival dos Estados ibricos no Mediterrneo e poderia ameaar a segurana militar desses, caso decidisse proteger seus nacionais que viviam no exterior, como no episdio da revolta dos mulumanos em Granada, quando esses contaram com o apoio militar dos otomanos. Segundo, os protestantes dos Pases Baixos, de 1577 dcada de 1630, em um total de 14% da populao da regio, mais uma vez por motivos religiosos, dado que o Estado possua uma religio oficial, em torno da qual gravitava o ideal de homogeneidade ideolgica, qual os protestantes no aderiram. Terceiro, os huguenotes que fugiram de Frana em 1661 quando, em uma clara violao ao Edito de Nantes, que ps fim a 40 anos de guerra civil ao conceder liberdade religiosa aos protestantes (apesar de elevar o catolicismo ao posto de religio oficial do Estado), o rei Lus XIV imps a converso religiosa da populao ao catolicismo, ao mesmo tempo em que proibiu a sada daqueles do territrio francs. E, por fim, os puritanos, quakers e os catlicos irlandeses expulsos da Inglaterra, alguns para os Estados Unidos e outros como escravos para o Caribe, no sculo XVIII, tambm em nome da unidade religiosa da Gr-Bretanha. A proteo institucionalizada desses indivduos, contudo, por meio de um instituto jurdico, somente aparece na segunda dcada do sculo XX, quando a comunidade internacional se deparou com a fuga de milhes de russos de seu Estado, em funo das alteraes polticas que a ocorriam:

125

[...] A fuga era motivada pela situao poltica e econmica desse pas, mais especificamente pela Revoluo Bolchevique, pelo colapso das Frentes antibolchevique, pela fome e pelo fim da resistncia dos russos que se opunham ao comunismo, e tinha como justificativa a perseguio que a ocorria. (JUBILUT, 2007, p. 73)

Afirma, tambm, sobre a apario dos refugiados, Stefania Barichello (2009, p. 33) que:
A apario dos refugiados como fenmeno de massa teve lugar no final da Primeira Guerra Mundial, com as quedas dos imprios russo, austro-hngaro e otomano e a nova ordem criada pelos tratados de paz que alteraram profundamente as bases territoriais da Europa centro-oriental. [...] O trmino da Primeira Guerra Mundial, no entanto, modificou em escala numrica indita o padro de pessoas que no eram bem-vindas a lugar algum e que no podiam ser assimiladas por parte alguma. Com observa Arendt, essas pessoas se converteram no refugo da terra, pois quando perderam seus lares, sua cidadania e seus direitos se viram expulsos do seu pas. Em pouco tempo, foram deslocados de seus pases 1.500.000 russos brancos, 700.000 armnios, 500.000 blgaros, 1.000.000 de gregos e milhares de alemes, hngaros e romenos. A essas massas em movimento tem-se que acrescentar a situao explosiva determinada por cerca de 30% das populaes dos novos organismos estatais criados por tratados de paz conforme o modelo do Estado-nao (por exemplo, Iugoslvia e Tchecoslovquia), que constituam minorias que tiveram que ser tuteladas por meio de uma srie de tratados internacionais, chamados Minority Treaties.

Sobre o que aconteceu com os aptridas na Europa do aps a Primeira Guerra Mundial, discorre Hannah Arendt (2007, p. 302):
Com o surgimento das minorias na Europa oriental e meridional e com a incurso dos povos sem Estado na Europa central e ocidental, um elemento de desintegrao completamente novo foi introduzido na Europa do aps-guerra. A desnacionalizao tornou-se uma poderosa arma da poltica totalitria, e a incapacidade constitucional dos Estados-naes europeus de proteger os direitos humanos dos que haviam perdido os seus direitos nacionais permitiu aos governos opressores impor a sua escala de valores at mesmo sobre os pases oponentes. [...] O jornal oficial da SS, o Schwartze Korps, disse explicitamente que em 1938, se o mundo ainda no estava convencido de que os judeus eram o refugo da terra, iria convencer-se to logo, transformados em mendigos sem identificao, sem nacionalidade, sem dinheiro e sem passaporte, esses judeus comeassem a atorment-los em suas fronteiras. [...]

No caso dos refugiados russos, o nmero de aptridas viu-se multiplicado por conta de uma prtica poltica em matria de imigrao, naturalizao e nacionalidade:
[...] A desnaturalizao em massa por motivos polticos foi o caminho inaugurado pelo governo russo, pelos decretos de 28 de outubro e 15 de dezembro de 1921, os quais retiravam a nacionalidade russa daqueles que se encontravam no exterior h mais de 5 anos e, at 22 de junho de 1922, no houvessem obtido o passaporte das novas autoridades ou, ainda, houvessem abandonado a Rssia depois da revoluo, em razo de sua discordncia com o regime que passou a vigorar. Portanto, antes de se tornarem refugiados, foram, e primeiro momento, aptridas. ARICHELLO, 2009, p. 35)

126

A assistncia dessas pessoas, antes da criao do Alto Comissariado para os Refugiados Russos, era feita pela Cruz Vermelha, mas, como o nmero de pessoas foi aumentando, essa solicitou ajuda a Liga das Naes. Em 1921, o Alto Comissariado foi criado. Sua funo era definir a situao jurdica dos refugiados, repatri-los ou lev-los a assentamentos. Sob a coordenao do Delegado do Governo da Noruega na Sociedade das Naes, Fridtojf Nansen, que conseguiu sensibilizar a comunidade internacional a fim de tratar de encontrar uma soluo permanente para o problema dos refugiados. Inicialmente preocupado com os problemas dos refugiados que necessitavam viajar, em 5 de julho de 1922, foi ratificado por 52 pases, em Genebra, o Ajuste Relativo Expedio de Certificados de Identidade para os Refugiados Russos. Apesar de no definir o que seria considerado como refugiado russo, instituiu o Certificado de Identidade, que ficou conhecido como Passaporte Nansen:
[...] destinado a dar aos refugiados russos um status jurdico, identific-los e permitir aos que se refugiavam viajar sobre o territrio dos pases que os reconheciam e retornar ao pas que havia expedido o documento. Foi um primeiro passo para dar aos refugiados a possibilidade de comear uma nova vida e radicar-se. (BARICHELLO, 2009, p. 36)

O Escritrio Nansen teve como maior mrito a elaborao de um instrumento jurdico internacional sobre os refugiados, a Conveno de 1933. Apesar de ter um contedo limitado, essa Conveno possibilitou o incio da positivao do Direito Internacional dos Refugiados, trazendo, inclusive, um dispositivo acerca do princpio do non-refoulement (que consiste na proibio da devoluo do solicitante de refgio e/ou do refugiado para territrio no qual sua vida ou integridade fsica corram perigo), de vital importncia para os refugiados. Aps as desnaturalizaes macias do regime nazista, iniciadas pela lei de 14 de julho de 1933, os judeus passaram a ser perseguidos em toda a Alemanha, tornando-se cidado de segunda classe e perdendo todos os seus direitos. Alm disso, as desnaturalizaes alcanaram um grande nmero de judeus e imigrados polticos residentes fora do Reich. Portanto, em 1936, foi criado o Alto Comissariado para Refugiados da Alemanha (judeus ou no). Aqui o critrio que define o refugiado deixa de ser a origem nacional e passa a ser a perseguio. Em 1938, a Conveno Relativa aos Refugiados Provenientes da Alemanha igualou a situao do aptrida do refugiado, e excluiu do rol de proteo aquelas pessoas que deixavam seu pas por convenincia. Reiterou, tambm, o princpio do non-refoulment, pois

127

estabeleceu a proibio da expulso ou devoluo dos refugiados ao territrio alemo, salvo em caso de seguridade nacional e a manuteno da ordem pblica. Tanto o Bureau Nansen para Refugiados quanto o Alto Comissariado para os Refugiados da Alemanha encerravam suas atividades no final do ano de 1938. Por isso, nesse mesmo ano, a Liga das Naes criou o Alto Comissariado da Liga das Naes para Refugiados. Ento, com esse novo rgo de proteo, o refugiado no mais qualificado com base em sua origem, nacionalidade ou etnia, mas passou a ser fundamentada tambm em aspectos individuais, ou seja, na sua histria, na perseguio sofrida etc. Ele, porm, s manteve suas atividades at 1946, quando a Liga das Naes foi oficialmente extinta. Alm de mais, com a Segunda Guerra Mundial, o Alto Comissariado no conseguia mais exercer suas tarefas, em decorrncia da multiplicao na quantidade de refugiados produzido por esta guerra (mais de 40 milhes). (JUBILUT, 2007, p. 78) Depois, com a criao da Organizao das Naes Unidas, e, posteriormente, do Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados [ACNUR], o instituto do refgio passou a ter os contornos de proteo que atualmente apresenta. A nacionalidade nunca deixou de ser motivo para caracterizao do refgio. O que mudou foi o fato de que, antes, a nacionalidade determinava o grupo considerado como refugiados e agora ela motivo que caracteriza a perseguio do indivduo num determinado Estado.

4.2.3 Deslocados internos


E os deslocados internos? Os deslocados internos no so protegidos nem assistidos pelo seu pas de origem, e, por no cruzarem uma fronteira internacional, ficam sem acesso a proteo internacional. Encontram-se between chairs, ou seja, entre a soberania do seu Estado-nao, que no os protege, e a proteo internacional do Direito do Homem, a que no tem acesso. A doutrina se divide sobre o assunto. H quem acredite que deslocados internos so pessoas completamente distintas dos refugiados, no havendo espao para analogia. E existe a corrente que entende serem os deslocados internos, e os refugiados, pessoas idnticas, por serem fruto de um mesmo fenmeno: deslocamento forado. Em razo dos conflitos na ex-Iugoslvia, o ACNUR requereu, em 1991, a realizao de um levantamento da real situao dos deslocados internos em todo o mundo. Em 1992, o Secretrio-Geral da ONU, Boutros-Ghali, apresentou pela primeira vez uma definio concreta da pessoa do deslocado interno:

128

Persons who been forced to flee their homes suddenly or unexpectedly in large numbers, as a result of armed conflicts, internal strife, systematic violation of human rights or natural or man-made disasters; Who are within the territory of their own countries. (MORIKAWA, 2006, p. 95)

Mrcia Mieko Morikawa (2006, p. 37), no entanto, no concorda com a definio apresentada, j que ela fora demasiadamente restritiva quanto forma de deslocamento. Na definio do antigo Secretrio-Geral da ONU, as pessoas tinham que abandonar suas residncias involuntariamente, de forma repentina e em grande nmero. Portanto, essa definio exclua casos individuais ou pequenos ncleos familiares. Continua a autora:
[...] Na Colmbia, por exemplo, a populao deslocada pela violncia poltica do governo e por grupos guerrilheiros move-se individualmente ou em pequenos grupos. Noutros casos, as violaes de Direitos do Homem e o medo da perseguio so graduais, no se requerendo, necessariamente, a expresso de repente (suddenly) como condio. No caso do deslocamento dos curdos no Iraque, por exemplo, no seria possvel identificar o deslocamento dessas pessoas com os requisitos repentino e inesperado, uma vez que, devido opresso permanente e continuar do governo iraquiano, essa pessoas se deslocaram num perodo relativamente longe dos anos 70 aos anos 90. (MORIKAWA, 2006, p. 37)

Foi em 1998 que Francis Deng apresentou um conceito mais apropriado para deslocados internos, definindo-os como pessoas, ou grupo de pessoas, que, no tendo atravessado uma fronteira internacionalmente reconhecida de um Estado, so foradas ou obrigadas a fugir ou abandonar suas casas ou seus locais de residncia habituais, a fim de evitar os efeitos de conflitos armados, situaes de violncia generalizada, violaes de direitos humanos ou calamidades humanas ou naturais. Portanto, segundo esta definio, os deslocados internos no so apenas aqueles que sofrem com os conflitos armados ou situaes de violncia e violao de direitos humanos, como no caso da regio de Darfur, no oeste do Sudo, mas tambm os haitianos que sofreram com uma srie de abalos ssmicos, no comeo de 2010, e se viram forados a abandonar tudo o que tinham, ou se que restara algo, podem ser considerados como estas categorias de indivduos. Mrcia Morikawa informa que a Amrica Latina, alm de ser uma das mais avanadas em organizaes locais, nacionais e regionais para assistncia e proteo dos deslocados, representa a nica regio do mundo que possui um rgo responsvel pelo fenmeno do deslocamento: a Consulta Permanente para o Deslocamento Interno nas Amricas CPDIA, na Costa Rica:

129

A CPDIA o nico exemplo de mecanismo regional para a proteo e assistncia aos deslocados internos. Este rgo foi criado em 1992 pelo Instituto Interamericano de Direitos Humanos (IIDH) e composto pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH), representantes de organizaes intergovernamentais, como o ACNUR e a UNICEF, e ONGs, como a Cruz Vermelha, por exemplo. A natureza da CPDIA , como se pode notar, singular e merecedora de especial ateno: trata-se de um rgo que rene em si organismos de direitos humanos, de assistncia humanitria, organizaes inter-governamentais e no-governamentais, utilizando-se da especializao de cada uma delas para fazer face ao problema do deslocamento forado. (MORIKAWA, 2006, p. 101)

Enquanto, porm, um documento internacional prprio para os deslocados internos no for elaborado, estes indivduos continuaro numa situao pior do que as dos refugiados. O instituto do refgio assegura que o Estado que concede o asilo se compromete a oferecer ao refugiado os mesmos direitos que garante aos estrangeiros no seu territrio, enquanto que o deslocado interno, por continuar em territrio de origem, fica submetido ao poder do Estado que no lhe assegura direitos fundamentais, e por ser soberano, pode impedir a entrada de organismos internacionais de assistncia humanitria no seu territrio. Cabe lembrar que, no Brasil, a regra geral a de que o estrangeiro tem praticamente os mesmos direitos e deveres dos brasileiros, inclusive a obrigao de observar as leis; entretanto, ainda h regras peculiares aplicveis ao no-nacional, estabelecidas na Constituio Federal e na legislao ordinria, notadamente no Estatuto do Estrangeiro, que se fundamenta na necessidade de controlar a presena estrangeira no Brasil em vista dos interesses nacionais.

CONCLUSO

O objetivo da pesquisa foi demonstrar que o direito nacionalidade fundamental no s aos brasileiros, mas a todo ser humano. Tirar a nacionalidade do indivduo priv-lo do direito mais essencial, que o de estar inserido no ordenamento jurdico de um Estado. No h como se falar em dignidade da pessoa humana num Estado que no garante a nacionalidade dos indivduos. E no s prever a aquisio da nacionalidade. garantir que esta no ser retirada do indivduo de forma arbitrria. O nacional no tem que ficar eternamente vinculado a um Estado, pois ele pode sim mudar de nacionalidade, como foi visto. Esta mudana, no entanto, tem que ser fundada no desejo voluntrio de trocar de nacionalidade. Nos casos em que a nacionalidade imposta por outro Estado no h que se falar em voluntariedade. Como se observou, por ser elemento da dimenso pessoal do Estado, o direito nacionalidade sempre esteve previsto nas Constituies brasileiras, mesmo nas de perodo repressivo. A nacionalidade no Direito brasileiro foi prevista de forma a incluir no rol de nacionais o maior nmero de indivduos: os estrangeiros, por meio da naturalizao, como os filhos de estrangeiros, com o nascimento. Por ser um direito fundamental da Ordem Constitucional de 1988, o direito nacionalidade assegura a aplicabilidade direta e imediata, e serve de fonte de inspirao, impulso e diretriz para a legislao, a administrao e a jurisdio do Estado brasileiro. No importa se o Estado utiliza o critrio jus sanguinis ou critrio jus soli, ou dois, ou um critrio diverso, para a aquisio da nacionalidade originria. Tem que ser um critrio objetivo. No caso do Brasil, viu-se que o artigo 12, I, da Constituio de 1988 prev as formas de aquisio da nacionalidade originria. Nestes casos, no h que se falar em discricionariedade do Poder Pblico em conceder a nacionalidade. S se admite discricionariedade na aquisio da nacionalidade brasileira nos casos de naturalizao previstos no Estatuto do Estrangeiro,

131

pois nenhum Estado obrigado a atribuir sua nacionalidade ao estrangeiro, mesmo que este preencha os requisitos legais, segundo o artigo 122, da Lei 6815/80. O Brasil no admite diferena entre brasileiros natos e naturalizados, a no ser no acesso a alguns cargos, previstos na Constituio, que, pela sua natureza e hierarquia, devem de fato ficar restrita ao grupo dos nacionais originrios. E tambm no caso de perda da nacionalidade, pois o naturalizado pode perder a nacionalidade brasileira por sentena judicial, enquanto o brasileiro nato s perde o vnculo jurdico-poltico com o Estado por meio da naturalizao voluntria. Viu-se que previso da entrega de nacional ao Tribunal Penal Internacional no fere a previso constitucional de que brasileiro no pode ser extraditado. Como os institutos da entrega e da extradio no se confundem, tanto o nato quanto o naturalizado se praticarem algum dos crimes previstos no Estatuto de Roma, podero ser entregues para julgamento. No caso da extradio, porm, o brasileiro nato nunca pode ser extraditado, enquanto o naturalizado responde pelos crimes comuns que cometeu fora do Brasil antes da naturalizao. Apesar de a nacionalidade no ser efeito direto da sentena adoo internacional, como j exposto, defende-se a ideia de que ela pode e deve atribuir a nacionalidade dos pais de forma originria criana, ou adolescente, adotada. A Constituio Federal de 1988 consagra o direito ao convvio familiar, bem como a igualdade dos filhos. Garante tambm nacionalidade originria aos filhos de estrangeiro nascidos no Brasil. E no admite como causa de perda da nacionalidade a aquisio da nacionalidade estrangeira de forma originria. Portanto, mesmo no caso de, no pas de acolhida, o adotado passar pelo processo da naturalizao, esta mera formalidade, uma vez que este no pode fazer opo por nacionalidade. Entende-se que a aquisio da nacionalidade dos pais fundamental, j que a criana, ou adolescente, ir crescer e viver nesta nova comunidade. No se pode admitir que o adotado cresa num pas onde estrangeiro e que tenha de se submeter a processo de naturalizao somente na maioridade; muito menos que a aquisio da nacionalidade dos pais acarrete na perda da nacionalidade brasileira. A Constituio tambm prev, como se viu, a aquisio da nacionalidade originria dos filhos de brasileiros que nascem no exterior. Com ressalva ao perodo de validade da Emenda Constitucional de Reviso n.3 de 1994, a regra atual de que a criana pode ser registrada em

132

repartio consular ou pode vir ao Brasil e fazer opo pela nacionalidade brasileira. Portanto, no caso dos brasileiros que adotam filhos no exterior, estes tambm sero brasileiros. No registro da criana que adotada no pode haver nada que a distinga de um filho biolgico. Inclusive os pais podem dar um novo nome criana. Tudo no processo de adoo h de ser feito de forma a incluir o adotado no novo seio familiar como se tivesse nascido da me que o adota, como, por exemplo, o direito a licena maternidade. Ento se a criana adotada filho de brasileiro, e nasceu no estrangeiro, ela tem direito de registro como brasileira. Tanto assim que a nova previso sobre adoo internacional, no ECA, prev que, quando a adoo feita nos Estados que aderiram Conveno de Haia sobre Adoo Internacional, a sentena no precisa passar pelo STJ. Ela por si s produz efeitos no ordenamento jurdico brasileiro. Finalmente, quanto aos conflitos de nacionalidade, observa-se que o Brasil no contra a possibilidade de dupla nacionalidade, contanto que a segunda nacionalidade no interfira nos deveres do nacional perante o Estado brasileiro. J em relao apatridia, o Brasil, com a Emenda Constitucional de Reviso n.3 de 1994, criou, de forma impensada, casos em que filhos de brasileiros ficaram sem nacionalidade. Com a Emenda Constitucional n.54, de 2007, os brasileiros que moram fora e no esto a servio do Brasil, mas esto estudando, ou trabalhando, podem registrar seus filhos em repartio consular brasileira. Na verdade, o Brasil, que antes foi um pas de imigrao, agora um pas de emigrao. Inmeros brasileiros esto fora do Pas na busca de melhores condies de vida. E, apesar de no quererem perder o vnculo com o Estado, eles tencionam melhores condies de emprego e moradia. Por isso moram fora. comum existir comunidades de brasileiros no Canad, Estados Unidos, Inglaterra, Espanha... E como o conceito de povo engloba tanto os nacionais dentro do territrio como fora, nada mais justo do que continuar o vnculo jurdico-poltico do Estado com os filhos de brasileiros que residem em outros pases. Por fim, analisou-se a questo dos refugiados, em razo da nacionalidade, e o dos deslocados internos. So temas correlatos. O refugiado nada mais do que o estrangeiro que, por motivos de perseguio, no pode continuar no seu pas de origem. E o deslocado interno aquele que, por no atravessar a fronteira do pas, no pode receber a proteo internacional que estendida ao refugiado.

133

No primeiro, caso a nacionalidade motivo de perseguio. Como se descreveu, grupos humanos so perseguidos ou por terem uma determinada nacionalidade, ou perderam a sua nacionalidade de forma arbitrria, tornando-se estrangeiros no seu prprio pas. a criao de aptridas em massa to comum nos perodos entre Primeira e Segunda Guerra Mundial. Esta situao que fez com que a comunidade internacional se preocupasse em erradicar tanto a situao de apatridia, como assegurar direitos aos refugiados que no conseguem ser repatriados. Atualmente o mundo conta com instrumentos internacionais, tais como a Conveno de 1951 e o Protocolo de 1967 sobre Refugiados, o Estatuto dos Aptridas, alm da previso do direito a nacionalidade na Declarao de Direitos da ONU, de 1948, do Pacto de So Jos da Costa Rica, entre outros. A comunidade internacional s no conseguiu ainda tratar de forma eficaz da situao dos deslocados internos. O principal problema dos organismos internacionais de ao humanitria, quando tentam levar auxlio a grupos humanos que necessitam de ajuda, a soberania dos Estados. A Organizao das Naes Unidas um organismo compostos de Estados soberanos. Portanto, ainda no existe nada que esteja acima do Estado. A soberania estatal vem sendo mitigada ao longo da histria, principalmente nos acordos internacionais, para que estes possam se efetivar. No caso de descumprimento de um tratado, no entanto, existem punies no concerto internacional, mas nada que autorize uma interveno ou uma invaso. A ONU nem exrcito tem. Os pases que a compem cedem seus soldados para ajuda humanitria em pases que a requeiram. Portanto, no caso dos deslocados internos, se o Estado do indivduo no lhe assegura direitos, e no admite a entrada de organismos internacionais para auxili-los, eles continuaro em situao de risco. E no podem ser equiparados a refugiados. Enquanto um tratado no elaborado para que os pases pactuantes se comprometam com o que for estabelecido, entidades, como a ACNUR, prestam socorro aos deslocados que conseguem ter acesso. Aqui o vnculo jurdico-poltico, em vez de beneficiar, oprime e piora a situao dos nacionais, quando lhes deveria garantir-lhes a dignidade que lhes caracterstica. O tema sobre a nacionalidade, na sua existncia multifacetada, continua atual e deve ser revisitado, fazendo parte dos estudos e pesquisas acadmicas. Conclui-se a presente dissertao com a esperana de que outros trabalhos se somem a este no contnuo processo de tese e anttese de direito inerente natureza do homem e do Estado.

REFERNCIAS

ACCIOLY, Hildebrando et al. Manual de direito internacional pblico. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. ALBUQUERQUE, Newton de Menezes. Teoria poltica da soberania. Belo Horizonte: Mandamentos, 2001. APPIO, Eduardo. Direito das minorias. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo dos direitos sociais no sistema americano. In: SCAFF, Fernando Facury et al. (Coord.). A eficcia dos direitos sociais. So Paulo: Quartier Latin, 2010. ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo. Traduo Roberto Raposo. So Paulo: Cia das Letras, 2007. AZAMBUJA, Darcy. Teoria geral do Estado. 4. ed. So Paulo: Globo, 2008. BARICHELLO, Stefania Eugenia Francesca. Direito internacional dos refugiados na Amrica Latina: o Plano de ao do Mxico e vaticnio da Hannah Arendt. Santa Maria-RS, Universidade Federal de Santa Maria, 2009, 127p. Dissertao (Mestrado em Integrao Latino-americana). UFSM-RS, 2009. BASTOS, Celso Ribeiro. Comentrios Constituio do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988. So Paulo: Saraiva, 1988-1989. BAUER, Otto. A nao. In: BALAKRISHNAN, Gopal (Org.). Um mapa da questo nacional. Traduo de Vera Ribeiro. Rio de Janeiro: Contraponto, 2000. BERNARDES, Wilba Lcia Maia. Da nacionalidade: brasileiros natos e naturalizados. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. So Paulo: Malheiros, 1996. BROWNLIE, Ian. Princpios de direito internacional pblico. Traduo de Maria Manuela Farrajota et al. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. BURDEAU, Georges. O Estado. Traduo de Maria Ermantina de Almeida Prado Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 2005.

135

CAHALI, Yussef Said. Estatuto do estrangeiro. So Paulo: Saraiva, 1983. COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. COULANGES, Fustel de. A cidade antiga. Traduo de Jean Melville. So Paulo: Martin Claret, 2003. COSTA, Emlia Viotti da. Da Monarquia a Repblica. Momentos decisivos. 7. ed. So Paulo: UNESP, 1999. CREVELD, Martin van. Ascenso e declnio do Estado. Traduo de Jussara Simes. So Paulo: Martins Fontes, 2004. DAL RI JNIOR, Arno. A evoluo histrica e fundamentos polticos-jurdicos da cidadania. In: DAL RI JNIOR, Arno; OLIVEIRA, Odete Maria de (Org.). Cidadania e nacionalidade: efeitos e perspectivas: nacionais regionais globais. Iju-RS: Uniju, 2003, p. 25-84. DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do Estado. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. DOLINGER, Jacob. Direito internacional privado - Parte geral. 9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. _______________. Direito internacional privado - A criana no Direito Internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. FERREIRA FILHO, Manuel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira: Emenda Constitucional n. 1, de 17 de outubro de 1976. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1977. FIGUEIRDO, Luiz Carlos de Barros. Adoo internacional. Doutrina e prtica. Curitiba, Juar, 2009. FURTADO, Marina Locci. Integrao: o desenvolvimento conseqncia da integrao dos Estados-membros nos paradigmas supranacional e intergovernamental. So Paulo, Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, 2008, 123p. Dissertao (Mestrado em Direito). PUCSP, 2008. GUERRA, Sidney. Soberania e Globalizao. O fim do Estado-nao? In: GUERRA, Sidney; SILVA, Roberto Luiz (Org.). Soberania Antigos e novos paradigmas. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004. p. 326-345. GUIMARES, Francisco Xavier da Silva. Nacionalidade: aquisio, perda e reaquisio. Rio de Janeiro: Forense, 1995. HABERMAS, Jrgen. A incluso do outro. Estudos de teoria poltica. Traduo de George Sperber e Paulo Astor Soethe. So Paulo: Loyola, 2002. HELLER, Hermann. Teoria geral do Estado. Traduo de Lycurgo Gomes da Mota. So Paulo: Mestre Jou, 1968.

136

HERNANDES, Alessandra Cardoso. O tribunal penal internacional luz da Constituio Federal Brasileira de 1988. In: MENEZES, Wagner (Org.). Estudos de direito internacional: anais do 2 Congresso Brasileiro de Direito Internacional. Curitiba: Juru, 2004. v. I. p. 60-66.
HOBSBAWM, Eric J. Naes e nacionalismo desde 1780. Programa, mito e realidade.

Traduo de Maria Celia Paoli e Anna Maria Quirino. 5. ed. So Paulo: Paz e Terra, 2008. JUBILUT, Liliana Lyra. O direito internacional dos refugiados e sua aplicao no ordenamento jurdico brasileiro. So Paulo: Mtodo, 2007. KANT, Immanuel. Para a paz perptua. In: GUINSBURG, J (Org.). A paz perptua: um projeto para hoje. So Paulo: Perspectiva, 2004. KELSEN, Hans. Teoria geral do Estado. Traduo de Fernando de Miranda. So Paulo: Saraiva, 1938. LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1991. LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. LIBERATI, Wilson Donizeti. ADOO Adoo Internacional Doutrina e jurisprudncia. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. LOPES, Ana Maria Dvila. Os direitos fundamentais como limites ao poder de legislar. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2001. LUO, Antonio Enrique Prez. Derechos humanos, Estado de derecho y Constitucin. 9. ed. Madrid: Tecnos, 2005. MAQUIAVEL, Nicolau. O prncipe. Traduo de Maria Jlia Goldwasser. So Paulo: Martins Fontes, 1999. MARTNEZ, Gregorio Paces-Barba. Lecciones de derechos fundamentales. Madrid: Dykinson, 2004. MARSHALL, T. H. Cidadania, clase social e status. Tratuo de Meton Porto Gadelha. Rio de Janeiro: Zahar, 1967. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. MEIRELES, Ana Cristina Costa. A eficcia dos direitos sociais. Os direitos subjetivos em face das normas programticas de direitos sociais. Salvador: JusPODIVM, 2008. MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico. 12. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. v. 2. MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de direito constitucional. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2009.

137

MICALI-DROSSOS, Isabella. Cidadania e Nacionalidade no Ordenamento Jurdico da Repblica Francesa. In: DAL RI JNIOR, Arno; OLIVEIRA, Odete Maria de (Org.). Cidadania e nacionalidade: efeitos e perspectivas: nacionais regionais globais. Iju-RS: Uniju, 2003. MONACO, Gustavo Ferraz de Campos. Direitos da criana e adoo internacional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. MORIKAWA, Mrcia Mieko. Deslocados internos: entre a soberania do Estado e a proteo internacional dos Direitos do Homem. Uma crtica ao sistema internacional de proteo dos refugiados. Coimbra: Coimbra, 2006. MLLER, Friedrich. Quem o povo? A questo fundamental da democracia. Traduo de Peter Naumann. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. OLIVEIRA, Jorge L. B. de. O TPI e a ordem constitucional brasileira. In: MENEZES, Wagner (Org.). Estudos de direito internacional: anais do 2 Congresso Brasileiro de Direito Internacional. Curitiba: Juru, 2004. v. I. p. 509-523. PINTO FERREIRA. Comentrios Constituio brasileira. So Paulo: Saraiva, 1989. PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. ________________. Direitos Humanos: desafios da ordem internacional contempornea. In: MENEZES, Wagner (Org.). Estudos de direito internacional: anais do 3 Congresso Brasileiro de Direito Internacional. Curitiba: Juru, 2007. v. III. p. 531-547. _______________. Temas de direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. POMPEU, Gina Vidal Marclio. A ordem econmica e o acesso educao. Condio essencial para o efetivo exerccio dos direitos fundamentais. In: SCAFF, Fernando Facury et al. (Coord.). A eficcia dos direitos sociais. So Paulo: Quartier Latin, 2010. PONTES DE MIRANDA. Comentrios Constituio de 1967. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1967. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. Salvador: JusPODIVM, 2009. POSENATO, Naiara. A evoluo histrico-constitucional da nacionalidade no Brasil. In: DAL RI JNIOR, Arno; OLIVEIRA, Odete Maria de (Org.). Cidadania e nacionalidade: efeitos e perspectivas: nacionais regionais globais. Iju-RS: Uniju, 2003. RAWLS, John. O direitos dos povos. Traduo de Luis Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes, 2004. REGINALDO, Sidney Guerra. O povo fundamento do Estado democrtico de direito. Fortaleza, Universidade de Fortaleza, 2006, 193p. Dissertao (Mestrado em Direito Constitucional). UNIFOR, 2006.

138

REZEK, Jos Francisco. Direito internacional pblico: curso elementar. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. RIVERO, Jean; MOUTOUH, Hugues. Liberdades pblicas. Traduo de Maria Ermantina de Almeida Prado Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 2006. ROUSSEAU, Jean-Jacques. Discurso sobre a economia poltica e Do contrato social. Traduo de Maria Constana Peres Pissara. Petrpolis: Vozes, 1996. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. Atualizadores: Nagib Salaibi Filho e Glucia Carvalho. Rio de Janeiro: Forense, 2004. SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo. 31. ed. So Paulo: Malheiros, 2008. _________________. Comentrio contextual Constituio. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. SILVA, Roberto Luiz. Direito internacional pblico. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2008. SOARES, Guido Fernando Silva. Curso de direito internacional pblico. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2004. SOARES, Mrio Lcio Quinto. Teoria do Estado. Novos paradigmas em face da Globalizao. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2008. STANCARI, Perla. Panorama dos Estados que aceitam a dupla cidadania. In: DAL RI JNIOR, Arno; OLIVEIRA, Odete Maria de (Org.). Cidadania e nacionalidade: efeitos e perspectivas: nacionais regionais globais. Iju-RS: Uniju, 2003. VARELLA, Marcelo D. Direito internacional pblico. So Paulo: Saraiva, 2009. VENOSA, Slvio Svio. Direito civil: direito de famlia. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2002. VERONESE, Josiane Rose Petry; PETRY, Joo Felipe Correa. Adoo Internacional e MERCOSUL Aspectos jurdicos e sociais. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004. TEIXEIRA, Jos Horcio Meirelles. Curso de direito constitucional. Texto revisto e atualizado por Maria Garcia. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991. ZIPELLIUS, Reinhold. Teoria geral do Estado. Traduo de Karin Praefke-Aires Coutinho. 12. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997.

Internet
BBC. Mehran Karimi Nasseri In Transit. Disponvel <http://www.bbc.co.uk/dna/h2g2/A33471100>. Acesso em: 19 abr. 2010. em:

139

BRASIL. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. <http://www.ibge.gov.br/home/>. Acesso em: 18 fev. 2010.

Disponvel

em:

BRASIL. Ministrio da Justia. Dupla nacionalidade. Disponvel em: <http://www.abe.mre.gov.br/faq/dupla-nacionalidade-informacoes>. Acesso: 21 abr. 2009. BRASIL. Ministrio da Justia. Refgio. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ7605B707ITEMIDE5FFE0F98F5B4D22AFE703E02B E2D8EAPTBRNN.htm>. Acesso em 18 fev 2010. MARQUES, Cludia Lima. A Conveno de Haia de 1993 e o regime da adoo internacional no Brasil aps a aprovao do Novo Cdigo Civil Brasileira em 2002. Disponvel em: <http://www.abmp.org.br/acervo/311.htm>. Acesso em: 12 set. 2007. ONU. Alto Comissariado das Naes Unidas para direitos humanos. Disponvel em: <http://www.ohchr.org>. Acesso em: 18 fev. 2010. ONU. Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados - ACNUR. Disponvel em <http://www.unhcr.org/pages/49c3646c158.html>. Acesso em: 18 fev 2010. ONU. Carta das Naes Unidas. Disponvel brasil.org.br/documentos_carta.php>. Acesso em: 18 fev. 2010. em: <http://www.onu-

ONU. Declarao Universal de Direitos Humanos. Disponvel em: <http://www.onubrasil.org.br/documentos_direitoshumanos.php>. Acesso em: 18 fev. 2010. ONU. Declarao de Cartagena. Disponvel em: <http://www.acnur.org/t3/portugues/recursos/documentos/?L=csuxwvemen&tx_danpdocume ntdirs_pi2[mode]=1&tx_danpdocumentdirs_pi2[folder]=64&tx_danpdocumentdirs_pi2[sort] =doctitle,sorting,uid&tx_danpdocumentdirs_pi2[download]=yes&tx_danpdocumentdirs_pi2[ downloadtyp]=stream&tx_danpdocumentdirs_pi2[uid]=254>. Acesso em> 18 fev. 2010. ONU. Conveno da Organizao de Unidade Africana. Disponvel em: <http://www.acnur.org/t3/portugues/recursos/documentos/?L=csuxwvemen&tx_danpdocume ntdirs_pi2[mode]=1&tx_danpdocumentdirs_pi2[folder]=64&tx_danpdocumentdirs_pi2[sort] =doctitle,sorting,uid&tx_danpdocumentdirs_pi2[download]=yes&tx_danpdocumentdirs_pi2[ downloadtyp]=stream&tx_danpdocumentdirs_pi2[uid]=254>. Acesso em: 18 fev. 2010. ONU. Iranian Kurd refugees in Iraq relocated from no-mans land to camp UN. Disponvel em: <http://www.un.org/apps/news/story.asp?NewsID=31403&Cr=Iraq&Cr1= Refugee>. Acesso em: 19 abr. 2010. WASHINGTON POST. Who are the Kurds? Disponvel em: <http:// www.washingtonpost.com/wp-srv/inatl/daily/feb99/kurdprofile.htm>. Acesso em: 19 abr. 2010.

Referncias legislativas
BRASIL. Constituio (1824). Constituio Poltica do Imprio do Brasil. Rio de Janeiro, 22 abr. 1824. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao24.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010.

140

______. Constituio (1891). Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro, 24 fev. 1891. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao91.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. ______. Constituio (1934). Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro, 16 jun. 1934. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao34.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. ______. Constituio (1937). Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro, 10 nov. 1937. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao37.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. ______. Constituio (1946). Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro, 18 set. 1946. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao46.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. ______. Constituio (1967). Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Braslia, 24 jan. 1967. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao67.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. ______. Emenda Constitucional n1, de 17 de outubro de 1969. Revoga artigos da Constituio Federal de 1967. Braslia, 17 out. 1969. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc_anterior1988/emc01-69.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. ______. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, 22 out. 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Lei 818, de 18 de setembro de 1949. Regula a aquisio, a perda e reaquisio da nacionalidade, e a perda dos direitos polticos. Rio de Janeiro, 18 set. 1949. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L0818.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Lei 6.015, de 31 de dezembro de 1973. Dispe sobre registros pblicos e d outras providncias. Braslia, 31 dez. 1973. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L6015.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Lei 6.815, de 19 de agosto de 1980. Define a situao jurdica do estrangeiro no Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigrao. Braslia, 19 ago. 1980. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L6815.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias. Braslia, 13 de jul. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso em: 13 mar. 2010.

141

_______. Decreto 18.871, de 13 de agosto de 1929. Promulga a Conveno de direito internacional privado, de Havana (Bustamante). Rio de Janeiro, 13 ago. 1929. Disponvel em: <http: // www2.mre.gov.br/dai/bustamante.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 18.956, de 22 de outubro de 1929. Promulga seis convenes de Direito Internacional Pblico, aprovadas pela Sexta Conferncia Internacional Americana. Rio de Janeiro, 22 out. 1929. Disponvel em : <http: // www2.mre.gov.br/dai/asilo.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 21.798, de 06 de setembro de 1932. Promulga uma conveno e trs protocolos sobre nacionalidade, firmados na Haya, a 12 de abril de 1930. Rio de Janeiro, 06 set. 1932. Disponvel em : <http: //www2.mre.gov.br/dai/nacionalidade.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 50.215, de 28 de janeiro de 1961. Promulga a Conveno relativa ao Estatuto dos Refugiados, concluda em Genebra, em 28 de julho de 1951. Braslia, 28 jan. 1961. Disponvel em : <http: //www2.mre.gov.br/dai/refugiados.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 64.216, de 18 de maro de 1969. Conveno sobre Nacionalidade da Mulher Casada. Braslia, 18 mar. 1969. Disponvel em: <http: // www2.mre.gov.br/dai/m_64216_1969.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 70.946, de 07 de agosto de 1972. Promulga o Protocolo sobre o Estatuto dos Refugiados. Braslia, 07 ago. 1972. Disponvel em: <http: // www2.mre.gov.br/dai/m_70946_1972.htm >. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 86.715, de 10 de dezembro de 1981. Regulamenta a Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, que define a situao jurdica do estrangeiro no Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigrao e d outras providncias. Braslia, 10 dez. 1981. Disponvel em : < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/Antigos/D86715.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 99.710, de 21 de novembro 1990. Conveno sobre os Direitos da Criana. Braslia, 21 nov. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/19901994/D99710.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 591, de 06 de julho de 1992. Pacto Internacional sobre direitos econmicos, sociais e culturais. Braslia, 06 set. 1992. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0591.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 592, de 06 de julho de 1992. Pacto Internacional sobre direitos civis e polticos. Braslia, 06 set. 1992. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 678, de 06 de novembro de 1992. Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica). Braslia, 06 nov. 1992. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D0678.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 2.429, de 07 de dezembro de 1997. Promulga a Conveno Interamericana sobre Conflito de Leis em Matria de Adoo de Menores, concluda em La Paz, em 24 de

142

maio de 1984. Braslia, 17 dez. 1997. Disponvel <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D2429.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010.

em:

_______. Decreto 3.087, de 21 de junho de 1999. Conveno Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de Adoo Internacional. Braslia, 21 jun. 1999. Disponvel em : <http: //www2.mre.gov.br/dai/adopt.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010. _______. Decreto 4.246, de 22 de maio de 2002. Promulga a Conveno sobre o Estatuto dos Aptridas. Braslia, 22 maio 2002. Disponvel em: <http: // www2.mre.gov.br/dai/m_4246_2002.htm >. Acesso em: 18 fev. 2010. ______. Decreto 4.388, de 25 de setembro de 2002. Promulga o Estatuo de Roma do Tribunal Penal Internacional. Braslia, 25 set. 2002. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/2002/D4388.htm>. Acesso em: 18 fev. 2010.

NDICE ONOMSTICO

ACCIOLY, Hildebrando, 25 ALBUQUERQUE, Newton, 21 APPIO, Eduardo, 47 ARAJO, Luis Alberto David, 62 ARENDT, Hannah, 116, 120, 125 AZAMBUJA, Darcy, 20, 44, 46 BARICHELLO, Stefania, 123, 125, 126 BASTOS, Celso Ribeiro de, 42, 43 BAUER, Otto, 45, 46 BERNARDES, Wilba Lcia Maria, 80 BOBBIO, Noberto, 58 BODIN, Jean, 22 BONAVIDES, Paulo, 60 BORDEAU, Georges, 15, 21 BOUTROS-GHALI, 127 BRAUNIER, 95 BROWNLIE, Ian, 43 BULOS, Uadi Lammgo, 79, 115 CAHALI, Yussef, 80, 81 CAMATA, Rita, 120 COMPARATO, Fbio Konder, 23, 61, 116

144

COSTA, Emlia Viotti da, 29, 32 COULANGES, Fustel de, 95 CREVELD, Martin van, 16 DALLARI, Dalmo de Abreu, 15, 20 DAL RI JNIOR, Arno, 22, 50 DENG, Francis, 128 DOLINGER, Jacob, 49, 52, 68, 70, 81, 82, 96, 98, 102, 109, 110, D. PEDRO I, 30 D. JOO VI, 30 FERRANTE, Miguel Jernymo, 102 FERREIRA FILHO, Manuel Gonalves, 40 FIGUEIRDO, Luiz Carlos de Barros, 96, 97, 100 FURTADO, Marina, 15, 19 GUERRA, Sidney, 24 GUIMARES, Francisco Xavier da Silva, 80, 102 HABERMAS, Jrgen, 24, 47, 48 HELLER, Hermann, 16, 18 HERNANDES, Alessandra, 64 HOBBES, Thomas, 22 HOBSBWAN, Eric, 45 JUBILUT, Liliana Lyra, 41, 124, 125, 127 KANT, Immanuel, 88 KELSEN, Hans, 15 LAFER, Celso, 45, 49, 115 LENZA, Pedro, 57, 58 LIBERATI, Wilson Donizeti, 97, 100, 101, 104 LOPES, Ana Maria Dvila, 57

145

LUO, Antonio Enrique Prez, 56 MAGNO, Carlos, 50 MARSHALL, T. H., 51 MORIKAWA, Mrcia Mieko, 128, 129 MARQUES, Cludia Lima, 99 MARTNEZ, Gregorio Paces-Barba, 19 MAQUIAVEL, 17, 18, 20 MAZZUOLI, Valrio, 50, 62, 75 MEIRELLES, Ana Cristina Costa, 58 MELLO, Celso de Albuquerque, 44, 113, 114 MENDES, Gilmar Ferreira, 41 MENEZES, Wagner, 64 MICALI-DROSSOS, Isabella, 26 MIRABEAU, 23 MONACO, Gustavo Ferraz de Campos, 103, 104 MOUTOH, Hugues, 22, 23 MLLER, Friedrich, 23 NANSEN, Friedtojf, 123, 126 NASSERI, Mehran Karami, 117 NOTTEBOHM, Friedrich Wilhelm, 110 OLIVEIRA, Jorge, 64 PETRY, Joo Felipe Correa, 95, 97 PINTO FERREIRA, 67 PIOVESAN, Flvia, 59, 60, 62, 63, 64, 121, 122 POMPEU, Gina Vidal Marclio, 19 PONTES DE MIRANDA, 14, 24, 25, 33, 43, 66, 91, 102, 108, 117 POSENATO, Naiara, 34, 35

146

RAMOS, Andr de Carvalho, 62 RAWLS, John, 58 REGINALDO, Sidney Guerra, 27 REZEK, Francisco, 67, 68, 74 RIVERO, Jean, 22, 23 RODRIGUES, Francisco Javier Ulpiano Alfaya, 81 ROUSSEAU, Jean-Jacques, 23, 26 SARLET, Ingo Wolfgang, 56 SILVA, De Plcido e, 14, 46 SILVA, Jos Afonso da, 56, 61, 72, 108, 114 SILVA, Roberto Luiz, 89, 90 SIEYS, 23 SOARES, Guido Fernando Silva, 39, 40 SOARES, Mrio Lcio Quinto, 16, 17, 25 SPIELBERG, Steven, 121 STANCARI, Perla, 112 VARELLA, Marcelo, 21, 111, 112 VARGAS, Getlio, 30, 35 VELLOSO, Carlos, 79 VENOSA, Slvio, 95 VERONESE, Josiane Rose Petry, 95, 97 TEIXEIRA, Jos Horcio Meirelles, 44, 49, 113 ZIPELLIUS, Reinhold, 22, 25, 26, 27, 46