ASPECTOS PROCESSUAIS DA LEGISLAO AMBIENTAL (LEI 9.

605/98) ATINENTES RESPONSABILIZAO CRIMINAL DA PESSOA JURDICA

Carla Diehl Gomes**

RESUMO

A presente investigao aborda uma questo polmica: os aspectos processuais referentes responsabilizao criminal da pessoa jurdica no mbito dos crimes ambientais. A diretriz interpretativa consubstancia-se na demonstrao do vcuo legal do rito a ser aplicvel legislao ambiental (lei n. 9.605/98) no que tange ao ente coletivo. Para tanto proceder-se- a uma anlise profunda do inqurito, interrogatrio e sua representao judicial, denncia do Ministrio Pblico, citao, a participao da pessoa coletiva na ao penal, dentre outros aspectos, com o intuito de fornecer subsdios para uma melhor compreenso do assunto em tela. Ao final, far-se- crtica a legislao ambiental. Palavras-chave: Responsabilidade Penal. Pessoa Jurdica. Dupla imputao. Representante Legal. Meio Ambiente.

ABSTRACT

The present investigation addresses a controversy question: procedural aspects regarding criminal liabilition of entity juridical on scopes of the environment legislation. The interpretative guideline is based on the analysis of demonstration the legal vacuum of the rite to be applicable to (law n 9.605/98) in that it refers to the company. for this purpose, an in-depth analysis of investigation, interrogation and its lawsuit representation, Public Departament disclosure, quotation, person collective participation into a action-penal, among other aspects, with the object of giving subsidy for a better understanding about the subject in question. a review on the environment legislation will be done. Keywords: Penal responsibility. Legal entity. Double imputation. Legal representative. Environment.

Artigo extrado do trabalho de concluso de curso apresentado como requisito parcial obteno do grau de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul aprovado pela banca examinadora composta pelo Orientador Prof. Alexandre Wunderlich, Profa. Clarice Beatriz da Costa Shngen e Lenora Azevedo de Oliveira. ** Aluna graduada pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. E-mail: carladg.rs@ig.com.br

INTRODUO

O essencial papel exercido, atualmente, pela pessoa jurdica na organizao social, somada realidade das organizaes criminosas ou criminalidade em massa, em especial, dos delitos ambientais, com a participao cada vez maior desses entes coletivos, faz-se necessrio a discusso sobre a amplitude da responsabilidade penal da pessoa jurdica. Diante desse panorama, neste estudo demonstraremos a responsabilidade penal da pessoa jurdica: aspectos processuais da lei n 9.605/98 atinentes responsabilizao criminal da pessoa jurdica. Iniciaremos a exposio transcorrendo sobre as hipteses de responsabilizao criminal do ente coletivo, bem como o processo penal relativo pessoa jurdica: denncia, citao, interrogatrio, representao em juzo, os sujeitos da relao processual, dentre outras consideraes. Por derradeiro, faremos crtica legislao ambiental com relao omisso do legislador em no regulamentar um rito especfico lei n 9.605/98.

1 ASPECTOS PROCESSUAIS DA RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA NO MBITO DA LEGISLAO AMBIENTAL- LEI No 9.605/98

1.1 ASPECTOS DOGMTICOS DA LEI 9.605/98

O perfil do Direito Penal neste fim de sculo caminha inegavelmente no sentido de profundas mudanas. Tudo isso implica na necessidade de passar a contar com a presena das pessoas jurdicas e corporaes no cenrio do delito, razo pela qual, cedo ou tarde,

iremos necessitar de sistemas penais apropriados.1 O autor Oliveira2 esclarece: Optar por permitir que as pessoas jurdicas possam responder penalmente por suas aes implica na necessidade de encarar a visibilidade social que a derrogao do princpio societas delinquere non potest acarreta. Assim, a Lei 9.605/98, disciplinadora dos crimes ambientais, trouxe como novidade a responsabilidade penal da pessoa jurdica, implementando determinao constitucional (art. 225, 3 da Constituio Federal/88). H norma de extenso (art. 3 da Lei 9.605/98), com as condies em que se d a imputao s empresas, adotada responsabilidade por fato de outrem (quais sejam do representante legal ou contratual, ou membro de seu rgo colegiado). O legislador ordinrio, interpretando literalmente a norma do art. 225 acima aludida, atravs da Lei 9.605/98, regulamentou-a e especificou as modalidades de sanes penais aplicveis aos delitos ambientais praticados pelas pessoas jurdicas, cujo texto legal, em seu aspecto tcnico-cientfico, sofreu profundas crticas.3 Passaremos a analisar o polmico art. 3 da Lei 9.605/98.

OLIVEIRA, William Terra de. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica e sistemas de imputao. Responsabilidade Penal das Pessoas Jurdicas e medidas de direito criminal. Coleo Temas Atuais de Direito Criminal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, v. 2, p. 169-170. Atualmente, autores como Jakobs tentam elaborar um conceito de ao vlido para as pessoas jurdicas, admitindo sua possibilidade de ao, no importando a sua origem (humana ou ficta0 concebe um sistema no qual a capacidade de ao pode tanto residir em uma pessoa fsica como em uma pessoa jurdica (considerando que as decises de seus rgos coletivos podem fundamentar uma conduta coletiva relevante para o Direito Penal. OLIVEIRA, 1999, p. 170. No mesmo sentido, Bastos e Martins: A atual Constituio rompeu com um dos princpios que vigorava plenamente no nosso sistema jurdico, o de que a pessoa jurdica, sociedade, enfim, no passvel de responsabilizao penal (BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1990, p. 103-4, v. 7. ROBALDO, Jos Carlos de Oliveira. A Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica: Direito Penal na Contramo da Histria. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica e Medidas Provisrias de direito penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 97. v. 2. Coleo temas atuais de direito criminal. Com efeito, referido autor, em tese, no se coloca contra a responsabilizao penal da pessoa jurdica em si, contudo exige uma profunda mudana no sistema penal de cada pas, para adapt-lo e harmoniz-lo com o instrumento legal instituidor. Entre ns, conquanto a previso legal, tal adaptao no se deu, posto que a parte geral do Cdigo Penal, no obstante a mudana de 1984, introduzida pela Lei 7.209/84, nenhuma inovao trouxe nesse sentido e tampouco lhe foi acrescida posteriormente. Da a concluso de que a Lei 9.605/98 inaplicvel pessoa jurdica.

1.1.1 Aplicao prtica do Art. 3 da legislao ambiental

Aps a previso constitucional do artigo 225, 3, sobre a responsabilizao penal da pessoa jurdica que agride o meio ambiente com suas aes empresariais, por respeito ao consagrado princpio consagrado da reserva legal, foi elaborada e promulgada em 12 de fevereiro de 1998, a Lei 9.605, que cuida das sanes penais e administrativas por condutas e atividades lesivas ao meio ambiente.
4 Conforme o art. 3 , trs so as possibilidades de responsabilizao criminal das

pessoas coletivas: a) por deciso de seu representante legal; b) por deciso contratual; c) por deciso de rgo colegiado. Dessa feita, consta da leitura do artigo 3 da Legislao Ambiental, outro pressuposto responsabilizao criminal da pessoa jurdica. Segundo o referido dispositivo a infrao deve ser cometida no interesse ou benefcio da pessoa coletiva. De se destacar o entendimento de Lecey5:

Assim a pea acusatria dever explicitar os requisitos benefcio e ou interesse da pessoa jurdica. De regra, qualquer conduta no exerccio regular da atividade de uma empresa, por exemplo, ser no seu interesse ou beneficio. Todavia, poder determinada conduta ser exercitada sem deliberao por quem de direito, ou com excesso de mandato ou at contrariamente aos interesses da empresa. Em tais casos, ausente o pressuposto legal, no ser denunciada a pessoa jurdica e, to somente, a pessoa ou as pessoas fsicas responsveis.

Art. 3 da Lei 9.605/98, in verbis: as pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativamente, civil e penalmente conforme o disposto nesta lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. LECEY, Eldio. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica: Efetividade e questes processuais. Revista de Direito Ambiental. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 35, ano 9, jul./set 2004, p. 712. O mesmo autor cita precedente jurisprudencial: mandado de segurana relatado pelo Des. Vladimir Passos de Freitas: as pessoas jurdicas podem ser processadas por crime ambiental, todavia a denncia deve mencionar que a ao ou omisso foi fruto de deciso de seu representante legal ou contratual, ou de rgo colegiado, ainda que esta deciso tenha sido informal ou implcita (parte da ementa no MS 2002.04.01.054936-2/SC). No corpo do acrdo sustentando que a vantagem (interesse ou benefcio da entidade) pode estar implcita nos atos da diretoria, no sendo necessrio que tenha sido deliberada em reunio e registrada em ata, at porque isso seria praticamente impossvel de ocorrer. Todavia, mesmo implcita deve ser apontada na denncia.

Para que haja respeito ao ordenamento jurdico existente, em extensa e clara exposio sobre o assunto, ensina Freitas6:

Posteriormente, obedecendo ao comando constitucional, o legislador especificou esta responsabilidade. Com efeito, a Lei 9.605/98, de 12.12.98, no art. 3, expressamente atribui responsabilidade penal pessoa jurdica. Portanto, temos agora a previso constitucional e a norma legal. Impossvel, assim, cogitar de eventual inconstitucionalidade, como ofensa a outros princpios previstos explcita ou implicitamente na Carta Magna. Se a prpria Constituio admite expressamente a sano penal pessoa jurdica, invivel interpretar a lei como inconstitucional, porque ofenderia outra norma que no especfica sobre o assunto. Tal tipo de interpretao, em verdade, significaria estar o Judicirio a rebelar-se contra o que o legislativo deliberou, cumprindo a Constituio Federal. Portanto, cabe a todos, agora, dar efetividade ao dispositivo legal.

Gize-se que o artigo 3 da lei 9.605/98 condiciona a responsabilidade criminal da empresa ao fato de ter sua direo atuado no interesse ou benefcio da entidade. Isso quer dizer que necessria a indicao mnima de tomada de posio por parte dos responsveis legais do ente coletivo no corpo da denncia. Caso haja interesse individual, ou seja, atitude tomada pela pessoa fsica sem ter proveito empresa, sem envolvimento do diretor, gerente, administrador e, isso ficar comprovado, ser responsabilizado apenas a pessoa fsica que agiu em interesse prprio e no da empresa. As disposies de Rocha.7

No que diz respeito ao dispositivo em tela, o legislador utilizou da expresso sero responsabilizadas mas, no se pode interpretar a regra como de imputao objetiva do resultado ilcito, para viabilizar a aplicao da teoria do delito. A construo analtica do delito no aplicvel pessoa jurdica e a responsabilidade da pessoa jurdica resta submetida apenas aos requisitos estabelecidos no prprio art. 3 da lei de crimes ambientais.
6

FREITAS, Vladimir Passos de; FREITAS, Gilberto Passos de Freitas. Crimes Contra a Natureza de acordo com a Lei no 9605/98. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2006, p. 68. 7 Observa, ainda, o autor: no possvel utilizar a teoria do delito tradicional para fundamentar dogmaticamente a responsabilidade penal da pessoa jurdica. A pessoa jurdica no uma realidade ontolgica sobre a qual se possa aplicar um mtodo interpretativo cunhado para a pessoa fsica. Por outro lado, o legislador nacional deixou claro que a responsabilidade penal da pessoa jurdica no deve se fundamentar em nova teoria do delito. [...] A Lei 9.605/98, definiu os pressupostos para a responsabilidade da pessoa jurdica por crimes ambientais e estabeleceu penas compatveis com sua natureza peculiar (ROCHA, Fernando Antnio Nogueira Galvo da. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 45).

6 Nessa previso excepcional, a norma jurdica estabeleceu quais os requisitos necessrios responsabilizao da pessoa jurdica e tais requisitos no se relacionam teoria do delito. Deve-se reconhecer que tal disposio no estabelece que a pessoa jurdica seja autora de crime, mas apenas responsvel. A regra do art. 3 no produz qualquer efeito sobre a teoria do delito, que foi construda com muito sacrifcio para identificar a pessoa fsica autora de crime. no se trata de norma de extenso tpica ou de culpabilidade. No se trata de co-autoria entre a pessoa jurdica e pessoa fsica, mas sim de responsabilidade penal da pessoa jurdica pela conduta realizada pela pessoa fsica, porque tal comportamento se deu em nome e benefcio da pessoa jurdica. hiptese de responsabilidade pelo fato de outrem, mas que no possibilita investigar elementos subjetivos na pessoa responsvel. Para a responsabilizao da pessoa jurdica utiliza-se a teoria do delito apenas para identificar a autoria de crime naquele que atua em nome ou benefcio do ente moral. Sempre dependente da interveno de pessoa fsica, que responde criminalmente de maneira subjetiva, a pessoa jurdica no apresenta elemento subjetivo ou conscincia da ilicitude que viabilize comparao com as construes da teoria do delito. A responsabilidade da pessoa fsica subjetiva, pois se deve aplicar a teoria do delito com suas exigncias de natureza subjetiva. A responsabilidade da pessoa jurdica, no entanto, decorre da relao objetiva que a relaciona ao autor do crime. Considerando a pessoa jurdica isoladamente, os critrios para sua responsabilidade so objetivos. No entanto, a pessoa jurdica s pode ser responsabilizada quando houver interveno de pessoa fsica e anlise da conduta desta possui sempre possui aspectos de natureza subjetiva. H que ressaltar, contudo, que para a responsabilizao da pessoa jurdica no necessria responsabilidade da pessoa fsica que concretamente viola a norma jurdica, posto que esta pode no ter cometido um fato tpico (diante da ausncia de elemento subjetivo - como no caso de erro) ou pode ter agido sem culpabilidade (sob coao moral irresistvel, por exemplo, como no caso de ameaa de perder o emprego).

Vejamos o que suscita Robaldo8:

Inquestionavelmente, a Lei 9.605/98, de um lado deu um grande passo no sentido de tutelar o meio ambiente de forma mais eficaz, contudo, de outra parte, retrocedeu no s nas generalizaes como tambm nas especificidades. No todo porque, ao prever mais de quarenta figuras delituosas, incorreu na falsa percepo de que o Direito Penal o remdio para todos os males. [...] no se questiona a importncia da aludida Lei como instrumento de controle das agresses ao meio ambiente. A realidade ambiental, como do conhecimento de todos, est a exigir um disciplinamento jurdico mais rgido e eficaz.

ROBALDO, 1999, p. 99.

Para se ter noo do que quis satisfazer o legislador infraconstitucional ambiental, Rodrigues9 pondera que Partindo-se desta premissa, e com sanes educativas, tal como penas scio-educativas ambientais comunidade, para que se consiga, depois de imposta e cumprida a pena, mais do que um ex-criminoso, um militante defensor do meio ambiente. Aps, o breve estudo da legislao ambiental, na verificao do art. 3 que mais consta divergncia doutrinria e jurisprudencial, analisaremos as hipteses de responsabilidade penal da pessoa coletiva.

1.2 HIPTESES DE RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA

Vejamos os tipos de responsabilidade que encontramos especificadas na doutrina e o entendimento jurisprudencial.

1.2.1 Sistema da dupla imputao (simultnea)

O sistema da dupla imputao ou simultnea o adotado pelo nosso sistema, conforme a Constituio Federal em seu art. 225, 3 e Lei 9.605/98. A responsabilidade penal da pessoa jurdica responsabiliza a pessoa jurdica, na pessoa do representante legal e a pessoa fsica que cometeu um delito na esfera ambiental em prol dos interesses ou benefcios da entidade. Schecaira10 disserta sobre o sistema da dupla imputao:

[...] A responsabilidade penal das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras ou partcipes do mesmo fato, o que demonstra a adoo do sistema de dupla imputao. Atravs deste mecanismo, a punio de um agente (individual ou coletivo) no permite deixar de lado a persecuo daquele que concorreu para a realizao do crime, seja ele co9

RODRIGUES, Marcelo Abelha. Elementos do direito ambiental. Parte Geral. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 272. 10 SCHECAIRA, Srgio Salomo. Responsabilidade penal da pessoa jurdica e medidas provisrias e direito penal. GOMES, Luiz Flvio (Coord.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 140.

8 autor ou partcipe. Consagrou-se, pois, a teoria da co-autoria necessria entre agente individual e coletividade. Um dos princpios constitucionais consagrados em muitas Constituies contemporneas, inclusive a brasileira, e o da responsabilidade subjetiva, ou seja, da culpabilidade. A nossa ordem jurdica tambm d a culpabilidade gabarito constitucional. Basta considerar o texto do inciso XVII, do art. 511 da nossa Carta Magna. Isso quer dizer que a condenao ao cumprimento de uma pena pressupe, seja provada e declarada a culpabilidade de um agente que seja autor ou partcipe de um fato tpico e antijurdico.

Salienta-se que at o advento da Lei 9.605/98, basicamente puniam-se s os crimes ambientais dolosos. Ao que se sabe, apenas nas Leis no 7.802/89 (Agrotxicos)
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e Lei no 8.974/95 (Biossegurana)13 foram previstas algumas

modalidades de crimes informados pela culpa. Dessa feita, andou bem o legislador ao formular, em vrios passos, tipos penais passveis de consumao tambm sob a modalidade culposa, cassando em boa medida, a impunidade que at ento era a regra. O crime doloso ocorre quando o agente quer o resultado ou assume o risco de produzi-lo. O crime culposo, no definido pela lei, se configuraria na hiptese de o agente provocar o resultado pro imprudncia, negligncia ou impercia.14 Sobre a culpabilidade, Luisi15 enfatiza:

[...] o dado bsico para a individualizao da pena sem dvidas, a culpabilidade. Tem se questionado se a culpabilidade elemento integrante do delito. Mas unnime o entendimento de que a culpabilidade fundamental para que o Juiz possa fazer a escolha entre as penas aplicveis, quando alternativas, bem como para fixar o quantitativo aplicvel entre o mnimo e o mximo legalmente previsto. E, ainda, para fundamentar a aplicao de penas substitutivas. O Juzo da culpabilidade tem por base, a luz de uma concepo normativa pura, e mesmo na concepo psicolgica normativa, alm de imputabilidade do agente, o ter podido o agente agir diversamente e o ter ou poder ter tido
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12 13 14

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Art. 5, inciso XVII, in verbis: Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Arts. 15 e 16. Art. 13, V, 4 e 5. Art. 18, II, do Cdigo Penal. A doutrina moderna tem conceituado o crime culposo como a conduta voluntria (ao ou omisso) que produz resultado antijurdico no querido, mas previsvel,e excepcionalmente previsto, que podia, com a devida ateno, ser evitado (MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. So Paulo: Atlas, 1999, p. 145). LUISI, Luiz. Os Princpios Constitucionais Penais. Notas sobre a responsabilidade penal da pessoa jurdica. 2. ed. Porto Alegre: Fabris, 2003, p. 162-3.

9 conscincia do ilcito. Destarte o Juzo de reprovabilidade tem como componentes que a agente seja imputvel, e no concreto da conduta delituosa tenha podido agir em consonncia com a lei, e tenha tido ou podido ter a conscincia da ilicitude. Abstraindo os outros aspectos da culpabilidade, no possvel sustentar que a pessoa jurdica tenha conscincia. Alis, no so poucos os adeptos da responsabilidade da pessoa jurdica que afirmam no se poder vislumbrar nela a conscincia.16

Sustenta-se, no entanto, um novo tipo de culpabilidade, embasada na conscincia social.

17 o que preconiza Klaus Tiedmann :

Este penalista alemo, vm pregando a necessidade de se criar este tipo de conscincia atravs da lei. de se colacionar o que escreve a respeito o jurista referido: reconhecer, em direito penal, a culpabilidade (social) da empresa levar em conta as conseqncias da realidade social de uma parte, e das obrigaes correspondentes aos direitos da empresa de outra parte. Introduzir por via legislativa tal conceito de culpabilidade individual tradicional no impossvel segundo ponto de vista ideolgico. E, mais: se trata de um alargamento considervel da matria penal um standart moderno do estado de direito que a deciso corresponde ao legislador.

David Baign18, dissertando sobre o sistema da dupla imputao, assevera:

Este sistema, que se cobija ya bajo el nombre de doble imputacin, reside esencialmente en reconocer la coexistencia de dos vas de imputacin cuando se produce un hecho delictivo protagonizado por el ente colectivo; de una parte, la que se dirige a la persona jurdica, como unidadindependiente y, de la otra, la atribucin tradicional a las personas

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17

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LECEY, apud LUISI, 2003, p. 163. Lecey enfatiza: no se pode buscar na pessoa jurdica o que ela no pode ter, qual seja a conscincia da ilicitude. E advoga a criao de um novo conceito de culpabilidade, no bem precisado, e que seria prprio da pessoa jurdica. TIEDEMANN, Klaus. Responsabilidad Penal de Personan Jurdicas y Empresas em Derecho Comparado. Revista de Cincias Criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais. 1995, ano 3, n. 11, p. 22-8, jul./set, 1995, p. 21 e ss. ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro. Parte geral. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 25.

10 fsicas que integram la persona jurdica" (Naturaleza de la accin institucional en el sistema de la doble imputacin).19

Denota-se

que

no

se

compreende

no

ordenamento

Brasileiro

responsabilidade da pessoa coletiva sem a automtica responsabilidade da pessoa fsica, pois estas no esto dissociadas, consoante se depreende da doutrina e jurisprudncia pesquisas. O autor em foco no prev, de fato, o evento danoso como conseqncia certa de uma conduta, mas como conseqncia meramente possvel, como resultado que poder verificar-se ou no. Costa Jnior20 explicita a definio de culpa consciente:

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20

DO ENTENDIMENTO DA CORTE SUPERIOR RELATOR: MINISTRO FELIX FISCHER RECORRENTE: LEO E LEO LTDA ADVOGADO: EDSON JUNJI TORIHARA E OUTROS T. ORIGEM: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO IMPETRADO: JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DE JARDINPOLIS -SP RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO EMENTA PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE. DENNCIA. INPCIA SISTEMA OU TEORIA DA DUPLA IMPUTAO. NULIDADE DA CITAO. PLEITO PREJUDICADO. I - Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que "no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio" cf. Resp n 564960/SC, 5 Turma, Rel. Ministro Gilson Dipp, DJ de 13/06/2005 (Precedentes). II - No caso em tela, o delito foi imputado to-somente pessoa jurdica, no descrevendo a denncia a participao de pessoa fsica que teria atuado em seu nome ou proveito, inviabilizando, assim, a instaurao da persecutio criminis in iudicio (Precedentes). III - Com o trancamento da ao penal, em razo da inpcia da denncia, resta prejudicado o pedido referente nulidade da citao. Recurso provido. COSTA JNIOR, Paulo Jos da Costa. O elemento subjetivo. A responsabilidade das empresas. A responsabilidade objetiva. In: Direito Penal Ecolgico. Rio de Janeiro: Forense universitria, 1996, p. 100-1. Nos surpreende encontrar na Lei inglesa de 1951. o Rivers prevention pollution act, a norma contida no art. 2, que pune aquele que provoca ou conscientemente permite a emisso, num curso de gua, de qualquer substncia txica, nociva, ou poluidora, ou que por deciso da Suprema Corte, com respeito a um caso de poluio hdrica devida ruptura de uma bomba automtica de um estabelecimento que servia para manter o nvel das guas servidas utilizadas em ciclo fechado, sustenta a desnecessidade da indagao acerca do elemento subjetivo e a irrelevncia do fortuito, no que tange responsabilidade pela poluio. Deixa-nos perplexos, ao contrrio, que a Lei sua sobre as guas preveja expressamente formas de responsabilidade objetiva ou que, em sistemas ancorados, por expressa previso constitucional, s regras do direito penal da culpa, exatamente em matria ambiental, apresentem-se hipteses que a doutrina no hesita em definir como de responsabilidade objetiva.

11 Considera-se culpa consciente aquela do titular de um estabelecimento industrial, que tenha efetivamente previsto o evento poluidor como possvel conseqncia de sua conduta de descarga, ainda que no o desejasse, j que a autoridade administrativa lhe havia imposto no despejar os resduos industriais sem t-los antes apurado.

1.2.2 Responsabilidade penal da pessoa jurdica

Segundo tendncia do Direito Penal moderno de superar o carter meramente individual da responsabilidade penal at ento vigente, e cumprindo promessa do art. 225, 3, da CF, o legislador brasileiro erigiu a pessoa jurdica condio de sujeito ativo da relao processual penal, dispondo, no art. 3 da Lei 9.605/98, que

as pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.

Nesse sentido, Milar21:

O Intento do legislador, como se v, foi de punir o criminoso certo e no apenas o mais humilde e/ou o p-de-chinelo do jargo popular. Sim, porque, via de regra, o verdadeiro delinqente ecolgico no a pessoa fsica - o quitandeiro da esquina, por exemplo, mas a pessoa jurdica que quase sempre busca o lucro como finalidade precpua e, para a qual, pouco interessam os prejuzos a curto e longo prazos causados coletividade, assim como a quem pouco importa se a sade da populao venha a sofrer com a poluio. o que ocorre geralmente com os grandes grupos econmicos, os imponentes conglomerados industriais, e por vezes - por que no dizer? - com o prprio estado, tido este como um dos maiores poluidores por decorrncia de servio e obras pblicas sem controle.

21

MILAR, 2005, p. 780. No mesmo tpico: A responsabilidade da pessoa jurdica, como est escrito no pargrafo nico do referido art. 3, bvio, no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato, na medida em que a empresa, por si mesma, no comete crimes.

12

Ratificando o posicionamento acima, poder Fonseca22 que

consagrou-se, pois, a teoria da co-autoria necessria entre o agente individual e coletividade; a empresa- por si mesma - no comete atos delituosos; ela o faz atravs de algum, objetivamente uma pessoa natural; sempre atravs do homem que o ato delituoso praticado.

Nesse sentido Schecaira23:

A pessoa jurdica tem vontade prpria, distinta da de seus membros, o compartamento criminoso, enquanto violador de regras sociais de conduta, uma ameaa para a convivncia social e, por isso, deve enfrentar reaes de defesa (atravs das penas). A pessoa coletiva perfeitamente capaz de vontade, porquanto nasce e vive do encontro das vontades individuais de seus membros. A vontade coletiva que a anima no um mito e caracteriza-se, em cada etapa importante de sua vida, pela reunio, pela deliberao e pelo voto da assemblia geral dos seus membros ou dos conselhos de administrao, de gerncia ou de direo. Essa vontade coletiva capaz de cometer crimes tanto quanto a vontade individual. A pessoa jurdica pode ser responsvel pelos seus atos, devendo o juzo de culpabilidade ser adaptado s suas caractersticas. Embora no se possa falar em imputabilidade e conscincia do injusto, a reprovabilidade da conduta de uma empresa funda-se na exigibilidade de conduta diversa, a qual perfeitamente possvel.

Portanto, diante da expressa determinao legal, no cabe mais entrar no mrito da velha polmica sobre a pertinncia da responsabilidade penal das pessoas jurdicas, melhor ser exercitar e perseguir os meios mais adequados para a efetiva implementao dos desgnios do legislador, consoante a Lei no 9.605/98.

1.2.3 Responsabilidade penal de seus representantes legais

Como j vimos, a responsabilidade penal da pessoa jurdica e de seus dirigentes, sujeitar, aos ditames da lei, quer civil, penal ou administrativamente;
22

FONSECA, Luiz Vidal da. Ainda sobre a responsabilidade penal das pessoas jurdicas nos crimes ambientais. So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 90, v. 784, p. 501, fev 2001, p. 501. 23 SCHECAIRA, 1999, p. 89-95.

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estando expressamente prevista, primeiramente no Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira - Captulo I - Dos Princpios Gerais da Atividade Econmica - artigo 173 524 e, depois no Ttulo VIII - Captulo VI - Do Meio Ambiente, em seu art. 225, 325, ambos da Constituio Federal. Logo, para a caracterizao da responsabilidade penal da pessoa jurdica, exigncia do art. 3, da Lei no 9.605/98 que o delito ambiental tenha sido cometido por deciso do representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado da pessoa jurdica, em benefcio ou interesse do ente coletivo. Machado26, analisando a questo, expressa que:

A responsabilidade penal da pessoa jurdica introduzida no Brasil pela Constituio de 1988, que mostra um dos seus traos inovadores. Lanouse, assim, o alicerce necessrio para termos uma dupla responsabilidade da pessoa jurdica. Foi importante que essa modificao se fizesse por uma Constituio, que foi amplamente discutida no s pelos juristas, como vrios especialistas e associaes de outros domnios do saber.

Comenta Arajo Jnior27 que atualmente, no Brasil, a Constituio de 1988, em seus arts. 173, 5, e 225, 3, outorgou ao legislador ordinrio poderes para a instituio dessa forma de responsabilidade. Essa atitude do legislador

constitucional brasileiro no nos parece estranha, seja do ponto de vista dogmtico, seja do criminolgico e do poltico-criminal, pois esta a prospectiva mundial [...].

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26

27

Art. 173, caput, da CF: Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. [...] 5 A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Art. 225, caput, da CF: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. [...] 3 as condutas e atividades lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos caudados. MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1992, p. 687. ARAJO JNIOR, Joo Marcello de. Societas delinquere potest. Reviso da Legislao Comparada e Estado atual da Doutrina. In: ______. Responsabilidade penal da pessoa jurdica e medidas provisrias e direito penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, v. 2, p. 87.

14

No mesmo sentido, expe Marques28 :

A responsabilizao da pessoa jurdica no campo penal exigncia do mundo globalizado, onde os crimes que atingem de forma mais intensa a vida e a qualidade de vida das pessoas (meio ambiente, consumo, economia, etc.) so praticados por grandes corporaes, que usufruem diretamente dos benefcios econmicos-financeiros decorrentes das prticas infracionais.

Para finalizar as reflexes de Rodrigues29:

Como se disse, a interpretao decorrente do imperativo constitucional (art.225, 3) que expressamente permite a referida cumulatividade. Embora o tronco comum das sanes penais, civis e administrativas esteja enraizado no conceito de antijuridicidade (entendida esta como infrao a preceito legal (ilcito) ou como ofensa aos bens e valores protegidos pelas normas e princpios de um dado sistema (conceito mais amplo do que ilcito), o que distingue e permite a cumulatividade : o objeto e o objetivo de tutela de cada uma das modalidades de sano e o rgo que ir aplic-la.

Sobre o representante legal do ente coletivo, explicam Freitas30:

Representante legal aquele que exerce a funo em virtude da lei. A hiptese pressupe que a lei, e no o ajuste dos scios, indique o representante da pessoa jurdica. mais fcil de ser imaginada no mbito do Direito Pblico. Por exemplo, o prefeito quem representa o municpio, ainda que eventualmente ele possa ser representado por outra pessoa (v. g. um secretrio). Mas pode ocorrer tambm em caso de pessoa jurdica de Direito Privado. Se o contrato for omisso, todos sero considerados habilitados a gerir e, conseqentemente, sero representantes da pessoa jurdica o que determina o art. 1.013 do Cdigo Civil de 2002.

28

MARQUES, Jos Roberto. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica. Revista de Direito Ambiental, n. 22, ano 6, p. 112, abr./jun. 2001, p. 112. 29 RODRIGUES, 2005, p. 265. 30 FREITAS, 2006, p. 71.

15

Consigna Machado31: O representante legal normalmente indicado nos estatutos da empresa ou associao. E em sentido diverso coloca-se Rocha32: Por representante legal deve-se entender aquele que exerce a representao em decorrncia de mandamento legal. No caso, a lei e no a vontade dos scios que indica a pessoa que representa a pessoa jurdica. No mesmo sentido colocam-se Costa Neto, Bello Filho e Costa33:

O conceito de representante legal firmado pela lei deve ser interpretado extensivamente para abranger aqueles gerentes, administradores de fato e dirigente que, mesmo sem poderes contratuais para representar a firma, dirigem o dia-a-dia da empresa.

Schecaira34 ressalta:

Inexistem insuperveis bices de ordem processual a impedir a regular apurao da responsabilidade criminal da pessoa jurdica. A comunicao dos atos processuais e a participao no processo podem dar-se atravs de representante legal ordinrio (rgo) - salvo quando ele tambm for acusado -, de outro mandatrio constitudo ou de representante nomeado pelo juzo. Para fins processuais, interessa a representao da pessoa jurdica no momento da instaurao do processo e no poca em que se realizou o crime.

Passamos, agora a apresentar, aps observar os tipos de responsabilidade penal veiculadas na legislao ambiental, a investigao do Parquet nos crimes ambientais e todo o procedimento at a propositura da ao penal pblica.

31

MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1992, p. 688. 32 ROCHA, 2005, p. 72. 33 COSTA NETO, Nicolao Dino de Castro e; BELLO FILHO, Ney de Barros; COSTA, Flvio Dino de Castro. Crimes e Infraes administrativas: comentrios lei n 9.605/98. 2. ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2001, p. 68. 34 SCHECAIRA, 1999, p. 157.

16

1.3 DO INQURITO CIVIL NO MBITO DA LEI N 9.605/98

1.3.1 Inqurito civil como meio de proteo do meio ambiente

No h dvidas de que o inqurito civil, do qual passaremos a tratar, teve como fonte inspiradora o inqurito policial, instrumento de investigao, de cunho administrativo e inquisitrio, presidiado pelo Delegado de Polcia, tendente a elucidar os fatos da ocorrncia criminal.
35 36 A ttulo de ilustrao as palavras de Mazzilli , dentro da perspectiva da

responsabilidade civil:

O inqurito civil uma investigao administrativa prvia a cargo do Ministrio Pblico, que se destina basicamente a colher elementos de convico para que o prprio rgo ministerial possa identificar se ocorre circunstncia que enseje eventual propositura da ao civil pblica ou coletiva. Dizemos que se trata de forte instrumento de tutela coletiva na medida em que as investigaes levadas ao efeito em seu bojo, quando positivas, servem de base para a obteno de compromisso de ajustamento de conduta, ou para instruir ao civil pblica.

As disposies quanto ao inqurito, conforme Fiorillo37:

35

36

37

AKAQUI, Fernando Reverendo Vidal. Compromisso de ajustamento de conduta ambiental. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2003, p. 57 O Ministrio Pblico, o legislador da Lei Federal 7.347/1985, em seu art. 8, 1, que o Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a 10 dias teis. MAZZILLI, 2005, p. 46. [...] o referido instrumento de investigao tornou-se to importante na defesa dos interesses da coletividade que ganhou contorno constitucional, pois a CF de 1988 previu em seu art. 129, Inc. III, que funo institucional do Ministrio Pblico promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. FIORILLO, 2004, p. 377. O autor observa ainda: na medida em que cuidamos de proteo ambiental, torna-se desnecessrio tecer longos comentrios a respeito da importante medida criada pelo legislador: pelo inqurito civil que o Ministrio Pblico pode adiantar suas investigaes visando inclusive imediatas providncias de ndole processual; seja no campo do denominado processo civil, seja agora no campo do denominado processo penal.

17 Como resultado da integrao dos diferentes subsistemas normativos defesa do direito ambiental, entendeu por bem o legislador, e foi muito feliz, aplicar o instituto do inqurito civil, figura constitucional regrada no art. 129, III, da Carta Magna, nas hipteses de percia de constatao de dano ambiental (art. 19, pargrafo nico, da Lei n 9.605/98). A percia produzida no inqurito civil poder, portanto, segundo nosso direito em vigor, ser aproveitada diretamente no processo penal, observado o rigoroso devido processo legal (princpio do contraditrio), situao que, sem dvida alguma, elimina penosa trajetria que sempre caracterizou nosso ortodoxo processo penal.

Ademais, a natureza jurdica do inqurito civil de mero procedimento administrativo, de cunho eminentemente inquisitrio, o que afasta, portanto, a imposio do contraditrio. Nesse sentido, a lio de Silva38:

O inqurito civil um procedimento administrativo criado pela lei com a finalidade de coadjuvar o Ministrio Pblico na tarefa de investigar fatos ensejadores da propositura de ao civil pblica. No processo e tampouco procedimento judicial. simplesmente procedimento administrativo investigatrio.

No entanto, Freitas39 faz ponderaes:

38

39

SILVA, Jos Luiz Mnaco da. Inqurito civil: doutrina, legislao, modelos. So Paulo: Edipro, 2000, p. 28. Ainda O inqurito civil de natureza inquisitorial, nos mesmos moldes do que ocorre com o inqurito policial. no mesmo diapaso a ponderao de Menezes: sendo um instrumento dispensvel, constituindo em seu conjunto peas de informao, no h que se cogitar da incidncia ou no dos princpios constitucionais do contraditrio e ampla defesa, para que se caracterize como um instrumento vlido (MENEZES, Jos Marcelo. Tutela Jurisdicional Coletiva. So Paulo: LTr, 2006, p. 128) FREITAS, 2006, p. 59. porm, no fica dvida no sentido de que ao Ministrio Pblico o que interessa o estabelecimento da verdade, e, diante da ocorrncia de leso a bem jurdico difuso ou coletivo, notadamente, para nosso estudo, o meio ambiente, o inqurito civil ajudar na colheita dos elementos necessrios para que se possa eventualmente convocar o investigado para tentativa de conciliao por meio do compromisso de ajustamento de conduta, ou na obteno de provas suficientes a demonstrar o fumus boni jris na ao civil pblica. [...] na rea ambiental, notadamente, o impulso inicial por parte do prprio rgo Ministerial crucial para a obteno de bons resultados na defesa do meio ambiente. Portanto, tomando o membro do Ministrio Pblico conhecimento por parte dos meios de comunicao ou mesmo de ouvir dizer, deve instaurar o inqurito civil, e, no seu decorrer, verificar se as notcias eram ou no verdicas, com absoluto embasamento tcnico. Ademais, havendo necessidade de requisitar informaes ou percias tcnicas, sempre recomendvel que o ofcio requisitrio contenha quesitos a serem respondidos pela pessoa fsica ou jurdica destinatria, o que certamente ajudar a evitar pedidos de complementao ou de reiterao em razo de o teor da resposta no estar de acordo com as expectativas do rgo ministerial.

18 [...] e, muito embora no haja obrigatoriedade, e at mesmo o interesse, do estabelecimento do contraditrio no inqurito civil, certo que sempre que possvel vlido dar cincia ao investigado acerca dos fatos em anlise, at porque poder ocorrer algum esclarecimento por parte deste que venha a colaborar no resultado final da investigao. A possibilidade de permitir a cincia da existncia da investigao se d em razo de que nem sempre adequado tal procedimento, posto que, por vezes, o conhecimento por parte do investigado da existncia do inqurito civil poder se retratar na tentativa de obstaculizao das diligncias determinadas nos autos do procedimento investigatrio.

O inqurito por Salles Jnior40:

A finalidade do inqurito levar a efeito uma investigao. Procura a autoridade, por meio dele, descobrir a prtica de ilcitos penais, determinando a respectiva autoria. Torna-se necessrio, pois manter o sigilo das investigaes e, por conseqncia, do prprio inqurito policial O inqurito inquisitivo porque a autoridade comanda investigaes como melhor lhe aprouver. No existe um rito preestabelecido para a elaborao do inqurito ou andamento das investigaes. O inqurito representa simples informao sobre o fato criminoso e tambm sobre a identidade do seu autor. No se sujeita ao chamado princpio do contraditrio, prprio do processo penal, em que se apresentam acusao e defesa. inquisitivo pelo fato de a autoridade comandar as investigaes com certa discricionariedade.

Conclui-se que o inqurito civil na ao penal pblica incondicionada quem coordena o Ministrio Pblico, solicita informaes, investiga, isto , examina a possibilidade de oferecimento da denncia. Ademais, o inqurito civil possui as mesmas caractersticas do inqurito policial: inquisitivo, escrito e sigiloso, dirigido pelo Delegado de polcia, para posterior propositura da ao penal. Por fim, aps o breve abordagem sobre o inqurito civil gerenciado pelo rgo Ministerial vejamos os requisitos para o oferecimento da denncia.

40

SALLES JNIOR, Romeu de Almeida. Inqurito policial e ao penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva. 1998, p. 6. Tem-se a possibilidade de o inqurito ser iniciado nos casos de crimes de ao penal pblica incondicionada por ofcio requisitrio do Ministrio Pblico ou autoridade judiciria. que a noticia criminis pode ser levada ao conhecimento do promotor de justia ou mesmo do juiz de direito. Em casos tais, tanto o promotor como o juiz tero poderes para requisitar a instaurao de inqurito.

19

1.4 DA DENNCIA DO MINISTRIO PBLICO

Vejamos neste tpico o entendimento recente do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal quanto aos critrios utilizados para avaliar a individualizao das condutas dos indiciados na denncia do Ministrio Pblico. Assim, abordaremos os acrdos paradigmas transcritos para cotejar sobre o tema.

1.4.1 Da individualizao das condutas dos agentes

Na seara doutrinria e jurisprudencial, a denncia do Ministrio Pblico tem suscitado discusses no que tange a individualizao das condutas dos agentes que incorreram em algum dos dispositivos da legislao ambiental. H quem diga que a participao do responsvel pela conduta tipificada deve conter todos os requisitos do artigo 41 do CPP, onde dispe sobre os requisitos essenciais da denncia do Parquet, considerando, assim, a denncia inepta por no descrever a conduta de cada infrator, ou seja, faltam elementos de convico, inviabilizando a defesa. No obstante, h Ministros, por exemplo, o Ministro Joaquim Barbosa da Corte Suprema, que fala em consta da denncia a descrio, embora sucinta, de cada um dos denunciados. Ou seja, entende que, embora a investigao no obteve muito xito, foram verificados os responsveis pela degradao ambiental.
41 Reveilleau , fala sobre o Poder Judicirio e a responsabilidade penal da

pessoa jurdica:

Inicialmente, faz-se preciso dizer que para proteo penal criminal ambiental necessrio que o Poder Judicirio passe a decidir essas questes, deixando de lado teorias clssicas do direito penal comum, tais como tipicidade e culpabilidade. E mais, que haja a flexibilizao de alguns princpios, dentre eles o da legalidade, pois, enquanto o meio ambiente no for tutelado de forma diferenciada, continuar sempre prejudicado e
41

REVEILLEAU, Ana Clia Alves de Azevedo. Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica. Revista Brasileira de Cincias Criminais, n. 61, ano 14, p. 320-1, jul./ago. 2006, p. 320-1.

20 dificilmente podero ser atendidos os ditames que a norma constitucional impe em seu art. 225 e pargrafos. Quando se fala em flexibilizar os princpios, dentre eles o da legalidade, no queremos dizer que as garantias individuais e fundamentais sejam afastadas, pois o Estado Democrtico de Direito. No entanto, no se pode permitir que em certas situaes concretas, o direito individual acabe por se sobrepor ao coletivo. [...] se durante muito tempo, o entendimento dominante era de que a pessoa jurdica no poderia ser responsabilizada criminalmente, e essa viso modificou-se, isso aponta que os novos paradigmas jurdicos tambm devem ser revistos para que se possa melhor atender aos objetivos prticos, eleitos, agora, como prevalentes. Desse modo, se a poltica criminal atual entende que a pessoa jurdica deve ser responsabilizada criminalmente, todo sistema jurdico deve ser adaptado a tal norma, vez que no estamos falando de um sistema matemtico, mas axiolgico. Ademais, a responsabilidade penal da pessoa jurdica decorre de opo poltico criminal sobre uma possvel estratgia de combate criminalidade moderna. No se trata de uma posio impensada, mas de um fato social legtimo. O operador do direito no pode, assim, desatender opo poltica que foi legitimamente posta no direito positivo, pois a ele cumpre observar a norma jurdica.

Nesse sentido, Salles Jnior42:

Geralmente, os elementos que informam o Ministrio Pblico sobre a prtica de um ato com caractersticas de delito esto contidos no inqurito policial. Caber ao promotor de justia proceder aos exames das informaes, buscando saber se existem condies para a propositura da ao. Tornase necessrio perquirir sobre a existncia de um fato com caractersticas do delito, autoria conhecida e um mnimo de elementos que posam servir de suporte probatrio.

Os requisitos da denncia por Lecey43:

42 43

SALLES JNIOR, 1998, p. 168. LECEY, 2004, p. 72-3. No mesmo sentido a autora Grinover fala sobre a imputao omissa ou deficiente: A instaurao vlida do processo pressupe o oferecimento da denncia ou da queixa com exposio clara e precisa de um fato criminoso, com todas as suas circunstncias (art. 41 do CPP), isto , no s a ao transitiva , como a pessoa que a praticou (quis), os meios que empregou (quibus auxilis), o malefcio que produziu (quid), os motivos que a determinaram a isso (cur), a maneira por que a praticou (quomodo), o lugar onde praticou(ubi), o tempo (quando). Assim, a narrao deficiente ou omissa, que impea ou dificulte o exerccio da defesa, causa de nulidade absoluta, no podendo ser sanada porque infringe os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. [...] A sentena que vier a ser prolatada em processo iniciado por denncia inepta ser afetada porque assentada em procedimento viciado desde sua origem. (GRINOVER, Ada Pelegrini; FERNANDES, Antnio Scarance; GOMES FILHO, Antnio Magalhes. As nulidades do processo penal. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 114.)

21 Assim, o que a denncia dever conter, necessariamente, ser a deliberao por quem de direito no seio da pessoa jurdica, incluindo na imputao ditas pessoas fsicas quando identificadas. Acaso, no precisamente apuradas suas identificaes, dever a referida circunstncia ser explicitada na pea acusatria que, assim, atender o requisito da lei penal ambiental, denunciando a pessoa jurdica, fundamentando seus pressupostos, mas deixando de denunciar outros concorrentes eventualmente no apurados. [...] em termos de direito ambiental penal, estamos diante de novos paradigmas, entre eles a responsabilizao criminal da pessoa ao jurdica. Assim, o agente do Ministrio Pblico deve estar atento s peculiaridades desses novos direitos, a exigirem mecanismos procedimentais especiais, de modo que se recomendam denncias bem mais arrazoadas, bem mais detalhadas, explicitando todos os requisitos quela responsabilizao, autntico novo paradigma. Assim, devero arrazoar como pressupostos: a) deliberao por quem de direito, inclusive a forma da deciso. b) interesse ou benefcio da pessoa jurdica; c) narrar a conduta dos executores, com a qual se confundir a atividade da pessoa jurdica, j que aqueles executam por esta; d) incluir as pessoas fsicas identificadas como co-autoras ou partcipes.

No outro o entendimento da Corte Superior:

HABEAS CORPUS N 37.695 - SP (2004/0116398-0) RELATOR: MINISTRO HAMILTON CARVALHIDO IMPETRANTE: LEONARDO SICA IMPETRADO: PRIMEIRA CMARA CRIMINAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO PACIENTE: SALVADOR NESSIM BITCHATCHO Y RUMI PACIENTE: RITA DE CASSIA CLAUDIO BITCHATCHO PACIENTE: ALBERTO ALLEN BITCHATCHO Y RUMI PACIENTE: REGINA RUMI DE BITCHATCHO EMENTA HABEAS CORPUS. DIREITO PROCESSUAL PENAL. CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE TRANCAMENTO DA AO PENAL. INPCIA DA DENNCIA E FALTA DE JUSTA CAUSA PARCIAIS. OCORRNCIA. 1. A denncia que, em parte, sobre desatender o artigo 41 do Cdigo de Processo Penal, no descrevendo a conduta de cada qual dos denunciados, vem desacompanhada de um mnimo de prova que lhe assegure a viabilidade, autoriza e mesmo determina o julgamento de falta de justa causa para a ao penal. 2. Ordem parcialmente concedida.

RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS N 16.135 - AM (2004/0075783-8) RELATOR: MINISTRO NILSON NAVES RECORRENTE: LUIZ GARCIA HERMIDA E OUTROS ADVOGADO: JOS LEITE SARAIVA FILHO E OUTRO RECORRIDO: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO AMAZONAS

22 PACIENTE: LUIZ GARCIA HERMIDA PACIENTE: ROBERTO S DMASO PACIENTE: LUIZ CARLOS DE ANDRADE RIBEIRO PACIENTE: JOS ERNESTO DA SILVA GONZALEZ EMENTA Crime de vrias pessoas (societrio). Condutas e atividades lesivas ao meio ambiente. Denncia. Individualizao das condutas. Argio de inpcia (procedncia). 1. Em casos dessa espcie, no se admite denncia que dela no conste descrio das diversas condutas. 2. Caso em que, por faltar descrio de elementos de convico que a ampare, a denncia no rene, em torno de si, as exigncias legais, estando, portanto, formalmente inepta. 3. Recurso ordinrio provido.
Voto do MINISTRO NILSON NAVES:

Quanto s pessoas fsicas ou naturais, exatamente aquelas que aqui so pacientes e recorrentes, a denncia ficou aqum daquilo que dela se espera (de seus indispensveis requisitos), bem aqum, a meu sentir, porquanto, naquela exposio narrativa e demonstrativa que das denncias se requer (parte formal), a presente denncia no revelou qual fora a participao dessas pessoas no fato por ela indicado. No h, em seu corpo, uma s palavra referente maneira como essas pessoas praticaram a ao, ou se omitiram, se e quando dessas pessoas se requeria o dever de agir. [...] certo que, em casos dessa espcie, existe forte entendimento segundo o qual a denncia no precisa individualizar a conduta de cada agente ativo. Sucede que existe tambm o entendimento de que o denunciante, entretanto, tem o dever, mesmo em casos desse porte, de fornecer exposio, ou apresentar proposta de acusao, apresent-la de tal modo que permita ao denunciado defender-se. Dentro de tal moldura, quero crer que, em apoio desta ltima posio, podem vir a plo, provenientes desta Turma, o RHC-8.389, de 1999, da relatoria do Ministro Fernando Gonalves, e o REsp-175.548, de 2001, da relatoria do Ministro Hamilton Carvalhido. Em razo de me encontrar diante de denncia inepta, dou provimento ao recurso ordinrio para conceder a ordem de habeas corpus. Certamente que outra denncia poder ser oferecida, uma vez preenchidas as exigncias de lei.

Assim, feita as devidas consideraes sobre os paradigmas, convm ressaltar que com o advento da criminalizao das pessoas jurdicas por crimes ambientais (CF/88, Art. 225, 3, e art. 3 da Lei no 9.605/98) pode-se atribuir a responsabilidade penal decorrente de crime ambiental a empresa, como bem fez os relatores referidos ao enfrentar a questo. Aps essa questo da capacidade criminal da pessoa jurdica, houve o exame das acusaes. Nos acrdos, foi mencionado que, embora as denncias foram feitas de forma genrica, atribui a vrias pessoas fsicas e jurdicas os crimes ambientais, ao menos fez a distino das atividades, isto , cada forma de contribuio dos envolvidos. Para cotejar o voto do Ministro Joaquim Barbosa, em que pese s descries das condutas estarem genricas, no se caracteriza o trancamento da ao penal

23

por falta de justa causa. Em controvrsia, vota o Ministro Nilson Naves no sentido de que a denuncia inepta, para o Ministro no se pode aceitar que a descrio das condutas dos agentes seja genrica e, nem a argumentao de que, durante a ao penal, os fatos ficaro esclarecidos, concedendo por fim o trancamento da ao penal por falta de justa causa. V-se, contudo, que a matria sub examine divergente nos Tribunais, ou seja, quanto individualizao das condutas dos agentes responsveis pela pessoa jurdica, o quantum de informaes captadas no inqurito e traduzidas na denncia necessrio para considerar a denncia apta, dentro do dispositivo (artigo 41) do CPP. Quanto responsabilidade da pessoa jurdica no h divergncia, todos os tribunais consideram devida a sua responsabilizao, como demonstrados nos paradigmas.

1.5 DA AO E DO PROCESSO PENAL

Embora a legislao ambiental no adotou modelo mais adequado para a atual realidade de produo legislativa, ou seja, elaborao de normas processuais/ procedimentais em harmonia com o direito material, procurou o legislador adequar a Lei 9.099/95 s necessidades da tutela ambiental (art. 28, I e II), e no mesmo sentido com o art. 79 da Lei 9.605/98, estabelecendo aplicao subsidiria das disposies do Cdigo Penal e Processo Penal. Dessa maneira, conforme observa Azevedo44 a Lei no 9.605/98 lacnica, em termos processuais, e absolutamente omissa, quanto ao procedimento a ser seguido, figurando a pessoa jurdica no plo passivo. A definio de ao para Boschi45:

44

45

AZEVEDO, Tupinamb Pinto de. Crime Ambiental: anotaes sobre a representao, em juzo, da pessoa jurdica e seu interrogatrio. Revista de Direito Ambiental.So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 11, v. 42, p. 209, abr./jun. 2006, p. 209. BOSCHI, Jos Antnio Paganella. Ao penal: denncia, queixa e aditamento. 3. ed. Rio de Janeiro: Aide. 2002, p. 21-22. Ao um direito abstrato, autnomo e independente do direito material. por meio dela que o autor pe sua pretenso ao exame e pronunciamento do juiz, em cognio processual completa ou, eventualmente, incompleta.

24 A ao o direito subjetivo de mover a jurisdio, enquanto a pretenso constitui a obrigao exigvel do ex adversus de cumprir com a sua obrigao, que, no dizer de Ovidio Baptista, se configura como categoria de direito material. Sendo um direito subjetivo (a expresso deriva de subjetivo, de sujeito, de individual, de indivduo, significa ento que todo cidado, independentemente da idade, do estado civil etc., est autorizado a intentar a ao para defender pretenses de contedos civis, comerciais, trabalhistas. Todavia, tratando-se de ao penal pblica, em que o jus persequendi in juditio monoplio do Estado/administrao, representado pelo Ministrio Pblico (art. 129, I, da CF), imprprio o apelo ao conceito de ao como direito subjetivo pblico. Como o Estado/Administrao/Ministrio Pblico no se inserem no conceito antropolgico de indivduo, resulta que sua legitimidade para dar impulso jurisdio, como parte, decorre no do direito assegurado ao particular e sim do seu oposto, isto , do dever pactuado pelo Estado de fazer atuar o Direito Penal em defesa dos interesses da comunidade com a segurana e a justia. Na ao penal pblica, o fundamento que legitima e sustenta , ento, o mesmo que legitima e sustenta o monoplio do jus puniendi nas mos do Estado: o pacto social, e, dele, o dever jurdico de apurar a responsabilidade dos criminosos para que os particulares no voltem a faz-lo, injusta e desmedidamente, assegurando, assim, as vantagens da civilizao sobre a barbrie. Desse modo, a ao penal, entendida, simplesmente, como poder de mover a jurisdio, pode ter natureza de direito subjetivo pblico nas aes de iniciativa privada ou de dever jurdico nas aes pblicas.

Jucovski46 faz crtica:

No Brasil, como em boa parte dos pases, cresce, a cada dia, a preocupao com a efetividade do processo. Na tutela ambiental, o processo deve ter a disposio instrumentos adequados, no somente quanto legitimidade para agir das associaes, mas, tambm, quanto tutela preventiva, atravs de medidas de urgncia e, ainda, ao cumprimento dos decisrios e diminuio dos valores das despesas processuais. Mas, ainda restam dificuldades para a verdadeira e clebre proteo do ambiente no Brasil, especialmente no que se refere ao desaparelhamento do Judicirio; possibilidade de inmeros recursos protelatrios das decises s instncias superiores; proliferao de leis e medidas provisrias editadas pelo Executivo, a causar instabilidade nas relaes jurdicas; desproporcionalidade entre o nmero de juzes e servidores em relao quantidade de processos judiciais em tramitao perante o Poder Judicirio; para alm da questo da vasta extenso territorial e diversidade de problemas ambientais em cada regio, da dificuldade no cumprimento das decises judiciais pela Administrao Pblica, bem assim da recente conscincia ecolgica pela sociedade e da incipiente educao ambiental, inclusive, nas universidades do Pas. De todo modo, o processo deve ser rpido e eficaz, a fim de propiciar a preveno e represso do dano ambiental.
46

JUCOVSKI, Vera Lcia R. S. O papel do juiz na defesa do meio ambiente. Revista de Direito Ambiental, v. 19, ano 5, jul./set. 2000, p. 46.

25

Com relao autora em foco47, a postura do juiz nas aes:

Reclama-se do Juiz em aes judiciais desse jaez papel mais ativo e menos inerte, a fim de fazer incidir, de forma efetiva, o comando constitucional previsto no art. 225 da Carta Magna. Com efeito, no exerccio da jurisdio o Juiz dever atentar para a relevncia social das aes ambientais, sendo assim, o Juiz no deve ser expectador aptico dos fatos que lhe so submetidos. Ao contrrio, deve acompanhar a prova a avali-la tendo em vista o interesse coletivo na busca da verdade, interesse este que por ser pblico e genrico, sobrepe-se aos casos em que a ofensa seja individual.

Como visto, mal ou bem existe a tentativa de um processo, ou seja, um procedimento a ser aplicado a pessoa jurdica. Desta feita, vejamos a seguir os sujeitos da relao processual.

1.6 DOS SUJEITOS DA RELAO PENAL-PROCESSUAL

Os sujeitos podem ser ativo e passivo. Sujeito ativo o autor da conduta tpica, enquanto o sujeito passivo da conduta pode no ser o sujeito passivo do delito. O sujeito ativo, geralmente, pode ser qualquer um mas em certos tipos so exigidas caractersticas especiais no sujeito passivo. novidade no nosso ordenamento a participao da pessoa jurdica na relao processual. No mbito do sujeito ativo, nos crimes ambientais, pode ser qualquer pessoa, fsica ou jurdica. Logo, a possibilidade de a pessoa jurdica ser sujeito ativo no campo penal , sem dvida, um dos temas mais tormentosos e inquietantes da atualidade e,

47

JUCOVSKI, 2000, p. 44-45. Nesse sentido, finaliza: a maioria dos modernos Estados de Direito democrticos consagram constitucionalmente a tutela ao meio ambiente, podendo-se asseverar, hordiernamente, a constante presena de uma constituio ambiental, dirigida ao legislador infraconstitucional, como aos operadores do direito, tais como os Juzes, Ministrio Pblico, advogados e outros colaboradores da aplicao da Justia, bem como a todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, de direito pblico e de direito privado.

26

em razo disso, vem provocando incessantes e salutares abordagens e debates por autores ptrios e estrangeiros, uns defendendo, outros no.48 Partes em sentido processual, por Tucci49:

Com efeito, apesar de, em regra, apresentarem-se, no processo, como autor e ru as mesmas partes integrantes da relao jurdica material submetida definio judicial, nele so como tal considerados os sujeitos processuais parciais, ou seja, aquele que exerce, ou aquele em face de quem se exerce, mediante ao, o direito jurisdio. Acrescente-se que esse posicionamento processual no significa, nem pode significar, que o autor seja, necessariamente, o titular do direito subjetivo, e o ru da obrigao ou do dever: em muitos casos, com declarao da improcedncia do pedido formulado na petio inicial, exatamente o reverso. O Ministrio Pblico, por sua vez, nelas atua, preponderantemente como rgo opinante, isto , como custos legis; todavia, com a mesma incumbncia de defesa da ordem jurdica e dos interesses social e individual (indisponvel) do paciente, peticionrio ou executado, e a possibilidade, ainda, de assumir a qualificao de parte em sentido processual.

Sabemos que so uns dos pressupostos para a existncia do processo as partes, que so sujeitos de direito com personalidade e capacidade jurdica, que participaram na condio de sujeito ativo ou sujeito passivo do processo penal. Porm, at pouco tempo o nosso ordenamento s dava capacidade de incorrer penalmente a pessoas fsicas, princpio da pessoalidade. No entanto, com o advento da Lei 9.605/98 esta definio mudou, passando a adotar tambm a pessoa jurdica como sujeito de direito capaz de participar da relao processual, na pessoa de seu dirigente legal.

48

49

ROBALDO, 1999, p. 95. Nesse sentido como a conservao ambiental uma obrigao que nos pertence a todos individual e coletivamente, porque a defesa da vida mesma, lgico pensar que estes delitos no so um entidade nova, mas que adquirem uma forma especfica frente ao problema da destruio sistematizada da natureza. TUCCI, Rogrio Lauria. Teoria do Direito Processual Penal: Jurisdio, Ao e Processo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2003, p. 184.

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1.6.1 Da participao da pessoa jurdica no plo passivo do processo penal

A responsabilidade penal da pessoa jurdica, realidade na lei dos crimes ambientais, gradativamente vem se tornando efetiva. De um modo geral, as pessoas jurdicas tem acatado a sua responsabilizao trazida pela Lei no 9.605/98. Para esclarecer a participao da pessoa jurdica no plo passivo do processo penal, trazemos excerto de jurisprudncia da Corte Superior:

RECURSO ESPECIAL N 889.528 - SC (2006/0200330-2) RELATOR: MINISTRO FELIX FISCHER RECORRENTE: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SANTA CATARINA RECORRIDO: REUNIDAS S/A TRANSPORTES COLETIVOS ADVOGADO: ELEANDRO R BRUSTOLIN EMENTA PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE. DENNCIA REJEITADA PELO E. TRIBUNAL A QUO. SISTEMA OU TEORIA DA DUPLA IMPUTAO. Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que "no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio" cf. Resp n 564960/SC, 5 Turma, Rel. Ministro Gilson Dipp, DJ de 13/06/2005 (Precedentes). Recurso especial provido. [...] A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica se manifestou pelo provimento do recurso em parecer assim ementado: A pessoa jurdica tem existncia prpria no ordenamento jurdico e pratica atos atravs da atuao de seus administradores, inclusive aes penalmente relevantes e tpicas, sendo, assim, passvel de responsabilizao penal, nos termos da Lei n 9.605/98, que veio regulamentar o art. 225, 3, da Constituio Federal. Noutra vertente, a pessoa jurdica somente pode ser responsabilizada - e figurar no plo passivo da relao processual-penal - quando houver interveno de uma pessoa fsica, que atue em nome e em benefcio do ente moral, tambm denunciada; deve, ainda, ser beneficiria direta ou indiretamente pela conduta praticada por deciso do seu representante legal ou contratual ou de seu rgo colegiado, o que ocorreu no caso. Precedentes. Parecer pelo conhecimento e provimento do recurso, a fim de que seja reconhecida a legitimidade da pessoa jurdica de direito privado para figurar na plo passivo da presente relao processual-penal, retornado os autos ao Tribunal para anlise do mrito do recurso de apelao interposto pela recorrida (fl. 282).

Na busca de uma mais efetiva justia ambiental e social, criminalizou-se a pessoa coletiva e seus dirigentes. Em razo desses novos paradigmas, necessrio

28

se faz repensar o direito penal e o direito processual penal, os adequando, principalmente, aos novos sujeitos trazidos ao plo passivo do processo criminal.

1.7 DA CITAO DO ENTE COLETIVO

A citao exigncia essencial ao exerccio do contraditrio, o conhecimento pelos demandados, de todos os dados do processo, pois como comenta Grinover50

sem a completa e adequada informao a respeito dos diversos atos praticados, das provas produzidas, dos argumentos apresentados pelo adversrio, a participao seria ilusria e desprovida de aptido para influenciar o convencimento do juiz.

A citao do ente coletivo para dar incio ao processo vlido seus trmites
51 apropriados, conforme relata Marques :

A citao da pessoa jurdica deve ser feita na pessoa de seu representante legal, limitando-se as formas de citao quelas previstas no Cdigo de Processo Penal, inclusive com aplicao do disposto nos arts. 366 e 367 daquele estatuto. Fica excluda, pois, a citao pelo correio, permitida pelo Cdigo de Processo Civil, uma vez que se afasta do direito de defesa inerente ao processo penal.

No mesmo sentido pondera Lecey52:

No mais, a citao da pessoa jurdica obedecer as regras do processo penal, ou seja, art. 531 do CPP, e das Leis dos Juizados Especiais Criminais. Ser pessoal e por mandado, expedindo-se precatria quando
50

GRINOVER, 2004, p. 121. A efetividade dos diversos atos de comunicao processual representa condio indispensvel ao pleno exerccio dos direitos e faculdades conferidos s partes; sua falta ou imperfeio implica sempre prejuzo ao contraditrio, comprometendo toda a efetividade subseqente. 51 MARQUES, 2001, p. 112. Nesse entendimento Grinover: A citao constitui seguramente o mais importante ato de comunicao processual, especialmente em sede penal, pois visa a levar ao conhecimento do ru a acusao que lhe foi formulada, bem como a data e local em que deve comparecer para ser interrogado, propiciando, assim, as informaes indispensveis preparao da defesa (GRINOVER, 2004, p. 122-3). 52 LECEY, 2004, p. 75.

29 estiver o representante fora do territrio da jurisdio em que tramita o processo. Poder ser por edital nas hipteses dos arts. 361 a 363 do CPP. J nos Juizados Especiais Criminais, no admitida a citao por edital. No ser possvel, outrossim, citao pelo correio.

Grinover53 acrescenta:

Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru a fim de se defender, motivo pelo qual esse ato de comunicao processual est intimamente ligado ao direito de defesa. Segundo o objeto do processo, as garantias de que se deve revestir-se o ato de citao podem variar. A citao ato indispensvel validade do processo, e o processo penal tem requisitos de validade que podem ser mais rigorosos do que os exigidos para a validade do processo civil. A analogia no encontra aplicao nesse campo, e a citao da pessoa jurdica dever seguir as formas previstas no CPP (Art. 531) ou na Lei 9.099/95, conforme o caso.

O funcionamento do processo por Boschi54:

Portanto, operada a citao e, desse modo, estabelecida a relao jurdica entre os trs sujeitos do processo (autor, juiz, ru), o acusado ter o direito de conhecer a longitude, a latitude e a profundidade da acusao; ter o direito de impugn-la pessoalmente; de acompanhar e fiscalizar, com a mesma finalidade, a prtica dos atos processuais e de ser representado em todas as fases da persecuo penal por um advogado.

Diante das citaes apresentadas, v-se que o entendimento adotado no sentido de aceitar a citao da pessoa jurdica feita em pessoa que se apresenta como representante legal da empresa e recebe a citao sem ressalva quanto inexistncia de poderes de representao em juzo, tornando aplicvel a teoria da

53 54

GRINOVER, 1999, p. 48-49. BOSCHI, 2002, p. 32.

30

aparncia.55 Esta posio vlida tambm para o scio que no possui poderes de representao. Nessa linha, Grinover56 conceitua:

No processo penal brasileiro, a citao pessoal feita atravs do mandado, normalmente expedido pelo prprio juiz da causa, mas que tambm pode resultar de ato de cooperao jurisdicional (carta precatria, rogatria e de ordem). [...] com a citao pessoal regular, completa-se a relao processual, ficando o acusado, a partir da, com o nus de comparecer aos atos processuais para os quais for intimado e tambm de comunicar a juzo qualquer mudana de residncia, sob pena de prosseguir o processo sem a sua presena (art. 367 do CPP, na redao dada pela Lei no 9.271/96).

55

56

RECURSO ESPECIAL. CITAO. REPRESENTANTE. TEORIA DA APARENCIA. APLICAO. NO CONHECIMENTO. DECIDINDO O TRIBUNAL, COM APLICAO DA TEORIA DA APARENCIA, SER VALIDA A CITAO DE SOCIEDADE COMERCIAL, NA PESSOA DE EMPREGADA COM EVIDENCIA DE REPRESENTANTE, NO SE TEM POR INFRINGIDO O ART. 215 DO C.P.C. E OUTROS A DISCIPLINAR A REPRESENTAO LEGAL DAS PESSOAS JURIDICAS. RECURSO NO CONHECIDO. (Resp 6631/RJ RECURSOESPECIAL 1990/0012878-1/MIN. CLUDIO SANTOS/ DJ 24.06.1991 p. 8634) AgRg no RECURSO ESPECIAL N 869.500 - SP (2006/0150007-4) RELATOR : MINISTRO HLIO QUAGLIA BARBOSA AGRAVANTE : BANCO SANTANDER MERIDIONAL S/A ADVOGADOS : ALEXANDRE YUJI HIRATA E OUTRO ISABELA BRAGA POMPLIO AGRAVADO : HLIO MENDES ADVOGADO : ALFREDO VASQUES DA GRAA JUNIOR EMENTA AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CITAO POSTAL. PESSOA JURDICA. TEORIA DA APARNCIA. APLICAO. AGRAVO IMPROVIDO. 1. Segundo a Teoria da Aparncia, vlida a citao realizada perante pessoa que se identifica como funcionrio da empresa, sem ressalvas, no sendo necessrio que receba a citao o seu representante legal. 2. Em caso similar ao dos autos, em que a citao fora recebida por funcionrio de empresa terceirizada que prestava servios ao ru, decidiu-se pela validade do ato processual, salientando que, 'ao se considerar a estrutura e organizao de uma pessoa jurdica, de se concluir que todos os atos ali praticados devam chegar ao conhecimento de seus diretores ou gerentes, no apenas por via de seus gerentes ou administradores, mas tambm por intermdio de seus empregados, o que se observa na presente hiptese' (AG 692.345, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ 06.10.05). 3. Ademais, na espcie, observa-se que sequer consta prova dos autos, mas apenas mera alegao do Banco recorrido, de que a pessoa que recebeu a citao no faz parte dos seus quadros. 4. Agravo improvido. GRINOVER, 2004, p. 123. A falta de atendimento a formalidades relativas execuo do mandado (art. 357 do CPP) tambm acarretar a nulidade do ato em questo, porquanto as prescries legais visam assegurar e atestar o pleno conhecimento, pelo ru, da imputao e demais elementos indispensveis ao atendimento do chamamento judicial; a omisso ou laconismo da certido do oficial de justia sobre a leitura do mandado, entrega da contraf e aceitao ou recusa do citando descaracterizam o ato citatrio, dando lugar nulidade.

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Ademais, caso ocorra citao nica ao diretor-ru em que consta a dupla imputao, diante do recebimento de cpia da denncia, entende o autor Azevedo57 que no h prejuzo defesa. A viso de Azevedo58:

Nossa posio favorvel citao nica, no havendo em tal alvitre qualquer interpretao elstica. Apenas, deve haver a cautela de consignar, na citao, a amplitude do objeto: cincia da propositura de ao penal contra o diretor e contra a empresa, situando-o como seu representante. Mas ainda que a citao fique restrita ao dirigente, no constando do mandado cientificao pessoa jurdica, a soluo pode ser encontrada, chamando-se colao a disciplina processual penal acerca das nulidades. [...] ora, se o Diretor - concomitantemente representante legal da empresaest ciente das imputaes, pois recebeu cpia da denncia, com maior razo inexistir nulidade por falta de citao da pessoa jurdica. Ao representante incumbe defender a empresa- e com isso se v inexistir ofensa ao contraditrio e ampla defesa, causa nica da nulidade aventada no art. 564, III, e, do CPP.

Sob esse enfoque, a citao da pessoa jurdica obedecer s regras do processo penal, ou seja, citao pessoal por mandado, com a nica diferena de que se far na pessoa de seu representante. Por outro lado, viu-se que se demonstra absolutamente nulo no processo penal movido em favor da pessoa jurdica a falta das formalidades essenciais que envolvem a citao para o processo penal.

57

AZEVEDO, 2006, p. 218. Na Frana, houve o cuidado de elaborao da denominada lei de adaptao (Lei no 92-1.336/92), introduzindo inovaes legais coerentes com o novo Cdigo Penal, contendo disposies de processo penal, no intuito de harmonizao entre o sistema at ali vigente e o novo. Foi tambm promulgado o Dec. 93-726/93, com regras atinentes execuo das penas aplicveis aos entes coletivos. Ao contrrio da nossa Lei 9.605/98, o Cdigo Penal francs respeita o princpio da especialidade: s possvel deflagrar-se o processo penal contra pessoa jurdica quando estiver tal responsabilidade prevista explicitamente no tipo legal. Definem-se, assim, de modo taxativo, quais as infraes penais passveis de serem imputadas pessoa jurdica. 58 Ibid., p. 220-221. Ora, imaginando-se que o diretor-ru seja pessoalmente citado e, depois, quando das diligncias para citao do mesmo indivduo, agora como representante da pessoa jurdica, esteja ele em local desconhecido, obrigando citao edital, deixando de comparecer audincia de interrogatrio, como agir? De acordo com o art. 366 CPP, prosseguir o processo apenas em relao ao ru, pessoa fsica, j que pessoalmente cientificado, passando condio de revel; mas o processo no poder prosseguir, quanto pessoa jurdica, porquanto no citada diretamente, na pessoa do representante. Diversamente, a se adotar interpretao que permita uma nica citao, como o diretor recebe cpia da denncia e, assim, tem acesso completo s imputaes, tanto como pessoa fsica, como na condio de diretor-presidente da empresa, a revelia alcanar a ambos os sujeitos passivos da ao penal, sem prejuzo do prosseguimento do processo.

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Assim, transparece a inteno do legislador constituinte na necessidade de responsabilizao do ente coletivo com toda disciplina legal recepcionada pela nova ordem constitucional.

1.8 DA REPRESENTAO JUDICIAL DA PESSOA JURDICA

A representao em juzo da pessoa jurdica regulada pelo art. 12 do CPC59, cujos incisos VI e VIII encontram plena aplicao integrativa no processo penal contra a pessoa coletiva.

Adotamos o modelo da reforma penal francesa, para a incriminao da pessoa jurdica, inclusive atravs do sistema de dupla incriminao (pessoa fsica + pessoa jurdica). Mas, ainda que se tenha como adequada tal opo, o legislador abandonou a fonte, quanto s normas processuais.60

Em primeiro lugar, o representante da empresa, a ser citado, o que consta do contrato social, no momento do ato citatrio. Desnecessria qualquer forma legal sobre isso. Gize-se que a Lei no 9.605/98 omissa, quanto confuso entre o diretor da empresa, ru no processo, e o seu representante, sendo esta igualmente acusada.
61

Azevedo faz ponderaes em relao ao representante da empresa:

Se o diretor-concomitantemente representante legal da empresa - est ciente das imputaes, pois recebeu cpia da denncia, com maior razo inexistir nulidade por falta de citao da pessoa jurdica. Ao representante incumbe defender a empresa - e com isso se v inexistir ofensa ao contraditrio e ampla defesa, causa nica de nulidade aventada no art. 564, III, e, do CPP.

59

Art. 12, Dispe: Sero representados em juzo, ativa e passivamente: VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores; VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil. 60 AZEVEDO, 2006, p. 219. 61 AZEVEDO, 2006, p. 220.

33 Cabe lembrar que a citao no produz efeitos, quanto ao prazo prescricional. A prescrio interrompida pelo recebimento da denncia; mas eventual paralisao do processo, por falta de citao pessoal e comparecimento do acusado, conforme o art. 366 do CPP, traz consigo a suspenso da prescrio.

Com a proliferao de pessoas jurdicas na sociedade moderna nem sempre visa realizao dos fins lcitos erigidos pela lei, podendo, no raro, serem usadas para o cometimento de ilcitos, dentre os quais os criminosamente ofensivos ao meio ambiente.

Quanto citao e, de modo mais amplo, cincia dos atos processuais e ao comparecimento em juzo, a pessoa jurdica perfeitamente capaz de expressar-se por intermdio de seu representante legal, que detm a representao ordinria do ente coletivo.62

Dessa forma, a representao da pessoa jurdica em juzo ocorre na pessoa de seu dirigente, representando em nome daquela, consubstanciada nas mesmas regras do processo penal em relao pessoa natural.

1.9 DO INTERROGATRIO DA PESSOA JURDICA

A doutrina processual civil estabelece distino entre interrogatrio e depoimento pessoal. O interrogatrio cvel no tem por finalidade obter a confisso da parte, mas apenas esclarecimentos acerca dos fatos narrados nos autos; j o depoimento tem como finalidade precpua confisso.

62

ROTHENBURG, Walter Claudius. Responsabilidade penal da pessoa jurdica e medidas provisrias de direito penal. So Paulo: Revista dos Tribunais. Coleo temas atuais de direito criminal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 153.

34

Grinover63 esclarece a finalidade do interrogatrio:

Consubstanciando-se a autodefesa, enquanto direito de audincia, no interrogatrio, evidente a configurao que o prprio interrogatrio deve receber, transformando-se de meio de prova (como considerada o Cdigo de Processo Penal de 1941, antes da Lei 10.792/2003) em meio de defesa: meio de contestao da acusao e instrumento para o acusado expor sua prpria verso. certo que, por intermdio do interrogatrio-rectius, das declaraes espontneas do acusado submetido a interrogatrio-o juiz pode tomar conhecimento de notcias e elementos teis para a descoberta da verdade. Mas no para esta finalidade que o interrogatrio est preordenado. Pode constituir fonte de prova, mas no meio de prova: no est preordenado ad veritatem quaerendam.

No processo penal, fala-se em interrogatrio do ru e depoimento pessoal da vtima, embora esta expresso no conste do CPP. O art. 201 do CPP limita-se a falar em perguntas ao ofendido. O interrogatrio consiste na ouvida do acusado, antes mesmo de iniciada a instruo, garantindo-se-lhe o silncio e a integral liberdade de relatar os fatos, mesmo distanciados da verdade.

1.9.1 Do direito de permanecer em silncio

Quanto a permanecer em silncio a pessoa fsica, participante do polo passivo na relao processual, no h problemas nesse sentido, apenas com a pessoa jurdica a Constituio Federal no assegura o direito ao silncio, pois o inciso LXIII do art. 5 da CF/8864 assegura somente quela.65 No entanto, consoante relata Azevedo se combinarmos o disposto na Constituio Federal, a garantia de permanecer em silncio, e o Cdigo de Processo

63

GRINOVER, 2004, p. 96. O interrogatrio, sendo ato fundamental, mesmo que no imprescindvel, deve ser realizado em qualquer momento do procedimento, a fim de que o acusado, no exerccio de sua defesa pessoal, possa apresentar diretamente a sua verso a respeito do fato, influindo sobre o convencimento do juiz. Por isso, o art. 185 do CPP diz que, se o ru vier a ser preso, ou comparecer espontaneamente, ou em virtude de intimao, perante a autoridade judiciria , no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado, na presena de seu defensor , constitudo ou nomeado. 64 Art. 5, inc. LXIII da CF/88: O preso ser informado de seus direitos, entre os quais de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado. 65 AZEVEDO, 2006, p. 230.

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Civil, assegurando o direito de negar-se a parte de depor sobre fatos criminosos ou torpes, colhe-se que tambm a pessoa jurdica, no interrogatrio prestado em juzo penal, desfruta do direito ao silncio e da recusa a depor. Grinover
66

explicita o direito ao silncio:

O acusado, sujeito da defesa, no tem obrigao nem dever de fornecer elementos de prova. Ainda que se quisesse ver o interrogatrio como meio de prova, s o seria em sentido meramente eventual, em face da faculdade de o acusado no responder. A autoridade estatal no pode dispor dele, mas deve respeitar sua liberdade no sentido de defender-se como entender melhor, falando-se ou calando-se. O direito ao silncio o selo que garante o enfoque do interrogatrio como meio de defesa e que assegura a liberdade de conscincia do acusado. [...] por isso correta a radical alterao do texto original do art. 186 do CPP, na parte em que determinava que o juiz, ao informar o acusado sobre sua faculdade de no responder s perguntas formuladas, deveria adverti-lo de que o silncio poderia ser interpretado em prejuzo da defesa. A partir da lei 10.792/2003, o juiz deve simplesmente informar ao acusado sobre o direito de permanecer calado e de no responder perguntas que lhe formuladas, sem qualquer ressalva.67

Sobre o tpico, vejamos o trecho a seguir de Grinover68:

evidente que s pode ser interrogado sobre fatos aquele que conhece esses fatos. Embora o juiz penal no deve buscar a chamada verdade material a qualquer custo, dever do magistrado formar seu convencimento na base de fatos dos quais possa decorrer, seno a certeza, pelo menos algo que tenha um grau de probabilidade que fique o mais prximo possvel dela. A funo
66

67

68

GRINOVER, 2004, p. 96. O silncio do acusado, na tica da Constituio assume dimenso de verdadeiro direito, cujo exerccio h de ser assegurado de maneira plena, sem poder vir acompanhado de presses, diretas ou indiretas, destinadas a induzir o acusado a prestar depoimento. Pela mesma razo, nenhuma eficcia pode ser atribuda ao art. 198 do CPP (O SILNCIO DO ACUSADO NO IMPORTAR CONFISSO, MAS PODER CONSTITUIR ELEMENTO PARA A FORMAO DE CONVENCIMENTO DO JUIZ ), no alterado pela Lei 10.792/92003. Tudo dentro da inafastvel convico de que no pode haver presses ou sanes que limitem o pleno exerccio de um direito constitucional. GRINOVER, Ada Pelegrini. Aspectos processuais da responsabilidade penal da pessoa jurdica. Responsabilidade penal da pessoa jurdica e medidas provisrias e direito penal So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, v. 2. (Coleo temas atuais de direito criminal), p. 49. Nessa linha refere Azevedo: vista dessas consideraes, na maioria dos casos no teria sentido interrogar sobre fatos o representante judicial da pessoa jurdica, freqentemente distante dos mesmos fatos. Quer sob o ngulo da autodefesa, quer sob o ngulo dos esclarecimentos que o ru pode oferecer ao juiz, o sujeito do interrogatrio h de ser a pessoa que possa estar to prxima dos fatos quanto convm. Penso, assim, que para o interrogatrio da pessoa jurdica se devam utilizar, analogicamente, e com maior proveito, as regras da Consolidao das Leis do Trabalho sobre a figura do preposto.

36 jurisdicional, que tem como finalidade social a de pacificar com justia, s pode ser corretamente exercida quando o juiz aplicar a norma a fatos que se situem prximos da verdade processual. Alis, tudo isso se aplica tanto justia penal como a civil.

Com relao aos poderes do representante legal, entendemos que a exigncia de poderes especiais para transigir, conciliar, transacionar ou confessar s incide quando o representante legal ou contratual da pessoa jurdica outorga mandato a preposto. Caso contrrio, a simples condio de representante o habilita para o exerccio desses poderes.

1.10 CRTICA LEGISLAO AMBIENTAL DA IMPRESCINDIBILIDADE DE UMA REGULAMENTAO ESPECIAL

O legislador constituinte brasileiro, autor da vigente Constituio Federal manifestou-se favoravelmente responsabilizao dos entes coletivos, por fora do artigo 173 e do artigo 225. em 1998, foi sancionada a Lei dos Crimes Ambientais, a Lei 9.605/98, que veio a regulamentar o dispositivo constitucional, sendo que o artigo 3 da referida Lei, explicitamente, confirmou o discutido ditame constitucional. Portanto, pode-se deduzir que foi abolido a mxima societas delinquere non potest, adotando a responsabilidade penal da pessoa jurdica. No entanto, ao longo deste trabalho vimos quantos problemas de

regulamentao a legislao ambiental traz em seu texto. Dentre eles, o de maior destaque na doutrinria em relao ausncia de um rito prprio. Simplesmente, o legislador limitou-se a criar a norma ambiental, sem preocupar-se com a real possibilidade de aplicao deste preceito, ou seja, se omitiu quanto ao processo, dispondo, desse modo o artigo 79 da Lei 9.605/98 que deve ser utilizado o Cdigo de Processo Penal. Assim, a crtica veemente que se faz responsabilidade penal da pessoa jurdica no mbito dos crimes ambientais a de que no foram criadas normas processuais especficas para o trato dos casos envolvendo as entidades coletivas, levando ineficcia da legislao material e a uma insegurana jurdica, que so, logicamente

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indesejveis. Alm de se omitir no que tange ao processo ambiental, o legislador criou sanes adequadas pessoa coletiva. Isto , criou penas, mas no disps no seu texto como aplic-las. Nesse sentido, Luisi69 comenta:

A Lei no 9.605/98 tem o mrito de ter procurado ordenar e sistematizar as infraes penais administrativas relativas ao meio ambiente. Mas como sustenta Reale Jnior, por seus erros grosseiros de tcnica legislativa, que se somam absurdos de contedo, reveladores de ausncia de um mnimo de bom senso a Lei 9.605/98, uma das mais desastradas, dentre muitas editadas na desvairada e irresponsvel criminalizao ocorrida no Brasil, nestes ltimos anos. E, violenta os princpios bsicos do direito penal de um Estado Democrtico, como o da legalidade e o da interveno mnima. Acrescenta a nossa j opulenta tipologia penal numerosos delitos de bagatela. Consagra a responsabilidade penal da pessoa jurdica de forma tecnicamente anrquica. A rigor, um autntico festival de heresias jurdicas.

O autor em foco registra, ainda:

A tutela penal do meio ambiente , sem dvida, absolutamente necessria. A interveno penal se faz indispensvel, mas deve ser limitada s formas mais graves de agresso ao bem jurdico em causa, de molde a servir efetivamente para a preveno e a represso. E elaborada cuidadosamente atravs de uma legislao tecnicamente correta, sem as maxi e as minicretinices da Lei 9.605/98. Aconselhvel ser partir para a elaborao de uma outra lei, que seria resultado de um amplo debate, com a participao dos cientistas penais das nossas Universidades e dos Institutos especializados em questes criminais, e de estudiosos idneos da temtica do meio ambiente.

Veja-se, nesse diapaso, mais um autor vem criticar a Legislao ambiental:

69

LUISI, 2003, p. 96. O autor suscita: Convm fique claro ser possvel a responsabilidade penal da pessoa jurdica. muitas legislaes a prevem. O que se sustenta que, face aos princpios bsicos atualmente reitores do nosso direito penal positivo, a responsabilidade penal da pessoa jurdica incabvel. Em um sistema penal em que a culpabilidade elemento indissocivel da configurao do crime, ou pelo menos, como querem alguns poucos, condio e medida da aplicao da pena, evidentemente inadmissvel a responsabilidade das referidas e fictas pessoas. Em um direito penal, como o nosso, que tem como um de seus pilares a responsabilidade penal subjetiva, um ser ficto como a pessoa jurdica no pode ser penalmente responsvel. Para se inserir a responsabilidade penal em causa entre ns, necessrio se faria retroagir responsabilidade objetiva, fazendo do crime apenas um fato tpico e antijurdico.

38 [...] Ora, a Lei no 9.605/98, no expressou para cada previso de fatos tpicos imputveis s pessoas jurdicas a medida de pena a que estas estariam submetidas na hiptese de praticarem tais condutas. Muito ao contrrio, a previso das penas aplicveis a tais entes morais fora estipulada em um nico dispositivo em que se encontram elencados genericamente todos os tipos de sano e elas cabveis. , portanto, por demais evidente que a Lei no 9.605/98, ao menos no tratamento penal destinado s pessoas jurdicas, no foi suficiente para dar efetividade ao comando constitucional que admite a responsabilizao das pessoas jurdicas. Veja-se que sequer est aqui a discutir a compatibilidade de tal comando constitucional (art. 225, 3) com a compreenso a respeito da culpabilidade que, consoante parte da doutrina, representa verdadeiro empecilho responsabilizao das pessoas jurdicas pela impossibilidade de sua avaliao, mantendo-se, de tal forma, a fora do princpio societas delinquere non potest. Antes disso, o que se est aqui a concluir que, mesmo para os que entendem ser possvel a responsabilizao penal das pessoas jurdicas no direito brasileiro, a lei 9.605/98 no viabilizou tal pensamento. Tudo, por que, pela deficincia de tcnica na previso das penas, tornou a tipicidade, aspecto do primeiro elemento do conceito de crime, o fato tpico deficiente quanto ao seu preceito secundrio. Alis, conforme j apontado, h de se ter em linha de conta que a tipicidade deve, necessariamente, englobar tanto o preceito primrio como o secundrio, pois que, sem um deles, impossvel se torna a tutela do direito penal.70

Nessa mesma orientao, Rocha71:

[...] Ora bem, no Brasil o legislador de 1988, de forma simplista, nada mais fez do que enunciar a responsabilidade penal da pessoa jurdica, cominando-lhe penas, em norma genrica. Tambm no esto listados os delitos em que pode ocorrer a responsabilizao, de modo que preciso verificar, concretamente, quais condutas, digo, atividades podem ser imputadas pessoa jurdica, pela prpria natureza desta. Em primeiro Lugar no possvel utilizar a teoria do delito tradicional para fundamentar dogmaticamente a responsabilidade penal da pessoa jurdica.
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ARAS, Paulo Andr Morales. A Responsabilizao Penal das Pessoas Jurdicas na Lei no 9.605/98 e o Princpio da Legalidade. Temas de Direito Ambiental. Rio de Janeiro: Faculdade de Direito de Campos. 2006, p. 279, v. 6. Coleo Jos do Patrocnio. O autor frisa: o que se observa finalmente que, devido s constantes criaes normativas fora de um contexto sistemtico, acaba-se por estabelecer um verdadeiro complexo de disposies legais que, quando no so conflitantes, so inseridas num sistema incompatvel com as suas prprias disposies. No mesmo sentido Prado: Assiste - j sem surpresa -, hordiernamente, a uma verdadeira enxurrada legislativa na rea penal, produzida, em geral, ao arrepio de qualquer critrio lgico-cientfico e sem o cuidado mnimo exigvel num setor do ordenamento jurdico altamente sensvel, ponto nodular mesmo do Estado de Direito Democrtico e garantista. As novas leis so, na maioria das vezes aprovadas por acordo de lideranas, imposio governamental ou por presso de interesses ou lobbies diversos e inconfundveis. O resultado dessa fria legiferante o enxurreiro, gerador de uma situao catica, formada por um amontoado de leis esparsas [...], tecnicamente sofrveis, contraditrias, desiguais e desproporcionais (bem jurdico protegido/sano penal), violadoras dos mais elementares princpios constitucionais penais e fonte de grave insegurana jurdica. configurando, destarte, o que se deve evitar: uma verdadeira HUIDA HACIA AL DERECHO PENAL (PRADO, 2001, p. 2).

O autor faz referncia a responsabilidade civil: se o ordenamento jurdico um sistema harmnico, cujas caractersticas fundamentais so a unidade e a adequao valorativa, a construo dogmtica da responsabilidade civil deve constituir referncia obrigatria para a compreenso da responsabilidade penal que a Constituio recentemente estabeleceu para a pessoa jurdica. Os diversos ramos do direito sempre se inter-relacionam, de modo que a responsabilidade jurdica que se apresenta nas conseqncias distintas impostas pelo direito civil e penal (ROCHA, 2005, p. 46.

39 A pessoa jurdica no uma realidade ontolgica sobre a qual se possa aplicar um mtodo interpretativo cunhado para a pessoa fsica. Por outro lado, o legislador nacional deixou claro que a responsabilidade penal da pessoa jurdica no deve se fundamentar em nova teoria do delito. [...] A Lei n 9.605/98 definiu os pressupostos para a responsabilidade da pessoa jurdica por crimes ambientais e estabeleceu penas compatveis com sua natureza peculiar. O caminho adequado para resolver o problema somente poder ser encontrado nas teorias da responsabilidade, no na perspectiva de que a pessoa jurdica seja autora de crime. Portanto, a soluo do problema da responsabilidade penal da pessoa jurdica dever ser construda fora dos domnios da teoria do delito, que estabelece quem seja autor de crime. com efeito, no h dispositivo constitucional ou legal que afirme ser a pessoa jurdica autora de crime. A soluo que o direito civil d ao problema da responsabilidade da pessoa jurdica deve ser considerada pelo direito penal para a construo de seu peculiar edifcio terico. No se pode querer que, em essncia, o ilcito civil no se diferencia do ilcito penal. A responsabilidade civil e penal decorre de violao ao ordenamento jurdico e o interesse em prevenir o dano constitui trao comum entre a responsabilidade civil e penal.72

Quanto efetividade ou eficcia das normas de direito ambiental, Antunes

73

sustenta que essas normas so de eficcia plena, isto , no dependem de regulamentao, razo pelo qual Milar74 denomina que a proteo ao meio ambiente forma autnoma e direta: as normas de direito fundamental tm eficcia e so imediatamente aplicveis.

No obstante, no podemos nos silenciar aduzindo que a legislao ambiental no surtiu efeito no regramento jurdico, muito pelo contrrio, observamos que em que pese s omisses do legislador, os tribunais vm julgando casos de crimes ambientais causados por grandes empresas e por conseqncia sendo aplicada e adotada a legislao ambiental.
72

73

74

A responsabilidade jurdica definida por critrios possveis e aptos a estabelecer quem deve suportar o nus da violao norma jurdica. a conseqncia da responsabilidade civil que se apresenta distinta da conseqncia da responsabilidade penal. Por isso, sempre conveniente conciliar o estudo das reas civil e penal. Com certeza, para melhor compreender a possibilidade jurdica de se estabelecer uma nova forma de responsabilidade penal deve-se considerar como o direito civil enfrentou os problemas surgidos para a consolidao da responsabilidade da pessoa jurdica. ANTUNES apud TEIXEIRA, Orci Paulino Bretanha. O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 116. No temos dvidas em afirmar que as normas que consagram o direito ao meio ambiente sadio so de eficcia plena e no necessitam de qualquer norma subconstitucional para que operem efeitos no mundo jurdico. MILAR, apud Ibid., p. 116. Nesse sentido argumenta: de grande alcance foi deciso do constituinte ptrio de albergar, na Carta Constitucional, a proteo ao meio ambiente de forma autnoma e direta, por isso que as normas constitucionais no representam apenas um programa ou iderio de um determinado momento histrico, mas so dotadas de eficcia e imediatamente aplicveis.

40

Claro, a Lei no 9.605/98 deve ser ainda motivo de muito debate entre os juristas de todo Pas, bem como reformas necessrias em seu texto devem ocorrer. Porm, o que devemos aplaudir o avano que a Constituio Federal nos trouxe com a adoo da responsabilidade da pessoa jurdica, dando capacidade de imputao criminal a esta. A participao popular, com o intuito de conservao do meio ambiente, est inserida em um quadro mais amplo da participao diante dos interesses difusos e coletivos da sociedade. Kiss75 atesta que o direito ambiental faz os cidados sarem de um estatuto passivo de beneficirios, fazendo-os partilhar da responsabilidade na gesto dos interesses da coletividade inteira. Fiorillo76, ao analisar a importncia e a necessidade dessa ao conjunta, menciona que esse foi um dos objetivos abraados pela nossa Carta Magna, no tocante defesa do meio ambiente. Observado as consideraes expostas, importante registrar a crtica de Santos quanto criminalizao da pessoa jurdica na Legislao ambiental:

As normas legais criminalizadoras da pessoa jurdica (Lei n 9.605/98) no possuem o status de Lei penal: so perfeitas para pessoas fsicas porque contm preceito e sano dirigidos a seres humanos, como toda lei penal; so imperfeitas para pessoas jurdicas porque possuem preceito, mas no sano aplicvel s pessoas jurdicas. Logo no so leis penais para as pessoas jurdicas. Como se v o legislador brasileiro mutilou o modelo adotado (francs), omitindo duas determinaes essenciais: primeiro, no especificou os tipos legais aplicveis s pessoas jurdicas, como faz a lei francesa; segundo, no cominou os limites mnimos e mximos das penas aplicveis as pessoas jurdicas, nos tipos legais respectivos, como tambm faz a lei francesa. Finalmente, o defeito da lei no pode ser corrigido pela aplicao subsidiria s penas jurdicas, com fundamento no art. 79 da Lei 9.605/98, das regras do cdigo penal institudas para pessoas fsicas, por uma razo simples: o artifcio da aplicao subsidiria das regras do Cdigo Penal ultrapassa os limites da interpretao da lei penal para constituir integrao analgica praeter legem in malam partem, que transforma o juiz em legislador.

75 76

KISS, apud MACHADO, 1992, p. 94. FIORILLO, 2004, p. 37.

41 Concluso: a aplicao da sano penal s pessoas jurdicas pelo emprego subsidiria de princpios gerais exclusivos das pessoas fsicas representa integrao analgica praeter legem in malam partem, com infrao do princpio da legalidade.77

Portanto, incumbncia de ns, juristas, operadores do direito encontrar meios, medidas satisfatrias para desenvolver validamente um procedimento penal direcionado pessoa jurdica, bem como a sociedade civil e a esfera poltica reforando o exerccio da democracia no que concerne defesa dos interesses difusos do cidado.

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77

SANTOS, 1999, p. 440-441. O conceito de lei penal, estruturado pelo tipo legal (nullum crimen sine lege) e pela sano penal (nulla poena sine lege), no se caracteriza para as pessoas jurdicas: a generalidade e a indeterminao das penas cominadas no pode ser suprida pela aplicao subsidiria das regras para pessoas fsicas (art. 79, da Lei 9.605/98, porque constituiria integrao analgica, com infrao do princpio da legalidade.

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