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Estudos - Artigos Palestra: Sociedade Simples Sociedades Profissionais

O objetivo desta palestra analisar os principais aspectos das sociedades profissionais, em especial as sociedades de advogados, tendo em vista a nova ordem legal que ser introduzida pelo Cdigo Civil. Como j se sabe, o novo Cdigo Civil abole as atuais sociedades comerciais e civis, para em seu lugar estabelecer uma nova diviso entre sociedades empresariais e sociedades simples. As primeiras constituem-se mediante registro pblico perante as Juntas Comerciais e as sociedades simples mediante registro junto ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas (art. 1.150). No se trata, contudo, de mera substituio de nomenclatura, mas sim a adoo do novo conceito de empresa e empresrio adotado pelo novo diploma legal. Como conseqncia, a sociedade empresria aquela que tem por objeto o exerccio da atividade prpria de empresrio (qual seja o exerccio profissional de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios). A sociedade simples definida por excluso, mas por fora de disposio legal no se considera empresrio aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa (art. 966, pargrafo nico). H excees expressas na lei que demandam a adoo de uma ou outra forma. Assim, as sociedades annimas so por definio empresariais e as cooperativas sociedades simples. As sociedades simples podem assumir qualquer forma societria que possa tambm ser adotada por sociedades empresariais, salvo a forma de sociedade por aes. As sociedades constantes de leis especiais, contudo, devem seguir as regras de constituio consoante o tipo definido na prpria lei especial (art. 983, pargrafo nico). Caso a sociedade simples no indique a forma societria adotada, ela se reger pelas disposies constantes no novo Cdigo Civil especficas para as sociedades simples. De imediato traz-se fundamental questo que dever ser abordada por nossas cortes de justia no que diz respeito responsabilidade dos scios dessa sociedade simples. O art. 997, X, do novo Cdigo Civil diz que, dentre outros elementos que devero constar no contrato social, este dever prever se os scios respondem ou no subsidiariamente pelas obrigaes sociais. Contudo, o art. 1.023, dentro da seo que dispe sobre as relaes da sociedade simples com terceiros estabelece que "se os bens da sociedade no cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria." Denota-se que h a possibilidade de haver um conflito na interpretao das disposies acima mencionadas, que certamente produzir acirrada disputa na busca do prevalecimento da limitao (ou no) dos scios pelas obrigaes sociais, conforme se entenda que a subsidiariedade mencionada no art. 997, X, do Cdigo Civil contrape-se solidariedade ou no.

De imediato, contudo, denota-se que, ao contrrio da sistemtica vigente no Cdigo Civil de 1916, h no novo cdigo a possibilidade (ainda que sujeita a acirrado debate em funo da aparente contradio entre os dois dispositivos legais acima mencionados) de limitao de responsabilidade na sociedade simples dita "pura", ou seja, aquela que no adota nenhuma forma pr-definida pelo Cdigo. Assentadas essas premissas faz-se necessrio avaliar a relao entre o novo Cdigo e as sociedades profissionais, dentre as quais destacam-se, sem sombra de dvida, as sociedades de advogados, por sua relevncia e singularidade. Dispe o art. 983, pargrafo nico, do novo Cdigo Civil que a sociedade prevista em lei especial deve se constituir na forma prevista na referida lei especial. A lei especial para as sociedades de advogados o Estatuto da OAB, que traz linhas mestras de como se constitui e quais os princpios bsicos dessa sociedade. Destacam-se dois aspectos que merecem abordagem: (i) a vedao de constituio sob a forma mercantil; e (ii) a responsabilidade subsidiria e ilimitada do scio por prejuzos causados a clientes no exerccio da profisso. Como j se afirmou, no h mais a sociedade "mercantil". Ela empresarial ou simples. A sociedade de advogados deve ser considerada como uma sociedade simples regida por norma especial, subsidiariamente regulada pela lei geral no que a especial for lacunosa, remetendo-se, destarte, a complementao legal de sua disciplina s normas do novo Cdigo Civil que dispem sobre a sociedade simples "pura". No que diz respeito responsabilidade, h que se ter sempre em mente o texto do art. 17 do Estatuto da OAB, que dispe: "Alm da sociedade, o scio responde subsidiria e ilimitadamente pelos danos causados aos clientes por ao ou omisso no exerccio da advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possa incorrer." Nosso entendimento no que diz respeito extenso desse artigo o de que a lei especial fixou duas espcies de responsabilidade do scio da sociedade de advogados: a responsabilidade por danos causados no exerccio da profisso; e a responsabilidade por outros atos, que no o exerccio da profisso. A disposio legal clara ao dispor que o advogado scio da sociedade de advogado responde subsidiria e ilimitadamente pelos danos causados a clientes no exerccio da profisso. Contudo, essa responsabilidade no deve ser entendida, ao contrrio do que dispe o Provimento de n 92/2000 da OAB e da redao do art. 40 do Regulamento Geral da OAB, como uma forma de responsabilidade solidria, nem tampouco estendida aos demais scios. desnecessrio se tecer a diferena entre a responsabilidade subsidiria e a solidria. Contudo, deve-se notar que a responsabilidade subsidiria, quando a matria a ausncia de limitao na forma societria adotada, a regra na sistemtica legal vigente. Ora, a solidariedade, negao dessas premissas, a exceo e portanto somente existe se estiver prevista em lei ou estabelecida pelas partes. Como cedio, a solidariedade no se presume. Desta forma, e com o devido acatamento, ousamos discordar dos referidos textos da OAB, que impem a adoo nos contratos sociais de sociedades de advogado de uma previso de solidariedade, para afirmar que a solidariedade uma faculdade atribuda aos scios por ocasio da elaborao do ato constitutivo de sua sociedade, mas no um dever Dessa concluso decorre, logicamente, a responsabilidade subsidiria e ilimitada somente do scio

que tenha ocasionado o dano, por sua ao ou omisso, dolosa ou culposa, no havendo a necessidade de se perquirir sobre a responsabilidade dos demais scios nessa ocasio. Contudo, uma outra concluso deve ser retirada da dico do art. 17 do Estatuto da OAB, aproveitando, a necessidade de se promover as necessrias adaptaes a uma nova ordem estabelecida pelo Cdigo Civil. Nesse momento de transio entre os Cdigos Civis, as regras de interpretao e integrao sero de extrema valia para o intrprete encontrar o sentido e o alcance das normas. Dentre essas normas encontra-se a velha, mas valiosa, lio segundo a qual a lei no contm expresses inteis. Como afirma Carlos Maximiliano, "D-se valor a todos os vocbulos e, principalmente, a todas as frases, para achar o verdadeiro sentido de um texto; porque este deve ser entendido de modo que tenham efeito todas as suas provises , nenhuma parte resulta inoperante ou suprflua, nula ou sem significao alguma." Com base nisso, de se presumir que a interpretao corrente que se faz do teor do art. 17 do Estatuto da OAB , com o devido respeito, passvel de correes. Diz-se que, com base em tal dispositivo, a responsabilidade do scio para com os clientes resultantes de atos ou omisses praticados no exerccio da advocacia subsidiria sociedade e ilimitada (o que correto); contudo, pretende-se que a responsabilidade dos scios por atos de gesto e nas relaes com terceiros seja subsidiria e ilimitada, observada, na repartio das perdas, as propores de cada scio, caso no haja clusula de solidariedade. (o inciso X do art. 2o do Provimento n 92/2000 da OAB prova viva dessa interpretao). Observando a regra de hermenutica acima mencionada, contudo, a concluso que se atinge distinta daquela indicada no provimento, uma vez que, se h a distino no Estatuto da OAB, criando uma modalidade de responsabilidade especfica para o ato ou omisso do advogado no exerccio de sua profisso, de se esperar que a responsabilidade do scio da sociedade de advogado com relao aos demais atos da sociedade de natureza distinta daquela prevista na regra especial. E como (i) a regra especial indica a responsabilidade subsidiria e ilimitada; e (ii) a solidariedade no se presume, decorre de lei ou conveno entre as partes, a concluso lgica que se atinge a de que h a possibilidade de se convencionar a limitao da responsabilidade dos atos do scio da sociedade de advogados quando no se tratar de ato ou omisso cometido no exerccio da profisso. Sabe-se de antemo que os partidrios da teoria da responsabilidade ilimitada para as sociedades de advogados, qualquer que seja o caso, remetem-se ao Cdigo Civil, que prescreve que na sociedade civil "pura", os scios devem repartir os lucros e perdas proporcionalmente sua participao no capital social (art. 1.381 do Cdigo Civil de 1916). Contudo, e sem prejuzo da interpretao que defendemos acima, qual seja a de que o propsito da lei especfica justamente o de permitir a existncia de uma limitao de responsabilidade no contrato social pelas obrigaes da sociedade que no digam respeito ao exerccio da profisso de advogado, o novo Cdigo Civil, como se viu, abre uma possibilidade para que o contrato social das sociedades simples contenha proviso de inexistncia de responsabilidade subsidiria pelas obrigaes sociais, pelo que entendemos absolutamente possvel e aceitvel, diante do Estatuto da OAB e, secundariamente, do novo Cdigo Civil, a adoo de uma limitao, nas sociedades de advogados, da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais, observada a regra especfica no que diz respeito ao atendimento aos clientes, em que h a responsabilidade subsidiria e ilimitada do scio que tenha causado o dano. Diante de todo o exposto conclumos que:

a) as sociedades de advogados sero consideradas, com a vigncia do novo Cdigo Civil, sociedades simples regidas por lei especial; b) no h no Estatuto da OAB a obrigao de estipulao de solidariedade entre os scios; a obrigao, no que diz respeito responsabilidade, limita-se responsabilidade subsidiria e ilimitada do scio que tenha provocado, no exerccio da advocacia, dano a cliente; c) como a lei no contm expresses ou palavras inteis, a criao no Estatuto da OAB de uma responsabilidade especfica para o exerccio da profisso indica que a limitao da responsabilidade dos scios por atos sociais que no o exerccio da profisso perfeitamente aceitvel; d) h espao, no novo Cdigo Civil, para que se aceite a limitao da responsabilidade, observados os limites impostos pelo Estatuto da OAB.