.......................................................
(nome
completo), ................ (nacionalidade), ................ (estado civil), ............ (profisso), portador da cdula de identidade RG n ................... e inscrito no CPF/MF sob n ............., residente e domiciliado na ................ (endereo completo: rua [av.], n, complemento, bairro, cidade, CEP, UF), por seu Advogado e bastante procurador ao final assinado, conforme instrumento de mandato em anexo (doc. ...), com escritrio profissional na cidade de ......., na .................... (endereo completo: rua [av.], n, complemento, bairro, CEP, UF), onde recebe correspondncias e intimaes para os atos processuais, vem, respeitosamente, honrosa presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 1.992 e seguintes do Cdigo Civil, promover a presente AO DE REVISO HIPOTECRIA em face do BANCO .........., instituio financeira, com sede em ........... SP, inscrito no CNPJ sob n ............, que dever seguir o rito ordinrio, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor, ponderar e ao final requerer:
I DOS FATOS O Autor firmou com o Ru Instrumento Particular de Compra e Venda, Mtuo Pacto Adjeto de Hipoteca e Outras Avenas (doc. ....), fundamentado na Lei n 4.380/64, Lei n 5.049/66 e Decreto-Lei n 70/66. Foi financiado ....% (..... por cento) do valor da compra, correspondente a R$ ......... (valor por extenso), para aquisio do imvel residencial situado na ............... (endereo completo), a ser pago no prazo de ....... (....) meses pelo sistema de amortizao da Tabela Price, atualizado pelo ndice de remunerao bsica vlido para as contas de poupana e remunerado da seguinte forma: Taxa de Remunerao nominal e efetiva
..............................% a.a. ..... ............ a.a a) taxa de juros nominal e efetiva ............................... ..........% a.a. ..... .........% a.a. b) comisso de concesso de crdito nom. e efetiva .............% a.a. ........ % a.a. At o ms de .......... de ... (ano) foram pagas ...... (....) prestaes e, faltando, portanto apenas ...... prestaes para o trmino do prazo contratual, ainda resta um saldo devedor de R$ ........ (valor por extenso), conforme demonstra a Planilha de Evoluo do Financiamento fornecida pelo Requerido (doc. ....), com o que no pode concordar o Autor, eis que o valor da prestao vem sempre aumentando e em contrapartida o saldo devedor nunca diminui. Como se no bastasse o valor altssimo da prestao, atualmente no valor de R$ ........ (valor por extenso) no ms de ......., para um apartamento avaliado em R$ ........ (doc. ......), pela clusula ...... do contrato de financiamento, o Autor fica responsvel pelo pagamento de saldo remanescente ao final dos ...... meses, que dever ser pago integralmente em uma nica parcela,
juntamente com a ltima prestao do contrato. Ou seja, pagaro ...... meses e ao final ainda restar um saldo devedor a ser pago vista, o que um absurdo! O Autor firmou o contrato padro que lhe foi apresentado, a ele aderindo e se submetendo, sem questionar a substncia das clusulas como ordinariamente acontece nas contrataes com instituies financeiras. Por diversas vezes, o Autor tentou, amigavelmente, uma reviso dos clculos da dvida, todas frustradas por negativa do Requerido e assim pretende a reviso do contrato, declarao de nulidade de algumas clusulas contratuais e repetio do indbito. A resoluo parcial do contrato se d por fora de lei, eis que o Requerido age em total desrespeito ao nosso ordenamento jurdico, utilizando mtodo de amortizao da dvida, qual seja, Tabela Price, que prestigia a ilegal capitalizao mensal de juros, utiliza comisso de concesso de crdito para mascarar uma taxa de juros abusiva e faz uso de outros subterfgios ilegais, tudo a tornar o contrato impagvel. Assim, face s inmeras ilegalidades que a seguir sero articuladamente aduzidas, o Autor poder perder seu bem. dessa situao, comum milhares de muturios deste pas que so forados a assinar contratos leoninos como o dos presentes autos, que decorre a presente ao. A possibilidade de reviso dos contratos legalmente assegurada e a jurisprudncia tem admitido-a visando afastar as ilicitudes constantes de determinadas clusulas dos contratos, atenta a que o princpio pacta sunt servanda no se aplica quando protege a ilicitude. Ademais, a fora obrigatria dos contratos tem sofrido enfraquecimento, com a finalidade de garantir o equilbrio das partes e a correspondncia de prestaes.
II DO DIREITO ILEGALIDADE DA CAPITALIZAO COMPOSTA DE JUROS Pela clusula ........ do contrato de mtuo as prestaes sero calculadas pelo Sistema de Amortizao Tabela Price e taxa de remunerao nominal e efetiva aplicada mensalmente, sobre o saldo devedor previamente atualizado, o que vedado por lei. Para melhor compreenso do significado da expresso Tabela Price o Professor Walter de Francisco, em sua obra Matemtica Financeira, 7 edio, Editora Atlas, 1994, pg. 49, ensina que:
Quando um capital colocado a juros compostos capitalizados mensalmente a uma taxa anual, convencionou-se chamar esse sistema de capitalizao de Price, e as tbuas financeiras, que fornecem taxas anuais de juros e o nmero de perodos de capitalizao em meses, de tabelas Price.
Ocorre que, conforme prescreve o art. 4 do Decreto n 22.626/33: proibido cobrar juros dos juros. Esse entendimento foi consagrado pela Smula n 121 do STF:
A prtica de anatocismo constatada cristalinamente, inclusive pelo extrato fornecido pelo Requerido ao Autor (doc. ....), onde se constata o crescimento em progresso do saldo devedor.
Somente nos casos expressamente autorizados pela lei que pode se dar a capitao mensal dos juros, como o caso por exemplo das cdulas de crdito rural, comercial e industrial. Em financiamentos imobilirios no permitida a capitalizao mensal dos juros e que vem sendo praticada pelo Ru. Portanto, se a Tabela Price incorpora juros
capitalizados de forma composta s admitida, em tese, nos casos expressamente previstos na lei, como por exemplo nas normas que regulamentam os mtuos rural, comercial e industrial. Assim, tratando-se de financiamento imobilirio no permitida a sua aplicao. O fato de constar expressamente do contrato a informao da taxa anual efetiva no d direito instituio financeira de exigi-la, pois resultaria em admitir como legal a capitalizao dos juros. Houve assim, um desvirtuamento do mtuo habitacional pela incidncia de juros extorsivos e ilegais, comisses indevidas e capitalizao de juros, caracterizando um enriquecimento ilcito, conforme dispe o art. 876 do Cdigo Civil de 2002. In casu, o negcio jurdico entabulado diz respeito a Instrumento Particular de Compra e Venda, Mtuo, Pacto Adjeto de Hipoteca e Outras Avenas, contrato esse para o qual no h previso legal autorizatria da incidncia de juros compostos, devendo ser declarada nula a forma de amortizao pela Tabela Price e procedido o reclculo da dvida sem capitalizao. MOMENTO DE ATUALIZAO E AMORTIZAO DA DVIDA O Requerido, primeiro atualiza o saldo devedor e depois amortiza, o que faz com que o saldo devedor nunca diminua. O momento de atualizao e amortizao do saldo devedor inserido no contrato pelo Requerido tambm no encontra amparo legal, merecendo tambm ser revisto nesse ponto, pois a Lei n 4.380/64, na qual
baseado o contrato como se pode observar no art. 6, c, prescreve que o financiamento deve ser amortizado em prestaes mensais sucessivas, de igual valor, antes do reajustamento, que incluam amortizao e juros. Ora, no momento em que paga a prestao mensal j deve ser automaticamente diminudo o saldo devedor, que deve ser depois atualizado para ser subtrada a prestao do ms seguinte. Configura-se at mesmo ilgico que a prestao seja paga e somente depois de atualizado o saldo devedor que seja feita a amortizao. Tal sistemtica cria para os Autores uma situao insustentvel. Assim, deve ser declarada nula a aplicao da taxa de juros sobre o saldo devedor previamente atualizado (clusula .....) por contrariar o disposto na alnea c do art. 6o da Lei n 4.380/64, e procedido o reclculo da dvida na forma legal. O Autor, pessoa leiga quanto s regras que se aplicam ao Sistema Financeiro Nacional, concordou com a taxa de juros nominal de 10% (dez por cento) ao ano, que est de acordo com a legislao que rege o Sistema Financeiro de Habitao. V-se claramente que o Requerido enganou o
consumidor Autor, o que vedado pelo art. 6, IV e V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, configurando verdadeiro mtodo comercial desleal, prtica abusiva imposta no fornecimento do crdito. Diante do exposto, a fim de prevalecer a lei e o equilbrio entre as partes, bem como os princpios da boa-f objetiva e da comutatividade dos contratos, deve ser declarada nula a cobrana de juros disfarados, bem como seja declarada nula a soma das taxas que no totaliza 12% (doze por cento) ao ano, determinando-se o reclculo da dvida excluindo-se a taxa referente comisso.
BOA-F E TRANSPARNCIA Mesmo que ultrapassada intransponvel barreira da legalidade estrita, restaria invivel a utilizao da Tabela Price com a capitalizao dos juros, a atualizao do saldo devedor antes da amortizao, a comisso de concesso de crdito e o pagamento de saldo residual vista no mbito das relaes de consumo em virtude do princpio da transparncia esposado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. O uso de tais metodologias no transparente na contratao, o que fere o dever de informao existente entre as partes contratantes. Assim, sendo um contrato tipo padro, ilegal, na medida em que, sendo de emisso exclusiva do Ru, onde no h a mnima participao dos Autores, no observa o princpio da autonomia da vontade, da boa-f, da eqidade e da transparncia. certo que, na espcie, deu-se a ruptura desses princpios. Obviamente, poca da assinatura do contrato era impossvel para o Autor, ou para qualquer outra pessoa na mesma situao, mensurar o tamanho do problema que enfrenta agora, decorrente da m-f e das ilegalidades cometidas pelo Requerido. Nos contratos de financiamento imobilirio h de se reconhecer sua vinculao, de modo especial, alm dos gerais, aos princpios da transparncia e boa-f, segundo o qual a informao clara e correta e a lealdade sobre clusulas contratuais ajustadas deve imperar na formao do negcio jurdico. Deve ser considerada tambm a vulnerabilidade do muturio, no s decorrente da sua fragilidade financeira, mas tambm pela nsia e necessidade de adquirir a casa prpria e se submeter ao imprio da parte financiadora, economicamente muitas vezes mais forte. Observada a funo social do contrato de
financiamento imobilirio, devem ser coibidos no contrato de adeso os abusos e deformaes do proponente cometidos em detrimento do aderente, visando tambm resguardar os princpios da probidade e da boa-f, tanto na celebrao quanto na execuo e concluso do contrato (art. 422 do Cdigo Civil).
Como sabido, contrato de adeso aquele com condies estabelecidas unilateralmente e impostas pela instituio financeira s quais o muturio no tem qualquer possibilidade de discusso ou modificao substancial. Em tese, no contrato de adeso no existe ilegalidade, mas no dos autos existem vrias, pois faz uso o Ru de artifcios inteligveis pelo homem mdio, como j ficou demonstrado. O que se pretende exatamente um equilbrio financeiro do contrato, para evitar o enriquecimento do Requerido por imposio unilateral de nus excessivamente gravosos ao Autor. DA APLICABILIDADE DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR O pargrafo 2 do artigo 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor diz:
Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.
Dessa forma, no h como se negar que o caso diz respeito relao de consumo existente entre as partes, porquanto o Ru um fornecedor de produtos ou servios e o Autor verdadeiro consumidor, nos exatos termos do artigo 2, 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Tanto o Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel ao presente caso que o art. 22 do Decreto n 2.181/1997 determina aplicao de multa ao fornecedor de produtos ou servios que utilizar-se de clusula abusiva, qualquer que seja a modalidade do contrato de consumo, inclusive nas operaes
securitrias, bancrias, de crdito direto ao consumidor, depsito, poupana, mtuo ou financiamento. A Lei n 8.078/90 traz consigo princpios de proteo ao mercado de consumo, dentre os quais, no artigo 4, inciso I, o reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor perante o mercado de consumo, sendo este princpio basilar do Cdigo de Defesa do Consumidor, mormente quando se est diante de operao junto instituio financeira que detm o poder econmico. Fica tal fato evidenciado quando constatamos que somente um custoso exame pericial por tcnico especializado pode deslindar o que est sendo cobrado. No h como negar a vulnerabilidade do Autor diante do Requerido. A imperiosa concluso no sentido de que, mais do que a presuno legal da vulnerabilidade, quando se trata de relaes com instituies financeiras ela uma certeza, enfatizando a condio adesiva da operao efetivada com o banco, por fora do disposto no art. 54 da Lei n 8.078/90, reclamando, por tal razo, interpretao mais favorvel ao aderente (art. 47). Reitere-se que no se est de forma alguma argindo que o Autor seria hipossuficiente na relao de consumo estabelecida. O que se diz e evidente, a condio de vulnerabilidade estabelecida pelo modus operandi da contratao, somente inteligvel por tcnicos altamente especializados na matria. Dispe tambm o artigo 6, incisos IV, V, VI e VIII, os direitos bsicos do consumidor, que so:
IV ................... V ....................
Os dois grandes princpios embasadores do CDC so os do equilbrio entre as partes no igualdade e o da boa-f. Para a manuteno do equilbrio temos dispositivos que vedam a existncia de clusulas abusivas e das que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada. O conceito de vantagem exagerada est no art. 51, 1, do CDC, que denota justamente o que ocorre na figura clssica da leso, especialmente porque menciona o texto do CDC que devero ser consideradas as circunstncias peculiares ao caso. Imperiosa a concluso no caso dos autos quanto enorme desproporo entre o custo de captao e o de aplicao (ou o lucro) do Requerido. Note MM. Juzo que o Autor no vem ao Poder Judicirio pedir favores, condescendncia, nem tampouco quer deixar de pagar o que for devido. Vem, sim, pedir a aplicao da lei e da Justia. Como no pode ser declarado de pronto pelo MM. Juzo o direito do Autor, relevante afirmar que seria mais grave permitir que um ato jurdico viciado na sua origem produzisse efeitos, continuando a causar prejuzo ao detentor do direito material, do que suspender por certo tempo (at a prolao da sentena) a eficcia desse ato viciado. Mais do que injusta, completamente despropositada a continuidade do pagamento ao Requerido das demais prestaes do contrato, pois est clarividente a exorbitncia dos valores que esto sendo cobrados pelo banco, devendo ser expungidos do contrato os juros compostos traduzidos pela Tabela Price incidente no negcio, bem como a comisso de concesso de crdito cobrada na forma de juros compostos e outras irregularidade que ao final so elencadas no item Pedido.
a)
apresente a defesa que julgar conveniente, julgando-se a ao totalmente procedente para que seja: b) afastada a capitalizao dos juros, decretando-se a nulidade
do sistema de amortizao previsto na clusula ... e item ..... do Quadro Resumo; c) declarada nula a aplicao da taxa de juros sobre saldo atualizado, devendo ser procedido o
devedor previamente
reclculo da dvida na forma legal, ou seja, amortizao antes da atualizao; d) declarada nula a cobrana ......... (mencionar as cobranas
maior durante todo o perodo da relao contratual a ttulo de ....... (cobranas mascaradas e abusivas), alm de juros de mora a partir da citao; f) condenado o Requerido ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios, que pede sejam arbitrados na base de 20% (vinte por cento) como medida de eqidade.
Requer, ainda, provar o alegado por todos os meios em direito permitidos e que se fizerem necessrios, especialmente juntada de documentos, depoimento pessoal do representante legal do Ru, oitiva de testemunhas, vistorias, expedio de Ofcios e Cartas Precatrias e em especial
seja determinada a realizao de prova pericial econmico-financeira no contrato celebrado entre as partes, nos extratos da conta-corrente do Autor durante todo o perodo contratual. D-se presente o valor de R$ ......... (valor por extenso), apenas para efeitos de alada, sem que isso importe em limitaes ao pedido, eis que genrico (art. 286, II, CPC).