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FINS E LIMITES DA PENA EM DELITOS AMBIENTAIS CONTRA A FLORA Cludio Ribeiro LOPES1 Stephanea Luccia GIANNETTA2 Universidade Federal do Mato Grosso do Sul (UFMS) RESUMO: A tutela jurdico-penal do ambiente tem em conta a extrema necessidade de proteo, bem como, o reconhecimento de sua dignidade penal, a constitucionalizao da tutela jurdico-ambiental e o mandato expresso de criminalizao, que eleva a tutela ambiental como incumbncia no exclusiva do Direito Penal, para que, por meio do Estado se possa aplicar sanes. Busca-se analisar a maioria dos tipos penais que tratam dos delitos ambientais contra a flora, bem como suas sanes, medidas preventivas, retributivas e reparao de danos. PALAVRAS-CHAVE: Flora; Delitos; Pena; Fins; Limites. ABSTRACT: The criminal-legal supervision of the environment considers the high need of protection, as well as the recognition of its criminal dignity, the constitutionalisation of the environmental rules and the clear mandate of criminalization, exalting the environmental protection as a non-exclusive incumbency of Criminal Law, so that, by means of the State, sanctions can be applied. This study aims at analyzing the majority of crimes on environmental offense against the flora, as well as their sanctions, preventive, retributive and damage repairs. KEY-WORDS: Flora; Crimes; Penalty; Ends; Limits. 1 INTRODUO

O homem , ao mesmo tempo, criatura e criador do ambiente, que lhe d sustento fsico e lhe oferece a oportunidade de se desenvolver intelectual, moral, social e espiritual mente. A longa e difcil evoluo da raa humana no planeta levou-a a um estgio em que, com o rpido progresso da Cincia e da Tecnologia, conquistou o poder de transformar por inmeras maneiras e em escala sem precedentes o meio ambiente. Natural ou criado pelo homem o meio ambiente essencial para o bem-estar e para gozo dos Direitos Humanos Fundamentais, at mesmo o direito prpria vida (Declarao da Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente Humano (Declarao de Estocolmo JUNHO- 1972). A Declarao de Estocolmo particularmente importante, j que, alm de permitir uma conscincia universal sobre o tema, constitui o ponto de partida de uma nova etapa na trajetria de sua proteo jurdica (PRADO, 2005, p. 68).

Professor Assistente da UFMS, Campus de Trs Lagoas DCS/CPTL. Mestre em Direito (Tutela de Direitos Supraindividuais) pela UEM. E-mail: clopes@stetnet.com.br. 2 Graduanda do 5 Perodo do Curso de Direito da UFMS/Campus de Trs Lagoas. E-mail: stephaneag@hotmail.com.

INTERTEMAS

Presidente Prudente

v. 14

p. 70-85.

Nov. 2009

71 A presso dos organismos internacionais conduziu a universalizao da luta pelo ambiente, colocando em questo uma nova forma de solidariedade entre os povos. A seguridade deste ramo do Direito h de ser um elemento seguro de paz e de unio entre os povos por uma vida melhor em um ambiente saudvel. O desenvolvimento industrial, o progresso tecnolgico, a urbanizao desenfreada, a exploso demogrfica e a sociedade de consumo, entre outros fatores, tem tornado atual e dramtico o problema da limitao dos recursos naturais do Planeta e da degradao do ambiente natural, fonte primria de vida (PRADO, 2005, p. 64). Como afirma o referido autor, contudo, a civilizao ainda depende do ambiente natural, no apenas para energia e materiais, mas tambm para os processos vitais, e manuteno da vida. (PRADO, 2005, p. 65). Levando -se em considerao a importncia da tutela jurdico-ambiental atualmente, o presente estudo tem por escopo a anlise de seus reflexos no Brasil, principalmente aps o advento da Constituio Federal de 1988. A questo ambiental emerge, portanto, no terreno poltico-econmico e da prpria concepo da vida do homem na Terra. Com a ganncia capitalista, os modelos de produo que privilegiam um crescimento incontrolvel, o meio ambiente deixado para segundo plano, quando deveria ser objeto de suma importncia para a sobrevivncia humana, das presentes e futuras geraes. necessria a construo do conhecimento na interface Direito e Meio ambiente, enfocando o aspecto penal da proteo, pois somente com a criminalizao dos ilcitos ambientais pode-se tentar frear a devastao do planeta, surgindo, assim, o Direito Penal do Ambiente como uma resposta grave a todas essas manifestaes de destruio. A importncia atribuda preservao ambiental fruto da constatao de que o ideal de qualidade de vida confronta com a utilizao de certas tecnologias e modelos de gesto. Nesse sentido, emerge a exigncia de uma legitimao que contemple a possibilidade de justificar to aguda interferncia do Direito, representada pelas sanes penais, aos delinqentes ambientais. Vale ressaltar, tambm, que no se prescinde da tutela jurdica no-penal para com o meio ambiente, tendo em vista o carter eminentemente subsidirio e fragmentrio da seara jurdico-penal. 2 A TUTELA JURDICO-PENAL DO AMBIENTE Do latim tutela, de tueri (proteger), vulgarmente, entende-se a proteo, a assistncia instituda a algum ou a algo. (DE PLCIDO E SILVA, 2003, p. 1437)

72 Devido constante e agravante destruio do meio ambiente institui-se a proteo no mbito penal, acreditando em solues cabeis para sanes e reparao de danos. Muitas indagaes surgem quanto ao conceito de meio ambiente, seus limites e abrangncias. Em uma breve explicao tem-se meio ambiente como: um conjunto de condies naturais em determinada regio, ou globalmente, em todo planeta, e da influencia delas decorrentes que, atuando sobre os organismos vivos e os seres humanos, condicionam sua preservao, sade e bem-estar (DE PLCIDO E SILVA, 2003, p. 906). Esse conceito complementado pelo disposto na Lei n. 6.938/81 Artigo 3 I - meio ambiente, o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas. Comeam a surgir as primeiras averiguaes quanto preservao do meio ambiente, quando o homem percebe que no consegue conciliar preservao ambiental e desenvolvimento tecnolgico e econmico, assim a Lei n. 6.938/81 em seu artigo 1 Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente ou a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente. Com essa funo atribuda ao Ministrio Pblico, o qual passa a intervir pelo meio ambiente, pois apenas a partir do momento que o meio ambiente aviltado pela sociedade humana que surge a preocupao da proteo. Como disposto no artigo 225, da Constituio Federal, todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e a coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Elevou-se o ambiente e sua proteo a direito fundamental do cidado, constitucionalizados no direito brasileiro. O ambiente considerado um bem de alta relevncia para a sociedade e, tendo em vista a exacerbada exposio desse bem ao perigo surge a necessidade da incidncia da tutela jurdico-penal para impor sanes aos que infringirem a norma e garantir a proteo mais ampla desse bem jurdico. Tendo em vista a grandiosidade, especificidade e dignidade do bem jurdico elevado proteo, designa-se a sano penal para tentar barrar o homem contra sua prpria ignorncia e desejo de destruio, legitimando, assim, a interveno penal nos delitos ambientais. Nessa perspectiva, a Lei n. 9.605/98, que trata dos crimes ambientais, com natureza eminentemente penal, foi criada para reafirmar o teor punitivo dos delitos ambientais; tipificados em legislaes esparsas como: crimes contra a fauna, contra a flora, crimes de poluio, entre outros crimes ambientais, com

73 ressalva nos crimes contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural e crimes contra a administrao ambiental. Dentre tantas explicaes que buscam dar legitimidade para a utilizao da sano criminal, h quem destaque o seu elevado poder dissuasrio, sendo considerado mais eficaz na preveno de agresses penais, uma vez que o estigma de um processo penal gera efeitos que as demais formas de represso no alcanam (FREITAS, 2000, p. 30). Entretanto, h opinio contrria que afirma ser esse efeito intimidatrio geral pouco ou nada perceptvel, tendo em vista a ocorrncia de reincidncia, no apenas nos delitos ambientais, mas, de forma quase generalizada (SHECAIRA; CORRA JR., 2002, p. 131). O Direito Penal atua com uma natureza subsidiria, ultima ratio, ou seja, em ltima instncia, na proteo aos bens imperiosos sociedade. Sendo assim, apenas ser empregada a tutela jurdico-penal quando os outros meios de proteo cveis e administrativos, j no forem suficientes para gerar garantia de tutela adequada aos bens jurdicos tutelados. Em ltima instncia trata-se do valor maior a ser protegido e que caracteriza a natureza de modo instrumental e relativamente personalista da tutela jurdica do meio ambiente. Alis, essa uma conseqncia lgica da prpria concepo de Estado Democrtico e Social consagrada na Lei Magna (PRADO, 2005, p. 76). inevitvel que para a proteo eficaz e garantstica do ambiente se utilize de todas as formas de tutela jurdica, apoiando-se com fora maior na tutela jurdicopenal, pois, o homem apenas se sente ameaado com a restrio de seus direitos e liberdades, ou, pela perda de seus patrimnios e capitais. Sendo assim, um dos modos de atingir a sociedade e frear a destruio ambiental utilizar-se da maior gravidade das sanes penais, j que estas denotam a forma mais intensa de punir do Estado. Na atualidade a tutela jurdica do ambiente uma exigncia mundialmente reconhecida. A evoluo normativa que se desenvolve vem determinada por um imperativo elementar de sobrevivncia e de solidariedade: a responsabilidade histrica das naes pela preservao da natureza para o presente e para o futuro (PRADO, 2005, p.67). 3 BEM JURDICO-PENAL-AMBIENTAL

Bem tudo aquilo que pode proporcionar utilidade aos homens dentro de uma viso econmica; no aspecto jurdico considerado aquilo que tem valor, de proficuidade econmica ou no-econmica suscetvel de apropriao (VENOSA, 2009, p. 292). Segundo o pensamento jurdico da Ilustrao, de suma importncia a proteo dos bens jurdicos, essenciais ao indivduo e comunidade social, podendo,

74 ainda, ser subdividido em bens materiais, ou seja, de valor econmico e bens de natureza imaterial- espiritual, moral, ambos hauridos em um contexto social, visando assegurar a paz social, de titularidade individual ou metaindividual, essencial para coexistncia e desenvolvimento humano. Como relata Luiz Regis Prado O conceito material reside na realidade ou experincia social, sobre qual incidem juzos de valor, primeiro do constituinte, depois do legislador ordinrio. um conceito necessariamente valorado ou relativo, ou seja, vlido para um determinado sistema social e em um dado momento histrico- social. (PRADO, 2009, p. 136) Inicialmente, a criminalizao das ofensas ao meio ambiente era representada por uma leso aos bens jurdicos individuais, ou seja, a vida, a integridade corporal, a sade, para depois evoluir ao meio ambiente como bem jurdico por si mesmo, tutelado como tal. No ramo do Direito Penal, no h delito sem que haja leso ou perigo de leso a um bem jurdico determinado princpio da ofensividade ou da lesividade, ressaltando que essa exclusiva proteo passa pela fase legislativa criao do tipo de injusto e judicial aplicao da norma penal (PRADO, 2008, p. 137). Para se estabelecer a dosagem da sano, analisa-se a relevncia social do bem jurdico tutelado sociedade, servindo como base de legitimao para o estabelecimento da ponderao da sano aplicvel a ofensa, ou perigo de ofensa ao bem, comparando o grau de importncia desse bem para o meio social, bem como, o direito restringido e o grau de sua restrio penal ressaltando tambm a dignidade desse bem, a fim de promover a segurana social e a garantia do cumprimento do conceito de dignidade humana, j que o ambiente parte fundamental para sobrevivncia do homem, no contexto coletivo. Embasado nas ideias de Luiz Regis Prado, tem se que:
a funo maior de proteo de bens jurdicos, atribuda a lei penal no absoluta. O bem jurdico defendido penalmente s diante de certas formas de agresso ou ataque, consideradas socialmente intolerveis. Isso explica que apenas as sanes mais graves dirigidas contra bens fundamentais podem ser criminalizadas, o que se denomina carter fragmentrio do Direito Penal, faz se uma tutela jurdica seletiva do bem jurdico, limitada aquela tipologia agressiva que se revela dotada de indiscutvel relevncia quanto gravidade e intensidade da ofensa. (PRADO, 2005, p. 103)

A dignidade criminal do bem concedida pela Constituio Federal, pois, ela que fixa os bens jurdicos fundamentais, bem como uma hierarquia de valores, determinando assim a tutela pelo Direito Penal. O ambiente possui uma dignidade constitucional criminal, configurando espcie de direito fundamental, sendo um interesse basilar da sociedade a ser tutelado na forma do artigo 5, que trata dos direitos e deveres individuais e coletivos.

75 Dentro da perspectiva de melhoria da qualidade de vida e bem-estar social o texto da Constituio Federal edificou como direito fundamental o direito ao ambiente ecologicamente equilibrado, indispensvel vida e ao desenvolvimento do ser humano. Essa particularidade vem manifestada na valorizao concreta da condio humana digna, da qualidade de vida do ser humano como dado vital inerente a seu desenvolvimento quanto pessoa (PRADO, 2005, p. 76). A aluso do meio ambiente na Constituio brasileira deve ser entendida em sua acepo ampla, o que no quer dizer totalizadora ou globalista. Tal noo inclui, alm dos recursos naturais existentes na biosfera (ar, gua, solo, fauna e flora), a relao do homem com esses elementos, visando lhe permitir condies de vida satisfatria conceito ontolgico ou natural do ambiente - (PRADO, 2005, p. 77). Sintetizando o assunto refletido, observa-se que todo e qualquer tipo de conduta que ofenda a higidez do meio ambiente, o qual considerado bem de dignidade criminal, e que cause danos sociais que atente contra o prprio direito vida, deve ter imposio constitucional, na esfera da criminalizao. 4 MANDATO EXPRESSO DE CRIMINALIZAO

Em se tratando de mandato expresso de criminalizao, a Constituio Federal brasileira, em seu artigo 225, 3 explicita claramente sobre a questo, inaugurando, assim, o fundamento constitucional da proteo ao ambiente e do injusto penal ambiental, definindo os tipos penais e as infraes ambientais. A opo de empregar a sano penal, para preservao do ambiente, justifica-se na necessidade de o Estado proteger os valores fundamentais da sociedade, utilizando-se da sua relativa soberania e poder de coao. O dispositivo citado acima vem afirmar e impor a responsabilidade penal da pessoa jurdica, sem se ater para a artificialidade dessa disposio, bem como, ignorando a natureza das coisas em meio aos crimes ambientais, visto que, anteriormente, a pessoa jurdica era irresponsvel criminalmente, pelo princpio societas delinquere non potest. A inteno do legislador constituinte brasileiro foi dar uma resposta ampla grave e complexa questo ambiental, como requisito indispensvel para garantir a todos uma qualidade de vida digna (PRADO, 2005, p. 76). Na perspectiva da funo instrumental da pena, a principal finalidade da tutela a preveno (PRADO, 2009, p. 490), ou seja, evitar leses aos bens jurdicos tutelados por meio dos instrumentos que lhes so inerentes: a cominao de sano e a execuo da pena aplicada. Antes de punir, deve-se se evitar a prtica do crime. Somente o poder de intimidar do Estado pode servir como meio de proteo ao ambiente e a criminalizao dos delitos ambientais tornou-se a nica forma de instituir ao Direito Penal a aplicao das sanes, devido complexidade dos bens a

76 serem amparados pela norma e da dificuldade da exata reparao do dano. Apenas ser tpica a leso que violar materialmente o bem ambiental atacado, no sendo suficiente a mera adequao formal da conduta ao tipo penal realizado. A sistematizao da tutela criminal veio a ser concluda na Lei n. 9.605/98, a qual trata de uma forma global das condutas que possam causar danos ao ambiente, tipificando, sistematicamente, as condutas lesivas a cada um dos bens ambientais, considerando tambm os bens culturais, levando em considerao o carter diferenciado do delinquente ambiental e o aspecto difuso dos referidos bens, com a aplicao de penas mais brandas como: penas restritivas de direitos, multas, prestao de servios, vinculados a reparao integral do dano, e em casos gravssimos, de danos irreparveis, ou prescritos em lei, aplica-se a pena restritiva de liberdade. Embasado no artigo 225, 3, da Constituio Federal e nos artigos 4, VII e 14 1, da Lei n. 6.938/81, surge o princpio do poluidor pagador consagrando a idia de que aquele que poluir ter de arcar com os custos da reparao do dano causado, tambm podendo ser chamando de princpio do causador ou responsvel (CHIUVITE, 2009, p. 1). Alis, tendo em conta o valor superior da dignidade humana, a existncia e o reconhecimento do mandato expressos de criminalizao deve reafirmar o postulado da mnima interveno penal, assumindo uma delimitao constitucional dos bens jurdicos. 5 DELITOS AMBIENTAIS CONTRA A FLORA

Dentro do reconhecimento da imperatividade de uma proteo penal, que se adequa de acordo com a proteo do bem jurdico, viu-se a necessidade da criao de uma lei especfica aos crimes ambientais, surgindo assim a Lei dos Crimes contra o Meio Ambiente - (Lei 9.605 de 12.02.1998), proposta pelo governo e aprovada em regime de extrema urgncia pelo Poder Legislativo. A lei buscou dar um tratamento penal unvoco a matria, aglutinando os vrios elementos que compem o meio ambiente, em favor de uma harmonizao de normas incriminadoras e suas respectivas penas (PRADO, 2005, p. 176). Vale pena distinguir entre os conceitos de flora e floresta, visto que a primeira representa, o reino vegetal, conjunto de espcies vegetais duma determinada regio ou pas, vida vegetal de um determinado perodo geolgico, enquanto floresta vem a ser um tipo de vegetao, formado por um ecossistema prprio e complexo, ou seja uma vasta extenso de terreno coberta de rvores, cujo as copas se tocam (FERREIRA, 2004, p. 410). A tutela jurdico-ambiental visa a preservao da biodiversidade e da natureza da flora, como relatado nos artigos a seguir previstos na legislao ambiental e na Constituio Federal:

77 O artigo 38, da Lei n. 9.605/1998 inaugura o tema de proteo flora. Nesse tipo penal, o sujeito ativo pode ser toda e qualquer pessoa fsica, inclusive o proprietrio ou possuidor da rea coberta pelas formaes florestais. Em termos especficos destruir traz o sentido de desaparecer, aniquilar e danificar restringe-se a deteriorar, causar dano. Luiz Regis Prado cita a utilizao a que se refere tal conduta consiste no ato de servir-se ou tirar proveito da floresta considerada de preservao permanente e de forma indevida, em desconformidade com os preceitos protetivos (norma penal em branco). Sendo a ao penal pblica e incondicionada (2005, p. 304).
Penal- Crime contra Flora- Falta de licena de operao incorre nas sanes do art.38,caput, da Lei 9605/1998, o agente que realiza desmatamento ou degradao de floresta, considerada de preservao permanente, para construo de edificaes, sem a devida licena de operao. (TRF 4. R.- AC 2000.72.05.0058983- SC- 8 T.- rel. Des. Paulo Afonso Brum Vaz- DJU 21.01.2004)

Por sua vez, o artigo 39 versa sobre o corte no autorizado de rvores em floresta considerada de preservao permanente. A permisso citada pelo artigo refere-se ao consentimento do IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e de Recursos Renovveis) ou por rgo estadual incumbido de exarar a autorizao. Importa destacar que a autorizao, desde que revestida de legalidade, torna o comportamento de quem cortou rvores no apenas lcito, como, tambm, atpico, face estrutura de construo legislativo-penal empregada. J, o artigo 40 trata de dano direto ou indireto causado s Unidades de Conservao e s reas de que trata o art. 27 do Decreto n. 99.274, de 06 de junho de 1990, independentemente de sua localizao. Novamente, outra norma penal em branco, alis, caracterstica marcante da legislao penal ambiental, devido complexidade e natureza do bem a ser protegido. Aprofundando um pouco mais sobre os tipos de Unidades de Conservao, entende-se por Estao Ecolgica, os locais de preservao da natureza e a realizao de pesquisas cientficas. Reserva Biolgica, tem por objetivo a preservao integral da biota, sem interferncia humana, visando assegurar o equilbrio natural, de posse e domnio pblico. Os Parques Nacionais tendem a preservao dos ecossistemas naturais, possibilitando a realizao de pesquisas cientificas, e desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de recreao do contado com a natureza e turismo ecolgico. Monumento Natural: tem por objetivo preservar stios naturais raros, singulares ou de beleza cnica, possuindo um plano de manejo (PRADO, 2005, p. 315-317). O artigo 41 versa sobre provocar incndio em mata ou floresta. Incndio vem a ser fogo perigoso, potencial lesivo integridade das matas e florestas, geralmente

78 sem controle. Nesse tipo penal se encontra a regra do princpio de especialidade, no se podendo aplicar a norma do artigo 250, do Cdigo Penal brasileiro. Seguindo a mesma sistemtica dos delitos de incndio contra o ambiente, tem-se ainda o artigo 42, que trata do nefasto hbito da fabricao, venda, transporte ou soltura de bales que possam provocar incndios nas florestas e demais formas de vegetao, em reas urbanas ou qualquer tipo de assentamento humano. O artigo 44 busca proteger as florestas de domnio pblico ou consideradas de preservao permanente contra a extrao ilegal de pedra, areia, cal ou qualquer espcie de minerais: o objeto material representado pelos minerais, importantes para qualidade dos ambientes florestais. Sua ausncia ou retirada predatria ocasionam danos quase irreversveis, como a eroso do solo e o empobrecimento das vegetaes (PRADO, 2005, p. 333). Em outra vertente, o artigo 45 tipifica a ao ilegal de transformar em carvo madeira de lei, assim classificada por ato do Poder Pblico, para fins industriais, energticos ou para qualquer outra explorao, econmicos ou no. Em se tratando em transformar madeira de lei em carvo, tanto o sujeito ativo da ao quanto o receptor da madeira sero punidos criminalmente. A mesma idia de coibir-se a explorao ilegal de madeira comparece no artigo 46. Caracteriza-se, portanto, a infrao penal quando o recebimento ou aquisio feito sem concomitante exigncia da exibio de licena do vendedor, denominada guia florestal, que obrigatria (Instruo Normativa 001/1980, art. 66) e sem munir-se da via que dever acompanhar o produto at final beneficiamento. Por fim, para o que neste artigo se pretende, o artigo 48 prev a punio de que vier a impedir ou dificultar a regenerao natural de florestas e demais formas de vegetao. Dentro do vasto e complexo campo, tem-se a formas de regenerao natural, artificial, legal, imposta e voluntria. Florestamento: entendido como toda a cadeia produtiva ligada produo de florestas e dos derivados florestais. Reposio Florestal: o conjunto de aes desenvolvidas que visam estabelecer a continuidade do abastecimento de matria prima florestal aos diversos segmentos consumidores, atravs da obrigatoriedade da recomposio do volume explorado, mediante o plantio com espcies florestais adequadas, de acordo com a Lei 4.771/65, que obriga a fazer a reposio florestal, na forma de plantio, a pessoa fsica ou jurdica, que explore, utilize, transforme ou consuma matria-prima floresta. Com a criminalizao e constitucionalizao desses comportamentos citados acima, num rol meramente ilustrativo, o Estado busca ter maior controle sobre aqueles que infringirem a lei, podendo ter uma viso mais abrangente sobre as agresses ao ambiente e aplicar as medidas sancionatrias tambm mencionadas acima aos que violarem a norma.

79 6 TEORIAS DOS FINS DA PENA

A primeira ideia sobre pena que ela representa um mal, pois, implica na perda de um bem jurdico, um gravame imposto ao infrator.
Podendo a pena ser definida como uma conseqncia jurdica do crime, traduzida em um mal, imposto pelo Estado, com o fim de evitar a prtica de novos delitos. A idia de pena est vinculada a Legalidade, pois o Estado somente poder impor este mal a partir do instrumento que se utiliza para impor seus comandos penais: a lei. (BRANDO, 2009, p. 280)

A pena a sano mais violenta que o Estado pode impor, tendo ela um carter de coao. Apenas haver violao quando houver leso ou tentativa de leso aos bem jurdicos assegurados pelo Estado, com isso surge a pena, para punir o autor pelo fato. Com a reforma da parte geral do Cdigo Penal, no artigo 68 v-se que o legislador optou pelo sistema trifsico da dosimetria da pena, pelo qual, fixa-se, inicialmente, a pena-base, atendendo-se aos critrios do artigo 59 do Cdigo Penal, depois incidem as circunstncias legais (agravantes e atenuantes), sendo que, por fim, atuam as causas especiais de aumento ou de diminuio da pena. O Cdigo Penal vigente apresenta trs espcies de pena: as penas privativas de liberdade, penas restritivas de direitos e a pena de multa, cada qual com a sua especificidade, e aplicada de acordo com os pressupostos previstos no Cdigo Penal para cada delito. Em se tratando de fins da pena, relacionados ao ambiente, tem-se a reparao dos danos como uma tentativa de se destacar o princpio da preveno. No Brasil o dano ambiental previsto e definido no artigo 3, II da Lei n. 6.938/81 (Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente). O Direito AdministrativoAmbiental emprega a responsabilidade objetiva, fundamentada no risco da atividade, qualquer fato, culposo ou no, que cause um dano, impe ao agente a reparao, pois este assume os riscos de sua atividade. A legislao brasileira define como sujeito responsvel o poluidor, e conceitua como pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental. Sendo o dano ambiental, uma leso aos recursos ambientais, estes entendidos como: nos termos da Lei n. 6.938/81, artigo 3 V, a atmosfera, guas interiores, superficiais e subterrneas, o esturios, o mar territorial, o solo, o subsolo, os elementos da biosfera,a fauna e a flora. Acrescenta-se a esse conjunto os recursos ambientais, os elementos artificiais e culturais, uma vez que o meio ambiente resulta das interaes recprocas entre o ser humano e a natureza. Por razes bvias, a

80 responsabilidade objetiva, essencialmente encontrada nas disposies administrativoambientais, jamais poderia ser reconhecida em sede do Direito Penal-Ambiental, posto que traduziria um Direito Penal de autor, antidemocrtico e autoritrio. A Constituio Federal, em seu artigo 225, 2o, determina que aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com a soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei. O 3o acrescenta que as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar o dano. Com a leso ou tentativa de leso desses bens jurdicos ambientais, constitui-se o delito ambiental, partindo da a dosimetria da pena, de acordo com a lesividade e os critrios objetivos e subjetivos para o clculo da pena. Atualmente, a questo dos fins da pena est vinculado em respeitar a dignidade humana; para isso tem-se trs teorias sobre os fins da pena, distribudas em trs grupos, especificados adiante. 6.1 Teorias Absolutas Retribuio

As teorias retributivas so absolutas, porque no se vinculam a nenhum fim, concebendo a pena como um fundamento em si mesmo, vista como um castigo, compensao, reao ou retribuio ao delito, justificado por seu valor intrnseco; portanto, no meio, mas um dever metajuridico. Como citado por Luiz Regis Prado
As concepes absolutas tem origem no idealismo alemo, sobretudo como a teoria da retribuio tica ou moral de Kant- a aplicao da pena decorre de uma necessidade tica, de uma exigncia absoluta de justia, sendo eventuais efeitos preventivos alheios sua essncia. Manifesta-se dizendo que, a pena judicial (poena forensis), distinta da natural (poena naturalis), pela que o vcio pune-se a si mesmo e que o legislador no leva absolutamente em conta, no pode nunca servir simplesmente para fomentar outro bem, seja para o prprio delinqente, seja para sociedade civil, mas deve ser-lhe imposta to-somente porque delinqiu, porque o homem nunca pode ser utilizado como meio seno para si mesmo, nem confundindo com os objetos de Direito real (sachenrecht), diante disso, protege-se sua personalidade inata, ainda que possa ser condenado a perder a personalidade civil. Antes de se pensar em tirar dessa pena algum proveito para si mesmo ou para seus concidados deve ter julgado como merecedor de punio. A lei um imperativo categrico (...)- E com a teoria da retribuio lgico-jurdica de Hegel- a pena negao d delito e, de conseguinte, afirmao do direito que havia sido negado pelo delito. (PRADO, 2009, p. 491)

A manifestao dessa negatividade a negao dessa violao que entra na realidade do Direito partindo da necessidade de reconciliar-se consigo mesmo mediante a supresso da violao do direito. A supresso do crime remisso, pois ela

81 constitui uma violncia contra violncia, quando o crime possui certa grandeza qualitativa e quantitativa que se pode tambm encontrar na sua negao como existncia. Para Kant, a pena surge como um imperativo categrico, voltado a extirpar do seio social a mancha causada pelo delito e pelo delinqente. Afirma que a lei um imperativo categrico, tem-se a pena destituda de qualquer funo utilitria, aplicada somente pelo fato de a lei ter sido violada, visando a fazer justia; pois, se esta desconhecida, os homens no teriam razo de ser sobre a terra. H uma clara viso ideal-metajurdica de reconciliao da comunidade com o cosmos, com a divindade, qualquer que fosse ela. J, a teoria de Hegel tem em comum com a de Kant a ideia essencial de retribuio e o reconhecimento de que o delito praticado e a sua punio deve haver uma relao de igualdade. A diferena entre elas repousa no fato de que a teoria hegeliana se aprofunda mais na construo de uma teoria positiva acerca da retribuio penal e da renncia necessidade de uma equivalncia emprica no contexto do princpio da igualdade (PRADO, 2009, p. 491). Hegel define crime como a negao do Direito e pena como negao da negao, e, portanto, como reafirmao do Direito. A pena encontraria justificao na necessidade de restabelecer a vigncia da vontade geral representada na ordem jurdica, e que foi negada pela vontade do delinqente, devendo esta ser negada por meio do castigo penal, para que renasa a afirmao da vontade geral e se restabelea o Direito, sendo que, conforme o grau de intensidade da negao ao direito, tambm ser o quantum ou intensidade da negao representada pela pena. A idia de retribuio em sentido clssico, como mais conhecida, alm de indemonstrvel, tem base tica e metafsica, despida de racionalidade. Esse pensamento tem encontrado grande influncia na atualidade, ressaltando que a funo remissiva, recentemente, vista sob outro prisma, como compensao da culpabilidade. A retribuio jurdica, em sua concepo moderna, significa que a

pena deve ser proporcional ao injusto culpvel, de acordo com a justia distributiva. Logo essa concepo contempornea no corresponde a um sentido de vingana social, mas equivale a um principio limitativo, segundo o qual o delito perpetrado deve operar como fundamento e limite da pena, que deve ser proporcional a magnitude do injusto e da culpabilidade. 6.2 Teorias Relativas Preveno

Contrapondo-se teoria absoluta, surgiram as teorias relativas, prevendo uma finalidade efetiva pena.

82 No que diz respeito preveno geral, vem representado pela Lei n. 9.605/98 que tipifica as condutas proibidas e atribuem penas aos infratores, assim fica estabelecida uma intimidao formal no sentido de que todos se abstenham a praticar as condutas proibidas, sob pena de sofrerem sano criminal (FREITAS, 2000, p. 30). Encontram o fundamento da pena na necessidade de evitar a prtica futura de delitos (punitur ut peccetur) concepo utilitria da pena. No se trata de uma necessidade em si mesma, de servir realizao da justia, mas de instrumento preventivo e garantia social para evitar a prtica de delitos futuros (poenna relata ad effectum). Isso quer dizer que a pena se fundamenta por seus fins preventivos gerais ou especiais. Justifica-se por razoes de utilidade social (PRADO, 2009, p. 491). A preveno geral identificada como intimidao temor gerado aos possveis delinqentes, capaz de afast-lo da pratica delitiva, seguido da exemplaridade (conformidade espontnea a lei) funo pedaggica ou formativa desempenhada pelo direito penal ao editar as leis assegurando a defesa da sociedade. A pena busca sua justificao na produo de efeitos inibitrios realizao de condutas delituosas, nos cidados em geral, de maneira que deixaro de praticar atos ilcitos em razo do temor de sofrer aplicao de uma sano penal. A preveno penal tem como destinatria a totalidade dos indivduos que integram a sociedade, e se orienta para o futuro, com o escopo de evitar a prtica de delitos por qualquer integrante do corpo social. a denominada preveno intimidatria (teoria da coao psicolgica), segundo a qual a pena previne a prtica de delitos, porque intimida ou coage psicologicamente seus destinatrios. A pena encontra sua legitimao e reforo na conscincia jurdica da norma. Torna-se ainda necessrio mencionar os principais efeitos da preveno geral positiva segundo Luiz Regis Prado:
[...] quando os fins de preveno geral ou especial no exijam a aplicao da totalidade da pena merecida, o juiz ou tribunal poder aplicar uma pena inferior- obedecendo margem de arbitrrio judicial consagrada pelo Cdigo Penal- ou at deixar de aplic-la (suspenso condicional). No entanto a pena como resposta do ordenamento jurdico que objeto de suspenso condicional (ou de substituio) Isso quer sinalizar que a pena justa calculada sobre o desvalor do fato, base para aplicar as redues em razo da falta de necessidade preventiva, de modo que em absoluto possvel dizer que em tais casos a pena seja estabelecida unicamente com lastro em fins preventivos. (PRADO, 2009, p. 498)

A neorretribuio apresenta-se relativizada pelos fins preventivos da pena, de acordo com sua necessidade de integridade da ordem social e para existncia do ordenamento jurdico.

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As teorias da unio, tem razo ao atribuir o carter de mal a pena, bem como sua compatibilizao com o princpio da Legalidade: que a aplicao do mal tem uma finalidade, traduzida sempre em uma preocupao com o ser humano. Portanto as teorias mistas melhor expressam a finalidade da pena, j que conseguem unir a valorizao do homem a caracterstica essencial da sano penal: a inflio de um mal. ( BRANDO, 209, p. 284)

Nesse sentido, no que respeita proteo da flora por meio do Direito Penal, tem-se que a idia de neorretribuio pode se apresentar como um modelo adequado persecuo penal dos delinqentes ambientais, posto que privilegiar-se-ia a retribuio jurdica pelo injusto culpvel praticado, mas, sem deixar ao largo a concepo de se buscar a possibilidade de se oferecer ao infrator um retorno condio de algum que se preocupa seriamente com o ambiente e sua preservao. Logo, as teorias ditas unitrias prevalecem, tambm, em sede dessa tutela, tendo em vista a necessidade de proteo, porm, tambm a real concreo da exigncia de limitao do Estado, sem a qual se faria tabula rasa dos Direitos Fundamentais. 7 CONCLUSO

Falar sobre o ambiente envolve uma cadeia muito complexa e de elevado valor para a vida humana. Devido ao desenvolvimento econmico desenfreado o homem perdeu sua noo preservacionista e passou a destruir no apenas o que diz respeito a suas origens, mas, sobretudo, as condies de subsistncia sua e de terceiros no Planeta. Nas ltimas dcadas, como resposta a isso em todo o mundo, comearam a surgir movimentos de conscientizao e preservao do ambiente. Tais movimentos visam a despertar uma verdadeira conscincia ecolgica de toda a sociedade mundial e, devido gravidade dos fatos, os Estados passaram a intervir e a legislar para a proteo do ambiente, com o intuito de tentar equilibrar a atual situao de devastao. Trata-se, na verdade, de optar por um desenvolvimento econmico qualitativo, nico, capaz de propiciar uma real elevao da qualidade de vida e do bemestar social. Isso vale dizer desenvolvimento sustentvel, um desenvolvimento racional do ponto de vista ecolgico (utilizao racional e equilibrada dos recursos naturais), acompanhado de uma gesto judiciosa do meio (PRADO, 2005, p. 65). Com a tipificao dos delitos ambientais, estes passaram a ser vistos pelo Direito sob novo prisma, importando na designao como um bem jurdico de alta relevncia social, tendo os mesmos critrios de pena. As teorias dos fins das penas, que englobam a preveno, a retribuio e a mista, so de suma importncia para as medidas de sano adequadas a esses delitos.

84 Como punir e em que medida se conseguir faz-lo parece ter se tornado o n grdio a ser desatado. Aparentemente, a seara ambiental privilegiaria, ainda que de forma relativa, as teorias relativas, basicamente, dando notoriedade preveno geral e especial positivas. No entanto, isso ainda no afastaria a tutela jurdico-penal do ambiente da idia motriz de que se busca reprovar e prevenir delitos, mesmo em questo supraindividual, o que no afastaria a concepo dualista do Cdigo Penal que adotou o grupo unitrio quanto aos fins da pena. Particularmente, nos delitos contra a flora, a idia de retribuio justa, exemplaridade, deve contribuir para a revelao do carter tico-social do Direito Penal em sua rdua misso de proteo residual de bens jurdicos. Essa retribuio pode ser mitigada pelos fins de preveno, geral e especial, positivos, sempre e na medida em que a pena se revele desnecessria, face, por exemplo, ocorrncia de um comportamento ps-delitivo positivo do agente que procure minimizar os impactos decorrentes de eventuais delitos ambientais praticados. Se assim for, se estar utilizando o Direito Penal do Ambiente numa perspectiva coerente e conseqente com os princpios penais fundamentais, alm de permitir a possibilidade do retorno do delinqente ambiental condio de algum que realmente demonstra estar arrependido do injusto culpvel praticado e que tenha adquirido algum nvel de conscientizao ambiental. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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85 FREITAS, Gilberto Passos. Crimes contra a natureza. 6. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. FREITAS, Vladimir Passos de. A constituio federal e a efetividade das normas ambientais. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. IBAMA. Reposio florestal. Disponvel em <http://www.ibama.gov.br/flores/repflor/reposic ao.htm>. Acesso em 10 maio 2010. PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro. 8 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. v. I. PRADO, Luiz Regis. Direito penal do ambiente. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2005. SILEX. Conferncia de estocolmo. Disponvel em: <http://www.silex.com.br/leis/normas/esto colmo .htm>. Acesso em 5 maio 2010. TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal. 5. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2000. UOL. Dano ambiental. Disponvel em <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3055>. Acesso em 08 maio 2010. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil. 9. ed. So Paulo: Editora atlas s.a, 2009. SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico/atualizadores: Nagib Slaibi filho e Glucia Carvalho. 22. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2003.