eculiaridades da antecipao de tutela no processo trabalhista.

Sumrio 1. Introduo - Conceito 2. A antecipao da tutela - Requisitos para a sua com o processo do

concesso - Compatibilidade trabalho - mbito de aplicao

3. Hipteses de cabimento - Natureza satisfativa 4. Impugnao pao da tutela 5. Concluso Bibliografia 111
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da deciso que concede a anteci-

11
Mauricio de Figueiredo Corra da Veiga
Advogado. Professor da Fundao Getulio Vargas [FGV/GVlaw~SP). Formado pl1'la Universidade Catlica em Direito e de Petrpolis (UCP). Ps-Graduado

Introduo - Conceito
estudo tem como objetivo trazer

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o presente

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baila breves consideraes acerca da antecipao de tutela e sua aplicabilidade no processo trabalhista, bem como demonstrar o comportamento risprudncia atual acerca do tema em debate. Discusses tm se travado em relao ao mbito de aplicao do referido instituto, possibilidade de se antecipar ou seja, a da ju-

Proc~

do Trabalho pela Universi. IUcam) e no MBA em pela FGV.

dade Candido Direito Membro

Mendes

Empresarial do Instituto

do Trabalho dos Advogados do Conselho

Brasileiros de Recursos

os efeitos da tutecoletivos e em ao

(IAB). Ex-Con~lheiro da Previdncia Social.

la em dissdios individuais,

rescisria.
Um dos grandes desafios do Poder Judicirio o de entregar a prestao jurisdicional de for-

ma eficiente e clere, o que nem sempre possvel, tendo em vista a complexa gama recursal inerente ao processo e o tempo que este leva para ser julgado. A garantia do direito de ao, consagrado no

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ar!. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal tar e de obter as providncias c;mtelares antecipatrias ou conservatrias destinadas a assegurar o efeito til da deciso."

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(CF), compreende, alm do acesso Justia, a garantia de observncia de mecanismos que possibilitem a tutela efetiva do direito violado. A deciso judicial deve ser cumprida em tempo razovel, sob pena de no alcanar sua finalidade quando de sua execuo. Com esse esprito que a Emenda Constitucional n 45/2004 inseriu o Princpio da Razovel Durao do Processo dentro das garantias fundamentais asseguradas ao indivduo, insculpido no inciso LXXVIII do ar!. 5 da CF. Verbis: "a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao". Na medida em que, na maioria das vezes, este "tempo razovel" no tem como ser observado, faz-se necessria a adoo de mecanismos no intuito de se evitar o perecimento do direito. Na lio do mestre e doutor Jorge Pinheiro Castelo, "o procedimento ordinrio do processo civil e como

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O professor Estvo Mallet (1999, p. 22) leciona

que "a previso de medidas liminares, para tutela de direitos ameaados de dano irreparvel ou de difcil reparao, no mera faculdade do legislador, mas decorrncia necessria da garantia constitucional de ao, especialmente quando considerada essa garantia luz da doutrina instrumentalista do processo." H muito que a doutrina pacificou o entendimento no qual possvel a existncia de decises provisrias sobre a lide, proferidas com base em juzo de aparncia de veracidade sobre existncia do direito, sendo que tais decises, por serem provisrias, no vinculam o Magistrado da sentena final.

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justamente nesse contexto que se insere a

figura da antecipao da tutela, que contempla a exist~cia de requisitos legalmente previstos para a sua concesso.

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do processo do trabalho na forma em que foram concebidos se apresentam frequentemente

formas inadequadas de garantir a prometida efetiva e adequada tutela jurisdicional" (1999a, p. 53). Tal preocupao no nova, pois, no inCio do sculo XX, Giuseppe Chiovenda (1965) j havia formulado importante princpio no sentido de que a durao do processo no poderia se transformar em prejuzo para postulao.
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A antecipao da tutela Requisitos para a sua concesso _ Compatibilidade com o processo do trabalho - mbito de aplicao
A Lei nO8.952/1994 conferiu a redao do ar!.

273 do Cdigo de Processo Civil (CPC), que assim estabelece em seu caput, incisos e pargrafos,

autor que tinha razo em sua

verbis:
"Ar!. 273 - O Juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do
ru.

Em Portugal no diferente, e J. J. Gomes Canotilho (2003, p. 495) cita a previso contida no Cdigo de Processo dos Tribunais Administrativos Fiscais como definio abrangente de tutela jurisdicional efetiva, cuja previso no seguinte sentido: "direito de obter, em prazo razovel, uma deciso judicial que aprecie, com fora de caso julgado, cada pretenso regularmente deduzida em juzo, bem como a possibilidade de a fazer execu-

r
S 1 - Na deciso que antecipar a tutela, o Juiz
indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. Para a concesso da tutela antecipada, necessria a presena cumulativa de: a) prova inequvoca e b) verossimilhana da alegao. a antecipao da tutela

S 2 - No se conceder
vimento antecipado.

quando houver perigo de irreversibilidade do pro-

A concesso antecipada urgncia,

da tutela uma deciso de

S 3- A efetivao da tutela antecipada observar,

no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588,461,

precria,

que, baseada

SS 4 e 5,e 461-A,'

S 4 - A tutela
damentada.

antecipada poder ser revogada

no juzo de probabilidade, antecipa o efeito da deciso final.

ou modificada a qualquer tempo, em deciso fun-

5 - Concedida ou no a antecipao da tute-

A prova mequvoca aquela que no deixa margem para dvidas e que necessria e suficiente para a formao do juzo de probabilidade. Segundo J. J. Calmon Passos (apud REIS FRIEDE, 1999, p. 527) a prova inequvoca "(...) aquela que possibilita uma fundamentao convincente do Magistrado. Ela convincente, inequvoca, isto , prova que no permite equvoco, engano, quando da fundamentao 113
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la, prosseguir o processo at final julgamento.

S 6 - A tutela antecipada tambm poder ser

concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.

7 - Se o autor, a ttulo de antecipao de

tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o Juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado." A concesso da tutela antecipada uma deciso de urgncia, precria, que, baseada no juzo de probabilidade, antecipa o efeito da deciso final. No poder ser concedida de ofcio pelo Juiz,' conforme previso contida no caput do referido dispositivo legal.

que nela assenta dessa natureza." Verossmil, nos dizeres de Aurlio Buarque de Holanda Ferreira (2004), o que parece verdadeiro ou semelhante verdade, fundamento este capaz de convencer o juzo da pretenso do autor. No se trata de certeza absoluta, mas de aparncia de verdade, uma espcie de fumaa do bom Direito (furnus boni juris). So requisitos necessrios ao deferimento da

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1. A Lei n 10.444/2002 atribuiu nova redao ao S 3 e incluiu os SS 6 e 7.

2. Em sentido contrrio: Francisco Antnio de Oliveira - Da anteci-

antecipao dos efeitos da tutela: o fundado receio' de dano irreparvel ou de difcil reparao,' ou que fique caracterizado o abuso do direito de defesas ou o manifesto propsito protelatrio do ru. A ameaa ao direito tem de ser atual, sob pena de no se reconhecer o fundado receio e impossibilitar a concesso da tutela antecipada. Poder ser deferida a tutela antecipada sem a oitiva da parte contrria - inaudita altera pars -, sem que tal fato implique ofensa ao Princpio do Contraditrio. A antecipao dos efeitos da tutela poder ser

pao da tutela. Revista LTr, So Paulo, ano 60, mar. 1996, p. 335. 3. O fundado receio est previsto no S 3 do art. 461 do CPC. Verbis: "Art. 461 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obri4
gao de fazer ou no fazer, o Juiz conceder obrigao assegurem ou, se procedente o resultado a tutela especfica providncias da que (...). justio pedido, determinar

prtico equivalente o fundamento

ao do adimplemento e havendo

3 - Sendo relevante

da demanda

ficado receio de ineficcia ceder a tutela liminarmente o ru. A medida liminar

do provimento ou mediante

final, lcito ao Juiz conjustificao prvia, citado a qual-

poder ser revogada ou modificada,

quer tempo, em deciso fundamentada." 4. Pericu/um

in mora.
e desnecessrios. Enumerados no

5. Prtica de atos impertinentes

arl. 17do CPC.

deferida, repita-se, desde que pleiteada pela parte, antes ou depois de apresentada a contestao, bem como no ato em que proferida a sentena. O momento da concesso da antecipao da tutela determinante para a escolha do remdio processual a ser utilizado para a cassao dos efeitos concedidos, conforme ser visto adiante. A deciso que concede os efeitos antecipados da tutela dever ser fundamentada com preciso e ser passvel de revogao ou modificao. A efetivao observar o disposto no art. 475-0 do CPC," que revogou o art. 588 mencionado no do art. 273 do CPC. O art. 273 do CPC tem plena aplicao no processo trabalhista, seja pela ausncia de norma trabalhista que discipline antecipao de tutela, seja pela aplicao do art. 769 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT),' em razo da compatibilidade do instituto com o processo do trabalho. Nada obstante a celeridade do rito processual trabalhista em comparao com os demais, mesmo
114
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rer a antecipao dos efeitos da tutela em ao rescisria a ao cautelar incidental.

Hipteses de cabimento - Natureza satisfativa

Na esfera trabalhista, existem inmeras possi-

bilidades de concesso dos efeitos antecipados da tutela jurisdicional.

S 3

6. "Art.475-0 - A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: I-corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exequente, que se obriga, se a sentena for reformada, a repararos danos que o executado haja sofrido;

rI ~ fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena obieto da execuo, III - o levantamento restituindo-se as partes ao estado anterior e

liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento;

de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo Juiz e prestada nos prprios autos. S }O - No caso do inciso II do eapllt deste artigo, se a sentena provisria for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficar sem efeito a execuo. S 2 - A cauo a que se refere o inciso III do eapllt deste artigo poder ser dispensada: I. quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de 60 vezes o valor do salrio-mnimo, exequente demonstrar situao de necessidade; o

assim faz-se necessria a adoo de mecanismos que otimizem a entrega da prestao jurisdicional, pois, em razo do elevado nmero de demandas trabalhistas, os atos processuais no so concentrados e a audincia de julgamento pode demorar a ocorrer. A antecipao de tutela pode ser requerida tanto em dissdios individuais quanto em dissdios coletivos, bastando para a sua concesso que haja o cumpri mento dos requisitos enumerados norma processual supratranscrita. A jurisprudncia firmou entendimento de que no se admite tutela antecipada em sede de ao rescisria. Contudo, cabvel pedido liminar formulado na petio inicial desta ao ou na fase recursal, conforme permissivo contido no art. 273 do CPC. Quando formulado nessas condies, o pedido de antecipao de tutela ser recebido como medida acautelatria. Nesse sentido, a Smula nO405 do TSTS O procedimento mais utilizado para se requena

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II- nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. S 3 .Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o Advogado valer-se do disposto na parte final do art. 544, S 1: I-sentena ou acrdo exequendo;

11 - certido
suspensivo;

de interposio

do recurso

no dotado

de efeito

11I - procuraes outorgadas pelas partes;

IV - deciso de habilitao, se for o caso; V - facultativamente, sidere necessrias." 7. "Art. 769 - Nos casos omissos, o Direito Processual Comum ser fonte subsidiria do Direito Processual do Trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel 8. Smula n 405. com as normas deste Ttulo." outras peas processuais que o exequente con-

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do

"AO RESCISRIA

LIMINAR ANTECIPAO DE TUTELA.

e reedies e o art.

I-Em face do que dispe a MP n 1.984-2212000

273, S 7, do CPC, cabvel o pedido liminar formulado na petio inicial de ao rescisria ou na fase recursal, visando suspender a execuo da deciso rescindenda.

II - O pedido de antecipao de tutela, formulado nas mesmas condies, ser recebido como medida acautelatria em ao rescisria, por no se admitir tutela antecipada em sede de ao rescisria."

A tutela antecipada pode ser concedida quando restar demonstrado que o empregado recebe valor inferior ao salrio-mnimo ou piso profissional e tambm na hiptese de situao pr-falimentar da empresa, em que deixa de pagar salrios. Contudo, deve ser evitada a concesso de tutela antecipada quando deferida a recuperao judicial, na medida em que o provimento isolado para um empregado poder comprometer o plano de recuperao da empresa. Outra hiptese bem frequente a manuteno do trabalhador no plano de sade mantido pela empresa durante a suspenso do contrato de trabalho.

paI, sem, contudo, satisfazer o direito assegurado, enquanto que a antecipao de tutela conceder o prprio direito perseguido pelo demandante. A tutela cautelar, na lio de Liebman (1985, p. 216) destina-se "a assegurar que o processo possa conduzir a um resultado til, razo por que ostenta um objetivo auxiliar e subsidirio das atividades cognitiva e executiva." Para Dinamarco (2003, p. 319),a tutela antecipatria tem "natureza satisfativa e que antecipa, total ou parcialmente, os efeitos da sentena de mrito". Ovdio Batista (apud CASTELO, op. cit., p. 233) pondera que "a satisfao, em si mesma, ainda que provisria, do direito obtida a partir de um provimento de urgncia ou evidncia (sumrio satisfativo) rigorosamente a mesma satisfao, definitiva, que ser obtida aps a deciso de mrito principal." O Art. 899'0 da CLT impede a execuo definitiva de ttulo executrio enquanto estiver pendente de julgamento de recurso.
115
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Na esfera trabalhista,

existem

inmeras possibilidades de concesso dos efeitos antecipados jurisdicional.

A jurisprudncia pacfica do Tribunal Superior do Trabalho unssona em afirmar que no fere direito lquido e certo a concesso de tutela antecipada determinando a reintegrao de empregado protegido por estabilidade provisria decorrente de lei ou de norma coletiva." Importante demonstrar a diferenciao entre a tutela antecipatria e a tutela cautelar. A medida cautelar limita-se a assegurar a futura realizao do direito afirmado no processo princi-

da tutela

guisa de exemplo, o provimento antecipatrio que concede a reintegrao do empregado uma providncia calcada no periculum in mora que envolve o mrito processual e antecipa o efeito mandamental que seria prprio da deciso final. Outrossim, o deferimento da reintegrao do empregado, em tese, no implicaria dano irreparvel para o empregador, pois, mesmo que a deciso meritria revogue a antecipao de tutela concedida, durante o perodo em que permaneceu reintegrado no emprego, o empregador desfrutou da fora de trabalho daquele funcionrio.

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9. Orientao

Jurisprudencial

n 64 da SBDI-I1fTST. por simples petio e salvo as excees previstas neste

10. "Art. 899 - Os recursos sero interpostos tero efeito meramente T(tulo, permitida 11. Oj-SDl2-87, devolutivo,

Entretanto, a referida questo no pacfica, havendo controvrsia em relao concesso dos efeitos da tutela antecipada nessas hipteses, por se tratar de obrigao de fazer, principalmente aps o cancelamento, no ano de 2005, da Orientao Jurisprudencial n 87 da SBDI-l do TST." Nesse sentido, vale destacarOzres E. Assan (1998, p. 51),ao discorrer acerca do tema, afirmando que

a execuo "MANDADO

provisria at a penhora," DE SEGURANA. a execuo recurso, alcana REINTEGRAdo ttulo IMPOSSIBILIDADE. definitiva

O EM EXECUO

PROVISRIA.

O art. 899 da CLT, ao impedir executrio, enquanto pendente por obrigao do a obrigao cretada,

tanto as execues de fazer. Assim, ten~

de pagar quanto as por obrigao de reintegrar carter definitivo,

somente pode ser de. previstas, em sede

liminarmente,

nas hipteses

legalmente

de tutela antecipada

ou tutela especfica."

T
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"o princpio (irreversibilidade) vale no apenas para a concesso, como tambm para a execuo da medida antecipatria: mesmo quando se tratar de provimento de natureza reversvel, o dever de salvaguardar o ncleo essencial do direito fundamental segurana jurdica do ru impe que o Juiz assegura meios para que a possibilidade de reverso ao status quo ante no seja apenas terica, mas que se mostre efetiva na realidade ftica. No fosse assim, o perigo de dano no teria sido eliminado, mas apenas deslocado da esfera do autor para a do ru." No mesmo sentido, Antnio Cludio da Costa Machado (1998, p. 473): ''Assim, para fazer jus antecipao de efeitos, o autor da ao haver de atender no s exigncia de prova inequvoca e periculum in mora para a antecipao de natureza cautelar, ou prova inequvoca e abuso ou propsito protelatrio, como ter de demonstrar ao Juiz, e convenc-lo de que a alterao ftica a ser produzida passvel
116
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ro

arts. 273 e 461 do CPC. Assim, restando demonstrados a verossimilhana do Direito Subjetivo material do empregado na pretenso de reintegrao no emprego calcada na nulidade da dispensa e o fundado receio de dano irreparvel, exsurge a consonncia da deciso regional com os comandos das normas legais supracitadas. Ressalte-se que a hiptese no se amolda OJ n 247 da SBDI-l do TST, uma vez que a motivao da demisso era exigida pelo art. 45,

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I,
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2, da Constituio

EstaIves

dual. Recurso de revista no conhecido" (RR n 592606-50.1999.5.17.5555, Relator Ministro cao: 30/l/2004). Gandra Martins Filho, 4' Turma, data de publi-

Se a tutela antecipada

foi desta

deferida em grau de recurso, caber agravo regimental deciso,

de reverso, de retroao." A jurisprudncia. Verbis: "EXECUO PROVISRIA. OBRIGAO DE FAZER. No possvel, em regra, determinar-se a reintegrao imediata de empregado antes do trnsito em julgado da deciso, uma vez que as condenaes em obrigao de fazer no comportam execuo provisria, dada a impossibilidade de reparao do dano, caso seja reformada a sentena, como pacificado neste Tribunal. Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana provido" (SBOI11- ROMS - 679264/2000, ReI. Min. Luciano de Castilho, publicado no OJ de 14/5/2001). Em sentido contrrio: "TUTELA DA DISPENSA. PREGO. ANTECIPADA. PROCESSO NULIDADE NO EMConforme mencionado acima, a concesso DO TRABALHO. CABIMENTO. REINTEGRAO Portanto, em se tratando de obrigao de fazer, o procedimento executrio com carter de definitividade pressupe, notoriamente, o trnsito em julgado do comando condenatrio, desde que a concesso da tutela antecipada no implique dano irreversvel ou de difcil reparao. Em que pesem os distintos argumentos, mesmo aps o cancelamento da Orientao Jurisprudencial n 87 da SBOI-I do TST, possvel o deferimento de reintegrao no emprego em antecipao de tutela, quando presentes os requisitos enumerados no art. 273 do CPC.

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Impugnao da deciso que concede a antecipao da tutela

A concesso de tutela antecipada de

dos efeitos antecipatrios da tutela pode se dar em momentos distintos. Concedida a antecipao dos efeitos da tutela

reintegrao no emprego cabvel quando estiverem presentes os requisitos legais previstos nos

.......I

antes de proferida a deciso judicial, o recurso adequado para se cassar a deciso o mandado de segurana, desde que violado direito lquido e certo da parte, conforme previso contida no item II da Smula n 414 do TST'2 Proferida a sentena de mrito no processo principal, o mandado de segurana interposto contra o deferimento da antecipao dos efeitos da tutela perder o seu objeto, nos termos do item III da Smula nO414 do TST. Apesar de parte da corrente doutrinria no admitir essa possibilidade, caso a tutela antecipada seja deferida na sentena," o remdio adequado o recurso ordinrio e a ao cautelar incidental, no intuito de visar suspenso do provimento jurisdicional. A redao contida no item I da Smula n 414 do TST pacificou esse posicionamento. Se a tutela antecipada foi deferida em grau de recurso,14 monocraticamente ou Ministro, deciso. Caber igual remdio contra deciso monocrtica que concede efeito suspensivo em ao rescisria para determinar execuo de sentena. o sobrestamento da por Desembargador dessa caber agravo regimental

Concluso

o art.

273 do CPC no impe obrigao ao a

Juiz, no sentido de conceder antecipadamente

tutela quando caracterizados os elementos descritos na lei, e, por essa razo, a concesso, ou no, da antecipao da tutela est no mbito de discricionariedade do Juiz (nesse sentido: TST-AROMS-579993/99.9. DJ: 1/6/2001). Incontroverso o cabimento da antecipao dos efeitos da tutela em sede trabalhista. Trata-se de importante instrumento a ser utilizado pela parte no intuito de se evitar que a demora na entrega da prestao jurisdicional implique o no cumprimento da deciso. Para a sua concesso, devem estar presentes todos os requisitos enumerados nos arts. 273 e 461 do CPC, sob pena de se banalizar o instituto, transformando-o em verdadeiro julgamento antecipadQ do processo. A morosidade na tramitao das causas submetidas ao Poder Judicirio gera ao jurisdicionado sentimento de insegurana e descrdito, razo pela qual indispensvel que haja constante movimento no intuito de proporcionar uma reforma processual que torne a Justia do Trabalho mais clere e eficaz, principalmente em razo da am117
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12. "SUM-414. MANDADO DE SEGURANA. ANTECIPAO DE TUTELA (OU LIMINAR) CONCEDIDA ANTES OU NA SENTENA.
I-A antecipao da tutela concedida na sentena no comporta impugnao pela via do mandado de segurana, por ser impugnvel

pliao de sua competncia material introduzida pela Emenda Constitucional nO45/2004. No demais lembrar que a razovel durao do processo princpio consagrado na CF. Entretanto, nem sempre possvel observ-lo, fazendo com que mecanismos que garantam o fiel cumprimento da deciso judicial sejam utilizados como forma de garantir a autoridade do provimento jurisdicional. Nesse contexto, a tutela antecipada uma das formas de se tentar contornar essa situao, nos casos urgentes. _

mediante recurso ordinrio. A ao cautelar o meio prprio para se obter efeito suspensivo a recurso.

11 - No caso de a tutela antecipada (ou liminar) ser concedida antes

da sentena, cabe a impetrao do mandado de segurana, em face da inexistncia de recurso prprio. III ~ A supervenincia tutela antecipada da sentena, nos autos originrios, faz perder da

o objeto do mandado de segurana que impugnava a concesso (ou liminar)." 13. Nesse sentido, Martins, 2000. p. 83. 14.

No admite tutela antecipada em grau recursal: Martins, 2000, p. 65.

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