Introduccin En el apartado anterior estudiamos el origen, las caractersticas y el funcionamiento de tres sociedades mercantiles. Sin embargo, la adopcin de este tipo de estructuras societarias no es muy socorrido por los productores, empresarios y comerciantes porque, como tambin lo pudimos apreciar, su operacin es rgida y la responsabilidad jurdica frente a terceros es mayor. En este captulo iniciaremos el anlisis de las caractersticas de la sociedad annima, que es el tipo de sociedad ms comn en el mbito de los negocios, debido a la exibilidad en su estructura y operacin, amn de que la responsabilidad de los socios es limitada. 6.1 Principios generales La sociedad annima es una sociedad de capital, pues en ella las aportaciones de los accionistas para formar el capital social son ms importantes que la calidad personal de sus socios, dejando en segundo plano saber qu personas forman parte de la sociedad. En este tipo de entidades, el capital cumple la doble funcin de garantizar tanto a los acreedores sociales como a los propios socios. Respecto de los acreedores, el capital reeja el monto de responsabilidades de los socios con las deudas sociales. En relacin con los socios, el capital representa la existencia efectiva de una masa de bienes y un conjunto de relaciones jurdicas destinados a concretar el objeto social. As, por tratarse de una sociedad de capital, la sociedad annima se sustenta en cinco principios fundamentales. El capital garantiza a los acreedores la responsabilidad de los socios y a stos la existencia de un patrimonio destinado a obtener el n social. Principios de la sociedad annima como sociedad de capital Limitacin de los derechos de los fundadores Intervencin privada Intervencin pblica Realidad del capital social Garanta del capital social DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 166 A continuacin analizaremos estos cinco principios: 1. Garanta del capital social. Por sta se estatuye que la existencia del capital social jo, su conservacin y determinacin constituyen una garanta para los acreedores de la sociedad y para los propios socios en sus relaciones jurdicas con la misma organizacin. De este principio derivan cuatro subprincipios: estabilidad, determinacin, unidad y capital mnimo. 2. Realidad del capital social. De este principio se deduce que el capital social no slo est suscrito en su totalidad sino que, adems, las aportaciones comprometidas por los socios para constituir el capital social se hayan entregado efectivamente a la sociedad, mediante su exhibicin ntegra. El capital fijo sin derecho a retiro slo puede aumentarse o disminuirse mediante un procedimiento complicado Subprincipio de estabilidad La cuanta del capital debe determinarse, as como su exhibicin parcial o total Subprincipio de determinacin El capital social constituye una unidad econmica y una unidad jurdica Subprincipio de unidad La sociedad annima se constituye con un capital social mnimo de $50 000 Subprincipio de capital mnimo Realidad del capital social Que el capital social se suscriba ntegramente Que el capital social efectivamente se exhiba ntegramente UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 167 3. Intervencin privada. sta se traduce en los derechos concedidos a todos y cada uno de los accionistas, as como a las minoras para cuidar la buena marcha de la sociedad, vigilar el cumplimiento de los acuerdos de la asamblea general y procurar que el capital social se aplique efectivamente a la consecucin del objeto social. 4. Intervencin pblica. Se expresa en la atribucin otorgada por la ley a algunas autoridades para que procuren la proteccin de los derechos de terceros y de los propios socios, mediante el control y la supervisin en la operacin de las sociedades annimas que desarrollan sus actividades en determinadas materias, como son aseguradoras, aanzadoras, instituciones nancieras, bancarias o burstiles. 5. Limitacin de los derechos de los fundadores. Pretende proteger a los socios futuros de la sociedad de posibles abusos que los fundadores podran realizar en el momento de la constitucin, al reservarse derechos excesivos que pudieran obstaculizar el desarrollo adecuado de la sociedad y en aplicacin del cual se limita la clase de operaciones que pueden hacer, el monto de los benecios que pueden reservarse y se clarican mediante la emisin de bonos exclusivos. La sociedad annima se concibe como una entidad democrtica, en la que no se pueden establecer obstculos al ejercicio del derecho de voto y, de manera simultnea, se deben equilibrar los derechos de la mayora y de la minora. Desde este punto de vista, son cinco los principios que rigen el libre ejercicio del derecho de voto y cuatro principios ms que se aplican en el equilibrio de intereses entre los accionistas mayoritarios y los que representan a la minora. A continuacin analizaremos estos principios: Principios en la sociedad annima como entidad democrtica Igualdad de voto Lmite excepcional al voto Conflicto de intereses Democracia social Atribucin del derecho de voto DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 168 1. Igualdad del voto. Se maniesta en la armacin legal, casi axiomtica, de que cada accin slo tendr derecho a un voto, por lo que la participacin de los accionistas en el capital social se reejar en el mayor o menor nmero de votos en las asambleas, siempre proporcionales con su control accionario. 2. Lmite excepcional al voto. Consiste en la posibilidad de que se emitan acciones por las que slo se tenga derecho a votar en determinadas materias, que tengan como propsito la modicacin del contrato social y que son, por ejemplo, la prrroga de la duracin de la sociedad o su disolucin anticipada; el cambio del objeto social o de nacionalidad de la sociedad; la transformacin de la sociedad o su fusin y, en el caso de escisin, que slo represente 20% del capital social, cuando menos. 3. Conicto de intereses. Deriva en la prohibicin impuesta a los accionistas de la sociedad annima a participar en las deliberaciones y votar en las asambleas que se ocupen de resolver asuntos en los que ellos tengan inters contrario al de la sociedad. 4. Democracia social. Por sta se anula todo convenio que restrinja la libertad de voto de los accionistas, aunque dicho principio no se ajusta del todo a nuestra legislacin vigente, porque en ella existen varias disposiciones que imponen limitaciones al ejercicio de voto. 5. Atribucin del derecho de voto. Por sta se atribuye la facultad de votar slo al titular de las acciones, toda vez que la accin constituye un ttulo que incorpora el derecho consignado en l. Los cuatro principios que equilibran los intereses en el interior de la sociedad annima son: Principios para equilibrar derechos de minoras y mayoras Transmisibilidad de las acciones Separacin del accionista Derecho de las minoras Subordinacin de la voluntad a la decisin de la mayora UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 169 I. Subordinacin de la voluntad a la decisin de la mayora. Dispone que las resoluciones legalmente adoptadas por la asamblea general de accionistas obligan a la totalidad de los socios, ya sea que hayan estado ausentes o que se hayan manifestado como disidentes respecto de tales acuerdos. II. Derecho de las minoras. Dispone participar en la administracin con la posibilidad de que nombre un consejero si representa el porcentaje calicado de 25% del capital social. III. Transmisibilidad de las acciones. Por sta se garantiza la libre circulacin de estos ttulos-valor y, por tanto, la incorporacin de nuevos accionistas a la consecucin del n social, el cual puede quedar restringido parcialmente por la obligacin impuesta en nuestra legislacin de que se emitan como nominativos o que slo se transmitan con la autorizacin de los administradores. IV. Separacin del accionista. Se traduce en el derecho que puede ejercitar cualquier accionista para separarse de la sociedad y que la ley le concede cuando se trata de resolver el cambio de objeto o nacionalidad de la sociedad, su transformacin, su fusin con otra o su escisin. 6.2 Concepto, denicin legal y nombre Concepto La sociedad annima es una sociedad mercantil que existe bajo una denominacin social, con capital representado en acciones y en la que los socios que la integran limitan su responsabilidad al pago de stas. La clasicacin de las sociedades mercantiles divididas en sociedades de personas (sociedad en nombre colectivo, en comandita simple y de responsabilidad limitada) y en sociedades de capital (sociedad annima y comandita por acciones) incluye a la annima y recibe ese nombre porque la identidad de los socios se mantiene en el anonimato. En este tipo de organizacin, el aspecto personal pasa a un segundo plano y la cuestin patrimonial es la ms importante. La garanta para los acreedores sociales la constituye el capital social, no el patrimonio de los socios. Por esa misma situacin, los ttulos representativos del capital ya no son las partes sociales, cuya transmisin es ms difcil, sino las acciones de fcil transferencia y a los que se da el tratamiento de los ttulos de crdito, por tener en s mismas un derecho incorporado. La sociedad annima recibe ese nombre porque la identidad de los socios se mantiene oculta y lo que constituye garanta para los acreedores es el patrimonio de la sociedad. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 170 Denicin legal Denicin legal que se desprende del artculo 87 de la Ley General de Sociedades Mercantiles: La sociedad annima es aquella que existe bajo una denominacin social y en la que la responsabilidad de los socios se limita al pago de sus respectivas aportaciones. El nombre de la sociedad annima El nombre que identica a la sociedad annima es la denominacin social que, segn expresa la ley, se formar libremente utilizando cualquier vocablo, palabra o nombre, ya sea que exista en la realidad o que sea producto de la fantasa. Aunque no existe impedimento para que se utilice el nombre de alguno de los socios como denominacin social, no es comn que ocurra, pues uno de los principios distintivos de esta sociedad es, precisamente, mantener el anonimato de sus socios. Existen dos condiciones que deben cumplirse para que la denominacin de una sociedad annima sea vlida: 1. Quc sca distinta dc la utilizada por cualquicr otra sociedad. 2. Quc vaya sicmprc scguida dc las palabras sociedad annima o de sus siglas S. A. 6.3 Constitucin simultnea o por suscripcin pblica La sociedad annima tambin se puede constituir en forma simultnea, es decir, en un solo acto ante notario pblico. En esa reunin los socios aprueban los estatutos sociales, designan los rganos de administracin y vigilancia y celebran su primera asamblea. As, una vez formada, se inscribe en el Registro Pblico de Comercio. Sin embargo, la diferencia reside en que este tipo de sociedad tambin puede constituirse por medio del procedimiento conocido como suscripcin pblica. Cmo se integra el nombre de una sociedad annima? La denominacin social se forma libremente. Qu condiciones debe cumplir la denominacin social para que sea vlida? La sociedad annima se puede constituir en forma simultnea o por el procedimiento de suscripcin pblica. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 171 En la constitucin pblica podemos distinguir tres momentos: 1. El primero es aquel en el que los socios fundadores redactan un programa y convocan al pblico en general a adherirse a la empresa mediante la rma de suscripciones para participar en la constitucin de dicha compaa. 2. El segundo momento es en el que los adherentes rman las suscripciones y hacen efectiva su participacin en la sociedad, depositando su aportacin en efectivo en la institucin bancaria designada. 3. El tercer momento es el de la celebracin de la asamblea constitutiva de la sociedad, una vez que tanto los socios fundadores como los socios adherentes han suscrito el capital social previsto en el programa. Etapas de la constitucin por suscripcin pblica: Se acude a la suscripcin pblica de una sociedad annima en aquellos casos en los que la envergadura del negocio requiere grandes cantidades de dinero y los socios fundadores no cuentan con los recursos econmicos indispensables para iniciarlo y, en vez de recurrir a las fuentes tradicionales de nanciamiento como los bancos, deciden buscar el ahorro del pblico directamente, invitando a socios potenciales. El programa que redacten los fundadores debe contener el proyecto de estatutos sociales, que cumplan con los requisitos del artculo 6 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, exceptuando el nombre, nacionalidad, domicilio, aportaciones de los socios y la designacin de los comisarios, porque esos datos no se obtendrn sino como resultado nal del proceso de constitucin. Primera etapa Segunda etapa Etapa final Los fundadores redactan un programa y el proyecto de estatutos. Convocan al pblico en general a formar parte de la sociedad. Depositan el programa en el Registro Pblico de Comercio. Los socios adherentes recogen el programa y firman las suscripciones de capital social. Los socios adherentes depositan en la institucin bancaria la exhibicin del numerario. Suscrito el capital social, se convoca a la celebracin de la asamblea constitutiva de la sociedad. Se celebra la asamblea constitutiva. Cul es la razn por la que se decide constituir una sociedad annima por suscripcin pblica? DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 172 El citado programa se deposita en el Registro Pblico de Comercio y se entregar a cada uno de los accionistas potenciales que acepten la invitacin a integrarse a la sociedad. El programa contendr, adems, las suscripciones para que el interesado precise la naturaleza y el monto de su aportacin y, de esa manera, suscriba la parte del capital social con la que pretenda participar en la empresa. De esas suscripciones se emitirn dos ejemplares, de los cuales los socios fundadores conservarn uno y entregarn el duplicado al socio adherente o suscriptor. Como ya anticipamos, en el programa los socios fundadores designarn una institucin de crdito para que, hecha la suscripcin, los socios que se adhieran a la sociedad depositen las cantidades que se hubieren obligado exhibir en numerario. Si concluido el plazo se rene el capital social y se constituye la sociedad, sus representantes podrn retirar los depsitos efectuados e ingresarlos en la tesorera social. Ahora bien, si por cualquier causa no se concreta la creacin de la sociedad annima, los suscriptores quedarn desligados de su compromiso jurdico y podrn retirar los fondos depositados de la institucin bancaria, al fenecer el plazo legal de un ao. 6.4 Constitucin y nmero de socios El artculo 89 de la Ley General de Sociedades Mercantiles establece como requisitos para la constitucin de una sociedad annima, que el nmero de socios no sea menor de dos. As, para la constitucin simultnea, bastar con que la sociedad se integre con dos socios como mnimo. En el caso de la constitucin por suscripcin pblica, aunque basta con el mnimo previsto legalmente, se entiende que la sociedad se integrar por tantos socios como fueren necesarios para que se rena el capital social contenido en el programa formulado por los fundadores. Los dems requisitos del artculo 89 aluden a la integracin del capital social y ordenan: cbc cstar ntcgramcntc suscrito. No pucdc scr mcnor dc cincucnta mil pcsos. Quc cada socio haya suscrito por lo mcnos una accin. Los socios que se adhieren hacen efectiva la suscripcin de capital social depositando en un banco la cantidad que se obligaron a exhibir en efectivo. Qu ocurre con los depsitos si no se concreta la constitucin de la sociedad annima? En el caso de la sociedad annima, adems de cumplir con los requisitos previstos en el artculo 6 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, es necesario cumplir con cuatro requisitos ms que estn previstos en su artculo 89. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 173 Quc si la aportacin sc hacc cn clcctivo, sc paguc 20 dc su valor, por lo menos. Si la aportacin sc hacc cn cspccic, sc paguc ntcgramcntc. 6.5 Adhesiones y aportaciones Como ya sabemos, el conjunto de las aportaciones de los socios permite integrar el capital social, sin el cual la sociedad est imposibilitada para alcanzar los nes que persigue. En ese contexto, se llama adhesin a la obligacin que asumen las personas que responden a la invitacin de los socios fundadores, al momento en que recogen la suscripcin y la rman, pues de esa manera se comprometen a pagar el monto de su participacin en el capital social. Como ya lo dijimos lneas antes, las suscripciones estn contenidas en los ejemplares de los programas formulados por los fundadores, las cuales se entregan a los interesados en adherirse a la sociedad. Esas suscripciones contienen la fecha, los datos de identicacin de la persona que se obliga a hacer su correspondiente aportacin al capital social. Adems, precisan los detalles de dicha aportacin, as como el reconocimiento de quien la rma, conoce y acepta el proyecto de estatutos y la mecnica de la asamblea constitutiva. El artculo 93 de la Ley General de Sociedades Mercantiles ordena que las suscripciones debern contener: Se llama adhesin a la obligacin de las personas que aceptan asociarse. Qu datos deben contener las suscripciones? Datos de identidad del suscriptor Detalles de la aportacin Reconocimiento y aceptacin Nombre. Nacionalidad. Domicilio. Nmero de acciones suscritas. Naturaleza y valor de las acciones. Forma y trminos de la primera exhibicin. Si la aportacin no es en numerario, se determinan los bienes aportados. Del proyecto de estatutos. De la forma de hacer la convocatoria para la asamblea constitutiva. De las reglas de celebracin de la asamblea constitutiva. Fecha de la suscripcin. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 174 Cualquiera que sea la manera en que se forme la sociedad, las reglas con las que las aportaciones deben hacerse son iguales para ambas formas de constitucin: Las aportacioncs pucdcn haccrsc cn numcrario o distintas al numerario. n las aportacioncs cn numcrario, cs dccir cn clcctivo, ser necesario que se exhiba por lo menos el equivalente a 20% de su valor. Para pagar el resto, los suscriptores del capital social tendrn un plazo hasta de cinco aos. Si la aportacin sc hacc cn bicncs distintos dcl numcrario, ser indispensable que se exhiba ntegramente su importe. Esta aportacin puede consistir en bienes en especie, tanto muebles como inmuebles, ttulos-valor o ttulos de crdito, derechos y, en general, todo aquello que no sea dinero en efectivo y, desde luego, que se encuentre dentro del comercio. En estos casos ser necesario que se haga avalo de los bienes aportados, precisando los criterios seguidos para su valorizacin. En todos estos supuestos, las acciones representativas de tal aportacin quedarn en depsito de la sociedad hasta por dos aos, para que el accionista responda, en su caso, por las diferencias que pudieran existir entre el valor real y el valor atribuido a tales bienes si resulta que es menor en 25%. Cuando se aporten crditos, se aplicar la regla general y el accionista ser responsable ante la sociedad por la existencia y legitimidad del crdito, as como de que el deudor del crdito sea solvente en el momento que se haga la aportacin. Si se aportan ttulos de crdito, el accionista ser responsable de que tales instrumentos no hayan sido reportados como extraviados, mediante la publicacin legal que se haga en el Diario Ocial, tal y como se regula en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito. 6.6 Asamblea constitutiva Si la forma de constitucin es simultnea, la asamblea constitutiva se efectuar con el notario pblico ante el que se constituya la sociedad annima. En aportaciones en numerario debe exhibirse 20% de su valor. En aportaciones distintas al numerario, debe exhibirse ntegramente su importe. Qu tratamiento debe darse a la aportacin de crditos? UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 175 Si por el contrario la constitucin es por suscripcin pblica, la asamblea constitutiva la convocarn los socios fundadores dentro de un plazo de 15 das, contado a partir de la fecha en que haya quedado suscrito el capital social y que los nuevos accionistas hayan hecho las exhibiciones del capital a que se hubieran obligado. La asamblea constitutiva deber celebrarse en el domicilio social y ser presidida por las personas que se elijan con ese propsito en el momento de la junta. Se ocupar, en primer lugar, de comprobar que las aportaciones en numerario y la exhibicin del capital social prevenida en el proyecto de los estatutos se hayan realizado, de tal manera que hayan ingresado a la tesorera de la sociedad y existan al momento de vericarse la asamblea. Tambin, deber examinar las aportaciones que no se hayan hecho en efectivo, sino en bienes distintos. Ello implica que se haga la comprobacin de que tales bienes se hayan valuado correctamente y, si la asamblea est conforme, deber aprobar dicho avalo. Al respecto, hay que precisar que los socios que entregaron a la sociedad bienes en especie no podrn votar en relacin con sus respectivas aportaciones. Esto con el n de evitar conictos de inters entre el accionista y la sociedad recin integrada. A continuacin, la asamblea deliberar acerca de la participacin en las utilidades de la compaa que los fundadores pudieran haberse reservado y, desde luego, har la designacin de los administradores, eligiendo de entre ellos al que le corresponda la representacin social y nombrar a los comisarios. Materia de la asamblea constitutiva Comprobar aportaciones Resolver la participacin de los fundadores en las utilidades de la sociedad Designar administradores y comisario Aprobar o modificar el proyecto de estatutos DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 176 Aunque la ley establece que los socios adherentes al suscribir el capital social estn aceptando tambin el proyecto de estatutos, es obvio que siendo soberana la asamblea y que slo se trata de un proyecto, deber discutir la aprobacin o modicacin de tal proyecto de estatutos elaborado por los fundadores, puesto que una vez aprobados regularn la vida de la compaa. Resueltas estas cuestiones, deber decretarse un receso para redactar y levantar un acta circunstanciada de la reunin. Este documento, ya elaborado, deber someterse a consideracin de la asamblea y, si se aprueba deber rmarse por todos los presentes como constancia, pues ser la que se lleve a protocolizar ante notario pblico. 6.7 Protocolizacin y registro de estatutos El acta de la asamblea constitutiva y los estatutos aprobados debern exhibirse ante notario pblico para que los protocolice, es decir, para que transcriba el acta de la constitucin social en su protocolo y de esa manera se cumpla con la regla general de constituir la sociedad ante este fedatario. Una vez protocolizada el acta constitutiva deber vericarse el trmite de su inscripcin en el Registro Pblico del Comercio, para que de esta forma se conera a la nueva sociedad personalidad jurdica. Es decir, con la inscripcin se le otorga a la sociedad aptitud legal de ser sujeto de derechos y de obligaciones. Es conveniente, en cumplimiento del requisito legal, que la asamblea constitutiva se celebre en presencia del notario pblico, previamente convocado para que se apersone en dicho acto y d fe pblica de los pormenores de su desarrollo. 6.8 Socios fundadores y bonos de fundador La ley reconoce como socios fundadores a aquellas personas que otorgan el contrato constitutivo social, cuando se trata de una sociedad annima que se forme mediante constitucin simultnea y a aquellos individuos que redactan el programa y convocan la creacin de una sociedad annima mediante el procedimiento de suscripcin pblica. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 177 A los fundadores se les prohbe estipular en el contrato social cualquier disposicin que pueda menoscabar el capital social en su benecio. No obstante, s les est permitido reservarse, durante los primeros diez aos contados a partir de la constitucin de la sociedad, una participacin mayor en las utilidades generadas por sta. Esta participacin, sin embargo, tiene dos limitaciones ms, consistentes en que no pueden exceder 10% de las utilidades anuales y que antes de que sta sea cubierta a los fundadores, los dems accionistas deben recibir el pago de un dividendo de 5% sobre el importe exhibido de sus acciones. Con el propsito de acreditar esta participacin, la sociedad emitir ttulos especiales denominados bonos de fundador, los cuales no integran el capital social, ni coneren ms derecho que el de ser canjeados por el importe de la participacin en las utilidades que se hubieran reservado los accionistas del acto fundacional. Los bonos de fundador sern nominativos, debern expedirse dentro del plazo de un ao a partir de la fecha de constitucin, los ttulos pueden amparar uno o varios bonos y llevarn adheridos cupones para canjearse por el importe de la participacin que ampare. Son los socios fundadores Los otorgantes del contrato social en la constitucin simultnea Los convocantes a la constitucin por suscripcin pblica La participacin reservada a los fundadores en las utilidades de la sociedad No exceder 10% de las utilidades anuales Se pagar slo durante los primeros diez aos Se paga despus de cubrir 5% de su exhibicin a los dems accionistas Los bonos de fundador sern nominativos y llevarn adheridos cupones canjeables. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 178 Adems, deben contener los datos de identicacin del socio fundador, los datos de identicacin de la sociedad y las caractersticas de la emisin como se muestra en la siguiente tabla: 6.9 Capital social y patrimonio social Segn se explic en el captulo anterior, capital y patrimonio sociales slo coinciden al inicio del contrato social. Despus, conforme sean tangibles los resultados de la gestin social, capital y patrimonio irn diferencindose y el patrimonio reejar la situacin nanciera y econmica verdadera de la sociedad, considerando la totalidad de sus relaciones jurdicas, esto es, el conjunto de sus obligaciones y la suma de sus derechos. En el caso de la sociedad annima, el capital social estar representado por acciones, a diferencia de las sociedades mercantiles estudiadas en el captulo anterior que tienen su capital representado por partes sociales. Las acciones son ttulos literales y nominativos, es decir, que consignan en su texto el nombre de la persona en cuyo favor fueron expedidos y que acreditan la calidad de socio, porque incorporan el derecho que amparan. Datos de identidad del fundador Detalles de la sociedad emitente Caractersticas de la emisin Nombre. Nacionalidad. Domicilio. Denominacin. Domicilio. Duracin. Capital social. Fecha de constitucin. Las indicaciones que contienen las acciones respecto de la nacionalidad del adquiriente. La firma de los administradores. La expresin visible de que es un bono de fundador. Nmero ordinal del bono y nmero total de bonos emitidos. Participacin que corresponda al bono en las utilidades. El tiempo durante el cual se paga la participacin. En las sociedades annimas el capital social est representado por acciones que son ttulos literales, nominativos y con el derecho incorporado. El capital social incluye el conjunto de las aportaciones efectuadas por los socios, y el patrimonio social es el conjunto de todos los derechos y todas las obligaciones sociales. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 179 La diferencia ms trascendente entre las acciones y las partes sociales es la forma en que pueden transmitirse y que provoca que las primeras sean de libre circulacin, mientras que las segundas tienen una circulacin restringida. Tanto las acciones como las partes sociales se ceden, es decir, se transmite su titularidad de una persona a otra. A esta gura jurdica se le llama cesin de derechos. Las acciones pueden transmitirse mediante endoso, es decir, mediante una cesin cambiaria o especial, aunada a la obligacin que impone la ley de que dicha transmisin debe hacerse constar en el libro de registro de la sociedad emisora. Las partes sociales, en cambio, slo pueden transmitirse por medio de la cesin ordinaria, es decir, por cualquier va reconocida por el derecho civil, por ejemplo una donacin, compra-venta, etctera. Para que el endoso sea vlido debe contener, entre otros requisitos: que conste en el propio ttulo y llevar la rma de quien hace la transmisin del documento, siendo su efecto que el obligado o deudor no pueda oponer al endosatario o cesionario del ttulo las excepciones personales que pudiera tener en contra del endosante. En la cesin ordinaria, en cambio, la transmisin se realiza por cualquier otro medio legal distinto al endoso, pero sujeta al adquirente del ttulo o cesionario, a todas las excepciones, incluso las personales, que el deudor pudiera tener en contra del endosante. El endoso es el medio legal para transmitir los ttulos de crdito y su regulacin se encuentra en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 180 1. La sociedad annima existe bajo: a) Una razn social. b) Una denominacin social. c) Un nombre comercial. d) Un nombre patronmico. 2. La sociedad annima requiere: a) Dos socios y capital de $5 000 como mnimo. b) Cinco socios y capital de $20 000 como mnimo. c) Dos socios y capital de $50 000 como mnimo. d) Cincuenta socios y capital de $25 000 como mnimo. 3. Si la aportacin a una sociedad annima se hace en numerario debe exhibirse: a) 20% del valor de la aportacin. b) 25% del valor del capital social. c) 25% del valor del patrimonio social. d) 15% del valor de la aportacin. 4. El capital social en la sociedad annima est representado por: a) Certicados de aportacin. b) Acciones. c) Partes sociales. d) Aportaciones jas. 5. La accin comnmente no se transmite mediante: a) La cesin ordinaria. b) La cesin especial cambiaria. c) El endoso. d) Por simple entrega. Ejercicio 1 UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 181 6.10 Estructura social y estatutos La estructura de la sociedad annima es semejante a la de las dems sociedades mercantiles pues, cuenta igualmente con tres rganos sociales que son: a) El rgano supremo es la instancia encargada del gobierno y toma de decisiones, las cuales se discutirn, votarn y aprobarn en las asambleas. b) El rgano administrativo, se encarga de la direccin y de la ejecucin de las decisiones del rgano supremo social por conducto del consejo de administracin o del administrador nico. c) El rgano de vigilancia, se encarga de vigilar la correcta ejecucin de las decisiones de la asamblea y la correcta marcha de la sociedad, representado por el consejo de vigilancia o por el comisario. Esta estructura jurdica, muy exible en su operacin cotidiana, junto con la concentracin de capital que le permite la fcil transmisibilidad de las acciones, otorga a la sociedad annima la capacidad para emprender tareas de gran magnitud, pues le faculta conjuntar la colaboracin de gran nmero de individuos y de recursos econmicos y nancieros que rebasan, con creces, los lmites estructurales impuestos a los otros tipos de sociedades ya analizados. Los estatutos de la sociedad annima contienen la suma de las obligaciones y derechos de los accionistas en relacin con la sociedad y tambin la organizacin de la estructura social, esto es, la disposicin de los distintos elementos y las facultades conferidas a tales rganos sociales. La estructura de la sociedad annima se compone de un rgano supremo llamado asamblea, de un rgano de administracin y de un rgano de fiscalizacin. Estos tres rganos forman la estructura de la sociedad annima El rgano supremo y de gobierno es la asamblea general La direccin social corresponde al rgano de administracin El rgano de vigilancia supervisa la administracin social La estructura de la sociedad annima es muy exible en su operacin y le permite a los accionistas emprender tareas de gran envergadura. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 182 Respecto de las asambleas ordinarias y extraordinarias, la celebracin de cada una depende de la calidad de los asuntos que son del conocimiento de cada una y en tales estatutos se establecen sus reglas de desarrollo; adems, se instituye el nmero y facultades de los administradores, precisando su alcance y representacin; se determina el nmero y atribuciones de los comisarios; se prevn las causas de disolucin de la sociedad y los procedimientos de liquidacin y, en su caso, la designacin de liquidadores. La modicacin de los estatutos y, en consecuencia, la composicin, actividad y operacin de los rganos que conforman la estructura social implica obtener el consentimiento de una mayora calicada de las tres cuartas partes del capital social para concretar aqulla, requisito de forma sin el cual dicha modicacin sera nula. 6.11 Generalidades sobre las acciones La accin forma parte del capital social y, a su vez, reeja el valor que, en conjunto, representa la sociedad. Cada accin conere a sus tenedores iguales derechos e impone idnticas obligaciones. Sin embargo, en el contrato social los accionistas podrn pactar que el capital social se divida en clases distintas de acciones que, respetando el derecho de cada uno de ellos a participar en la distribucin de las utilidades, coneran distintos derechos. Los estatutos sociales Contienen la estructura y organizacin de la sociedad Contienen las facultades concedidas a los rganos de la sociedad Los derechos y obligaciones de los socios La accin forma parte del capital social y, a su vez, reeja el valor que en conjunto representa la sociedad. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 183 Ttulos de las acciones Los ttulos representativos de las acciones debern expedirse dentro del plazo de un ao, contado a partir de la fecha del otorgamiento del contrato social. Cuando se trate de modicaciones al capital social que impliquen la modicacin del contrato de sociedad, el plazo de un ao se contar a partir de la fecha de la modicacin. Los ttulos de las acciones debern identicar al accionista, a la sociedad emisora y los datos de la emisin, por lo que expresarn: Si el capital de la sociedad se integra en virtud de diversas o sucesivas series de acciones, tales menciones se concretarn en cada emisin a los totales que alcancen en cada una de dichas series. Mientras se emiten los ttulos denitivos la sociedad podr expedir certicados provisionales, que debern contener las mismas caractersticas de las acciones y que, en su oportunidad, se canjearn por stas. Los certicados provisionales dieren de las acciones en cuanto a su naturaleza, porque aqullos slo sirven para certicar que las aportaciones se hicieron, entretanto que stas incoporan el derecho y son las que permiten transmitir la calidad de socio. Los ttulos de las acciones o de los certicados provisionales podrn amparar una o varias acciones y si la sociedad se cre por suscripcin pblica, los duplicados de los programas se canjearn por los ttulos denitivos o los provisionales en un plazo de dos meses. Datos de identidad del accionista Detalles de la sociedad emitente Caractersticas de la emisin Nombre. Nacionalidad. Domicilio. Denominacin. Domicilio. Duracin. Capital social. Fecha de constitucin. Datos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Nmero total y valor de las acciones de la sociedad. La firma autgrafa de los administradores. Las exhibiciones que sobre el valor de la accin haya pagado el titular o si es liberada. Serie de la accin. Nmero de la accin. Nmero total de acciones relativas a la serie. Derechos concedidos y obligaciones impuestas al tenedor de la accin. En su caso, las limitaciones al derecho de voto. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 184 La Ley General de Sociedades Mercantiles establece como regla que las acciones siempre sern nominativas, por lo que est prohibida la existencia de ttulos de esta clase emitidos al portador; as, tambin prohbe que se emitan acciones por un valor inferior al valor nominal que aparezca en el contrato social; tampoco pueden dividirse, por lo que si una accin pertenece a varios accionistas debern nombrar un representante comn. Contra el pago de los dividendos que la sociedad decrete, el accionista deber entregar a la sociedad los cupones desprendibles que vengan adheridos a los ttulos de las acciones. Tambin podr entregarlos a cambio del pago de intereses si as se hubiera pactado; los certicados provisionales tambin podrn emitirse con cupones adheridos. No se podrn emitir nuevas acciones sino hasta que las precedentes estuvieran ntegramente pagadas. Las sociedades tienen expresa prohibicin para adquirir sus propias acciones, a menos que dicha adquisicin ocurra por mandato judicial o a ttulo de pago de crditos pendientes, en cuyo caso estar obligada a deshacerse de ellas mediante su venta en un plazo que no exceda de los tres meses. Si no las enajenara, las acciones quedarn sin efecto y, por tanto, se reducir el capital social en la proporcin que represente el importe de aqullas. 6.12 Concepto y clasicacin El maestro Rodrguez y Rodrguez dene la accin como: el ttulo valor que representa una parte del capital social y que incorpora los derechos y obligaciones de los socios, relacionados con su participacin en la vida social. 1 Por su parte, el maestro Garca Rendn la dene como: la parte alcuota del capital social representada en un ttulo valor que atribuye a su tenedor legtimo la condicin de socio y la posibilidad de ejercitar los derechos que de ella emanan, as como transmitir dicha condicin a favor de terceros. 2 Como podemos apreciar, ambas deniciones incluyen el triple punto de vista desde el cual la doctrina ha estudiado generalmente el ttulo denominado accin, considerndolo ya una parte alcuota del capital, ya un ttulo-valor o 1 Joaqun Rodrguez y Rodrguez, Derecho mercantil, Porra, Mxico, 1999. 2 Manuel Garca Rendn, Sociedades mercantiles, Oxford University Press-Harla Mxico, Mxico, 1999. Las acciones siempre sern nominativas, es decir, no podrn emitirse al portador. Cmo se cubren los dividendos a los socios de la sociedad annima? UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 185 bien, como una expresin de la calidad de socio, por lo que podemos adoptar cualquiera de estos conceptos. Ahora bien, el artculo 111 de la Ley General de Sociedades Mercantiles conrma esta visin tripartita cuando establece que: las acciones en que se divide el capital social de una sociedad annima estarn representadas por ttulos nominativos que servirn para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirn por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no sea modicado por la presente ley. 3 3 Ley General de Sociedades Mercantiles, Ediciones Fiscales isef, Mxico, 2001. Clasificacin de las acciones Desde el punto de vista Como parte alcuota del capital social Como expresin de la calidad de los socios Como ttulo-valor Es parte fraccionaria del capital social. Representa una fraccin del patrimonio social. Es expresin pecuniaria de las aportaciones de los socios. Representa un derecho del socio frente a la sociedad. Representa el estado de socio. Es un ttulo-valor corporativo. Atribuye a su titular la calidad de miembro de una corporacin. Es un documento que incorpora el derecho de su tenedor. Es necesario para ejercitar el derecho que consigna y para transmitirlo. Es un documento probatorio de la existencia del derecho. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 186 Por su relacin con el capital social Propias Impropias Forman parte integrante del capital social. No forman parte del capital social y reciben impropiamente el nombre de acciones. Por la forma de circulacin Nominativas A la orden Al portador El nombre del titular se consigna en el documento. Se transmite por cesin ordinaria y entrega del documento, pero no por endoso. El nombre del titular se consigna en el documento. Se transmite por medio de endoso y entrega del documento. Se expiden sin consignar el nombre de persona determinada. Se transmiten por la simple entrega del documento. Por la expresin de su valor Con expresin de su valor o nominales Sin expresin de su valor En su texto expresan su valor nominal. Son aquellas en las que no se expresa el valor nominal. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 187 Por su titular Nominativos Al portador El nombre del titular se consigna en el documento. Se expiden sin consignar el nombre de persona determinada. Por los derechos que atribuye Comunes Preferentes De voto pleno De voto limitado Imponen a sus tenedores iguales derechos y obligaciones. Otorgan a sus tenedores dividendos que deben pagarse antes que a los dems accionistas. Si en un ejercicio no pueden pagarse, los dividendos se acumulan. No contienen limitacin alguna al derecho de voto. Limita el derecho de voto en determinados asuntos. A cambio, otorgan dividendos que deben pagarse antes que a los dems accionistas. Se reembolsan antes que las ordinarias en caso de liquidacin de la sociedad. Por la clase de aportacin En numerario En especie Liberadas Pagadoras Su importe se cubre con dinero en efectivo. Su importe se cubre con bienes distintos del dinero. Su importe ha sido ntegramente pagado a la sociedad. Su importe ha sido suscrito, pero se encuentra parcialmente insoluto. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 188 Como se expres lneas arriba, una de las caractersticas esenciales de las acciones es que forman parte del capital social; sin embargo, existe una serie de ttulos-valor que no representan porcin alguna del capital social y a los que, inadecuadamente, se les ha denominado acciones, por lo que se llaman doctrinalmente como acciones impropias, aunque estn reguladas por la Ley General de Sociedades Mercantiles. Conviene precisar que las acciones de goce se emiten cuando el capital social jo se reduce y, por ese motivo es necesario hacer el reembolso de la Por el valor de la emisin A la par Sobre la par Bajo la par Su valor real coincide con el valor nominal. Su valor real es superior que el valor nominal. Su valor real es inferior que el valor nominal. No forman parte del capital social o acciones impropias De goce No confieren el estatus de socio. Se emiten por el reembolso de aportaciones o reducciones al patriomonio social. Otorgan derecho a las utilidades una vez pagadas las que corresponden a las acciones no reembolsables. De trabajo No confieren el estatus de socio. Se emiten en favor de los trabajadores de la sociedad. Conceden ciertos derechos econmicos. Representan la participacin de los trabajadores en las utilidades. De tesorera Son exclusivas de las sociedades de acciones. Son ttulos emitidos por la sociedad pero no suscritos. Se depositan en la tesorera y se entregan a los socios conforme se vaya haciendo la suscripcin. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 189 aportacin correspondiente a algn accionista. Esta determinacin la del accionista al que deber reembolsrsele su aportacin se hace mediante sorteo. Toda vez que ese accionista deja de serlo, ya no tendra derecho a utilidades. Sin embargo, como en la fecha de su retiro podra haber utilidades pendientes de distribuir, se emiten tales ttulos para que el ex socio pueda cobrarlos una vez que la sociedad decida su distribucin. Por cuanto se reere a las acciones de trabajo, que representan la participacin de los trabajadores en las utilidades, no hay que confundirlas con la prestacin de carcter laboral que se denomina de la misma manera. Este derecho de trabajo, en el que un porcentaje de las utilidades de las empresas se distribuyen entre todos los trabajadores, ao con ao, tiene una naturaleza jurdica distinta y est regulado por la Ley Federal del Trabajo y no por la legislacin mercantil. 6.13 La accin como ttulo de crdito Como ha quedado establecido antes, nuestra legislacin considera las acciones como ttulos nominativos que se regirn por las disposiciones relativas a valores literales, caracterstica que identica a los ttulos de crdito. En ese orden de ideas, el artculo 5 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito explica que son ttulos de crdito los documentos necesarios para ejercer el derecho literal que en ellos se consigna. 4 Sin embargo, la doctrina se ha encargado ya de dilucidar que la accin no es propiamente un ttulo de crdito sino un ttulo-valor. El ttulo de crdito tiene cuatro caractersticas fundamentales: incorporacin, legitimacin, literalidad y autonoma. La accin, efectivamente, es un ttulo que tiene incorporado el derecho que consigna y atribuye la calidad de socio; es necesario que se exhiba para poder ejercitar el derecho; la propia ley le concede el carcter de valor literal que obliga a que en su texto se contengan los requisitos y menciones que impone el derecho positivo. Sin embargo, el carcter autnomo de los ttulos de crdito no lo posee la accin, pues su existencia depende de un negocio principal que es el contrato de sociedad; es pues, un ttulo causal. Adems, el contenido obligacional, que permite distinguir al deudor del acreedor y la promesa incondicional de pago en el ttulo de crdito, se diluye en el caso de la accin. 4 Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, Ediciones Fiscales isef, Mxico, 2001. La accin carece de autonoma y no contiene una promesa de pago simple entre deudor y acreedor como los ttulos de crdito. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 190 La conceptualizacin de la accin como ttulo-valor se refuerza adems por la denicin contenida en el artculo 4 de la Ley del Mercado de Valores que clasica las acciones como ttulos-valor. Si bien la conclusin anterior es una distincin terica, tiene efectos prcticos por cuanto el artculo 111 de la Ley General de Sociedades Mercantiles ordena que el tratamiento legal que se otorga a las acciones ser el de un ttulo de crdito, ... en lo que sea compatible con su naturaleza y no sea modicado por la presente ley. 5 Las caractersticas de la accin como un ttulo-valor son: 5 Ley General de Sociedades Mercantiles. Ttulos de crdito La accin como ttulo-valor Incorporacin. S contiene el derecho incorporado. Legitimacin. S se necesita para ejercitar el derecho. Literalidad. S es un ttulo literal. Autonoma. Es un ttulo causal. Contiene una promesa incondicional de pago del deudor al acreedor. No puede distinguirse la calidad de acreedor o deudor y no existe una simple promesa de pago. Qu efecto prctico tiene diferenciar la accin como ttulo-valor? Caractersticas de la accin como ttulo-valor Corporativo Porque atribuyen a su tenedor la calidad de socio de una corporacin. Privado Porque son emitidas por sociedades mercantiles que son entidades de naturaleza privada. Serial Porque se emiten en una serie de ttulos de caractersticas semejantes. nico Porque no se duplican. Indivisible Porque existe prohibicin legal expresa de dividirlas. Principal Porque existen por s mismas. Nominativo Porque se expiden en favor de una persona determinada. Nominados Porque su naturaleza y caractersticas estn expresamente reguladas por la ley. Causal Porque se vinculan con el contrato social que les da origen. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 191 6.14 Derechos y obligaciones derivados de las acciones Entre las relaciones de tipo patrimonial que tienen contenido econmico se encuentran el pago de las aportaciones o las exhibiciones comprometidas, la transmisin de las acciones, el reparto de utilidades y el derecho a la cuota de liquidacin. Entre las relaciones de consecucin se encuentran el derecho de voto, el derecho a participar en los rganos sociales (tanto el de administracin como el de vigilancia) y el deber de delidad del accionista. Se conocen como derechos corporativos o de consecucin porque no tienen contenido econmico y son slo un medio para que el accionista pueda hacer efectivos sus derechos patrimoniales. Pago de las acciones Al constituirse la sociedad, las acciones debern estar ntegramente suscritas y, en caso de que sean pagadas en numerario, deber exhibirse por lo menos el equivalente a 20% de su valor; si se pagan en forma distinta al numerario deber estar liquidado ntegramente su importe. En este caso, dichas acciones quedarn en custodia de la propia sociedad a ttulo de depsito y por el plazo de dos aos. Si durante ese lapso resulta que el valor de los bienes es menor en 25%, el accionista deber cubrir a la sociedad la diferencia del valor de sus acciones. De las acciones se derivan relaciones de tipo patrimonial y de consecucin entre la sociedad y el accionista. Relaciones patrimoniales (tienen contenido econmico) Relaciones de consecucin (no tienen contenido econmico y son un medio para hacer efectivas las relaciones patrimoniales) Pago de las acciones y exhibiciones. Reportar las prdidas en proporcin a su participacin, limitando su responsabilidad. Reparto de los beneficios. Derecho a la cuota de liquidacin. Derecho al voto. Derecho a participar en los rganos sociales. Impugnacin de acuerdos. Derecho de separacin. Fidelidad de accionista. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 192 Si un accionista no ha cubierto el importe de su accin, la sociedad podr reclamar de los accionistas el pago de las exhibiciones a las que se hubiera comprometido al suscribir el importe del capital social. Si transcurrido el plazo pactado permanecen insolutas, la sociedad podr, a su eleccin, exigir la venta de las acciones pendientes de liquidarse o hacerlas efectivas judicialmente. Derecho de preferencia, transmisin de acciones y registro En nuestra legislacin, los accionistas de una sociedad mercantil por acciones tienen el derecho de preferencia para suscribir las que se emitan por la sociedad en caso de incremento del capital social. En cambio, el derecho de preferencia por el tanto, para que los accionistas de la annima adquieran los ttulos cuya venta propalen los otros accionistas de la misma sociedad, es convencional, por lo que deber, en todo caso, establecerse expresamente en el contrato social. El contrato social podr prever que la transmisin de las acciones se restrinja, imponiendo la obligacin de obtener la autorizacin previa del consejo de administracin social que podr negar dicha autorizacin. Si niega el rgano de administracin el permiso requerido, deber designar un comprador que las adquiera al precio corriente en el mercado. Las acciones emitidas por aportaciones distintas del numerario Quedarn en depsito de la sociedad por dos aos El accionista responder por el valor de los bienes si hay una diferencia de 25% Qu ocurre si un accionista no ha cubierto el importe de su accin? El contrato social puede prever que las acciones slo se transmitan con la autorizacin del rgano de administracin. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 193 La sociedad considerar dueo de las acciones a quien aparezca registrado como tal en el libro de registro que al efecto lleve y no estar obligada a reconocer como tenedor legtimo sino a quien gure como tal, en dicho registro. El libro de registro de acciones de la sociedad contendr: Reparto de benecios Los accionistas tienen derecho a participar en los benecios econmicos que resultan de la operacin de toda sociedad mercantil. El reparto de dichas utilidades se har en proporcin del importe exhibido de las acciones y si se trata de acciones liberadas, entonces se har, lgicamente, en proporcin con la participacin de cada accionista en el capital social. Transmisin de las acciones y derecho de preferencia Preferencia legal para suscribir las acciones que emita la sociedad Preferencia convencional para adquirir las acciones que enajene otro accionista Previa autorizacin de la administracin social para transmitir acciones La transmisin de acciones debe registrarse en el libro de la sociedad. Datos de identidad del accionista Datos de la accin Observaciones Nombre. Nacionalidad. Domicilio. Nmero de la accin. Serie de la accin. Clase de la accin. Particularidades. Indicacin de las exhibiciones realizadas. Transmisiones que se realicen. Cantidad de acciones que le pertenezcan. El reparto de utilidades se har en proporcin con el importe exhibido de las acciones. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 194 El derecho a beneciarse de las ganancias es abstracto y est sujeto a que el rgano supremo social decida distribuirlas. Una vez que el rgano supremo de la organizacin aprueba el balance, puede decretar que las utilidades generadas se distribuyan entre los accionistas de la sociedad, decretando as los dividendos. Reportar las prdidas y responsabilidad Por cuanto se reere a la obligacin de reportar las prdidas, los accionistas debern afrontar este deber de acuerdo con su participacin en el capital social, aunque tienen responsabilidad limitada precisamente al valor de la aportacin que hayan suscrito. Derecho a la cuota de liquidacin y las acciones En caso de liquidacin de la sociedad, los accionistas tienen derecho a que una vez pagadas las obligaciones sociales y calculado el activo social, el remanente que resulte como masa del patrimonio social se distribuya entre ellos. El tratadista Rodrguez y Rodrguez incluye tambin, como derecho patrimonial accesorio, el de la obtencin de los certicados provisionales o de los ttulos denitivos de las acciones. Derecho al voto Como lo analizaremos despus, se reere a la posibilidad que tiene cualquier accionista de participar en las deliberaciones de la asamblea general de accionistas. La voluntad de la sociedad se forma, precisamente, al conjugarse la voluntad de todos los accionistas en las resoluciones adoptadas por el rgano supremo, como resultado de la discusin previa entre ellos. Una vez que el rgano supremo de la organizacin resuelve distribuir las utilidades, se decretan los dividendos. La sociedad annima limita la responsabilidad de los accionistas al importe de su aportacin. Existe para los socios algn otro derecho patrimonial? UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 195 Derecho a participar en los rganos sociales Los dems derechos corporativos se pueden resumir en la posibilidad que tienen los accionistas de participar en todos los rganos sociales, es decir, la asamblea, la administracin y la vigilancia. El derecho de convocatoria tiene un doble aspecto, pues los accionistas pueden ejercitarlo solicitando que se convoque a la asamblea general e incluyendo dentro del orden del da los puntos que deben tratarse mediante la redaccin de la convocatoria. Los accionistas pueden participar en la asamblea general con voz y con voto; pueden hacerlo directamente o hacindose representar por escrito mediante simple carta poder. Tambin, para los que consideren que no estn sucientemente informados, se encuentra el derecho de aplazar la discusin de cualquier asunto que deba tratarse en la asamblea hasta por tres das y sin necesidad de emitir nueva convocatoria. Finalmente, se enumeran como otros derechos del accionista aprobar los balances nancieros, impugnar los acuerdos de asamblea, obtener su suspensin y separarse de la sociedad. Es discutible la existencia del deber de delidad, aunque el tratadista Walter Frisch encuentra su sustento en la aplicacin del principio de buena fe, que se desprende de la obligacin genrica de lealtad en las normas de la legislacin civil a que se someten todas las personas para que se conduzcan de buena fe en la celebracin de todos los contratos y actos jurdicos. El derecho de vigilar la marcha de la sociedad y el de ser designado administrador se encuentra implcito en el de formar parte de los rganos societarios. Derecho de convocatoria Solicita la convocatoria a asamblea general Redacta los puntos de la orden del da de la convocatoria Existe un deber de delidad del accionista? DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 196 6.15 Los dividendos y sus especies Como ya sabemos, los accionistas tienen derecho a participar en los benecios societarios. Sin embargo, salvo que se haya pactado en el contrato social, la sociedad no tiene la obligacin peridica de repartir utilidades entre los accionistas, sino hasta que la propia asamblea general lo resuelva as. El rgano supremo puede, por el contrario, decidir que las utilidades generadas se reinviertan para la adquisicin de activos sociales o que se destinen a la constitucin de fondos sociales distintos de los previstos legalmente. No es pues, sino cuando la asamblea general decreta dividendos, es decir, decide dividir entre los accionistas las utilidades obtenidas, que stos adquieren un derecho crediticio al pago del dividendo y adquieren as la calidad de acreedores de la sociedad respecto de dicho pago, que ya no puede ser modicado por resolucin posterior de la asamblea. El dividendo es la cuota que de los benecios obtenidos por la sociedad corresponde a cada accionista, al distribuirlos. Las utilidades slo pueden decretarse una vez aprobado el balance y que de l resulten utilidades que puedan repartirse entre los socios. Antes de decretar dividendos es necesario resarcir las prdidas que pudieran existir de ejercicios anteriores, y despus deducir de los benecios obtenidos el porcentaje que la ley establece para la constitucin o reconstitucin de las reservas legales. Para el caso de que en algn periodo anterior se hubiere afectado el capital social, tambin ser menester reintegrar la prdida antes de poder distribuir dividendos. Una vez decretada la distribucin de las ganancias, es necesario atender dos aspectos: si existen acciones pagadoras, que parcialmente se encuentren insolutas, los dividendos se pagarn conforme con el importe de las exhibiciones ya realizadas y no de acuerdo con el capital suscrito; si existen acciones preferentes o de voto limitado, se les pagar un dividendo de 5% antes que se liquiden las acciones ordinarias. Salvo que se haya pactado en el contrato social, la sociedad no tiene la obligacin de repartir utilidades peridicamente sino hasta que lo decida la asamblea general de accionistas. Antes de decretar dividendos hay que aprobar el balance, deducir el porcentaje para reservas, reconstituir el capital social si se hubiera afectado y resarcir las prdidas de ejercicios anteriores si las hubiera. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 197 6.16 Derecho a la cuota de liquidacin Otro aspecto ms del derecho de los accionistas a participar en las utilidades de la sociedad es el que les corresponde al haber social. Como lo analizamos al advertir la diferencia entre capital social y patrimonio social, ste se constituye por el conjunto de todas sus relaciones jurdicas. As pues, el patrimonio comprender no slo el capital social, sino el importe de las utilidades retenidas, los derechos adquiridos durante el desarrollo de la empresa, las primas por operaciones nancieras y, en general, todas las ganancias reales que hubiera obtenido la compaa. Especies de dividendos Dividendos reales Son los que ya han sido decretados por la asamblea general como repartibles entre los accionistas. De ello resulta un derecho de crdito en favor de los accionistas. Dividendos fijos Son los que la sociedad paga a sus accionistas como ttulo de intereses de 9% anual sobre el valor de sus acciones. Slo pueden pagarse durante un plazo mximo de tres aos con cargo a gastos generales. Dividendos garantizados Son los que paga la sociedad a pesar de que las utilidades no hayan alcanzado el mnimo previsto. Al efecto, es otra sociedad la que subsidia para que se paguen las utilidades comprometidas. Dividendos preferentes Son las que liquida la sociedad a determinados accionistas que tienen un derecho preferente en el pago respecto de los accionistas comunes. Dividendos ficticios Son los que ya han sido decretados como repartibles entre los accionistas sin que se hayan generado realmente las utilidades o sin que se hayan separado las reservas legales. De ello resulta una accin legal contra quienes las hubieran recibido y los administradores que las hubieran repartido. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 198 En caso de que la sociedad se disuelva y se proceda a su liquidacin, los accionistas tienen derecho a participar en la divisin de la masa patrimonial que resulte. Una vez que el rgano liquidador haya pagado las obligaciones sociales, proceder al clculo del activo social y la elaboracin del balance nal. Ese balance deber arrojar un remanente que ser, precisamente, el que se distribuir entre todos los accionistas. La divisin del haber social deber hacerse en proporcin con el valor de las acciones que posea cada socio de la sociedad y el importe de las exhibiciones que hubiera efectuado. 6.17 Derecho de voto y representacin El voto es el ms importante de los derechos corporativos o de consecucin. El voto es la posibilidad que tiene cualquier accionista de participar en las deliberaciones de la asamblea general de accionistas y contribuir con sus opiniones a la formacin de la voluntad general de la sociedad. Los artculos 112 y 113 de la Ley General de Sociedades Mercantiles establecen las caractersticas ms importantes del voto al ordenar, como el primero de ellos que dice: las acciones sern de igual valor y conferirn iguales derechos, expresando as el principio de igualdad de los accionistas y el segundo de los numerales invocados, el cual establece que cada accin slo tendr derecho a un voto. 6 En el contrato social, sin embargo, podr pactarse la limitacin al derecho de voto, emitindose una clase de ttulos accionarios que slo tengan derecho a votarse en las asambleas generales extraordinarias, cuando se trate de decidir sobre la prrroga de la duracin de la sociedad o su disolucin anticipada; el cambio de objeto social o de su nacionalidad; transformacin de la sociedad, su fusin con otra o su escisin. A esta clase de acciones se les conoce como de voto limitado o preferentes, en contraposicin con las acciones comunes, porque a cambio de la restriccin en la extensin del voto se les compensa con la entrega de un dividendo preferente en una cuanta mnima de 5% que, adems, deber ser cubierta antes que a los tenedores de acciones 6 dem. Los accionistas tienen derecho a participar en la masa patrimonial que resulte en caso de liquidacin de la sociedad. A esa masa se le conoce como cuota de liquidacin. La ley autoriza la emisin de acciones que slo puedan votar en determinados asuntos en materia de la asamblea general extraordinaria. UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 199 ordinarias. De esta manera, podemos armar que el derecho de voto no se puede suprimir pero s modicar y que esa circunstancia no implica atentar contra la igualdad en el derecho del voto, sino atender a la igualdad del inters y no a la simple igualdad entre los accionistas. De esta suerte, en nuestra legislacin se permite compensar econmicamente las restricciones parciales al derecho de voto. En efecto, este razonamiento parte de la premisa de que el propsito primigenio de los accionistas al decidir sumarse a una sociedad no es el de participar en el desarrollo de la actividad que se emprende, sino en la obtencin de ganancias econmicas y el acrecentamiento de la riqueza personal que se logra al obtener un dividendo. Es nulo todo pacto que restrinja el derecho de voto, por lo que no surtirn efecto alguno los acuerdos que los accionistas hubieren podido celebrar para votar en determinado sentido en alguna asamblea. De lo expresado en lneas arriba es posible concluir que el ejercicio del derecho de voto est regulado por normas imperativas; sin embargo, ello no implica que los estatutos puedan regirlo si no se contraviene el sentido y propsito de las normas legales de aplicacin obligatoria. El accionista puede ser representado en las asambleas, siempre que dicha representacin se haga constar por escrito y con los requisitos exigidos por la ley, que seala expresamente que bastar una simple carta poder. Las acciones preferentes o de voto limitado Deber pagarse a los accionistas preferentes antes que a los comunes El inters primigenio de todo accionista al asociarse es obtener un dividendo. Los estatutos pueden modicar el derecho de voto? La representacin de los accionistas se otorga en simple carta poder. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 200 1. Los ttulos de las acciones deben expedirse dentro del plazo de: a) Un ao. b) Dos meses. c) Cinco aos. d) Un mes. 2. Las acciones que no forman parte del capital social son: a) Liberadas y pagadoras. b) De goce, trabajo y tesorera. c) Ordinarias, comunes y preferentes. d) Suscritas y exhibidas. 3. Son tres derechos de consecucin: a) El voto, la transmisin de acciones y la impugnacin de acuerdos. b) El voto, la transmisin de acciones y el derecho de separacin. c) El voto, la impugnacin de acuerdos y el derecho de separacin. d) El voto, el derecho de veto y transmisin de acciones. 4. Son tres especies de dividendos: a) Reales, preferentes, de consecucin. b) Reales, garantizados, patrimoniales. c) Reales, garantizados, jos. d) Reales, utilidades, capital. 5. Las acciones preferentes votan en asamblea extraordinaria cuando se decida: a) La aprobacin del balance o el cambio de objeto o nacionalidad. b) La aprobacin del informe del administrador o el cambio de objeto o nacionalidad. c) La disolucin anticipada o el cambio de objeto o nacionalidad. d) La aprobacin en el cambio de la denominacin social. Ejercicio 2 UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 201 1. Acude a alguna notara pblica y solicita el modelo de una escritura de sociedad annima; revsalo e identica los requisitos que exigen los artculos 6 y 91 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. 2. Redacta y elabora el ttulo de una accin y un bono de fundador siguiendo las indicaciones de la ley. Advierte sus diferencias y compralos con el texto legal. Actividades recomendadas DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 202 1. Es un principio que se aplica a la sociedad annima por su carcter de sociedad de capital: a) Limitacin a los derechos de los fundadores. b) Atribucin del derecho de voto. c) Designacin de la minora calicada de un consejero. d) Responsabilidad como en la comandita. 2. La responsabilidad de los socios en una sociedad annima es: a) Ilimitada. b) Solidaria. c) Limitada. d) Cambiaria. 3. Las aportaciones en una sociedad annima se hacen: a) En numerario y en bienes en especie. b) En numerario y en bienes distintos al numerario. c) En numerario, crditos y ttulos-valor. d) En numerario y en aportaciones lquidas. 4. Son socios fundadores de una sociedad annima: a) Los otorgantes del contrato social en la suscripcin pblica. b) Los convocantes en la constitucin simultnea. c) Los dos anteriores. d) Ninguno de los anteriores. 5. Las acciones son: a) Ttulos literales, nominales y con el derecho incorporado. b) Ttulos literales, nominativos y con el derecho incorporado. c) Ttulos literales, nominativos y autnomos. d) Ttulos literales, innominados y mercantiles. Autoevaluacin UNIDAD 6. SOCIEDAD ANNIMA I 203 6. La accin forma parte del capital social y reeja: a) El conjunto del valor de la sociedad. b) El conjunto del valor de los activos sociales. c) El conjunto del valor de los bienes de capital de la sociedad. d) El conjunto del valor de las obligaciones. 7. Se considera titular de la accin a quien: a) Aparece como su tenedor legtimo en el libro de registro. b) Detenta la accin materialmente. c) Cumple con ambos requisitos. d) Se le dio por cesin ordinaria. 8. La accin como ttulo-valor es: a) Serial, corporativa, nominada y autnoma. b) Serial, corporativa, nominativa y divisible. c) Serial, corporativa, nominativa y causal. d) Serial, corporativa, innominada y causal. 9. Menciona tres derechos patrimoniales del accionista. 10. Menciona tres derechos de consecucin del accionista. DERECHO MERCANTIL: SUJETOS 204 Respuestas de los ejercicios Ejercicio 1 1. b) 2. c) 3. a) 4. b) 5. b) Ejercicio 2 1. a) 2. b) 3. c) 4. c) 5. c) Respuestas de la autoevaluacin 1. a) 2. c) 3. b) 4. d) 5. b) 6. a) 7. c) 8. c) 9. Pago de acciones y exhibiciones, reportar las prdidas, reparto de los benecios, derecho a la cuota de liquidacin y transmisin de acciones. 10. Derecho al voto, a participar en los rganos sociales, impugnacin de acuerdos y derecho de separacin.
Aspectos Generales de la Hipoteca Mobiliaria tiene y resume de manera concisa el tema central del documento, que son los aspectos generales de la hipoteca mobiliaria