Anda di halaman 1dari 20

212

LA REVISTA DEL FORO LA REVISTA DEL FORO

delincuente apartndcio y poiindolo, 'sino que trata de 'librar al reo de todas! las limitaciones que no sean absolutamente indispensables al cumplimiento de ll pena y que propenden a dar a esta mas que un 'significado materialista y pn. sioi.al de venganza colectiva el -de un simple medio cocr-eotiivo con el que sel pretende la enmienda moral del delincuente y su adaptacin a la sociedad que 'lo expuls. El espritu de Steoane acogi, pues, el principio de que "la dud| ee resuelve a favor del reo" principio de innegable justicia .desde que con 'j, que: solo lienu aplicacin cuando 'los jutc-ey no han legado a adquirir co-nvvctitj de la .culpabilidad del encausado lo que permite admitir 1-a 'hiptesis de la ino! concia, se 'propende a vitar el inmenso dao nvatenal y moral .que puede proa duc.ir el juzga/miento precipitado o errneo de los jueces. . Con tal crilerio, sostuvo 'Seoane. eai reiteradas vistas el principio de la ly bertad y de la amplitud de la prueba, cortfiidcrivnblas cO'mo .una exigencia tariij d e Ja vindicta pblica como de la honra de los enjuiciados; que la confesin/ prestada por el reo >sol'O surte efectos jurdicos plenos cuando h-a- sko legalm.en=r te producida, o sea, ante el j-u-ez penal y no ante cualquiera otra autoridad exfl 'trajudicia!; tesis importante en la jarriaprudencia penal desde que con ella se-i tenda a enervar el alcance probatorio ce prueba plena de la confesin prestada I ante Ja autoridad poltica muchas veces bajo la amenaza de la coersin o bajo! la accin del martirio. Sostuvo asimismo, que el reo durante el sumario que coniforme al cdigo? de procedimientos derogado era ,un proceso secreto, poda 'nombrar apoferadoj' tesis inspirada en el humano propsito' de que el reo no. careciese de 'personara justamente en aquella estacin, dell proceso, penal en que deban organizarse^B das las pruebas de cargo; que en segunda instancia -no slo se poda producir por el encausado nueva piretba en abono de >sai inculpabilidad, sino tambin "la'' que por extempornea dej^ de producirse .oportunam-en-te, y que tratndose de';: prueba's singulares y de efectos jurdicos tan rastedentes como la de la prfl| cripoin de la accin penal, poda allegarse por ante la Corte Suprema an, costa. do anteriormente, e'n inferiores instancias, no hubiera sido alegada. Doiscon;i- : deraciones fundatrientales apoyaban, en concepto de S.eoane, esta doctrina: pri-1 mero, la de que no poda 'desestimarse la alegacin dle na 'prueba 'que par s. sola poda 'determinar un cambio tan esencial en la condicin del .reo, en virtud del principio pro-reo; y en segundo, la de que !la Corte Suprema no es estrictamente, dentro de nuestro rgimen judicial, un tribunal! exclusivamente de ca? 'sacii; hbil para conocer slo de las infracciones del procedimiento y oblijl a inhibirse, en todo caso, de conocer .sobre fondo de .-'os asuntos y a'J"arB| su mrito como corresponde a una instancia. La doctrina sostenida! por .es en efecto la verdadera doctrina. An la propia Corte -de Casacin Francsa"; creada por los constituyentes del siglo XVIII con el nico objeto de mantenefi la unidad de la legislacin denunciando sus infracciones, 'perdi con el tiempo ese carcter rgido convirtindose tambin en tribunal revisor destinado a man-, tener la unidad d e la jurisprudencia; junto con la unidad de la ley. Niu-esti^H digo" de procedimientos civiles en su'artculo 11.33 establece dicho doble carctsiH nuestro Supremo Tribunal de Justicia.

213

.Revisten, tambin, inters doctrinario los dictmenes de Seoane sealando. 'por va -de interpretacin el alcance del principio legal d'e la legtima defensa. este respecto sostuvo que est exente de responsabiCidad penal a mujer que-, petando .desamparada mata impulsivamente al que atenta contra s,u honra. La sis se funda en la consideracin de que en el delito hay que conceder mucha' irayor importancia que al evento material a las circunstancias .morales que crean - nimo delictuoso. En el caso cuestionado exista verdadera actitud delictuosa, sino ian sO'lo el ejercicio de la legitima defensa producida en condiciones que explican la mas violenta reaccin, de la mujer indefensa y ultrajada. Con el mismo criterio de conceder al nimo' criminoso que es :o que hace el verdadero delincuente y desarrolla su temibilidad social, importancia determinante, sostuvo geoane que el homicidio .perpetrado cuando no ha habido intencin de matar, re velada sta por la calidad 'de los medios -empleados y la falta de manifiesta prejnetacin, es slo imprudencia temeraria. Revelan un amplio sentido humano algunas vistas de Seoane con respecto cielito d adulterio. Interpretando 'la ley con el criterio de conciencia del verdadero juez, Seoane opinaba que tina vez separados de hecho1 los cnyugues, el -contubernio del .marid producido en casa distinta a la ocupada por su -esposa, Kconstitua adulterio punible, tamo por que no es posible dar sino muy .limitado alcance >a la ficcin 'legal que reputa subsistente el .matrimonio mientras no haya sido j'udic:alirie;nte disuelto pdr sentencia dle divorcio, cuanto pionque nio es pjitJe asimismo, dejar da. apreciar la constitucin y las necesidades fisiogi= 'cas del hombre. Seoane revel, as, que en e! orden -del derecho moderno que -tiende a sacudirse de -Jas solemnidades y fonnlaismo rgidos, de a tradicin ju= rdica romana, no pueden subordinarse los hechos de la vida a la tirana de sim'ples ficciones legales que solo deben tener un valor de excepcin, Igual espritu .pqjira sn tesis de que no constituye deilto la .traslacin hecha por/la, concubinad los musties de.j hogar dBuelto a nuevo hogar. Asimila, para este efecto, la TOidicin de la concubina a la de la esposa, y considera que -si toen la ley no! concede a la primera los derechos sobre e1! menaje que otorga a la ltima, el de-' BIO natural siswipre superior al ;'iw escriptit-n se vos otonga en 'camlbio. "Si no .as leyes -escritas asi lo prescriben la!s -de va naturaleza que la ciencia jurdica a= y (orna efectivas". per.Q donde hay ms interesante matera d-e estudios es en los dictmenes Rae reiteradamente -durante .muchos .aos produjera Seoane con motivo de '!a ^Ketrac;ii de delitos contra la libertad personal. Nadie niiejor que l con mas H&lo es.pii.tu interpretativo ;y serenidad de iwagilstjra'dp coaden uniforme e flexiblemente los aien'a.do-s contra la libertad .consagraniio la -nas amplia y 'jumiana interpretacin del babeas Corpus. Inspiradas en uijj. doctrina uniforme todas las opiniones que emiti con este motivo. As. opinaba que cuando BPa calidad del inculpado la Corte Superior ante quien se hubiese interpuesto Rabeas corpu-es elevase los actuado-i a la Suprema sin declarar previamente tad de.! detenido, deba la Corte Suprema ordenar la libertad inmediata juicio de seguir el correspondiente enjuiciamiento. "La institucindeca en pro de la libertad individual se propone dar trmino rpidamente a bitrariedades de la autoridad, autoriza ra sistema de excepcin". Ein su

214

LA REVISTA DEL FORO

concepto es impertinents toda alegacin1 de fueno cuando se trata de determinar la jurisdiccin competente para resolver contra los abusos de 'la autoridad. Sus. citando debate judicial sobre B,i corresponda a las autoridades militares resolver sobre la prisin indebida decretada por un juez de -la zona- 'militar, 'Seoarce api, no que el habeas corpus instituido en garanta de.un derecho tan fundamental crino el de Ja jibertad- no admita excepcin de fuero privativo ni jurisdiccin especial: "el habeas corpus instituido por ley especial es gida de la libertad de '.as personas contra cuantos en el ejercicio de sus atribuciones puedan co>hU birla". La doctrina lega! tan .mlkmciosa como rica en importantes consecuencias ju. rtfiea'S, sustentada por Secarte con motivo del habeas corpus 'le condujo a sustentar principios jurdicos avanzadsimos como el de que las leyes antitons. titiicionales son inaplicables en 4a administracin de justicia. Tal declaracin la produjo con motivo de b ley 4007 dictada con e. propsito de cortar todcfe los juicios incoados contra las autoridades que haban perpetrado "iberticidios en defensa del orden pblico, ley cuyo mrito tuvieron en cuenta los tribunales al pronunciarse sobre Jos recursos de ihabeais corpus pendientes de fa'/.o judicial en el momento de su dacin, Seoane consider q>ue no caba dar 'prefacin ti dicha ley inspirada en exigencias mometttneals y con caractersticas e ley de excepcin, sobre lo estatuido por e. art. 30 d la Constitucin Orgnica segn el que la garanta de :'.a libertad no puede ser suprimida por ninguna ley ni autoridad. An cuando, afirmaba, dentro de nuestro rgimen jurdico no se esta. blece como en e! de Norte Amrica a faoultld de la Corte Suprema para re= chazar "ate leyes que -se oponen a la Constitucin, es evidente que las leyes anticonstitucionales son inaplicables en la administracin ds justicia. Hermosa actitud en donde no se sabe que apreciar ms: si Oa ilustrada capacidad de', ju. rista que .realiza una profunda exgesis de la ley para descubrir su legitimo espritu, o la integririma conciencia de', juez ue en medio de un ambiente inte. resado y pasional defiende, con intransigencia puritana la integridad* die una ga. rsnta fundamental. Humberto BORJA G. URRUT1A

XI

Lima, funo y Julio de 1924

Nos. 6 y 7

MI COLEGIO DE ABOfiiDOS

1 , r

X U E V O

DE C A N O

Doctcr don Pedro M. Oliveira. En sesin de 20 de Mayo ltimo, 'la Tunta Directiva de! Co'.eg:o, en ejercicio de la facultad que le acuerda el inciso So. del artcu'o 20o. de los Estatutos nombr, por unanimidad, como Decano, en reeniplaeo del doctor clon G'iHcrmo A. Seoaae,. ai Diputado Primero doctor don Pedro M. O iveira, catedrtico titular de Derecho Romano de la Universidad Mayor de Stm Marcos, miembro de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil y del Consejo Nacional d e !nsefiarra y exministro plenipotenciario del Per en Colombia.

Ao XI

Lima, Jn y Jalo de 1924

Nos. 6 y 7

la
lo,"La Revist, del Por o" se publicar mensealmeae ea1oHetos"| : 24 pginas alo meaos, ... . ' .. : 2o.El nmero correspondiente al mes de diciembre llevar ndice general de! ao. . 3o.Se cancelar t'oda suscricin insoluta aS veactiniento de-c da trimestre. . .- . . - - - : "~ .'- ] ' -':.: "'.:. y -'-' ' . '"^ .;:. ' .. .. , TARIFA JUNTA .DIffiCTIVA Decano: Dr. Pedro Al. Otiveira. Director de Conferencias i Dr. Hctor Diputado So.: Dr. Ernesto de la Jara J. Marisca. y Ureta. Diputado 3o.: Dr. Jos R. La Rosa. IDipuado 2o.: Dr. Carlos Arana Santa Diputado 4o.: Dr. Humberto Borja g: Mara. GarcaSndico: Dr. Carlos Arenas Loayza. Tesorero: Dr. Emilia F. Valverde. Secretario: Df. Manuel e a E. Chacaltana*

"

Suscricis ai trimestre adelantao . . . . . . S. Nmeros; sueltos . . . . - * . ' , . . . . . .: . . , . - . . . . ; ; " . . : Coleccin de un ao anterior . ; . . . . . . . . . Avisos por pgina y por cada vez . . , ' . . . . . por media pgina y por cada vez . . . , . v ,, pof ciiaro de pagina y por cada vez . .

.'/.'.;'

DE ADMINISTRACIN

Todo reclamo sobre el reparto de "La Revista del Foro" y paral todo lo concerniente a su administracin dirigirse al Secretario del Co-f legio de Abogados. Oficina: Colegio de Abogados, Palacio de Justidii Telfono No. 1926. Casilla del Correo No. 770. No es de abono ningn recibo que no est firmado por el Tesqr del Colegio de Abogados. . Los canjes deben dirigirse al Secretario del Colegio de Abogados;; ,,>rt

SUMARIO: Decano y nuevo Diputado Primero. la crisis de las subsistencias.'Las tierras del Imperial no .pagarn contribucin pretjmncias."La Bsonna de la Lgislacia dial.Denuncio de terrenos eriazos. Penal en el Per", por el profesor doctor don I.eoitiidas Aveiidao, Jurisprudencia de los Tribunales.Nt estando inscritos en el Registro de la Propiedad Indel Cdigo Civil.El debate d 'a inue;blie 'los Idtarechos controvertidos en Comisin Reformadora.'Absolucin de Una tercera excluyente de dominio, debe consultas por e! ingeniero don A. Jo'resolverse coa sujecin a las 'leyes coctemovitz y por tos doctores don ngel munes. Ugarte, don Jos L. Tejeda, don Juan Homenaje a la memoria del doctor don Francisco "'- Bautista de Lavatle y don Maimuie1. e te Garca Caldern.Circular pasada a tos f E. Chacalana. Coegios de Abogados de la Repblica. 1 f y Resoluciones Gubernativas.(El arbitrio Concursos promovidos por el Colegio de Abogasobre los terrenos "sin edificar.Prohi-, dos de Arequipa. hiendo la pesca con dinamita1.!Prescribiendo lia asistencia .mdica en las minas. Actas de las sesiones de Junta Directiva del CoForma de regado len fe tierras de legio^ celebradas duramte los meses de ma"vESl Imperial".Reserva de> terrenos peyo, junio y julio. trolferos. 'La inscripcin de extranjeros radicados en los ros del departamento Registros de la Propiedad Intmteble, Mercantil y del Madre de Dios.Los productos de la de la Prenda Agrcola.Extractos de las montaa.iReglamentando la ley de, acsesiones celebradas en los meses de Marcidentes de!1 trbbajo No. 1378.Timbres zo, Abril y Mayo. de tas conocimientos de aduana.Sobre

Casa Editora "La Opinin Nacional",

TOMO XI

LA REVISTA DEL FORO

217

216

LA REVISTA DEL FORO

NUEVO DIPUTADO PRIMERO En sesin de 26 de Mayo ltimo la Junta Directiva del Co'egio ha nombrado, por unanimidad, como Diputado Primero, en reemplazo del doctor don Pedro M. Oliveira, al doctor don Ernesto de la Jara y Ureta, catedrtico titular de Derecho Civil de la Universidad Mayor de San Marcos. .

,a reformd de la Legislacin Penal


CONFERENCIAS El 8 de Mayo ltimo, ante- numeroso y distinguido auditorio, dio, en el loca!, del Co:*gioj una importante confurencia sobre las "Bases Mdico-Sociales de la Legislacin Sanitaria" ,el catedrtico de Higiene de 'Ja Universidad Mayar de San Marcos, doctor don Carlos Enrique Paz Soldn. i La circunstancia de no haber -sido posible tomar nota taquigrfica de; texto de la conferencia, que no estaba escrito, nos impide reproducirlo en estas coIrmnas. El 11 de Julio comiente y ante auditorio no menos numeroso y distinguido qu el que concurriera a la conferencia del doctor Paz Soldn, ha dado otra im= portante conferencia sobre "La Reforma de '.a Legislacin Penal en el Per" el profesor de Medicina Legal de ,1a Universidad Mayor de San Marcos, doctor don Lenidas Avendao. A continuacin insertamos el texto de esta ltima.

en el Per

(Conferencia dada en el Colegio de Abogados'). "La Medicina Lega',, es la antorcha que (lua e ilumina a la justicia en sus supremas decisiones". (Ma.v Simn. Dcontoloc/a Mdica ) . "Sin el auxilio de la ciencia la ley es deficiente y la justicia ciega". (L. Avendao.Programa para ce concurso de la ctedra de Medicina, Lega y Toxicologa. Ao de 1891). I'.sii-dio crtico .medico forense del nuevo Cdigo Penal del Per Seor Decano: Seores:

La reforma de la legislacin penal ha constituido, y an contina sindolo, un incesante anhelo de todos los que se han preocupado porque 'la administracin de justicia en general, y de modo especial en materia criminal, se oriente en pnformidad con las enseanzas de la enaiMialoga moderna, con los bien entendidos intereses de Ja defensa social y con la justa y cientfica a-DJicacin de las nas. Son muchos los estudiosos que se han ocupado en estas disciplinas; forman una verdadera legin: no es posible, ni ;o pretendo, enumerarlos uno a no: podra incurrir en algn lamentable olvido; pero puede juzgarse de !a in_ .sidad y de la importancia del movimiento iniciada a poco de promulgados |s cdigos viejos, que como se sabe lo fueron en lo. de marzo de 1863, recor-

LA REVISTA DEL

219

218

LA REVISTA DEL FORO

dando que 'os clamores por esta reforma se han dejado escuchar: en el recinto de las Cmaras Legislativas; en las grandes solemnidades de los Tribunales de Justicia de la Repblica; en la tribuna de las Universidades/y en las aulas y las actuaciones acadmicas de las Facultades de Jurisprudencia y de Medicina-; en 'las contribuciones aportadas al V Congreso Mdico Latino Americano, que sesion en Lima .en 1913; en te tribunas de -este Ilustre Colegio y de sus con generes de los otros distritos judiciales, asi como en las de la Academia Naci, nal de Medicina y de la Sociedad! Mdica Union Femandina; en las colurnnas 1 de la prensa profesional mdica y jurdica; y, en todos ios instantes que los intelectuales han reputado propicios para hacer activa propaganda por tan trascendental cuestin. , :" Pero hav dos entre el gran nnmoro de esos intelectuales, cuya memoria merece ser recordb.da ev> este momento, no slo porque sus nombres ya perteue= cen a la historia, sino tambin porque su actuacin fue descollante y de gran valer: son los doctores Paulino Fuentes Castro, abogado, y Manuel Adolfo O. laechea, mdico.,me parece exaltar, en este ambiente, los excepcio'uailes mritos Innecesario del doctor Fuentes Cast.ro, sabido como es que l fue de los primeros en hacer conocer en el Per las fecundas enseanzas de la escuela penal positiva, y que su 'valiosa obra perdurar, en los notables opsculos con que enriqueci 'la 1>-'1 blicgraifa jurdica nacional, y en las columnas de El Dnrio Judicial, pub icacin que sostuvo con envidiable energa y reconocida competencia, hasta que la cruel H ddleucia que lo condujo a la tumba 'lo inhabilit para ello. El doctor Olaecbea, fue tan competente como experimentado mdico legis= 3l ta: rama especial de las ciencias mdicas que estudi por muchos aos, con a-': hinco y con provecho, ejerciendo el cargo de mdico d'e polica en Lima. Su va= I liosa contribucin al cultivo de Ja Medicina legal (informes, consultes, comen-1 tanas a las disposiciones de los cdigo civil y penalt etc.) corre imprega: en un.lj volumen que public durante su residencia en Montevideo, a donde emigr g raz de la ocupacin de esta capital por las tropas enemigas. Entre los estudios : de1! Dr. Oiaechea merece mencin especial, el que realiz en 4 de .febrero 1873, sobre la "Necesidad de la intervencin de los mdicos en la confeccin -; de las leyes. Crtica dei cdigo civiE relativa al matrimonio", en el que ipon:3 ck manifiesto la poca conformidad! de los preceptos del cdigo con ias ensean* : zas de la ciencia; estudio que ha sido1 utilizado y comentado despus por los que nos liemos ocupado de este tpico. El doctor Olaecbea muri en Paysand (U- ruguay), muy lejos de ta patria y de los suyos. Al fin, despus de muas inifructuosas tentativas, cuya enumeracin 'seraj inoficioso hacer, se abord el asunto por ei Congreso de 1916, que aprob 'la cot nrespo-ndiente ley. No. 2110, y nombr una comasin compuesta de tres sena-, dores y cinco diputados, encargada de presentar los respectivos proyectos de cja digos penal y de procedimientos en materia criminal. Para la confeccin cte| primero se design al diputado Pro. Vctor Martua, habindolo sido para ef segundo el senador Prof. Mariano H. Cornejo. Sometidos los proyectos a - i legislatura de 1917, se produjo el dictamen de la' comisin principa! 'e legislacin, de la Cmara de Diputados, en el que se opinaba porque la ComistiJ

Codificadora encargada de la revisin del cdigo de procedimientos en materia criminal introdujera tambin en el proyecto de cdigo penal las modificaciones "^^1; hizgifa~onveitT;"^cS5len'"qe'no lleg a votarse, po-r razones de todos conocidas. . . . . Invinindose lamentablemente los trminos del problema, y con evidente dao para la administracin de ."-justicia, se sancion por la Asamblea Nacional, en 1919, el cdigo procesar! dejndole vigente el viejo cdigo sustantivo con to: das sus deficiencias e incorrecciones :'aHoial"'que""slo se explica cuando se ire"cnei'da'"'la'"'t!siif' 'i'rimitW insistencia con que su autorpuesto que la comisin no suscribi e; proyecto en referenciase impuso al Senado, en 1918, y a la Asamblea Nacional, en 1919. No he de repetir las ODservacion.es que otrora :hicitrajunto con los dems profesionales mdicos que dedicamos nuestra ac= tividad al ejercicio de la medicina legal y ciencias afinesa lias disposiciones I que en el citado cdigo se relacionan con la medcina, ya que muy pronto ha de quedar cubierto con el piadoso manto del olvido. Finalmente, el Congreso- de 1921, expidi a ley No. 4460, que cre la coI '.misin especial encargada de 'la revisin del proyecto del cdigo penal y del vigente cdigo de procedimientos en la misma materia; y, la legislatura ltima, E. expidi "a Vv No. 4868, ordenando que el cdigo pena;! formulado por la co> t'misin precitada, se promulgue el 28 de ju'io prximo y comience a regir el da siguiente. El ilustrado y erudito Decano de este Colegio, doctor Guillermo A. Seoane, I cuya memoria ser siempre reverenciada en esta casa, solicit mi concurso .para I una conferenciadel ciclo de las que se propuso organizar, para que esta corE poracin dejara or su autorizada opinin en Cas grandes cuestones que se ro= | za'i con la teora y con la prctica del derechoen la que debia hacer tina c t del cdigo .penal que ha de ser promulgado en el prximo aniversario patrio. A H .pesar de lo delicado del encargo>, no me era dado desestiman- tan significativa in vitacin: tanto por estar obligado a corresponder las finas atenciones que siem= l-pre me prodigara el extinto, especialmente durante mi estada, en misin oficial, i ten la capital fluminense, como porque era imposible que negara mi adquiesent.-cia a un pedido hecho en nombre da esta institucin a la -que pertenezco desde 1891, en que fui honrado con el ttulo de miembro honorario.

No pretendo hacer una amplia y severa crtica del cdigo penal cuya proHbttlgacin se realizar muy pronto: lejos de m semlejante propsito: la naturaa especial de mis conocimientos limitan mi juicio y mis razonamientos a sopo lo que tiene relacin con la medicina; pero quedar perfectamsnte justificada tai intervencin en esta ardua labor, si se tiene presente, que, comi io dijera H otra ocasin slenme. "Hoy no se puede ni redactar ni aplicar un cdigo pea! si no se poseen extensos conocimientos mdicos legales. Tal como lo- ensea i la actualidad la ciencia penal, el delito es un1 proceso morboso del organismo ocial: los .delincuentes son,, eu gran mayora, verdaderos enfermos; y, los cdigos penales tienen mucho de tratados de teraputica social, puesto que su fin

220

LA REVISTA DEL FORO :

LA REVISTA DEL FORO_

221

primordial es la represin del delito". (1) Y en la confeccin de este cdigo no ha participado la medicina; porque abandonando ja buena ruta indicada por e! poder ejecutivo, que consider a un profesional mdico, especializado en siquia. tria y medicina legal, entre los lustrados intelectuales a quienes ha encomendado la presentacin de .un provecto de cdigo civil, no se quiso dar igual participacin a estas ciencias al tratarse de la legislacin penal: legislacin en la que es imposible prescindir de -las luces de la medicina legal, que conforme a la sentenciosa frase de Pedro Mata, "es la obligada colaboradora de la ciencia da! derecho en la confeccin de las ley.es1". Pero hay algo ms : los inteligentes jurisconsulltos que han redactado el cdigo penal, no pretenden haber alcanzado el swm-iun- de la perfeccin; pue., con encomiable hidalgua dicen, en las conclusiones de su exposicin de motivos: "Considerando en conjunto el proyecto, eis simplemente Un esfuerzo de modernizacin en nuestra legislacin punitiva": lo que equivale a decir que an queda algo por hacer para que el referido cdigo se amolde por completo a las modernas orientaciones de la ciencia penal, y que cabe perfectamente la intervencin, 1 de :los que deseen aportar su contingente, de poca o mucha vala, pero honrado y encaminado a contribuir, siquiera sea en parte alcuota, para que se formule 3 la perfecta legislacin punitiva que con derecho exige el pas. Es esa la a'bor .que voy a cumplir: indicar cules son, en mi concepto, lasa emisiones en que se ha incurrido y las modificaciones que es conveniente hacer 1 al cdigo ya aprobado: pequeos lunares que no empaan en lo mentor la briJ| liante y fructfera obra de la comisin, obra que siempre se considerar, para cada uno de sus miembros el 'ms preciado de su carpera profesional.

ti
<

Vale la pena hacer una excursin, aunque sea rpida, por Jas principal en innovaciones que consagra al cdigo, para contemplar, con ntima satisfaccin. lo bien qu e se han adaptado los nuevos preceptos de la ciencia penal con las condiciones autctonas de nuestro medio 'social. Se estatuye que los ebrios, sean o no habituales y cualesquiera que sea su terribilidad. an en los caeos en qu e proceda la imposicin de la pena, sean someidos en asilos especiales al tratamiento que debe reformarlos y curarlos de si! peligroso y degradante vicio. Ya no se repetir, entre otros muchos, el caso de \ Ce? reo Moreno, que habiendo cometido un asesinato, en 19U6, en esta-o de emI biaguez patolgica, fue absuelto por etl juzgado, de acuerdo con lo dispuesto en el inciso lo. del articulo 8 del cdigo penal y atendiendo a Las razones de - orden tcnico aducidas en el informe expedido por la Academia Nacional de Medicina. Como secretario perpetuo de la Academia y como relator del informe. coment este hecho judicial en 'la memoria del ao acadmico de 1909-1910, e insist sobre los peligros que representaba para la sociedad la. libertad incondi I ciccal de tan temible sujeto; que en efecto, sali de va Crcel .de Guadalupe er. I Jos primeros das de 1907, por haberse aprobado por el Tribunal superior la sentencia de primera instancia, y no haberle sido posible hacer otra cosa a la autoridad judicial ante lia deficiencia de la ley. Como era de esperarse, libre Moreno volvi a intoxicarse can el alcohol, atent de nuevo contra la vida de sus semejantes; "la polica intervino, lo recluy otra vez para castigar el .delito cometido y se forj otro eslabn en la accidentada vida de este ser anioral" . Las sujetos de vida desarreglada u ociosa, pero que no han degenerado has= '..ta, llegar a la vagancia, pueden ser reediicadob po-r el trabajo, cuando el juez lo crea posible, suspendindoseles! condioionai.mene la ejecucin de la pena. Los salvajes y los indgenes semi-civilizados, sujetos de mentalidad inferior, [que no conocen Ja letra del- Cdigo y que delinquen en condiciones .especiales, .quedan liberados de Ja pena, que puede sostituLnse por colocacin en una co= Ifcnia penal agrcola, al prudente arbitrio del. juez . Cuntas injusticias van a re_ /mediarse con esta sabia disposicin ! Los preceptos que servirn de norma a los jueces para la aplicacin judicial te as panas, les permitirn individualizar la pena : valiosa conquista, cuyos be* nfico's resultados no necesito encarecer. La condena condicional, la liberacin condicional y la sentencia indeterminada. constituyen grandiosas adquisiciones de Ja moderna ciencia pena!, que '.permitirncomo ha sucedido en los pases en que ya se es ha aplicadola rpida enmienda del delincuente, y sti reincorporacin entre los buenos ciernen jos del agregado social, y Ja descongestin de las prisiones en las qtie se perlrten tantos hombres dignos, & los que la fatalidad ha convertido en crmi-le-s d e ocasin. Bien sabido es como intoxica el cuerpo e inficiona el espritu H ambiente carcelario, con su doble irreftismo material y moral. i La penalidad establecida para la represin de la reincidencia, satisface una ^verdadera necesidad social : eliminar 'del seno de Ja sociedad y reprimir con ma* ;yor '.severidad a los sujetos desequilibrados, que cada da se desllizan con mayor /rapidez por la senda del crimen. La incidencia es k prueba ms pamana re

El nuevo cdigo encierra en parte d:e su articulado las ms modernas y tamf| bien las ms valiosas conquistas de la ciencia pena!. Quedan definitivamente incorporadas '?. nuestra legislacin penal sustantivacomo 'lo recomendara a to; dos los pases de Amrica el V Congreso Mdico Latino Americano, habido enB Lima en 1913, al aprobar una de las comunicaciones que en es-e entonces le o {rendara(2) las resoluciones votadals por el Congreso Penitenciario que se-J 'sion en Washington en 1910: resoluciones que despus han sido discutidas cot empeo y con taknto, por los ms competentes criminallistas de todo el orbe; y-j que fueron estudiadas y unnimemente sancionadas 'en e'l Congreso Penitencia-;' rio Nacional, que se reuni en Buenos Aires del 4 al 11 de mayo de 1924. ; En .el futuro los jueces, en e! Per, abandonaran por completo el criterio . legal! en lia aplicacin de la pena, para proceder sollo con el criterio de. concia : cia: el nico compatible con la augusta misin del juez y con la '.f inailidad de pena: La defensa de la sociedad contra ios sujetos inadaptabf.es y peligrosos ii la readaptacin de stos a la convivencia con los honestos. Los buenos jueces? no tendrn en adelante que violar la ley escrita, como sucediera, al decir (fe;: Ensebio Gmez, en la poca en que los malos cdigos 'lesionaban el sentimiento~ de 'La justicia, y obligaban al magistrado honrado y probo a escuchar de prefe-J renda los dictadas de su conciencia.

LA REVISTA DEL FORO


222

22.1

la temibilidad de un delincuente, cuyas psimas condiciones amorales lo inducen a cada rato a perturbar 'la tranquilidad de los dems. Los neincidentes no tienencabida en el agregado social. Carita no habra dado tanto que hacer a ia polica y a la justicia, si hubiera .podido aplicrsele a tiemipo los preceptos del nuevocdigo. Tratndose del Rgimen de las prisiones,, lia creacin de dos nuevos ora .nis-mos: la Inspeccin General de Prisiones y 61 Instituto de Criminologa, r. vela que la comisin ha contemplado la necesidad y conveniencia de que en lo 'establecimiento penales se verifique el estudio siquitrico de cada detenido, ya que, aunque en -limitada esfera, como se ver ms adelante, ge da participacin, en e rgimen penitenciario al personal tcnico mdico legal, que es el nico ca** pacitado para decidir si un criminal dado debe ser .recluido en una misin o i en un manicomio. Si los seores magistrados pudieran conocer .a cifra -de los- -errores judiciales-sujetos que han sido condenados cuando la enagenacinl mental ya haba iniciado su evolucinque se encierran tras las ttricas miira-S i-lais de las crceles, s-e conturbaran al ver a donde los ha conducido Oa apcaJ! c:n de las viejas leyes, y cuanta falta es ha hecho el concurso de la ciencia'' tiaoico legal. Los -discpulos del .tailentoso catedrtico de Derecho penal especial,ii Prof. Osear Mir Quesada, cuya meritoria enseanza va descubriendo para sus'j alr.n:iios nuevos horizontes en el estudio de la delincuencia, ha n comprobado l^J piesenc ; a de algunos locos entre los huspedes de la Penitenciara de Lima. . Cuantos '<Je ellos ingresar'ain ya enagenados al panptico. El establecimiento de tos Consejos Locales de Patronato -y 'a conveniente reS g amentacin del trabajo de los penados, medios i>reeonizados hace mucho tietn po por ;a ciencia penal, como eficaces para asegurar la vuelta del delincuenS a -la norraalidad social, van a -emplearse con 'provecho, -estoy seguro de ello, cuani do se lleve a la prctica lo estatuido all respecto en el nuevo cdigo. Mencin muy especia! drbo hacer de -lo -que se dispone en el Cdigo sobre' a Jurisdiccin da menores: sus autore-s en esta .material han aceptado so'o la i bveno que se ha hecho en otros pases, y han confeccionado una legislacin, que! legtimamente tiene ganado -el calificativo de perfecta. Con muchsima compla cenca hago mo el siguiente acpite que trascribo de Jas cona'.isiones de- la eJI posicin -de motivos: "La supresin de la penalidad establecida en e1'. Cdigo pf r-a los delincuentes infantiles, y 'la iniciacin de un rgimen de -tutela educativa; es una hermosa conquista que por s sa'a valdra la sancin del proyecto que lj contiene"'.

cin u omisin voluntaria y mallficiosa penada por -a ley. El proyecto mantiene prcticamente este concepto". ' F-, Esto quiere "decir que los -seores codificadores continan comulgando, en ] tiK tpico, con las ideas de la escuela clsica, y considerando al -delito como ^utia entidad jurdica abstracta, cuya perpetracin revela la perversidad intencioi-nada del actor. Consecuentes con esta dedlaraci^ han redactado as el artculo 81 ftc' Ttulo IX.Condiciones de culpabilidad: E. " "Las penas s-e aplican al agente de infraccin intencional, salvo disposicin expresa y contraria de la misma ley. La infraccin es intencional cuando se comete por accin u omisin1 consciente y voluntaria".

Paso a formular las observaciones que ne han sugerido el espritu y"jjs letra de algunos artculos del nuiavo cdigo penal. A).En el prrafo de la Exposicin de Motivos que se ocupa de la Besj porfabilidad, se lee lo siguiente: "El cdigo vigente. . ,.al tratar del delito lo define como una ai

Hoy, conforme a! sentir de los ms encurritrados criminalistas, no puede ? continuarse considerando al delito como una entidad jurdica abstracta que aca'rrea necesariamente i imposicin de una- pena como venganza de la sociedad ,-para con el delincuente; no, -en la actualidad asta ampliamente orobadj} que r' -delito es un fenmeno biolgico, es un -capitulo de la patologa social, una trasfeesin fie las normas impuestas por -la 'sociedad para su coaveniente orga-niza-n; y, como ia; colectividades humanas tienen derecho paira eiminar o a+ejjmar :Ias causas que atenan contra -su estabilidad, ha formulado .la ley pena! |on cuyos precpetos se defienden de los seres anti-sociales, peligrosos e iradaptables. Es el ejercicio del legtimo derecho de defensa, cuyas manifestaciones se "observan a diario, y con extrema facilidad, en ios organismos unicetolares, en "e. 'mundo de ios infinitamente pequeos, en -las agrupaciones de todois los i-ndi;-viduo-: de la esca'a zoo-lgica, en todas' las colectividades -humanas, an en '.as ms Knaitas, y que se perfecciona, diferencindose, en las -naciones civilizadas, ir Cuando el delito era la accin u omisin voluntaria y maliciosa, no haba ; .psra Ca ley sino dos postulados: s el sujeto era 'responsable, castigo propo'rc-iona-do al delito cometido, tanto de dao material causado tanto de pena; s el su||fto era irresponsable, libertad' absoluta e incondicional, aunque en el futuro Jlviera a infringir la Jey -y a daar a los elem!entos sanos de La sociedad. Con ias leyes nuevas, basadas en las enseanzas de la siquiatra moderna. Ja sociedad se defiende de todos los que violan los preceptos que cond'iciionan la vida de 'lia colectividad, que -proceda consciente o inconscientemente; el delito jai todos los casos, es prueba evidente de que su autor es un ser anti-social; y, ps medidas coercitivas qii-e se pongan en prctica variarn segn el- grado d-e1 teR'i'lidad de! agente. No es et delito 1 que norma la accin represora de 'Ja : ley; son ias condiciones personales del delincuente, somticas y squicas las que Bat al magistrado en su augusto ministerio de defensa social. Para -el juez, 'la poca actual, no hay delitos sino delincuentes; del mismo modo que para mdico prctico, no hay enfermedades sino enfermos: el primero se ejercita |ila teraputica social, el segundo leh la teraputica individual. Casi, pues, resulta na. antinomia :la asociacin en el mismo cdigo del aa de "la accin u omisin voluntaria y maliciosa pendia por ia ley", du-

t,A KKVJ.STA JJL FQRO


224

'22

LA REVISTA DEL, FORO deto no puede ser sino la accin u omisin con la cual se vo.a la ley pena y contra la cual se establece una sancin represiva" (3) .

rante cuyo reinado se persciuda en lo absoluto del estudio antropolgico ce' delincuente, cot la individualizacin de la pena, con la condena cortddcional, coi la liberacin condicional!, etc., etc., valiosas conquistas que slo han podido i-m. .? plantarse cuando se lleg a practicar metdica y concienzudamente el estudfo- biolgico del organismo scoial y el estudio sico-patolgico de los criminales. J| Los autores del cdigo penal reconocen muy explcitamente- -como precisa,-! mente tena que suceder, dadas su competencia y laboriosidad'la indiscutible I verdad que encierran estos preceptos y LOS benficos resultados que, pan la ad- ' ministracin ci justicia y para la estabilidad del agregado social, han de den. varse enrre nosotros de su oportuna .y prudente aplicacin; y por eso los han utilizado para construir e' magestuoso edificio, que han levantado en reemplazo"' de! caduco y poco cientfico cdigo vigente. Pero educados en los prejuicios metafsicos de la vieja filosofa, que todava se ensean en algunas ait.as de nuesJ tras universidades, y en una poca en que an no se haba aquilatado la g'ranl importancia que tienen los estudios biolgicos para la teora y la prctica de2 derechopues fue recin al advenimiento del Prof. Mariano I. Prado a la c-i tedra de Derecho penal, eme empez a modernizarse la enseanza de esta discip.ina exponindose las nuevas doctrinas en reemplazo de las antiguas que sustentaba e! recordado Prof. Heredia: modernizacin qu-e, como ya lo he dicho,::|i ha, culminado con la creacin del curso de' Dteeeho "penal especial, en buena hora encomendado a la competencia d.e!l Prof. Oiicar Mir Ouesada: y, tambin hace | poco, en 1921, que empez a regir la actual Ley de enseanza, que los futuros alunlos de la Facultad de jurisprudencia concurren en la Facuit'ad de Cienciasy a los cursos biolgicos complementarios de su preparacin a los estudios supe- rieres, los autores del cdigo, lo repito, rio han podido sacudirse totalmente de -la influencia de las doctrinas de. la escuela clsica y no se han r'esueOto a jSB banonarla-s por completo; por io que han adoptado un temperamento eclctico, I puec, no obstante de aceptar que "'los criterios criminolgicos y los principios -' de penalidad" que informaron la dacin del cdigo viejo, han caducado por coin-, pleto o experimentado seria transformacin, continan aceptando la existencia-} del libre a/bedro de la perversidad innata o adquirida del agente, como con=:| dador, esencial para la comisin del delito: concepto ste sobre el que, como se' sabe, reposaba toda 1 a adquitectura de ese cdigo. -Este eclecticismo nos h;i cofflB ducido a reconocer la existencia 'de "agente de infraccin no intencional" pu-^J nible ( A r t . #2), y de "agente de infraccin no intenciou-al ni culposa", tambin1! "reprinrb'.e en los casos de peligro soda'" (Art. 83). Ciento que esta observacin es ms de ndole doctrinaria, pues los jueces a1| aplicar e! cdigo, lo que de preferencia ha de pire ocuparles es la defensa de !a: sociedad, imponiendo las penas prescritas por la ley de acuerdo con la temib'jl dad del delincuente. Pero no obstante, creo que se podra feilimiente h.a,csr de-| saparecer ese rezago de la poca pretrita, que pugna con la moderna crimin": logia, y dar a', cdigo ''a unidad que dlebs tener, doctrinaria y preceptiva.1 acepi tar>do el temperamento adoptado por la comisin presidida por e! Prof. Ferri encargada de redactar el proyecto preliminar dial cdigo penail itafiano, que - comentar l artculo 11 de dicho proyecto, en que se define el delito, di" ""prcticamente para el legisladorcomo para 'los ^ciudadanos y magistrados-

. B) En el cdigo se formula legislacin por separado para los delitos ) para las faltas: e! Libro II, trata de los Delitos; y, el libro III, de las Fa'tas Voy a hacer algunas consideraciones a este respecto, ; En el cdigo an vigente que refleja 'as ideas de escuela clsica, y en si : '.'artculo I. hay la siguiente definicin: m ,

"Las acciones u omisiones voluntaras y maliciosos, penadas poi la ley, eonistiuyten LOS delitos y las 'faltas. Los delitos -se castigan, cor penas graves; .las f adas con penas 'leves".

Para el cdigo, pues, los delitos y as faltas como entidad jurdica representan idntico proceso, lo nico qule f.a-s diferencia es la penalidad que a cade i-una corresponde, conforme a la divisin detallada en el artculo 23, en pena-; fijraves y penas leves. . El doctor Francisco Garca Caldern, se adhiere sin restriccin a'guna ; Kiste .modo de pensar: para l, como paira 1 cdigo, a diferencia sollo se bas? en 'el cuantum de la pena; grave o leve. El Prof. doctor Miguel Antonio de la I<ama, en el a'stkulo Delito de si :..-Diccionario ite Jurisprudencia y Legislacin Peruana, comienza por hacer rtefe1 reixia a la divisin aceptada por el 'Cdigo francs, de los actos punibles, en /contravenciones, a las que corresponden penas de simple po'ica; delitos que se ci'Stigan con penas correccionales; y crmenes, a cuyos autores se imponen peBna aflictiva o infamante; insistiendo en que estas "definiciones no son deducida: |. "de a naturaleza de a infraccin, 'sino de la lejy positiva que, determina as pe* : "'as aplicables". En seguida, hace presente que "el Cdigo Espaol moderno fc"no reconoce sino delitos y faltas", refirindose con este motivo a Ja opinin de' etiiinente publicista Pacheco, quien apoya y justifica la divisin de la ley franes. A continuacin, recuerda e! consenso unnime a que llegaron, en las -mo5'en 'que se confeccionaban los cdigos, las comisiones codificadoras y 'o; ^representantes de todos ios partidos de no aceptar la institucin del jurado; poi que dice: "fue ya imposible esa institucin de tribunales semejantes a lo |franceses, ni la consiguiente distribucin de las penas -en 'los mismos tres rHeces efectivos que aquella consagra. Y sucediendo as ces la razn de los Bres nombres concordantes para distinguir las acciones prohibidlas, y no hube ^jja. racional necesidad, que a ntiestinos vecinos dirigiera, en la separacin bajo do Jaegoras, de los actos punibles de alguna consideracin. El1 nombre de deli= fo pudo, y por lo mismo "deba, ser el nombre tcnico para todos; porque1 es un {axioma de legis'acin, e! que no haya ms voces de ese gnero que las necesafias, como un principio de exactitud y ce claridad, como un medio poderoso ra evitar dudas y confusiones". El mismo esclarecido jurisconsulto, e n el artculo "Faltas", comienza por larar que "a! establecer e! Cdigo que estas debteiu reputarse va'imtada's y ma! osa;s, se aparta .de los principios cientficos que rigen en esta materia"; pues

LA REVISTA DEL EURO


.u

LA REVISTA DEL FORO

227

lo que caracteriza la falta es "slo el hecho material de desobediencia a las pres. "cripciones o de negligencia en observarlas, independientemente de toda intencin I "criminal y de toda voluntad malvola. En esto consiste la diferencia radica! "entre el delito y la falta". Para el Prof. Lama, el elemento esencial del delito es la intencin de daar; el elemento constitutivo de la falta es el hecho materia!. con abstraccin completa del pensamiento que la haya motivado: negligencia, error. olvido involuntario, ignorancia; hecho material que tambin merece "ser i "castigado, contina el autor porque el hecho comtetido por ignorancia puede da= ~' "anr, y porque la pena tiene, precisamente por objeto castigar la negligencia, e' I "olvido y an la ignorancia". El Prof. Lama, tambin rememora que los roma"; 'nos, segn el Digesto, cuidaban mucho del asisto de las poblaciones y encornen.'; daban la vigilancia en esta materia a los Ediles, ios alcaides municipales de es-l tos tiempos, que castigaban1 las ifaltas que :ae cometan: fa.tag qug hoy son unas!

critos por la ley; que la accin penal prescribe a los seis meses y la pena al ao ; v, que en la condena condiciona:! el plazo de prueba es de un ao. Tambin se 'precepta, que "e", trabajo obligatorio durante el da en una obra del Estado o 'la colocacin en una casa de trabajo/por un tiempo no mayor de tres meses". coii que se renrime la ratera (Art. 386) "lo mi'smu que la colocacin en una t"casa de trabajo del ebrio habitua-1, por no ms ce seis meses". (Inciso 3o. dei : -"/\rt. 390) y, '.3. suspensin de la patria potestad" (Art. 391), tambin el ebrio ' -habitual, "slo podrn ser impuestas por e! tribunal correccional; y, donde no lo -."hubiere, por el juez instructor de primera natalicia del lugar". Finajiiiente, ti las penas que se imponen por las faltas, son, multa de dos a cinco libras y prisin Jtde dos a treinta das. Resulta de todo lo expuesto:que para los codificadores deil ao 1863, y pa, r a el doctor Francisco Garca Caldern, la diferencia entre el delito y la falta d= jurisdiccin municipal, y otras de intervencin policial. S;slo estriba en la calidad de la pena, grave o leve;que el Proif. M. A. de la La comisin presidida por el Prof. Feri, a que me he referido en prrafo Tia, considera como entidades distintas al de.ito y a' la falta, pues para l, jartrior, comentando las diferencias que pueden deducirse de los trminos <ie je1, elemento esencia; del delito es la intencin de daar, la accin u omisin vopioyecto, entre las contravenciones (laltas) y -los delitos, se expresa as: "Etf luntaria y maliciosa, y el elemiento constitutivo de :la falta es el hecho material, "efecto, si bien entre delito y contravencin, como hechos dainos y peligrosos pon prescindencia de las circunstancias de orden squico (negligencia, error, oU "a las condiciones de existencia social, no existe, especialmente ei sx-.s formas tvido involuntario ignorancia) que la haya motivado;que para la ley francesa, "intermediis, una diferencia sustancial, sino solamente de gvudo y modali. , -'AS contravenciones (faltas) son infracciones reprimidas con penas policiales, y "dad, con todo es evidente que si el criterio :le defensa social es comn a todas! 'como tai! distintas de los delito-s;que el Prdt. Ferri y sus compaeros ile co= "las normas represivas, el criterio por el contrario de la f>'vgrosidad de-, delitt?, Kfoin, reputan como faltas o contravenciones la infraccin de os preceptos "cuente encuentra mucho menos frecuente aplicacin y iiO es social ni jurdica--' |de las leyes especiales; y, que si es cferio que hay que tener en cuenta el criterio "mente necesario para lo-s responsables de contravencin" (4) . Tambin en -f Be la defensa social en la represin tanto de los delitos como de las fa.tas, lo citado proyecto, se considera como contravenciones (Caltas) las acciones cuya pej ljue idonr.na en la represin de los primeros y encauza ia conducta del juez, es nadad est ordenada por leyes especiales, que como es lgico tienen que seS "peligrosidad o temibilidad del delincuente;y, que el nuevo cdigo acepta la lopinin del Prof. Lama, de que en la faJlta prima el hecho materi&l; .que ad-eims distintas del cdigo.383 del cdigo que comento, se precepta que son aplicables En el artculo fue la responsabilidad de los, autores de las faltas, e valedera tanibin la de los >a as faltas las disposiciones contenidas en el Libro 1 (Disposiciones generales^ |que eieroen potestad, direccin o vigilancia sobre el agente; y, que reserva la con las siguientes modificaciones:que slo procade la represin una vez cot? aplicacin de ciertas penas a los tribunales correccionales y a los jueces instruc-sumada la falta, atendiendo slo a! hecho y prescindiendo de si hubo intencin gores de primera instancia. o negligencia ;ciue de las faltas sio responden los autores, no obstante lo q3MB Desde luego, ya nadie puede pretender, justificar !a divisin de-las penas e -graves y leves, divisin que hoy slo puede citarse como recuerdo histrico. El ein el Inciso 5o. del citado'airteu'o, se dispone: Bodigo ni siquiera la menciona, lo que revela quie sus autores ya no la consideran .- ; -:. "Cuando una falta fuere cometida por una persona subordinada 1 xistente. En la actualidad la pena es individual e indeterminada: asi la consig"a a potestad, direccin o vigilancia de otra, la pena se aplicar tambin,ji el cdigo, graduada en amplios limites, segn la temibilidad del delincuente. -s qne estaba obligado a-fflL "a sta, si se tratare de faltas a ' ~ -";-i./-l/-, * ha Ks uno de los diversos medios que la teraputica social emplea en el tratamien. .la, empleando la debi| "cer observar, y la falla 'pudo ser ir Bode la criminalidad, cuya accin ostensible, el delito, es uno de los captulos 'Je de la "da diligencia. Si la falta fuera comeisua u-^i g patologa social; pues no es slo don las sanciones de! cdigo penal que !a "na investida de la potestad o encargada de la direccin o vigilancia.; ijciedad se defiende de los que conspiran contra su estabilidad, pues adema.; "y violare disposiciones que efila misma estuviera obligada por k' leyji P las penas de este cdigO; existen tambin medidas represoras que regulan . "a hacer observar, la pe,na se aplicar tambin a a persona subordina* : Mfbuen funcionamiento del onganismo social: en los cdigos privativos, en !as "da, si sta hubiere cometido "a ifnta a pesar de la advertencia o pror |Jeyes especiales, en las ordenanzas municipalles, en los reglamentos de polica, y, "hibicin especial de la autoridad pblica"; jfesta, en las sanciones extra-legales cuya gran eficacia es de todos conocida. TU prrafo, que trascribo de un notable estudio del Prof. Ingenieros (5) que ila pena de inhabilitacin slo podr imponerse en los casos expresamente prev ' con bastante precisin la funcin biolgica dell Derecho Penal: "Las ins=
j

228

LA REVISTA DEL FORO

LA REVISTA DEL FORO

22

"tituciones represivas del delito, cuya expresin! concreta es la ley ptna , ivit^ ''tenan el conjunto de disposiciones de cada agregado sociolgico pai defen-lp "a vida y tos medios de vida de sus componentes, evitando o reprimiendo V " .'"ft-sgresiones de cuantos no subordinan sus medios de lucha al criterio tico Q "legal predominante. Sergi ha 'llamado cstofila.ris al conj-unto de (unciones ..,q "tiradas a proteger la existencia de los seres vivientes, demostrando t'ar^;^ " "que la psiq-uis humana es la expresin ms evolucionada de esa "funcin r)ro_ -'tectrva" en el individuo. En ese mismo sentido -podemos decir que las institiv "dones jurdicas, consideradas como exponiente de la psiquis social o de la uif-n- : ''taludad colectiva tienen anloga funcin protectora en la vida de los agregados ;' "sociales. Corresponde al Derecho Penal ejercicio de esa funcin e-atoflctica : respecto d e l delito". . - . ! . . . ; Tambin hay que tener presente que la gravedad o benignidad de la pena"-: ser relativa, desde el punto de vista de 'las condiciones morales y sociailes de i los que delinquen. Para un hombre honesto a quien -la ciega fatalidad conduce a la comisin de un delito, ser pena gravsima la simple conduccin a>l prximo" puesto ae polica; mientras que para el reincidente empedernido, para el sern* 1 tisociai, cuya amoralidad se 'acenta cada da ms y ms, ser pena levsima la'1 prolongada reclusin en los ttricos e inmundos calabozos de nuestras actuales "i prisiones. - . Adems, la justa aplicacin de la pena exige el conocimiento bien detal'lad'de as caractersticas del delito y dtl delincuente, .del miisimo modo que el trv tami-ento cientfico de las enfermedades precisa igual conocimiento de las peculi-5 ri-tiades d-e la enfermedad y del paciente. En todos l'os casos aunque sean, del mismo proceso morboso, variarn la medicacin y la dosis, y el modo de ad-j 'nnistrac.iii de lo* medicamentos. 'En veinte enfermos vctimas del paludismo^ e ir.tenciona1"-mente he escogido como ejemplo una enfermedad que tiene medicacin especficaser distinta la dosis de quinina., y d e los otros preparad 1 ;^ adyuvantes, que se propine a cada uno segn las nlodaidades clnicas que ofrez= can. entre, 'las que primar la virulencia del agente patgeno, D-e igual modo, entre veinte delincuentes homicidas., la pena, el remedio, .tendr que aplicarse sfe jjfcal para cada uno, segn sus condiciones personales, entre las que primar su ter. bridad. Apenas si necesito hacer presente que en el momento que vivimos, ha dja4pce ser e'emento esencial del delito la int-ncin de daar, pues es bien .sabido,fj| el 'e-iigo as lo conlirma, que hoy se pena tanto al agente de infraccin intencional, corno al agente de infraccin no intencional, cuando el dao- o poli es ocasionado por negligencia, y, hasta, a;l agente ae infraccin no intencio| ni culposa en los casos d-e peligro social. Se procede as, porque -el fundament basal de la aplicacin de la pena, lo vuelvo a repetir, se apoya en lia- teinibiliM -del agente. La diferencia, pues, que establece el Prof. Lama entre el delit| la pena, sobre esta caracterstica, es 'hoy inaceptable. La distinoin f ormrf.ada por la conii'S'in presidida por el Pro-f. Fern, merece ser tomada en consideracin. El criterio de Ca defensa social'y el cnt rio de la temibilidad del delincuente, son los motivos ms imperativos que J tifican el derecho de-castigar, Pero el primero entra en funciones para to'ap

-ciscin y represin de todos los actos humanos, que se apartan de las norma -impuestas para la convivencia social, cualesquiera que sea el derecho, que se vul liere; mientras que el segundo- slo tiene aplicacin cuando se trata de actos cri niinales, de a delincuencia en todas sus diversas manifestaciones, cuya irepresii est especialmente encomendada a la ley penal. El nuevo cdigo ai ocuparse de las faites y -de las 'particularidades que de. ben -tenerse presente en su represin, establece la imiputabiidad y la correspon: I diente sancin, no slo del autor sino tambin la de s-us inmediatos superiores -o que no sucede tratndose de la comisin d los delitos, cuya imputabilidad sk - recae sobre el autor de! hecho, y e-s l el nico qu-e sufre la represin y que est obligado a la reparacin civil. Por eso cuando un sujeto en condiciones de inimputabidad comete un delito, se Je reprime reclty-ndoilo en un establecimiento arf hoc; pero -si ese mismo sujeto comete una falta, entonces la represin del dao se hace efectiva a a persona encargada de su custodia o de su tutela. Si en un enajenado tranquilo, de a-queClo-s que -pueden retenerse en el ambiente familiar, ^sobreviene un ataque impulsivo y atenta contra la vida de uno de sus familiares, entonces al paciente se le traslada inmediatamente a un manicomio criminal; pefo-si tal individuo, arroja a la red urbana aguas servidas y malogra la indumen= taa de ma dama, el dao material, fci reparacin civil, la indemniza el curador pdel insano. Esta diferencia tambin -es capital, pues prueba que tienen distinta ' -finalidad las .sanciones para los delitos y para las faltas; las primeras son fun /cin protectora para la vida de -los agregados sociales; las -segundas cumplen su funcin respecto a la-s otras condiciones d-e la existencia. Si se revisa -las infracciones puntualizadas -en -el Libro de IBS "Faltas", del cdigo, se ver que la 'represin del mayor nmero corresponde con mejor a_ oy as lo tiene establecido la prctka consuetudinariaa las autoridades ||le polica o los Concejos municipailes; y, que dadas las circunstancias en que se cometen y el dao causado, ser imposible que el asunto 1'legue a ventilarse ame la autoridad judicial. Particularizo argumento: el artculo 387, del Ttulo III '"-Faltas con.tra el patrimonio, dice: "Ser reprimido con multa'de dos soles a cinco libras, y prisin "de dos a treinta das, o con una sola de estas penas: "lo.El que sustrajere para consumirlas -en seguida frutas, co'Uestibles, bebidas u otros objetos anlogos de un valor insignificante o "en cantidad exigua". El d.inmifica-do en tale-s condiciones, a quien acudir en demanda de rep-racini a la autoridad -de polica o al juzgado de instruccin?: huelga la ffespuesta. E-n cambio reputo como un verdad-ero delito la infraccin a que 'Se refiere el inciso 6o. del mismo artculo, que dice-. "El que estableciere casa de juegos, prohibidos por la l e y . . . . " ; porque A que explota la IS-viandad de.los dems, es un sujeto peligroso para % colectividad social. Las casas de juego constituyen un magnifico viv-Kro "ara la delincuencia de todo gnero. " ; Teniendo en cuenta las consecuencias del acto punible, la dificultad del

LA REVISTA DEL FORO

231

procedimiento judicial, cuando se trata de penas de escasa entidad ( de dos o ms sol es) o de corta duracin (prisin por dos o ms das)-, cuya : ejecucin se efecta con ms facilidad por otras autoridades distintas de la.s I judiciales, y el grado de la moralidad del agente; parece que lo ms correcto sera, incluir entre los delitos aquellas infracciones consideradas como faltas y que sin embargo, exigen que para su represin se tenga presente el criterio I de temibilidad; y reservar la represin de las faltas, tal como est ya casi . " establecido, para otros organismos, para otros poderes constituidos. Las sanciones del cdigo penal se han formulado solo para la represin d<: los delitos; en su articulado no tienen cabida las sanciones para las faltas. \ C)En el articulo II en el que se trata de la pena de internam-knto, se v' dispon-e, que: "Se cumplir en una 'Seccin de la penitenciara central, con trabajo I obligatorio, aislamiento celular continuo, durante el primer ao". 1-fl En la segunda ,parte del articulo 12, se dice lo siguiente: "La pena de penitenciara, sea que deba cumplirse en la penitencias ra central o i tina colonia penal, se ejecutar durante un primer -: perodo, de una semana a seis meses, en ais\amiento celular con tira- :: bajo obligatorio". El aislamiento .celular continuo, por corto o largo plazo, est total y abso'utamente proscrito del rgimen penitenciario del mayor nmero de las na- I ciones cultasse le impondr, quizs, en RusiK roja y en los pocos estados en , que reina e! terrorAporque es un factor de primer orden en la gnesis de 'ij la enagenacin mental, de la locura. En -la etiologa de las diversas sicosis;-*? carcelariaslas vesanas que se desarrollan entre los desgraciados que cum- " pen fas penas privativas de la libertadel aislamiento celular efe uno de. los factores que contribuye con ms eficacia a desequilibrar seriamente la siquis -2 de los detenidos. Y esta influencia nefasta del encierro continuo, se acenta tratndose de los crkn!inal<es, puesto que estos sujetos cuando ingresan a lj prisin sufren ya, el mayor nmero de elKos, de trastornos ms o menos serios*"; en el funcionamiento de su sistema nervioso; y estn, por -lo tanto, "en conil diciones abanadas para el estafido de la alienacin. Condenar a un individuo1? a a reclusin ceki'lar por seis meses o un ao, es condenarlo a la .locura r^ pena atroz, inconcebible, que no puede imponerse, porque a ello se oponei' .os eternos principios le la ,ius*i)c y la benevolencia con que deben ser tre.ta=| dos los desgraciados que se han apartado del cumplimiento de 'a ley. -~&m Es cierto que las sicosis carcelarias no son especficas: no son las condiij ciones materiales de la prisin las que las .generan; pero s contribuyen\4| modo muy eficaz a alo. adems de las taras squicas y (fsicas de los penados, la deficiente higiene de las crceles y panptico y la aita de un oportutoj examen siquitrico de los predispuestos, que aejados a tiempo del medio SS io en qtte han perdido la irazn pueden recobrar la normalidad de su siquisnio, Helviio Fernndez, que ha estudiado el punto en los establecimientos penales e, la Repblica Argentina, dice lo siguiente en una de las conclusiones de ffl monografa :"IV.El hecho de no observarse ifrecuem-temente las sicosis -cS celarlas en las Crceles e a Capital! te debido a la benignidad acentuada -jije
!

gil rgimen interno acta!, cuya organizacin, que responde al mtodo de Au= btirn, ha sido modificada en sentido favorable al peinado, cuya clatistracin .-clula" es mnima, as corno tambin a la inmediata intervencin mdica que coloca a ios sujetos, sea mediante adecuado tratamiento, sea mediante su remisin ai manicomio, en l'as mejores condiciones para -que estis sicopatas ; "evolucionen de modo favorable" (6). Hoy no slo se ha suprimido el aislamiento celular, que traduca la ven_ I ,nviza de la sociedad contra el criminal, sino tambin las otras medidas que 'siendo vejatorias de la dignidad humana, no ejercan influencia alguna favorable para la regeneracin del delincuente. Por eso, en la Penitenciara de -Buenos .Aires y por iniciativa de su competente y plrlogrebista director, el 'doctor Armando Claros, se suprimi desde el ao de 1911 el nmero en os f'-penadoi, a fin de conservar su personalidad, sin mayor desdoro, para el mo, i .jnento de su reincorporacin a la vida social. En Montevideo, el doctor j uan 'Cirios 'Vimez Foto, director de la1 Crcel Penitencialra, ha .solicitado, en oc= -'tufare de 1922, del Consejo, de Patronato de delincuentes y menorete, idntica t supresin, presentando el correspondiente proyecto, en cuya exposicin de motrvos se lee este prrafo: "En la actualidad ia prisin no es un recinto de rejas I "para guardar a los culpables, durante tsl tiempo que demiainda la vindicta p"Uica; no es tampoco el Juga'r donde, como a fieras, debe detenerse a los se"rels, eminentemente antisociales, que constituyan un peiligro para la gente de k'VK'ir (honesto. Es simplemente un gran sanatorio, donde antes que nada y por |"encima de iodo, debe procurarse la enmienda de los culpables, mediante mi mto|-"do adecuado de mejoramiento moral, el resurgimiento o la aparicin de una Impersonalidad moral que pueda, sin desmedro, aiiternar en las filas de los hom= S"bifes libres" (7) . Pero hay algo ms: lo dispuesto isobre aislamiento celular de los condeMiados a las penas de internamiento y penitenciaria, en los artculos que comento me. cdigo penal, est en abierta oposicin con o que ordena lia Constitucin idci Estado, que en su artculo 27, dice: "Las crceles son lugares de seguridad y no de castigo. Est pro. "hibida toda severidad que no sea necesaria para 1.a custodia de los pe"nados. La ley (el cdigo) no podr establecer tormentos, castigas ni "penas infamantes. Quienes los Ordenen o ejecuten sern pena/dos". secuestracin permanente en la celda d e una prisin, en el siglo veinte es un Tinento equiparable a los que inflingan los discpulos de Torquemada en el siglo fjicimo octavo. I Debe suprimirse, pues., este aditamento de 'las penas en cuestin; ya que [s lo imponen las enseanzas de la medicina y la Carta Fundamental de la cin. ; Estoy firmemente convencido de que el primer acto oficial de la InspecIBn General de Prisiones,. ser iniciar -las gefction.es necesarias para conseguir : IprSUpresin indicada.

LA REVISTA DEL FORO

233

1>) .En el articu'.q 53 del cdigo, que detalla '.os casos en que ''el JU(. podr a su juicio suspender la ejecucin de ".a pena", no se incluye entre esas causales les enfermedades graves que pueden aquejar al penado, y que exii an para su tratamiento cambio de clima o la traslacin, a un recinto adecuado. Slo' se hace referencia a la interti'aein en un hospital \> en un hospicio, en .los siguien tes casos: cuando el delincuente eximido de pena ofrece peligro para la seguridad o el orden publicas, o cuartdo por otros motivos, el estado del de.meuente irres 5 ponsaWe exija que sea trasladado o colocado en au hospital o en un hospicio ^ (aunque no se menciona el calso de enfermada^ se comprende .que queda \u, J c'.uido en esta disposicin) (Alrit. 89); y, cuando el delincuente de resipcmsa- i biiidad restringida, ofrece peligro para la seguridad o el orden pblicos. nter- ^ nacin que se acompaa de suspensin en la ejecucin de la pena, o, cuando por--1'-.1 otros nitvo;s el -estado de un delincuente de responsabilidad rsetriiigida exijefl que sea '.'ratado o colocado en un hospital, suspendindose tambin la ejecucin de la pena (Art. 01) . Cabe en este supuesto el comentario hecho sobre la ener. medad sobreviniente a'l delincuente irresponsable. Llama la atencin que no se haya tomado en cuenta el artkulo 67 del c= * digj -viejo, para incorporar lo que en 'l e dispone entre las circunstancias que '-i. .autorizan al juez pata suspender la ejecucin de la pena. Dice as el citado s-njl -ticulo: "La ejecucin de la pena slo se suspender, en caso de locuriS "u otra enfe'nmedlad grave legalmente reconocida, hasta que se resta'':?. "blezca e!l delincuente en un hospital o cu otro lugar seguro":

a'grua que autorice a desobedecer el mandato de la ciencia. Qu porvenir ]e est reservado a un preso que condenado a algunos aos de reclusin. se-vueU ve tuberculoso a! iniciarse su condena, si permanece-en el 'recinto-en que ha contrado la enfermedad?: la muerte y 'el' peligro del contagio para los'que lo rodean, y c. que sucede con la tuberculosis puede acontecer con otros estados patolgicos, cuya determiifcucin no puede reservarse sino al juicio y discrecin del mdico D-ejarlo e n las fatales condiciones en que se halla es traspasar los lmites -<ie la nena, condenar'o a-la nmerte i no con la ejecucin de la pena 1 capital, sino >cotT la pena- de enfermedad, incompatible con -los- dictados de la justicia y que no 'precepta cdigo alguno de los pases civilizados" (8). Al mal de la -citada comunicacin, formul las siguientes concluaiones, que fueron aprobados por el Congreso: , "lo.OBI Congreso emite el voto de que en los Cdigos Penales de las naciones l.atmo=americana-s se consigne un 1 artculo, en. el que se prescriba que la -ejecucin di'- a pena debe suspenderse en caso de lo cura u otra enfermedad grave legalmente reconocida, hasta que se restablezca el delincuente en un hospital! o en Otro ugalr seguro". ' ' "2o.'El Congreso emite el voto de que en los' citados CdigO'S Penales se declare que el tiempo que dure la locura, o enfermedad sea computable a la duracin de la pena; y" "3o..-El Congreso recomienda a los gobiernos de los pases latinoamericanos, el .establecimiento de prisiones ubicadas en diversos sitios 'en su extenso territorio, a fin de que los delincuentes puedan cumplir su condena en el clima en que de preferencia hayan vivido y 1 a cuyas influencias estn de preferencia acostumbrados".

|fc "" prece-pto sabio, altruista, conforme con la finalidad de la pena y que TSveift'P cuanta caridad tuvieron los codificadores del ao 63 para con los desventurados

B: . criminales, y cuanto respeto les inspiraron su salud y .su vida. En marzo de 1904, en una comunicacin que envi el Segundo Congreso.' H Cnanto al cumplimiento de estos votos por part del Per; din lo siguienMdico Latino Americano, que se reuni en Buenos A'ires en abril de ese ao',: e:-creo'que no habr inconveniente a'jguno' para hacer extetwivo a las pena= comiente ampliamente lo preceptuado en el citado articulo; haciendo hincapi, ^B> de imputabilidad declarada, lo que se dispone ya para los delincuentes de res en la favorable circunstancia para el Pe,n de que en los cdigos penales de lC i'abiliad restringida volvindose a incluir entre ,as disposiciones del cdigo 'otros estados latino-americanos no existia disposicin anloga tan favorable para precepto que fue siempre presentado como valioro expolente de la bondad los penadas; y, despus de resear los peligros a que se expone el preso que cae''');' [nuestra legis'acin pe! en- tan 'remotos tiempos; pues es en verdad ineyplienfermo, dadas las psimas condiciones higinicas de las crceles, me expres :\|l'e que fe haya suprimido del cdigo peruano, una medida que fue aplaudida "Cuando el sujeto que cumple una condena sufre una entermdead grave i para/" Ijjecom.endad'a su adopcin a los dems paises de iatino-amirica, hace veinte cuyo- tratamiento se requieren condiciones especiales qur. no es posible con.se^T.r por una as.irr.Mea como la que'hubo en Buenos Aires en ese entonces;po;r en el lugar de !a reclusin, lo ms conforme con el derecho y con la mora., 4:1 ie hace al segundo voto, segn se desprende de lo preceptuado en el artcuproporcionar pJ preso ios medio's necesarios para su pronto y definitivo restalile- ||2, queda al prudente arbitrio 'del juez, previo informe de peritos', decidir i cimiento. El hombre enfermo deja de pertenecer a ja justicia para quedar ox= debe ser an ejecutada, en los casos en que haya desaparecido' la catielusivamente a rdenes de a medicina, siendo por lo tanto la ciencia- medien, J motiv la suspensin. Tanto en este caso, como en los contemiplados en. nica que en circunstanciis tales debe disponer lo relativo a la permanencia t'ftl Jrtcu'os 93 y 94. e! juez debe inspirar sus procedimientos en la autorizada penado en e?te o aquel lugar. Si la enfermedad es susceptible de curacin en & I n i de la ciencia mdica;finailimente, en lo que respecta al tercer voto, el presidio o en la crcel, afJl se seguir el tratamiento indicado por el iaculta;W| !ecimiento de las penitenciaras agrcolas y de las colonias penales, prueba pero si ste cree que el enfermo debe abandonar la prisin, para buscar en otro pi se ha ordenado entre nosotros sobre este asunto. si ste cree que pero . -,,+;^,n.s reauerib-les a su restablecimiento, entonces no los auxilios teraputicos requenb.es sitio
f

LA REVISTA DEL FORO


LA

23;

REVISTADELFORO_

234

No ser dems que al terminar este prrafo haga presente que en las legs, ".aciones penales de Alemania y Austria hay disposiciones anlogas a la de', viejo I cdigo penal como se ver en '.os artculos que trascribo : "Cd. Pen. Alem. Art. 489. Si el condenado se enferma des, ; pues de haber comenzado a cumplir la pena, se le trasladar a un est'ablecimiento hospitalario distinto' del establecimiento penitenciario i sindole de abono, para el cmputo de la reclusin, -e tiempo que per?i manezca en e! hospital" . "Cd. Pen. Ausi. Art. 398. -Si un condenado a pena privatiya de la libertad o a pena de muerte, s. : vuelve enagenado o enferma gri; veniente, en el mlomento de la ejec icin de la. sentencia, se la suspend der hasta que haya casado el esculo patolgico". E) . Tratndose de los casos en que procede la declaracin de la inlmpuabiJidad del agente, por haber cometido el delito e.n ponencia de ivn grave trastor". no de sus aeu'ta-i>es mentales, permanente o pasajero, los trminos del inciso lol'ij del articulo 85 determinan con bastante claridad, y de acuerdo can los precen-';; tos de la ciencia, cuales som esas modificaciones del siqusmo >qus obligan a de clsrar que no es punible el hecho practicado. En &'_ futuro, los jueces, siempre! que sean auxiliados ipor competentes peritos mdiro-egi-stas podrn proceder con toda correccin y de acuerdo con los ms exigentes imperativos, de su cot-" ciencia. En los artculos 87 y 91 -del mismo titulo, se dispon-t que estos sujetos sxgl tos 'de pena o de responsabilidad refringida, deben ser internados, por ordei del juez, en un hospital o en un hospicio, siempre que su permanencia en t! lSl no de la sociedad constituya un peligro para los dems miembros de -e'.Va. Tambin podrn las autoridades judiciales ordenar el intemavnianto, en ira ; hospital o en un hospicio., de !;os inculpados cuyo estado menta, ofrezca algunas sospechas de trastorno. Para ipltoceder as, mandarn verificar por peritos el re-": conocimiento respectivo; estando obligados estos a expresar si procede el nter-': namienlo, o si la libertad incondicional de los procesados ofrece peligro para la seguridad o el orden pblicos. Como se ve. en este caso, se concede la iropof1 tar.cia que en verdad merece al dictamen de la ciencia : pero s es muy sertsib.e.; que hasta el presente no exista un bien organizado cuerpo de mdicos foretistfe que tan inestimables servicios prestara a la administracin de justicia en ta.?.. que i y en an muchas otras, circunstancias . Ya que se ha reformado la ley penal, es uro y en muchas otras,creando circunstancias . Ya que se sin tardanza tardanza el servicio servicio indito forense forense oficial gente completarla, creando sin el indito oficia -cu tribunales de justicia. Finalmente, en conformidad con lo dispuesto en el artculo 94,

Pero, para que todas -estas innovaciones reporten los benficos resu.tados qlte indudablemente han de producir, hay que reim-ediar una omisin en que hau .ircurrido los autores del cdigo, que no se han preocupado de la instalacin di 'iiii local ad-hoc para el tratamiento y la hospitalizacin de los enagenados cri|ii tales. El eiutgenado crmiinali, es decir ei loco que comete un delito, es un ser peligrossimo, no slo en la vida familiar y sociai., sino tambin en la co-nvivcn'ci.i con "-tros alienados ; y. por eso, en ningn manicomio, se corfsi-ente el ingreso .'de uno de estos -desgraciadlos, porque su presencia en i ales establecimientos o= S-io-iiara innmeras dittaeu'Jtades, para el rgimen interno y para la seguridad !(je todo el personal. Los enagenados crdraiirales tienen que eistar sujetos a vigif-.'siicia v tratamiento especales, por personal muy seleccionado. Pero, como -no -es posible en tados los pases -la construccin de un 'hospicio |esr.ecialm-ente -dedicado a estos sujetas, se ha salvado la dificultad, arreglando ten ls manicomios generales, pabe iion-es independientes, en .os que se cuenta con todos los recursos aconsejados por la siquiatra para .a asiMtncia ;e ustc-s degf-neIrados. En el manicomio de Buenos Aires, hace niuohos aos que funciona el pabeln L-u-cio Menndez, en el .que se inter-iia a ios alienados -delincuentes' tanto los -que cometen el' delito eir plena enagenacin menta., cmo a los que ^enloquecen en e! curso del cumplimiento ? la pena, y, tambin], a los que se fconoce como predispuestos, en inminente trastorno de ia siquis, po,r el peirsona: 'idel Depsito de a Polica y durante 'la observacin a que alll se les -somete. ; Algo parecido hay que realizar en si Per, htluir entre los establecimientos ferales, que debe proceder a organizar ei Poder Ejecutivo, de acuerdo con los tmanos del artculo 408, un pabelln para enagenados criminales en el Asi Jo jlonia "Larco Pl-errera", pabeliln que -debe montarse -con todos los recursos ma* Eiales indispensables -para el caso, y persona-, tcnico y de asistencia, conve|fetemente preparado. * F.Ya en uno de los prrafos anteriores,, he dicho que juzgo de capital ortancia las disposiciones del cdigo puntualizadas en el Ttulo XVII. de! ibro Primero, referente Rgimen de las Prisiones. En los cinco artculos .de que -dispone este Ttulo: se indica lo que tiene relacin con el trabajo de ,los |.penados y de-tenidos; se bosqueja el horario que debe normar sus actos en la :sn: se ordena que se les d instruccin religiosa y moral, y educacin inte= 3til y fsica; se precepta la separacin de los varones y de las mujeres; dispone que deben haber casas, de detencin distintas de ,las prisiones, y que. K>nde no fuera posible contar con edificios separados, se establezca la cdrres"""" "-~te divisin segn el tiempo que -debe durar la condena; se mencionan las B||mstencias que deben tomarse -en cuenta para la clasificacin de los detenidos Koixlenados: y, se crea la Inspeccin General de Prisiones, que tendr a su fe la direccin tcnica y Ca inspeccin de todos los estah'ecimient'Ois penales. |No creo que an cuando se -lleven a la prctica toldis estas felices i-niciatise encarrilen por buen senda nuestros recintos carc-dlarios, haya derecho '^suponer que se ha llegado a la perfeccin en esta materia. Hay que ( de= f-o, con honradez y sin perjuicio -ailgtmo, que el programa formulado por

'Ei^r-r=^:r^l sr^;=^*--" 1

236

LA REVISTA DEL FORO


para oi-oanizar lo ms correctamente posible nuestras" '>n todo lo que 55

LA REVISTA DEL FORO

237

teniente provistos de recursos pecuniarios .os sut luas que no descansan en su altruista tarea de mejorar cada da ms y m: las condiciones de las prisiones, para -convertirlas en verdaderas casas de re<re neracin y enmienda; pero que si significa una grandiosa -reforma, que reve los generosos anhelos de sus autores, -si se recuerda lo que son las crceles -d' Per en el momento actual: verdaderas academias del crimen y -de la depra' vacin. Con que se las trastorne en recintos higinicos, en donde se instrnva y se eduque a los presos, despert xndc en eliois los sentimientos adormecidos 1 1 'la dignidad humana; se les enseue a vivir con el prducto de -su trabajo, que el escudo ms poderoso con que se. defendern despus de :las asechanzas'< los 'malvados; con slo esto se habr hecho obra de bien y de efectiva dfeuspara los elementos sanos de ,Ja sociedad. Cumpli s muy imperiosa obligacin al declarar que -deja mucho que -desear lo que se dispone en este Ttulo referente al personal mdico especializado qn? debe intervenir en el rgimen de las prisiones. Se ordena que forme parte de 3a Inspeccin General de Prisiones un medico especializado en medicina legal y siquiatra; pero no ,se hace indicacin alguna respecto a los mdicos de los diversos establecimientos pensiles, que ta-ni bien -deben ser especialistas en idnticas materias. Todos los penalistas' est acordes en la indiscutible necesidad de que los mdicos que prestan sus servicies en .as prisiones sean siquiatras; y, nada ms lgico, dsele 'Juego, .puesto que, hoy : por hoy, estos recintos- son verdaderas clnicas 'mHita'Jes, e,n donde ha'y que verificar fl detenido estudio cientfico de cada delincuente, para orientar su tra-f tamiento en el sentido ms conveniente. As como en las maternidades slo pres'.l, ' tan sus servicios los parteros y "jos -gineclogos, -en los hospitales de nios los peiatras, en Cas clnicas quirrgicas :los cirujanos, en .-os institutos de ofi!m,olo= 1 ga los oculistas, en los institutos del -radio los radilogos, -etc. etc. ; de igflU ii'O'd-o en los manicomios y -en las prisiones slo .deben actuar 'los mdicos .egista: y los siquiatras, porque son los que poseen .os conocimientos necesarios .pW-ii ello. . y. "Un solt mdico especializado para los establecimientos caree.arios de.J| Repblica, es insuficiente; pues- por muchas que sean su voluntad y contracin. apenas si le alcanzar el tk-inno para -ittte.nvenir en los. mltiples problemas "de;; 'carcter general que a diario tenid'r que -resolvar, en el mecanismo tcnico te tales instituciones. El estudio particular de lo-s alojados en cada recinto, solo :.0; puede verificar con provecho e!l mdico adscrito excesivamente a la prisin-;fy como en la actualidad existen talles profesionales, lo nico que precisa es p"^ curar que esos puestos sean desempeados por especialistas. No slo es '.-a c* latra de la Ciencia la imperativa a este respecto; tambin ,1o es -la experhw*1: la Escue'a correccional t's Lima, o ha' producido los resultados que -haba "e'recho de esperar en los veintids aos que hace que funciona, porque x R| faltado una direccin tcnica capaz de modificar la siquis -de los menores i-:-' detenidos; y, continuar en el mismo estado hasta -el da en que se la pong1:?

/rdenes de un personal conveniente>mjente preparado para la educacin y regene= ;racin de sus pequeos huspedes. Tanguito, u de los primeros pensionistas Re establecirni'erito, y hoy an figura en el rol de los raterois empedernidos y Ireincidentes. Hay algo ms, en la segunda parte del artculo 135 se dispone que: "La clasificacin de los condenados y detenidos en las diversas casas de represin o detencin, y dentro de ellas mismas, se har segn las condiciones fsicas y psquicas anlogas die stos, y en relacin con su vida precedente y sus aptitudes de trabajo".

Quin liar ese estadio squico de cada detenido? El mdico de la Insecclii General del mdico de la prisin?: como es natural, ste ltimo: -pero lj no -es especialista, el1 estudio que realice ser, si no daino, cuando menos de |fiderte. ir G.Dice as el artcuJo 155: "La madre que intencionalmente matare a su hijo durante el par= to, o estando todava bajo la influencia -del estado purpera1!, sufrir penitenciara, no mayor de tres aos o prisin no meno'r ,de seis me , ses". Como aparece de los trminos del artculo anteriormente trascrito, y como fe v-er ms adelante, ,1a comisin ha modificado los artculos 129 y 130 del pro= Becto del Prof. Martuia1, quien a su vez vari fundamentalmente el concepto Rite, por tanto tiempo, ha regido en 'a legisludin peruana respecto -al inifanticiJdio. | k Hace muchos aos que he estudiado esta cuestin del infanticidio con la con.. Itnaccin y seriedad que su importancia exije. Desde que comenc a especializar" Ble en cuestiones mdico legales y panales, llam mi atencin el hecho muy significativo -de la notable -divergencia existente entre lo que dispone a legislacin peruana sobre e! de'ito -de infanticidio, y lo que al respecto se consigna en los ;5digos de los dems pases de Amrica. Estudi -el tpico con no interrumpida dedicacin, lo medit profundamente, consult cuanta bibliografa he tenido a alcance; y, como fruto de mi a-bcvn present al V Congreso Mdico Latino piericario, que sesion ea Lima, e n 1913, la respectiva comunicacin sobre la |e insistir ms adelante. La conclusin a que arrib, confirmatoria de la excelencia del artculo del ?%o de 1863 y de su conformidad con las- enseanzas de la ciencia, fue aproia por las asambleas generales de 1os V y VI 'Congresos Mdicos Latino AIricano's, reunidos en Lima y en La Habana, 'en'"1913 y 1922; ha merecido aceptacin de muchos notables autores mdico-'Jeg.ista.s; la ha favorecido con fe comentarios la prensa (profesional; y, algunos' alumnos de la Fiacultad de JfJsprudenca a- han utilizado -para as tesis de sus grados acadmicos. Cuando a pesar de todo esto, en 1922, me impuse de la redaccin que e)

238

LA REVISTA DEI, FORO

LA REVISTA DEL FORO

239

P r o f . Martua haba dado a los artculos pertinentes de su proyecto, aproveci de la reunin en Lima, de la I Conferencia Nacional sobre el Nio Peruatj " ; para 'formular las observaciones que deduje de la letra y espritu de dichos a ' ttulos- Entonces consegu de la Conferencia, el voto aprobatorio para que se r* eoii'.endara la comisin encargada de la reforma de los cdigos penales. a CCJn veniencB de no i-nnovar en lo rel'ativo a la primera pa'rte del articulo 242 .i?" cdigo vigente. Ignoro si la secretara de la Conferencia cumplira con trascribir ese a la comisin codificadora; pero lo que s est a la vista es, que la comisin S ha retirado el artculo 133 del proyecto del Prof. Martvri, concordante tn aVkl coi', la segunda parte del artculo 242 del cdigo viejo, y desechado fe atenuacin'?' de la pena que para los abuelos y otros familiifi'res del nio sacrificado sefflM ceptuaba en la legislacin antigua; y. que la comisin ha desestimado la recomen" : dacin de no innovar y modificado trascendentalmente, tanto el artculo 129 ({<.'-, prcyecto de! Prof. Martua como la primera parte del artculo 242 de! citadtfS cdigo viejo. Esto me obliga a insistir otra vez sobre las observaciones ya formuladas, amplindolas en lo que se refiere a la ltima modificacin efectuad-' Y como considero de tan trascendental importancia el asunto, voy a trasS cribir u extenso, !a comunicacin ofrendada a la I Conferencia Nacional sobre^e'-* Nio Peruano, para en -seguida hacer algunas consideraciones encaminadas a deSj mostrar los peligros que entraa para la prctica diaria ese artculo tal comerest concebido y su ninguna conformidad con los cnones de la ciencia mdico;' legal. Algo ms seor Decano, solicito del Colegio de Abogados se pronunceos modo definitivo en esta cuestin; y que, con el prestigio de su indiscutible. a-i toridad, declare si lo que sostengo es la verdad, emanada de los preceptos de la: ciencia, o si es el fruto .'de una alucinacin de mi intelecto. He aqu el texto de esa comunicacin: En el artculo 242 del cdigo penal del Per, an vigente, se precepta '. siguiente: "La mujer de buena fama, que para 'ocultar su deshonra matare.; a su hijo en el momento de nacer, sufrir crcel en quinto grado (dc;-- 52 meses a 1 5 aos) . "Si el delito fuese cometido por los abuelos maternos, en las MJS-I mas condiciones, la pena era penitenciara en primer grado (de 4 a!

K yecto que debe ser estudiado por la comisin creada por reciente ley del Confuso se propone lo siguiente: "Art. 129. La madre que para ocultar su deshonra matare a su hjio al nacer, o estandb ea todava bajo la influencia de! estado puerperal, sufrir penitenciara o p'risin no mayor de cinco aos" "Art. 130. Los padres, hermanos, marido o hijos, que por o.. cuitar la deshonra de su hija, hermana, esposa o madlre, dieren muerte al nio al nacer, dentro del tiempo y circunstancias que sern de apreciacin de'l juez, sufrirn penitenciara o prisin no mayor de cinco aos" . Son tan sustanciales las modificaciones que se pretende introducir en la ie. fj'.acin en vigencia sobre el infanticidio, con detrimento de la sancin corres'le a cniKn tan horrendo, con olvido de las razones jurdicas qui-e justU ficau la atenuacin de la pena, cuando el delito se comete por persona deterprada }' en circunstancias especiales, y con mengua de .a proteccin que debe dispens;:r i;i icv :i" iombre en los primeros instantes de. su existencia, que no fucilo en proponer a la Primera Conferencia Nacional sobre eli Nio Peruano, otie se pronuncie en al mismo sentido en que lo hiciera el Quinto Congreso M dico Latino* Americano, que sesion en esta capital' en noviembre de 1913. En efecto, en e! citaldio congreso, present una comunicacin que vers sobre la "Legislacin del infanticidio en los paisas de Amrica", en. la que despus | probar de modo incontrovertible que la 'legislacin peruana es, entre ;las fns estados lat'inoaamericanos. a nica que .est en completa conformidad con as enseanzas de la ciencia, tlamto mdica como quirrjica, propuse ai congreso guiente conclusin : "La tercera seccin del Quinto Congreso Mdico Latino Americano (6o. Ran Americano), emite el voto, de que en los cdigos penales de las naciones del continente, se precepte el beneficio de la atenuacin de la pena (irresponsabilidad o atenuacin') slo para la mujer de buena fama, que pana ocultar su deshonra, matare a su hijo, clandestinamente concebido, en el momento de nacer o inmediatamente despus" .

B Eiia conclusin fue aprobada, por la seccin respectiva, que tambin acord | | - recomendara el tema al prximo congreso, para que fuera incluido entre los 6 aos). B&ignados para una nueva discusin, y figur entre los votos aprobados en la ''Fuera de estos casos, el infanticidio ser castigado con penitenrjl| ptinhlea general de clausura, Ir, .Como fcilmente se comprende, el Per es b nacin de Amrica ms obli= ciara en tercer graldo (de 10 a 12 aos; la pena que correspond E, a acatar la recomendacin del congreso de Lima, tina vez que el voto en reo de homicidio en general) . gestin est fundamentado en 'a letra y espritu de su legislacin penal. | La comisin, organizadora del Sexto Congreso Mdico Latino=Amer En el proyecto de cdigo penal, presentado a lia Cmara de Diputados, autor es el doctor Vctor M . Martua. miemforo de la comisin codificadora. : | | e ha de sesionar en La Habana, en noviembre de este ao> acogiendo avora*

240

LA REVISTA DEL FORO

LA REVISTA DEL FORO

241

blemente lo resuelto por el congreso anterior, y teniendo en cuenta la trasccn-' dental importancia de lia cuestin en debate, ha acordado darle la mayor pn_ b'icidad posible, a 'fin de que los adherentes al Congreso de La Habana con0z: can con .a debida anticipacin, e!l estudio ofrendado al congreso de Lima. par, ello se e va a distribuir en folletos a todos Ips concurrentes a la asamblea de La Habana, y ya se fe ha publicado en un nmero extraordinario de la R; vista Mdico Quirrgica de esa ciudad. No siendo ni oportuno ni extrilctamente necesario reproducir . c.rciiJO:::|| -estudio que sobre el infanticidio hiciera en 1913,'voy a hacer una rpida sinop, sis de '.os razonamientos que 'me sirvieran para arribar a lia conclusin ya cono' cid'a. En mi trabajo, comenc por hacer constar que: "En legislaciones penales de -S todos 'os pases de Amricaexcepcin heda la de! Ecuadoral reo del delito "^ de infanticidio se le impone peina atenuada en relacin con la que se pneaep.-jj ta para el homicidio, siempre que concurran algunas circunstancias, como son--'-que el defito se cometa por la madre .del infante o por sus familiares cercanosque la mujer sea de buena fama; que la muerte del nio tenga por nico rii>;; vil salvaguardar la honra de la madre; y, que el -hecho se ejecute en determinado 'perodo de lia existencia del recin nacido". A continuacin, y sucesivamente, dilucid las siguientes cuestiones: I.El significado mdico legal del vocablo recin nacido, indispensable de'i? coi ic-cer, ya que desde los tiempos ms remotosdesde la poca del emperadrs Constantinose ha considerado como condicin esencial para que un asesinato s-e le califique de infanticidio, -el que la vctimia sea un nio .recin nacido; y , tambin, porque el cdigo s'o reputa como infanticidio la muerte dada al n-o

',,,1,1011 prematura y violentamente provocada de! producto de a concepcin, r - completa independencia de todas as circunstancias de edad, de vialidad y Tj e formacin regular; y que el homicidio es el asesinato del hombre que ha pa~ - ,j0 el perodo de recin nacido. El acuerdo no existe tratndose ae; mianti TK> Pu'es s* kien tO'dos C-ottivienien en que -es la muerae violenta y voluntaria de K nio recin nacido, discrepan respecto ai 'lmite extremo, despus uei uaci= miento, que separa el infanticidio dei homicidio. Aplicando el ciaso1 particular a las enseanzas de la medicina. "Creo que el C4ado recin -nacido, en lo que all infanticidio ae relfiere, comienza cuando se i= nicifl el aJumibramiento, a trmino o prematuro, y concluye cuando el infante fe ha adaptado a ias condiciones de vida extrauterina". I II.Las condiciones en que actan a vctima y el agente durante la ooniitjiji del crim'en de infanticidio, ' , La vctima, que es el nio es wn ser coimplletam'ente pasivo, inconscientey Ra'-esquiera que sean sus condic'iorees orgnicas y el: modo como se le asesu jje, no se modifican en lo menor las caractersticas del de-ito. R Respecto a las condiciones en que acta t. algente, el infanticida, indiqu que Estibo contemplarse tres .eventualidades: | "j.que sea un sujeto sin vincufacin alguna con la vctima y que proc Ko a impulsos de sus anomalas squicas o fsicas, de su manifiesta insociabilii: supuesto en que no puede 'hafer atenuacin posible porque se. trata de un Mlbdero homicidio, cuya penalidad debe graduarse confonrnje a los preceptos pnerales del cdigo";.

."que la delincuiente sea la -maidre y que proceda a impusos de cpnoepj Enes delirantes y generadas por un idfcsiquilibrio' evidente diel sistema nervio&o: ^fese de antigua y ya diagnosticada enajenacin mental, o de; la 'Locura per= "en el momento de nacer". Despus de exponer y comentar la opinin de muchos tratadistas, conside?-que se presen^i en algunas -mujeres durante el trabajo de parto. En atero como la mejor definicin de nio recin nacido, la del profesor Lacassagtie B iupuestds e! agente quieida exento de responsaibilidad criminal, a tenor te lo que se expresa as:"Si se quiere airmonizar el trmino recin nacido, emjnciadWs Apuesto en :os cd'igo-s de todas las naciones; y . en la lev, con las nociones cientficas adquiridas al respecto, se de.be aceptar que i.".que el crimen o cometa a1 madre del inamte, al .paneoer en p-Jena. in= ''el nio es recin nacido, durante el tiempo muy cercano al nacimiento que per=;.: Jptidad -de sus facu-ltaidies m'entaites". ute comprobar en el infante la prdida de tos caracteres fetaes y su adaptacin: ffi|Es para este ltimo supuesto, para 1 que se concede la atenuacin de la a la vida -extra uterina". Bsta definicinimuy correcta en cuanto que fetermH| en casi todos los cdigos pnenles de las iacionies civilizadas, apoyndose el momento en que el nio deja de ser recin nacido, no precisa con clandajjg hecho indiscutible de que Da niadr-e, por hohoraihj'e y de bien equilibraido el instante en que comienza semejante estado: omisin que, en mi concepto,; S ^Bffia nervioso que sea, experimenta, cuando se trata de salvar su honor, c.uaiisubsana recordando que la preez concluye en el instante en que se inicia e: ira- JHfcba diesesperada-miente polr e\dtar ia divulgacin de su falta, una grave per= bajo del parto, por los solos esfuerzos de la naturaleza: resultando' as cue"l ||Bii de su siquistno que fatal e inconscientemente la conduce al crimen. En "estado de recin nacido" es el perodo 'de la vida del nio, comprendido.-ent **Tirso ci-e m; disertacin describ la sjteacin azs difcil de la joven inexperta el fina! del embarazo y e>l momento en que ''A nio .pierde sus cairacteres feta "" ha dejado seducir, que leva en su vientre el ifruto de un ,amor cla-ndesles, para adaptarse, como queda. dicho, a l'a vida independiente del *gafj| quie, para ctoilmo de caiamidades, es abandonada por el causante de si: tidad: puse de pelieve a conducta poco fltriista ds la sociedad para con materno". Con este motivo hago presiente, quie "para :la justa aplicacin de da pena/ er deshonrada, y que, sin disouta alguna, es uo de los factores primairos indispensable determinar, -de modo categrico, a qu perodos 'de la exisieticis fatal determinacin; y pint, as, la situacin -e la .desgraciada madre, del ser humano corresponden las atentados que pueden hacerse contra la ijnomeato en que ,ae i.nicia el alumbraaniento de hijo concebido en tan an= y que se laman en todas tos cdigos aborto, infanticidio, y homicidio. 'Todo5 condiciones: "El sistema nervioso de la mujer sie sobreexta en grado convieren en que e! aborto es, conforme a la clsica definicin de Tard-ieu 'r 'o, tanto por e trastorno natural que sufre el organismo con motivo dei

242

LA REVISTA DEL FORO

REVISTA DEL FORO

.243

Liza a' crimen, resulta, que es slo en ese momento en ,-ell que procede la re parto, como por los inauditos esfuerzos que hace para -sofocar los gritos quev. 8 -,:, ;n de ,lia pena para el delito cometido. Con lia f.rmuf.a sencilla de "la mujer cc do'-or arranca1 a 'a hembra en el momento de cullirnarse ta maternidad. ~E ,5 i WL buena fama que por ocultar su deshonra, matare a su hijo en el momento sale ia exterior, lanza el primer grito -revelador de =u existencia y anunciada? ' ' '', cer. sufrir " se define, cientficamente y jurdicamenite el idfarikido, lia del vilipendio de la que le dio el ser; y, entonoes, la Desgraciada madre, sala1 con 1 E-ge comprende todals la-s eventualidaties respecto, de la mujer, sea libre o ca? sus crueles sufrimientos, hurfana de cario y de consuelo, -desamparada -i Ra"- , , ' - . . . ' ... ; . sus ms caras, afecciones, atacada atibe lia perspectiva os la divulgacin <t s,-, ' Paso a hacer la.crtica del! afltkut dd cdigo penal proyectado per el doctor fragilidad: convencida que :no Je quada'tiaidia' que esperar sino 'la deshonra, es ,:i fj -ta.-en !o que..se refiere a la penalidad que -precepta para e infanticidio se: supremo momento que todo ilo sacrifica al honor, y el crimen se oonsuana" *-' La madre que para ocultar su deshonra", es 1- primer prralfo del artculo - ' 'Finalmente contempl el caso de que la mperte- del -nio, lia reailieen los na.> S 29 del "cdigo en referencia. Bl autor ha irieempazado as a lia frase,: "La onu 1 : ares de la purpera o/sus parientes ms ceircanosi, el hijo, el ihermano o el esooso ' dc buena fama, que para:'acuitar .su deshonra" del cdigo vigente, frase que sujetos cuya men a dad frente a'l dent de infan'ticifio no puede en modo arn,.:'" oeptad'O sn mi estudio, porque la cpncidis-ro mejor y. ms .explcita. i no ser-equiparada con la de, la maldlne ejecutora delJ delito. Esta, sin vacilacin - Ya anteis ;-s ahora, nwi notable mdico 'legista argentino; e! profesor, S-tuochi, puede asegurarse que iprocede por impuilso irresistible; aquelos lo hacen con p!/, }n;en'tan'do mi trabajo en su notable Manual de Medicina Lega1, co-nlsidea. como no cotiverjcamiervto de que el hecho que van a ejecti'tiar est previsto y penado1^ Ka redundancia decir "m.ur'er de buena fama que, pana :ocu?tar su deshartra".!, por el cdigo; no es slo el deraso de cautelar la, honra de la madre, lo que i0? na | jjorrjue -as mujeres .honradas so_n las que gozan de buena fama. Pero ai se. re vita al crimen, tambin proceden con un paco de -egosmo, bien natural!1 por cien ' "exiom. que en,lo referente- a la hoflorabiilidad de cada sujeto hay a%O'dte-fle= to, ..para evitar -el- salpicarse con el iodo que iha de manchar a la desventurada nia= - jaiivo. y que es muy exacto ejl dicho popular: "Eo eiste mctt> no basta .con ser ore; y si las condiciones di siquisuno y tos mviles de su determinacin rio sen Bnratfa s ; no .saberlo parecer", es lgico que la ley jlo se muestre indulgente con les ani^ir'tis que los que obligan, a a madre, no es lgico que LOS iavorezci- la a, Rmijer cuya honO:mb!lidad_es arrvcrs'al.riint.e reconocida; pues hasta.sta, po-r. tenuacin que' se coit-ee'de a esta ltima. (' hechc de ser Irfant^clla, cs evidente que ha perdido le honor piara: su fuero ' > 'lili'.Las razones jurdicas que han inducido a 'los codificadores parate-' Iferno. / -o Que procura;/all amipa'r'o de la ley, es .vitar que: su .honor "se,.pierda Ruar la pena impuesta-a la infanticida. ' -' Bliin para-la colectividad,: que an la reputa digna y honrada y la considera El infanticidio cometido por la mladre, en las coricianes eiHr.icia-ias, c-iEr1': BJpo: ta., ': , _ . -.> do, se fra'gua en su riimo lia tremenda lucha entre el amor matetiTo y e.j semv ' Contina el artculo diciendo, "matare a su hijo al nacer". En -el cdigo: vi= : miento d! honor, es un crimen paisional, es decir, de aquellos que. slempne, ami Bie, se dice: "matare a su hijo en el momento de 'nacer". A dbcir verdad am= en Los ms'remotos tiempos1 drf .iKimadb de a escueta clsica, han merecido un1; fe locuciones significan Co mismio;. peno desde el punto tte vista de ia purieza poco de clemencia 'de 'la inflexbiiHe justicia de entonces. La madre que'en ta'jiij fe lenguaje y de a claridad de a diccin, requisito indispensable: en la redaccin ; condicians asesina a su hijo ilegtimo en el cuirso diel nacimiento, procede "baj Ras .leyes, -es ms correct,! a Locucin :"e>n e! n-Bonnento de nacer", 'pestio' que k influencia de las impresiones 'excesivamente viollsrjtas. capaces ce producir a.: ffiita ,e! tiempo en que procede a atenuacin de Ma:pena, a utr perodo' cient=: rrebato u obcecacin", que se consideran como atenuantes del delito' en todas Hmente determinado; mientras que la,f.rase "al naca-",, se presta a algo de = las legislaciones del mundo. eidad en u interpretacin y hay que hacer prdfilaxja para ?s.interpnetaco - ' Pero k anmala 'situacin de la madre, dura poco tiempo, 'ti -lucha entre e! ,3e los: tinterillos y de'!tois>~ralbttte. ' : . ' , ' ' . . . amor al hijo y el amor a la ihorsra se soluciona en pocos instantes; pues slo dura 'rruentrais subsiste a terrible sacudida moral 'producida por la zozobra, por: pke a continuacin el artcub .citado: "o estando, ella todaya bajo la.in=. el temor, por 'la vergenza que domina en e'l nimo de 'la infanticida; ligero = tocia, del estado puerperal".. Eil ilustrado autor del proyect,-uno-de nuestrostado vesnico que se disipa pronto, cuando pasa -el instante de! nacimiento.'}'! prestigiosos y competentes jurisconsultos, incurre al consignar est "frase en triunfa el amor materno. avsiino error cientfico. En .efecto, el-estado puerperal es un estado, fisio-, .'':.-. Termino- exponiendo IBS siguientes consideraciones :"El artculo correspoii' , -de la mujer, comsiecutivo al parto qiuie taimbin es un acto iormal en la <ier;te d-ej cdigo peruano que limita el; beneficio'de 'Ja atenua-cin a soto l i'*= "gnitaj de la mujer. "El -estado purpera;!,, es la condicin:n qu .se entar.'te- der-nacimientOj est, pues, en plena <?ocondain]cia con las enseanzas de !;l '" e' crganisroo de la rnuj-er recin .parida, durante el tieiripo que-necesita ckncia,-sea 'que se mire te cuestin 'ss-i; el punto de vista d-e. las cond'icoK-; 'ver al estado,normal"; lapso de tiempo que todos los tccogos fija n en1 del:i!-ni"ante:o. del estado' de nimo de la purpera". .TKrodp'de cuatro a seis semana-s. - :'::: ' :'. -' .; : -,"Va.-fe probado en la primera parte'de este trabajo, que di estado "d3^B ^? pqinparar, pues, para, eil bensicio de -la alteiuacin-.de ,!a -pena 'a un penacido-, tennitla Ana- vez- que '-el' io- pierde suis- caracteres feta'iefei y. se |,cortsiimo como es e <fel "estado de recin.nacido", durante.el que. pueda; a la vida-extra.uterina; y como e'ste cambi se- revela por -al- grito, co'et enir,el trastorno de la siq-us a que he hedi r.d.e'renicia, con'ofria-dfe.krg' la- primera' inspiracin,'y: ese grito qu perturba la siquis de la mujer pon en el que la mujer conserva la integridad de sus facultades mentales.

LA REVISTA DEL, FORO_ presto que se trata -de un, estado 'fisiolgico, es -onmar una ley injusta 3 'ligrosa para su aplicacin. Asi se prolongara el beneficio da Ja atenuaciT 'el trmino de cuarenta das en alganos casos.. Es probable que el autoir. del1 proyecto haya querido referirs a la puerperal", verdadera enajenacin..mental de causa-txica, que a .-ais- veces cern : plica el i:sad<j puerperal al i-gua que la 'Septicemia de idntico origen. Peia <.),-.toaces va no es slo 'lia. atenuacin la que procede -para i.a inifarticida, simo 'a irresponsabilidad criminal, corno a Jos que cometen el de%o en estado de, enajenacin transitoria o permanente. La >co-nt.radioin que se nota en -el artculo que .contento, slo se explica pf"** que el autoir est poco f|aim,iilarizadio> con los preceptos _de a ciencia mdico gal. Hoy no ss puede ni redactar ni aplicar un cdigo pena!, si no se poseen bien slidos conockntJentos mdico legales. T-l con lo ensea en la actualidad1 la -ciencia penal, 1 delito es un (proceso morboso del organismo sociaiy los deliti, cuentes son, en su.mayor nmero, vet\da)iEros enlermos; y, 'tos cdigos penats" tienen mucho de tratados de teraputica socia1, puesto que su Iflii nrim la rcpresn del delito y la readaptacin de los criminales al ambiente l'or lo (me hace al artculo 130, que extiende los beneficios de la a a los padres, hermanos, marido.e hijos de la infanticida, segn las casos, debe: ser declarado inaceptable, por los razonamientos ya puntualizados en uno de los

LA REVISTA DEL FORO

,24

se consigue esta circunstancia favorable para la madre, que guiar cri er jo de! juez en a predacin del acto. Ya hay sentencia del Tribunal Correccio jiai, luc si en ta jurisprudencia a este respecto. Hay algo ms: tal como est redactada esta parte del artculo, no dejar, e pi ementarse algunas dificultades para'establecer su diferencia, desde e' punt' 'e vista d !a calificacin dei delito, entre su letra, y la d'el artculo 151 ,qu

"Se impondr la pena de internamientc al que matare a sabien das, a su ascendiente, descendiente o cnyuge". '":0u distingo se puede hacer /entre estas do.s frases: la mailre "que matar a sabiendas" a su hijo,"y "la madre-que intenciona'jrrrente inatiare a su hijo": nm ~'mno Y -sin embargo, es bien diversa' por cierto la pena que precepta el c Higo para cada una de estas infracciones: internamiento para el uno, y prisii JKajda hasta el trmino de seis meses para el otro1.

Parecer a primera vista que es lo mismo decir "mlatare a su hijo du-rant arto", Que "matare a su hijo al nacer"; y, .sin embargo, no sucede, as, pue R'lUicimiemo es una parte un perodo del parto, durando ste mayor- lapso d> ijtie aquel. En efecto, los Pro:f. Naege y Grenser dan las siguiente prrafos anteriores de este estudio. Eluciones:"Se designa con el nomibre de parto, la funcin fisiolgica me Por las razones expuestas propongo el 'siguiente -foto: piante la que el producto de la concepcin (es decir todas las partes que com .. . Que a Primera Conferencia sobre -el Nio Peruano, haga presente Jneu el huevo) es eypulrudo del seno de la madre, a,travs de las vas natura: con.iHn encargada de. la reforma de los cdigos penales la conveniencia de qu-s, por as fuerzas ds la naturaleza destinadas a se fin". "El cuarto tiempo de 3 en -el nuevo cdigo se mantenga tal como est 'redactada, la primera parb del |rto (el verdadero nacimiento) comienza cuando la cabeza aioarece entre lo : artculo 242 del cdigo 'vigente. .8 |ios de la vulva, y se termina por la expulsin d'el nio". "El quinto i-empt La comisin ha ido ms l-ejos que -el P'ro. Martua, y ha introducido u il parto (periodo del alumbramiento) comienza en el mom'ento en que e! ni< la legislacin scbre el infanticido modificaciones ms radicales an. de nacer y se termina por la expul:;in de las secundinas: placenta, etc.' "La madre que intencionalmente matare a su hijo durante el paito", reemEste ltimo periodo puede durar algn tiempo; no siendo rara que tras plaza ra:ti cdigo a ia siguiente locucin del ProL Martua; "La -madre que irn unas tres o cuatro horas, an dentro de la normalidad, entre el naci= para ocultar su deshonra matare a su hijo al -nacer" ; lo que significa, en buai' ente y ia expulsin de las secndalas. -Como se,.ve, pues, la -duracin, del parte reuiance, que para los seoes codificadores no .tiene valor a'guno, nara la apte.; jsiehipre mayor que la del nacimiento, en la. misma mujer, siendo por. lo '.ante ciacin '!(_. !as circunstancias -en que se ha-cometido el delito-, la buena *o mala-Ihveik'nte y necesario1 no establecer confusin entre todo el proceso (el parto) conducta de la mujer, el reconocimiento tcito que la sociedad haga de su hondt- sus perodos (l nacimiento) . Es slo en el curso de esta perodo radez o de su impudicia. Cierto' es que en el artculo 51. se enumeran1-'a? cir= Brante e; nacimiento, que procede la atenuacin de la pena, oor las .razone; ctvnstanci-as que debe teir en cuenta el juez para avaluar la culnabilidad Tes expuestas; y no haty razn alguna, que justifique ge reemplace. Ja. frase-'.'a peligro d-el agente; pro en.ese mismo artculo se dice, que tal apreciacin .)Ker"; por la. oracin "durante 'el parto"; y mucho1 menos que con sta se pireceder cuando "la ley no las. considere 'especialmente coimo constitutivas o tnofd"<i subsistir la de! cdigo viejo "en'el momento de nacer", cuya siguificacir difkad'Oras del delito. Ahora bien, est universalmente reconocida, corno cons ico-legsl ya queda explicada. .En el cdigo argentino, la frase que se em-ttutiva dt-1 delito de infanticido, distinto del homicidio comn y del li&idio. ' ^ . * ' es "durante el nacimiento" mucho ms correcta, .desd'e luego', ,,que la de circunstancia de ser !a madre nifanticidia mujer Me 'buena fama, porque la atrana- i fo -nuevo. - .' . . " . . . . ' , , cin de la pena slo se concibe en el caso de que se trata de una mujer 'honrada.^ NB s si tendr necesidad de insistir sobre lo relativo al estado, purpera! que luche desesperadamente entre el conflicto ce la salvacin de su honra y h pues de as apreciaciones, que he formulado en, la comunicaci-n. a. ta .Confevida de. su hijo; y. como en todas las legislaciones se atena la -oena al ageif' i.i sobre el Nio Peruano, que ya .he trascrito; la exolicsrioj- flue he .heclje que infringe la ley en tales'condiciones (ya indicar ms adelante hasta qu ''ara, que/estoy seguro habr llevado el'convencimiento al nimo, devodc va la atenuacin >en el ccidigo nufevo), es juiridicamente imoerativo aue en '.r
-;,-

LA REVISTA DEL FORO 246 LA REVl'i A DEL FORO

Ai

el auditorio. Pretender sostener ei 'artculo tal como est 'concebido, es cometer a' sabiendas, una hereja cientfica,' -' Pero preveo una observacin,'y voy' a 'contestarla. Se me dir, en e-1 ^t vi'simo cdigo argentino se contempla igual contingencia, pues se dice "-durante el nacimiento o mientras se encontrare baj-lia injuencia del estado puerperal";: perc tambin en 'A iiepb-ka Argentina, :los mdicos, entre ellos el doctor A'n-K ton,io Pu'des, profesor sustituto de Medicina Legai, (10) han dejado or su au=1 tcnzada palabra, exponiendo idnticas razones a las que he aducido otrora y que
repito: en el momento actual. l hiahnente el Prof. Martua reprima al infanticidio con penitencia;ia olH prisin no mayor de cinco aos (e cdigo viejo lo castigaba con crcel en quin_--; tb grado, de eincuentidols mies-es a cinco aos), en tanto que en el cdigo nuevo'??! se ix.-l-.aja la pena a penitenciara no mayor de tres aos o prisin no menor--! seis meses. Porqu'esa notable atenuadin de ,lia pea, y ms notable an com:-f.'; ;.rndo;!a con la con que se reprime el asesinato 'die un deseeddknte?: solio .se ; la explica por el hecho de que los cadifk'adiolrfes coinlsideran all inalnticildio, erqSj d'etermi.na'das condiciones, como delito privilegiado, segn la expresin del Prof 151 SSfto. Sienldo esto as, tienein que neooniocer como condicin madificaidra dd'J delito el trastorno squico, SLO 'aioeptabte para la 'mujer de buena if'aima. -"'fiji En lo que s han tonivctnldo, d-acuendo cot- mi oipSh'in, colmo queda dfcho.'A; es n no f'avorecr coa Ha atenuacin de la pena, a los sbuellos y otrois ifamiiiares que ejecuten o^ participe-n en el delito.

c:eiite, o de un incesto; requirindose si, en los caaos de idiocia o denuncia e l^0..lS.entjrmelnito del representaaite lega de la vktikna. Como suscribo, y con ntinio convencimiento, que se agregue este precepto a mientra Cegialacin pena ilpjccrib 'las rabones qiiie al efeidto aiduce un notable y bien reputadlo crimina' -'isW, e- de0-01" Jimnez tie Asila:"Es la primera vez que" una tegisalein va c 1 atl-ev'cr-ie legitimar l aborto can un fin eugerasko,. para evitar que de un .' . iviujer idiota o enajenada, o de un incesto, nazca un ser anonnal o degenerado. Cauiier comentandio este .airtfcub, aipma ya que en el caso de incesto "se podran aadir pojis-idieraciones de orden tnico", y que cuando "el embarazo se: E( resultado de un atentado ctometido sin. violancia contra una mujer idiota, efeoanadia. inconsciente o incapaz de resistenoia", pidra arguirse mas ju'stamen BU que en caso de incesto' el inters de la raza. Qu puede resultar de busnc | una mujer demente o cretina?". (La poltica eriminail en las legislaciones eu= Irfeas y. amerkana's. Pag. 206) (I). Ebbe tpico de 'la eugenia y del perfec. K|0]i,an.:ie!ito de la raza, es asaz interesante, y merece de modo- preferente la.aeii' 'ol ds nuestro^ socilogos V penalistas. .

I.Nada se dice ein. el cdigo nuevo respecto a la knputafbilidatd del mdico; en los casos en que falte a sus obOigacones itratndcse do la asistencia de los
El aitkulo 165 del cdigo viejo, dispone con este motivo lo siguiente:.

H) .El cdigo, entra ios preceptos que estatuye con-relacin al alborto, (!!;/,: ce lo siguiente, eri el artculo 163: "No es reprimibe el aborto practicado por un 'mdico con con;! 'sentimiento die la muijer en cinta, sino hubiera otro 'medio de sa'Jvar. ' vida- de la madre o de evitar en su siturd un mal grave y pernia, nente".
' ' : . . ' . ' ' ' '.s ..;.:::

"El.mdico qu sin justa causa rehuse, en circunstancias urgentes, prestar los 'servicios de su profesin, o concurra fuiera de tkini'po,. o abandone al paciente sin motivo grave, -sufrar una multa de:veinte a dosicknt'OB pesos a favor de(,la familia damnificada". ' Es sensible que no se haya consignado en el cdigo nuevo esta disposicin, es por "o irissno'quie el .ejercicio de. la, medicina es tan augifeo y tan ai-trarsa^ ifivisne contemplar la posible contnigsnc>ia de que-haya f'a'ctv-tativo que olvidan ;is de sus deberes incurra en tan seria inif race ion. En e;l Ttulo IV'(Seccin imraLibro Segu'ndo-Delitos) Exponer a peligro o abandonar .personas en ifro tiene cabida el ctrTespoindrnte aro-Io. . -. ' . , ' ' . - "' -'En ios artculos 3o. y 10o. dell Cdigo de Medra! Mdica, 'alprobado pqr el frailo Mdico Peruano, se detallan las obligacianes de los m-dicois' a est fes^to. La ley pena', pues, no hara sh.io coofirniar la sancin va prescrita t>or e] li'imo cuerpo mdico. . . . . ,.. , . . , - . ' . , - ,-- , , - - - - : '

Esta autorizacin para que el mdico pueda provocar el abotto^ en expresamente determinados, para salvlar la vida de. a mujer grvida, hace. anos aos que ha sido formulada y regimentad?, por ila moral mdica; pero ctrall todo, es conveniente que .l cdigo la haya conlsignado ein su antiicutado. ;.;| El Cdigo de'Marail Mdica, adoptado por el Crculo Mdico Peruano, colli templa esta cuestin en. Ctas 'articulis 64 y 65: espedktidoste ei e segundo, fes . J ) . L a . luciha. incesante que die,sde la aparicin del hombre - sobre -la s'upermeqtiisitos que deben cumplirse para poder practicar -e! aborto mdico; y, .aij de a'tterra, ha existido entre ias ideas del bien y- del -mal, que comi-se":sa-, ya ms 'lejos, pues en utos artculos 66 y, 67, trata de tos casla en que el pat=, iti sido y son relativas, se ha reflejado de modo muy O'Stins-ib'e en-Jos 'prfol trp puede ejecutar' la etribriotoma ,(desqu!art:izaim'iento de!l feto en .el 'ii'Srj^ |tos de la ley penal, que. nunca han, podido ser absolutos, sino qu-e sieciip're han de la'cavidad uterina) del feto vivo y v'iabile: operacin sta que -en .otra poCK". psdo subordinados a las costumbres, los hab tos . las. variadas jneidencig.5.; d't' so efectuaba sin restriccin alguna, en fog clasois .de p'airto difcil, y que hoy -3\o_ Bfe social. Hechos que en otras oocas y durante el reinado de otras civilizaes permitida en muy premiosais circun.stanici'as. J. . . ..';! Kfermpc f e consideraban como. honestos,; hoy son reputados como i,vedaders a. E! anteproyecto suizo die 1916 y el novsimo cdigo penal 'argpntimp, 'tafflssj >s contra las sersionas, contra las,"buenas' costatnlbnes1 contra''a."propiedad" poco .consideran punible el abdrto practicaldo en .el embarazio proveaiente de u*, violacin, de un atentado contra el pudor, en una mujer idiota, demente, iinicon1