TUTELA ANTECIPADA EM FACE DA FAZENDA PBLICA

O instituto da tutela antecipada (art. 273 do CPC) foi criado com o propsito de se constituir em um meio de realizao da justia, ou seja, contribuir para a soluo do grave problema da morosidade da justia. Seu objetivo inicial foi realizar plenamente o direito proposto em causa, ainda que de forma provisria: "A antecipao para que uma da fase tutela do consiste na

possibilidade de o juiz antecipar os efeitos da sentena, quela em processo Rios anterior seriam normalmente tais efeitos

produzidos"

(Marcos

Vinicius

Gonalves,

Direito Processual Civil Esquematizado, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2012, p. 684). Entretanto, a aplicao deste instituto nas

causas em que a Fazenda Pblica r merece muita ateno. O deferimento generalizado dessa medida antecipatria pode causar srios e graves danos s Finanas Pblicas, com repercusses graves para toda a sociedade. O Poder Pblico est inserido em um contexto em que ostenta uma condio diferenciada das demais pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado. Da, a necessidade de dispor de algumas vantagens processuais. S assim, se atender efetivamente o princpio da igualdade no sentido aristotlico, ou seja, tratar os iguais igualmente e os desiguais na medida das suas desigualdades. Dessa forma, a Fazenda Pblica goza de prazos dilatados para contestar e recorrer (art. 188, CPC), de dispensa de preparo (art. 511, CPC), iseno de custas, execuo de quantia certa atravs da emisso de precatrios

(arts. 730 e 731, CPC), que consubstanciam a igualdade das partes em juzo. Dentre as inmeras razes que justificam a no aplicao da tutela antecipada em face da Fazenda Pblica esto a falta de de previso oramentria, e a o risco de de concesso indevidos. Outro aplicao II): "Est sujeita ao duplo grau necessrio, no da bice apontado de pelos em juristas face da para a vantagens indevidas dificuldade

ressarcimento dos cofres pblicos em caso de pagamentos

antecipao

tutela

Fazenda

Pblica a regra do reexame necessrio (CPC, art. 475,

produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: (...) II proferida contra a Unio, Estado e o Municpio". O Federal Pblica e no duplo dos h grau obrigatrio uma de de jurisdio, que visa

constitudo em favor da Unio, dos Estados, do Distrito Municpios, que garantia execuo resguardar interesses de ordem pblica. Contra a Fazenda cogitar provisria, porquanto estando sujeita a duplo grau de jurisdio, a sentena no produzir efeito, seno depois de confirmao em segunda instncia. Acompanhando o entendimento acima, Calmon de

Passos assevera que para concesso da tutela antecipada contra a Fazenda Pblica impem-se o reexame necessrio: "... a deciso sobre a tutela antecipada, por igual, est submetida ao reexame necessrio, e s pode ser eficaz

depois de confirmada pelo segundo grau". (Da Antecipao de Tutela, Reforma do Cdigo de Processo Civil, 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p.189) Nesse diapaso, o Superior Tribunal de Justia, por sua colenda Primeira Turma, no julgamento do recurso especial n 148.072/RJ, sendo relator o Ministro JOS DELGADO, admitiu, expressamente, que, via de regra, no se revela cabvel a antecipao da tutela contra a Fazenda Pblica, valendo destacar o seguinte fragmento do aresto:

"No deve, portanto, ao meu pensar, prosperar a tutela antecipada, no s por causa da ausncia dos pressupostos Pblica em acima especificados, no mas, e o tambm, pelo fato de ter sido concedida contra a Fazenda situao j excepcional ou vinculada necessidade jurdico alimentar definido

posicionamento

pelos

tribunais, como tenho definido. (...) A tutela antecipada, os efeitos na do forma duplo concedida, grau de

desconheceu

jurisdio obrigatrio, quando vencido o Estado, produzindo consequncias muito mais elsticas de que a prpria sentena e o seu trnsito em julgado. (...) Esse fundamento para suficiente, reformar o na minha acrdo

compreenso, hostilizado."

Cassio Scarpinella Bueno enfatiza a necessidade de que todo o pagamento a que o Poder Pblico seja

condenado se preceda de condenao judicial transitada em julgado: "... dizer de de forma bem em direta: julgado porque se todo a o o

Constituio expedio termo

exige

trnsito

para

precatrio,

pagamento a que o Poder Pblico seja condenado (o tcnico) judicialmente pressupe trnsito em julgado. Por qu? Porque, como regra, o Poder Pblico no paga sem precatrio. E vou alm para frisar a ideia: mesmo quando o Poder Pblico paga sem precatrio o Trnsito em julgado indispensvel". [...] ... Hoje, por fora do art. 100, 1 e 2, da Constituio Federal, toda condenao em dinheiro contra [...] ... se nem sentena produz esses efeitos de 'pagamento' antes do trnsito em julgado no h como, tecnicamente, falar em 'liminares' ou, mais amplamente, em tutelas de urgncia contra o Poder Pblico que signifiquem liberao de dinheiro". (O Poder Pblico em Juzo, 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, pp. 211 e 212). Tambm se demonstra a incompatibilidade da tutela antecipada em face da Fazenda Pblica com o advento da Lei n. 9.494/97 que disciplina a concesso da mencionada tutela. O artigo 1 da Lei n 9.494/1997 veda a concesso de liminar em desfavor da Fazenda Pblica, remetendo-nos ao que dispem as Leis n 8.437/1992 e 4.348/1964, verbo ad verbum: o Poder Pblico pressupe, para sua implementao concreta, o trnsito em julgado".

Art. 1 Aplica-se tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil o disposto nos arts. 5 e seu pargrafo nico e 7 da Lei n 4.348, de 26 de junho de 1964, no art. 1 e seu 4 da Lei n 5.021, de 9 de junho de 1966, e nos arts. 1, 3 e 4 da Lei n 8.437, de 30 de junho de 1992. A j restou inadmissibilidade apreciada por de tutela Cmaras antecipatria do Egrgio

contra a Fazenda Pblica a teor do art. 1 da Lei 9.494/97, diversas Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul: PROCESSUAL CIVIL. ANTECIPAO DE TUTELA. MEDIDA CONTRA A FAZENDA PBLICA. 1. inadmissvel a concesso de medida antecipatria de tutela (CPC, art. 273) contra a Fazenda Pblica, a teor do art. 1 da Lei 9.494/97. 2. Agravo de Instrumento Desprovido.(AI n 70005293964, Relator Des. Araken de Assis, 4 Cmara Cvel do TJRS). AGRAVO DE INSTRUMENTO. ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PBLICO. PEDIDO DE LICENA SADE. AO ORDINRIA. TUTELA ANTECIPADA INDEFERIDA NA ORIGEM. NO COMPROVAO DO ARTIGO DA VEROSSIMILHANA. 273, DO CPC. INTELIGNCIA

IMPOSSIBILIDADE DE ANTECIPAO CONTRA A FAZENDA PBLICA. AGRAVO IMPROVIDO. 1 - A norma insculpida no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil exige a presena de prova inequvoca e verossimilhana para o deferimento desses a incabvel da tutela antecipada. no merece 2 a contra Inexistentes, pois, os elementos que comprovem a presena acolhimento Ademais, requisitos, da medida pretenso agravante. liminar

Fazenda Pblica que esgote, no todo ou em parte,

o objeto da ao. Inteligncia do artigo 1, da Lei n 9.494/97. AGRAVO IMPROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70020060067, Quarta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Wellington Pacheco Barros, Julgado em 15/08/2007) Esta Lei impe inmeras restries a aplicao da tutela antecipada contra a Fazenda Pblica. esse o entendimento do Superior Tribunal de Justia, expressado em voto da Ministra Laurita Vaz: "AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. SERVIDOR PBLICO. EXECUO PROVISRIA CONTRA A FAZENDA PBLICA. IMPOSSIBILIDADE. VEDAO LEGAL. ART. 2B DA LEI N. 9.494/97. 1. A deciso proferida pelo Tribunal de origem encontra-se em consonncia com o entendimento desta Corte Superior de Justia, firmada no sentido de que vedado a execuo provisria contra a Fazenda Pblica de deciso que tenha em ou por objeto de de liberao pagamento, vantagens de a recurso, de servidores Relatora incluso aumento n. folha extenso SP concesso

pblicos. (Julgamento do AgRg no Recurso Especial 1.071.636 2008/0143295-8, Ministra Laurita Vaz, Julgado em 11/11/2008, DJe 09/12/2008) Vale consignou seja que salientar pode a que o Supremo Tribunal ou Federal a

lei

restringir Ao

condicionar a

concesso de tutela antecipada sem que tal regulamentao considerada inconstitucional. julgar medida cautelar na ADIN 223 decidiu que restries a concesso de medidas cautelares em mandado de segurana eram legtimas, ou seja, o STF tem de posio restries consolidada a no sentido de de admissibilidade concesso tutelas

antecipadas em face da Fazenda Pblica, conforme noticiado no informativo 522: "O Tribunal, por maioria, em ao julgou procedente de

pedido

formulado

declaratria

constitucionalidade, proposta pelo Presidente da Repblica e pelas Mesas do Senado Federal e da Cmara (...) dos Deputados, para em no declarar vista sentido ao a a da poder constitucionalidade do art. 1 da Lei 9.494/97. Entendeu-se, do de tendo STF leis jurisprudncia admissibilidade

restritivas

geral de cautela do juiz, desde que fundadas no critrio da razoabilidade, que a referida norma no viola o princpio do livre acesso ao Judicirio (CF, art. 5, XXXV) (...)". Outro ponto esclarecedor a respeito da

inaplicao de tutela antecipada em face da Fazenda Pblica a sistemtica do precatrio (CF, art. 100). Para que haja a execuo por obrigaes precatrios parte da Fazenda Pblica em relao s obrigado como que versa o o sistema de utilizado, dispositivo pecunirias seja

constitucional: "Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena na dos judiciria, ordem e e far-se-o de dos conta exclusivamente apresentao crditos cronolgica conta dos

precatrios

respectivos

crditos

respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes e nos crditos adicionais abertos para este fim". O precatrio a forma obrigatria pela qual o Estado solve as suas dvidas. Todas as vezes em que o Poder

Pblico

depara-se

com

uma

obrigao

de

pagar

quantia

proveniente de ordem judicial transitada em julgado, o faz via precatrio. Diante disso, nas lides em que a Fazenda Pblica ocupa o polo passivo da demanda inaplicvel a antecipao de tutela.