El

derecho la

del

trabajo

se

caracteriza econmica y

por

tratar

de que

interpretar

realidad

social,

jurdica

constituya el entorno del complejo mundo de las relaciones entre el capital y el trabajo. Por ello los retos del Estado, y los legisladores, de que los empleadores juristas, las y es trabajadores adecuar y con la de cooperacin instituciones lograr

interpreten

urgentes

necesidades

nuevas soluciones laborales que se ajusten a una realidad que no admite ms retricas, sino justicia social. Las prestaciones sociales, lo que es, est trabajo sobre la institucin de la Antigedad, desde de su origen en la vieja y honrosa Ley del Trabajo de 1936, y su lenta evolucin hasta 1974, cuando dejaron de ser una expectativa y se convirtieron en un Derecho Adquirido, que se actualiz en la nueva Ley Orgnica del Trabajo, con de los el hasta convertirse del y es con todas sus imperfecciones en Un Derecho eminentemente social que se va consolidando compartido transcurso esfuerzo expresin creador de un trabajadores

patrimonio familiar que trasciende la relacin trabajadorpatrono y presupone un modesto beneficio ante el fracaso total de los sistemas de seguridad social y ausencia de programas de atencin a los que menos tienen que son tan necesarios en pocas de crisis, para amortiguar los efectos

2 de tanta miseria inmerecida que esta causando en los

trabajadores, sus familiares y dependientes1.

Carlos Sainz Muoz Las Prestaciones Sociales y Los Fondos de Pensiones

LAS PRESTACIONES, PATRIMONIO DEL TRABAJADOR

Desde la promulgacin de la Ley del Trabajo de fecha 16 de junio 1936, nuestros legisladores mantuvieron la necesidad de crear unas indemnizaciones que amparan a los trabajadores en caso de despido injustificado o retiro justificado. Por ello, con criterio tarifario se instituy el preaviso (Artculos 28 y 29 L.T.); la antigedad (Artculo 37); el auxilio de cesanta (Artculo 39, el cual aparece en la reforma del 47). La antigedad y la cesanta tiene su origen en el derecho laboral, y su fundamentacin est en la proteccin mediante ayuda econmica al trabajador al final de la relacin laboral, como un fondo de previsin social. Proceda exclusivamente en las hiptesis de extincin de

contratos por tiempo indeterminado, cuando el trabajador era despedido injustificadamente o se retiraba justificadamente (artculo 39 L.T. de 1983). Tena por tanto, ms marcado que la antigedad, el carcter de indemnizacin, es decir, de reparacin en un acto o de una omisin del patrono realizado con culpa en sentido lato.

COMO GARANTA CONSTITUCIONAL

Las prestaciones de antigedad y auxilio de Cesanta fueron elevadas a la categora de garantas en nuestra Carta Magna de 1961 en el Artculo 88, al sealar: La ley adoptar medidas tendentes a garantizar la estabilidad en el trabajo y establecera las prestaciones que recompensen la antigedad del trabajador en el servicio y lo amparen en caso de cesanta..

La constitucin de 1999 atribuy a la Asamblea Nacional el deber de establecer, dentro del primer ao a partir de su instalacin, un nuevo rgimen para el derecho a prestaciones sociales consagradas en el artculo 92; el cual seala que: Todos los trabajadores y trabajadoras tiene derecho a prestaciones sociales que les recompensen la antigedad en el servicio y los amparen en caso de cesanta. El salario y las prestaciones sociales son crditos laborales de exigibilidad inmediata. Toda mora en su pago genera intereses, los cuales constituyen deudas de valor y gozarn de los mismos privilegios y garantas de la deuda principal En este sentido se establecido en la Disposicin Transitoria Cuarta Dentro de del la reza primer ao, contado a de partir de su de Ley instalacin la Asamblea Nacional aprobar: Numeral 3. de la Constitucin 1999. El Repblica as: Bolivariana la Venezuela de la cual Mediante reforma

Orgnica del Trabajo, un nuevo rgimen para el derecho a prestaciones sociales reconocido en el artculo 92 de esta Constitucin, el cual integrar el pago de este derecho de forma proporcional al tiempo de servicio y calculado de conformidad con el ltimo salario devengado, estableciendo un lapso para su prescripcin de diez aos. Durante ese lapso, mientras entre en vigencia la reforma de la Ley, seguir aplicndose de forma transitoria el rgimen de la prestacin de antigedad establecido en la Ley Orgnica del Trabajo vigente. As mismo, contemplar en los un conjunto de normas en los integrales que regulen la jornada laboral y propendan a su disminucin progresiva, trminos previstos acuerdos y convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo suscrito por la Repblica.

El mandato constitucional, cuya letra no lo limita a la sola modificacin del derecho a la prestacin de antigedad, sino de todas las prestaciones sociales, consagradas legalmente, parece concretar su intencin, sin embargo, en que el pago del derecho de antigedad se realice de conformidad con el rgimen aplicable antes de la reforma del 19 de junio de 1997. Histricamente, el rgimen de la antigedad del trabajador ha sido el objeto de una gran parte de las reformas sufridas por la Ley, todas las cuales, salvo la ltima de 1997, respetaron el modo de clculo de la prestacin proporcionando al tiempo de servicio y al ltimo salario del en trabajador. 1997, Si ha la de pretensin del Poder Constituyente de 1999 es regresar al mtodo tradicional interrumpido sobreentenderse que la nueva modificacin legal slo podr regir el tiempo de trabajo ocurrido desde su promulgacin.

EVOLUCIN Y CONSOLIDACIN
En camino para conquistar los trabajadores la consolidacin de la antigedad y la cesanta como derechos adquiridos no fue fcil. Hasta 1974, las prestaciones slo se constituan en derechos 1. Cuando 2. Cuando a favor el el del trabajador despeda se en los siguientes al supuestos: patrono injustificadamente retiraba por trabajador (sin causa justificada; trabajador causa justificadas (imputable al patrono).

6 Esto era una injusticia, ya que si un trabajador con 20 aos de servicio cometa una falta (prevista en el artculo 31), est era despedido justificadamente y perda las prestaciones, sancionando as un injusto legal por efecto de una falta que tena carcter retroactivo y anulaba 20 aos de cumplimiento renunciaba se corrige de laboral de (en el ejemplo). y y correcta se Si el trabajador, en el despus esta larga antigedad en como el

servicio, tampoco se le reconocan las prestaciones. En 1974 injusticia Andrs consagran mediante primer las gobierno Carlos sociales Prez, decreto,

prestaciones adquiridos, las

(antigedad-cesanta)

derechos

que se consolidan independientemente de la causa de renuncia, de despido injustificado,

por la cual se ponga fin a la relacin de trabajo. Esto cubre contingencias retiro justificado, caso fortuito o fuerza mayor, o cualquier otra eventualidad por la cual se ponga fin a la relacin de trabajo. El trabajador no pierde el derecho a sus prestaciones sociales.

FORMULAS DE CLCULO:
Antes de constituirse en derecho adquiridos (1974) las prestaciones se calculaban segn el artculo 37, relativo a la antigedad, ya que el legislador no fijo forma expresa para la cesanta; ste se efectuaba por el salario que tena el trabajador para el momento del despido injustificado o el retiro justificado, a aplicando fijo: el la salario mitad que de para aquel momento devengaba el trabajador beneficiado, as: Para un trabajador salario los salarios devengados en el mes inmediatamente anterior, y al trabajador a salario variable (destajo, por piezas o a comisin) por el promedio del salario devengado en los 6 meses anteriores a la

7 cesacin del trabajo. La situacin jurdica, al decretarse como derecho adquirido las prestaciones y tener el derecho a ser calculadas y acreditas en una cuenta de la contabilidad de la empresa por ao, que devengan interese, se mantuvo en estas prestaciones se recalculaban y se reajustaban al final de la relacin en laboral la al ltimo que ya salario hemos que tuviese el trabajador, forma indicado. Esto

consolidaba, tal como est en la legislacin vigente, el hecho de que indefectiblemente a que el trabajador lleve varios aos en la empresa y se le hayan acreditado sus prestaciones en la cuenta de la contabilidad de la misma, tiene derecho al final de un reclculo al ltimo salario. Esto ha permitido mantener las prestaciones sociales acordes y potencializarse con los incrementos salariales del trabajador.

COMO EXPECTATIVA DE DERECHO

La antigedad y el auxilio de cesanta (Artculo 37 y 39 L.T), constituan una expectativa de derecho del trabajador, y estaba sometida su vigencia a dos condiciones distintas: 1. Tiempo de servicio: era lo que significa que para la el consecucin necesario indefectiblemente

transcurso ininterrumpido del tiempo de servicio en la empresa, sometido a una escala as: a. La antigedad, se causaba con el transcurso de un ao de servicio, o fraccin superior a 8 eses; b. La cesanta: con ms de 3 meses y menos de 6, daba derecho a 5 das de indemnizacin; ms de 6 meses y menos de 1 ao a 10 das, y despus de 1 ao, o fraccin superior a 8 meses a 15 das por igual concepto;

8 2. Despido retiro injustificado, por causa causa ajena a la voluntad, o al

justificada:

Adicionalmente

transcurso del tiempo, las prestaciones no constituan un derecho, si no se producan las circunstancias de hecho sealadas. Era manifiestamente injusto el sistema ya que por ejemplo un trabajador con 20 aos de servicio, si renunciaba no tena derecho a las prestaciones, si por el contrario despus de 20 aos cometa alguna falta que ocasionaba un despido justificado sta tena efectos retroactivos y eliminaba 20 aos de servicios eficientes en la empresa.

COMO DERECHO ADQUIRIDO

DECRETO N 124 DISPONIENDO QUE LA ANTIGEDAD Y LA CESANTA SON DERECHOS ADQUIRIDOS POR LOS TRABAJADORES: Gaceta Oficial N 1656 del 4 de junio de 1974. Este Decreto, dictado por el Presidente Carlos Andrs Prez en uso de las atribuciones extraordinarias que le haba otorgado el Congreso, modific los artculos 37 y 39 de la Ley del Trabajo. Este Decreto, lo que hace es declarar a las indemnizaciones de antigedad y cesanta como derecho adquiridos. Es decir, que segn la Ley del Trabajo, si el trabajador era despedido por razones justificadas (por ejemplo, por abandono del trabajo), el patrono no estaba obligado a pagrselas. Ahora, con este Decreto, el patrono tiene que pagarlas al trabajador aun cuando ste se vaya voluntariamente, o sea despedido por alguna de las causas contempladas en el artculo 31 de la Ley del Trabajo debern pagarse estas indemnizaciones si el contrato de trabajo se interrumpe por muerte del trabajador o

9 por cierre de la empresa, ya que el artculo 1 dice no se perder este beneficio cualquiera que sea la causa de terminacin del contrato de trabajo. Con el fin de terminar con un sistema injusto,

discriminatorio, se reforma la Ley del Trabajo el 14 de junio 1974, mediante el Decreto 124 Gaceta Oficial N 1.656, en el primer mandato de Carlos Andrs Prez, se estableci que la antigedad y el auxilio de cesanta, constituan un derecho adquirido de carcter irrenunciable que nos se perdera cualquiera que fuese la causa de terminacin del contrato de trabajo. Un trabajador podra renunciar, ser despedido con o sin causa el justificada, al patrono beneficio o o al de por la cualquier y hecho y el o motivo ste no de imputable perdera propio trabajador,

antigedad

auxilio

cesanta. Esta reforma garantiza entonces el no sometimiento a condicin de estas indemnizaciones sino al transcurso del tiempo de servicio. Esta misma orientacin la recogi para el momento la Ley del Trabajo. La antigedad y cesanta un factor que en para esa nueva ley para el momento a se refunden una en una sola prestacin, de la denominada antigedad (Artculo 114 L.T.) que ao a ao va contribuyendo generar capitalizacin descapitalizacin de la capacidad o actitud para el trabajo que el tiempo inexorablemente erosiona y reduce al hombre y a la mujer trabajadora, (edades de jubilacin 55 mujer, 60 hombre, respectivamente, Ley SSO). La evolucin jurdica de las prestaciones sociales, que de simple expectativa de derecho que se consolidaba slo por el despido injusto del patrono, o al retiro justificado del trabajador, hasta llegar a su consolidacin como derecho adquirido en 1974, no han

10 tenido las previsiones de estar al margen de su deterioro econmico por efectos de la crisis. Esto genera que, si bien es cierto a que su las prestaciones como constituyen factor un derecho del adquirido, no lo son en su integridad de carcter econmico frente preeminencia preeminente patrimonio del trabajador al ser pasto fcil de la inflacin, en razn de que su medida es un salario que est devaluado frente a su referencia cambiante por bienes y servicios. Si esto no se corrige, las prestaciones sociales pierden la orientacin y la eficacia econmica que tenan antes de la crisis.

CARACTERISTICAS
La antigedad y el auxilio de cesanta son dos instituciones de carcter econmico que constituyen el nico patrimonio que el trabajador incrementa con el transcurso del tiempo en la empresa, y presenta las siguientes modalidades: 1. Son derechos adquiridos 2. irrenunciables 3. inembargables 4. no pueden retirarse sino para ciertos y determinados casos, (adquisicin, pagos y mejoras de vivienda) 5. deben ser abonadas anualmente en una cuenta y generan interese, pagaderos en el mismo lapso 6. deben recalcularse al final de la relacin laboral al mismo salario que devengaban el trabajador (esta modalidad fue garantizada mediante reforma de la Ley del trabajo del 12 de julio de 1983) por oposicin de la Corte Suprema de Justicia, que modific esta interpretacin.

11 La Ley Orgnica del Trabajo de 1990 fundi en un solo

instituto legal los derechos de antigedad y el auxilio de cesanta del trabajador, diferenciado desde la creacin de este ltimo (1974) en el texto de nuestras sucesivas leyes del Trabajo. La tradicional diferencia entre indemnizacin por antigedad y auxilio de cesanta (convertidas ambas en derechos adquiridos) se elimina, fundindolas en una sola La lacnica frase anterior, extrada textualmente de la

Exposicin de Motivos de la LOT de 1990, fue toda la atencin que los redactores de ese documento destinado por su ndole a explicar las razones del legislador-, dedicaron al trascendente tema de la nueva antigedad. Esta fue calificada simultneamente de indemnizacin y de derechos adquirido por el artculo 108 de dicha Ley, con patente confusin de ambos conceptos doctrinarios. Si derecho adquirido es un derecho consolidado, cierto, seguro, en cabeza de su titular; e indemnizacin es voz que atiende al resarcimiento de un dao causado con culpa, no pudo entenderse cmo el trabajador podra llegar a adquirir anualmente el derecho a una indemnizacin sin la previa existencia de un dao, a menos que, con absurda irona, se considere como tal la estabilidad del empleado u obrero en su empleo, y culpa de patrono el haberse confusin abstenido se de despedirlo en la injustificadamente. Ley de 1997, Esta en el mantiene vigente

Pargrafo Quinto del artculo 108 y en el artculo 146. que dice: Pargrafo Quinto. La prestacin de antigedad, como derecho devengado adquirido, en el ser al calculado que con base lo al salario o mes corresponda acreditado

depositado, incluyendo la cuota parte de los percibido por concepto de participacin en los beneficios o utilidades de la empresa, de conformidad con lo previsto en el artculo 146

12 de esta Ley y de la reglamentacin que deber dictase al efecto.

LA PRESTACION DE ANTIGEDAD
1. El derecho de antigedad del trabajador, tradicionalmente asentado en la sencilla operacin aritmtica de multiplicar el ltimo salario por sus aos de servicio, es tratado en cinco formas distintas por la Ley reformada el 19 de junio de 1997: a. Como derecho a la suma de cinco (5) das de salario por mes acreditada en la contabilidad del patrono, o depositada en fideicomiso o en un Fondo de Prestacin de Antigedad, a partir del cuarto mes de su primer ao de trabajo (Art. 108). Cuando el trabajador tenga ms de seis (6) meses de servicios para la fecha de entrada en vigencia de la Ley, la prestacin de antigedad se abonar o depositar desde el primer mes (Art. 665 ejusdem). b. Como derecho a la suma de dos (2) das de salario por ao, acumulativos hasta treinta (30) das (Art. 108) complementaria de la anterior. c. Como derecho a una cantidad exigible a la terminacin del contrato por cualquier causa (Art. 108. Pargrafo Primero), resultante de restar el total de lo abonado o depositado mensualmente, segn la letra a. supra. De la suma equivalente a quince (15), cuarenta y

13 cinco (45) o sesenta (60) salarios, segn el tiempo de servicio del trabajador. d. Como derecho a una indemnizacin por despido

injustificado adicional a lo dispuesto en el artculo 108, equivalente a diez (10) das de salario si el trabajador tiene ms de tres (3) meses de servicio y menos de seis por (6) meses ao de y treinta (30) o das de salario cada antigedad fraccin

superior a seis (6) meses, hasta un mximo de ciento cincuenta (150) das de salario (Artculo 125). e. Como derecho a una indemnizacin, efecto del corte de cuentas para liquidar y cancelar la antigedad anterior a la reforma (Art. 666). 2. Clculo de la actual prestacin de antigedad. Depsito o abono, segn la L.O.T. La prestacin de antigedad ser calculada con base en el salario devengado en el mes al que corresponda lo acreditado o depositado, incluyendo la cuota parte de lo percibido por concepto de participacin en los beneficios o utilidades de la empresa. No menciona la Ley si dicho abono o depsito debe ser calculado sobre la base del salario normal del trabajador, tal como se estableca en el artculo 146 de la L.O.T., abrogada de 1990, y se sigue exigiendo en la L.O.T. 1997 para el clculo horas 144 y del 145 salario de la del descanso y Dada semanal la y feriados, (articulo extras, trabajo nocturno vacaciones expresa

L.O.T.)

supresin del vocablo normal en el actual artculo 146 ejusdem, debe entenderse que los abonos o depsitos en

14 referencia han de ser calculados con fundamento en el

salario integral. La prestacin de antigedad (cinco das de salario por mes), atendiendo a la voluntad del trabajador se depositar y liquidar mensualmente en forma definitiva, en un fideicomiso individual o en un Fondo de Prestaciones de Antigedad, o se acreditar mensualmente a nombre del trabajador tambin en forma definitiva, en la contabilidad de la empresa; lo acreditado o depositado mensualmente se pagar al trmino de la relacin de trabajo y devengar intereses. En otras palabras, el derecho a la prestacin se causa, nace, al vencimiento de cada mes de servicio, pero no es exigible ms que a la terminacin de la relacin. La obligacin del patrono de acreditar o depositar la

prestacin mensual de antigedad es alternativa: el deudor se libera cumpliendo una cualquiera de esas dos opciones, elegida por el trabajador acreedor. Sin embargo, el abono en la contabilidad de la empresa parece hoy como la nica opcin prctica, son su de pues dudosa los por fideicomisos con su y individuales, los bancos y econmica manejo aislados, entidades escasa, concertacin su

financieras instable

significacin

duracin

complicado

administrativo. De otra parte, el Fondo de Prestaciones de Antigedad no se halla constituido todava. La nueva prestacin de antigedad constituye un crdito cierto y seguro que se causa cada mes de servicios. Aade el artculo 180, con no absoluto tino, que dicho depsito o crdito mensual en la contabilidad tiene carcter

15 definitivo, o sea, ajeno a toda circunstancia que pueda afectar su existencia o su cuanta. Se excepta por expresa disposicin de la Ley (Artculos: 125, 146), el abono a la prestacin del mes anterior a la terminacin de la relacin de trabajo, ya que en l ha de incluirse, con posterioridad a la fecha de su asiento o depsito, la cuota parte de la eventuales utilidades devengadas por el trabajador durante el ao del fin de la relacin, en caso de despido injustificado, o por causas tecnolgicas o econmicas, o retiro justificado, que le son equiparables en sus efectos patrimoniales, segn el artculo 100 L.O.T. Tampoco indica la Ley la forma de calcular ni la

oportunidad en que debe ser hecho el abono o deposito de los dos das de salario por ao o fraccin superior a seis (6) meses, acumulativos hasta treinta das. Se puede pensar que dichos dos (2) das de salario que complementa el derecho de antigedad del trabajador, deben calcularse con fundamento en lo devengado por l durante la anualidad correspondiente, tal como lo exige siempre la ley para los casos de salarios variables, con el propsito de hacer el pago o abono ms representativo del ingreso salarial. En cuanto a la oportunidad, y sin perjuicio de que el Reglamento pueda aclararlo, parece ser el ltimo mes del ao o de la fraccin superior a seis meses es decir, al causarse el derecho a la prestacin adicional-, la fecha en que debe hacerse el correspondiente abono de los dos das de salario, acumulativos hasta treinta. Esta expresin acumulativos puede ser entendida de diferentes maneras. Nos parece que su sentido se haya en precisar la obligacin del patrono de abonar dos das adicionales cada

16 ao hasta que la suma de esos abonos alcance el mximo de treinta. Con este significado, de suma de dos das a los salarios abonados cada ao, y no de progresivo incremento aritmtico financiera, segn el intereses anual o el (2,4,6,8,etc.), Fondo por de su est empleando de de el mencionado trmino en el artculo 108 L.O.T.: La entidad Prestaciones anualmente al prestacin Antigedad, los Antigedad caso, entregar trabajador

generados

acumulada. Dicho en concreto, el abono anual de los dos das adicionales de salario por antigedad fue previsto para durar quince aos y no cinco, como se ha sostenido (2,4,6,8,10). 3. Caracteres crdito por alienable, del derecho luego por que antigedad. caracteres puede ser El derecho de es en

antigedad desde

tiene

complejos: transferido

fideicomiso por el trabajador; pero no en relacin con el patrono, a quien no es transferible total ni parcialmente mediante actos voluntarios de disposicin durante la Los vigencia del respectivo contrato, por oponerse a ello la irrenunciabilidad consagrada en los artculos 89.2 derechos laborales son irrenunciables. Es nula toda accin, acuerdo o convenio que implique renuncia o menoscabo de estos derechos. Slo es posible la transaccin y convenimiento al trmino de la relacin laboral, de conformidad con los requisitos que establece la Ley . de la Constitucin y 3 de la Ley Orgnica del Trabajo. Es tambin transferible por herencia, e, inclusive, por el derecho de concurrencia reconocido a los parientes del trabajador, cuando la relacin de trabajo haya terminado por muerte del empleado u obrero.

17 Esa indisponibilidad temporal (salvo en caso de

fideicomiso) supone una verdadera limitacin legal, ms que una incapacidad de obrar, pues no puede ser cubierta ni siquiera o con actos de integracin facultada de para la autoridad judicial administrativa homonologar

determinados actos de enajenacin del trabajador. Por ello no conduce la intangibilidad del mencionado

derecho de antigedad, que resulta susceptible de embargo parcial en las proporciones establecidas en el artculo 163 de L.O.T., y esta sujeto a compensacin con el crdito que resulta a favor del patrono por cualquier concepto a la terminacin de la relacin de trabajo, hasta en un cincuenta por ciento (50%) de su monto (Artculo 165, Pargrafo nico, LOT) Esta inembargabilidad parcial no impide medidas de carcter familiar y de las originadas por prstamos a la a o los con ley ocasin (Artculo o de garantas LOT) otorgadas esta el por conforme 164 Alude

disposicin

crditos

avales

otorgados

patrono al trabajador de conformidad con el artculo 108 Pargrafo Segundo LOT. La prestacin de Antigedad consagrada en el artculo 108 de Ley Orgnica del Trabajo, constituye una prestacin, por su naturaleza de derecho adquirido, diferente a la indemnizacin artculo 110 de daos ya y perjuicios que sta no prevista se en el con ejusdem, produce

seguridad por el hecho del tiempo de trabajo, sino como resarcimiento del dao causado por la anticipada ruptura del contrato.

18 4. Rendimiento. Opciones legales del trabajador. La prestacin de antigedad devengar un rendimiento segn las siguientes opciones: OPCIONES
1. Si la prestacin de antigedad se deposita en un Fondo de Prestaciones de Antigedad; en un Fideicomiso, o en una entidad financiera, de no existir el Fondo de Prestacin

RENDIMIENTO
La prestacin de antigedad devengar el rendimiento que produzcan los fideicomisos o Fondos de Prestaciones de Antigedad; en ausencia de stos, o hasta que los mismo se creen, los intereses calculados a la tasa del mercado, si fuere hecho el depsito en una entidad financiera. La prestacin de antigedad devengar los intereses calculados a la tasa activa determinada por el Banco Central de Venezuela, tomando como referencia los seis principales bancos comerciales y universales del pas. La prestacin de antigedad devengar los intereses calculados a la tasa promedio entre la activa y la pasiva, determinada por el Banco Central de Venezuela, tomando como referencia los seis principales bancos comerciales universales del pas.

Si el patrono no cumple con la opcin elegida por el trabajador (que se deposite la prestacin de Antigedad en un fideicomiso, Fondo de prestaciones o una entidad financiera) 2. Si la prestacin es abonada Contabilidad de la empresa. en la

Los

intereses

estn

exentos

del

I.S.L.R.;

deben

ser

acreditados o depositados mensualmente y pagados al cumplirse cada aos de servicio, salvo que el trabajador expresamente manifieste su voluntad de capitalizarlos. En este caso, ha de entenderse que el inters de la prestacin de antigedad se devenga y capitaliza mensualmente, pero slo puede pagarse al cumplirse cada ao de servicio. 5. Anticipos: El trabajador tendr derecho al anticipo hasta de un setenta y cinco por ciento (75%) de lo depositado o acreditado por concepto de antigedad, para satisfacer obligaciones derivadas de: a. Vivienda para l y su familia b. Liberacin de hipoteca o gravamen sobre vivienda de su propiedad;

19 c. Pensiones d. Gastos por escolares atencin para l, y su cnyuge, hijos de o

persona con quien haga vida marital; mdica hospitalaria las personas indicadas en el literal anterior. El anticipo de la prestacin por antigedad contradice la intangibilidad de la misma por el empleado u obrero hasta el final del contrato o relacin. Esa contradiccin se explicara por la urgencia del trabajador ante necesidades primarias, como son las contempladas en el Artculo 108 LOT. Sin embargo, tal explicacin resulta falaz, si se toma en cuenta que la misma ley (Artculo en 108, la Pargrafo 2do., de la Penltimo acpite) el cual seala: Si la prestacin de antigedad estuviere acreditada contabilidad empresa, el patrono deber otorgar al trabajador crdito o aval, en los supuestos indicados, hasta el monto del saldo a su favor. Si optare por avalar ser a su cargo la diferencia de intereses por el que monto pudiere de la resultar suma en perjuicio por concepto del de trabajador obliga al patrono a otorgar prstamos o avales hasta abonada antigedad. 6. Prstamos o avales al trabajador. Si la prestacin de

antigedad estuviere acreditada en la contabilidad de la empresa, el patrono deber otorgar al trabajador crdito o aval hasta por el monto del saldo a su favor (100% de lo acreditado), para satisfacer las obligaciones indicadas en el punto 5: Anticipos. Si optare por avalar, el prstamo tendr a su cargo la diferencia de inters que pudiere resultar en perjuicio del trabajador. Cuando la prestacin de antigedad estuviere depositada en una entidad financiera o en un Fondo de Prestaciones de Antigedad, el

20 trabajador podr garantizar con ese capital las

obligaciones a que se refiere el punto 5: Anticipos. 7. Fallecimiento del trabajador. En caso de fallecimiento del trabajador, los beneficiarios sealados en el Artculo 568 de la Ley Orgnica del Trabajo, tendrn derecho a recibir la prestacin de antigedad que le hubiere correspondido a aqul. 8. Campo subjetivo y de los aplicacin funcionarios o del o Artculo empleados se regirn 108. por los lo

trabajadores nacionales,

pblicos

estatales

municipales,

dispuesto en este artculo.

LA ANTIGEDAD ANTERIOR AL 19 DE JUNIO DE 1997. EL CORTE DE CUENTAS

Sin existir interrupcin del contrato o relacin de trabajo, la LOT 1997 orden cancelar la expectativa de derecho por antigedad anterior a la reforma, mediante el pago de una doble indemnizacin, a saber: la causada por la antigedad contemplada en el artculo 108 de la Ley sancionada el 27 de noviembre de 1990, y la denominada compensacin por transferencia (Artculo 666 LOT). Dicha indemnizacin por antigedad, calculada desde el

ingreso del trabajador a la empresa hasta el 19 de junio de 1997, inclusive, debe ser cancelada con fundamento en el salario normal devengado por l durante el mes anterior a esta ltima fecha. A la expresin salario normal ha de atribursele el sentido estatuido en el Reglamento sobre la

21 Remuneracin prestacin de de 07 de enero de 1993, en que el regulaba artculo la 108

antigedad

contenida

derogado, objeto del pago (Artculo 666 LOT). Segn el referido Reglamento Parcial de la L.O.T. el salario normal trabajo, eventuales es la retribucin de horas devengada los en forma regular y o la permanente por el trabajador durante su jornada ordinaria de despojada (pago de incrementos recargo espordicos del 50% de extras,

remuneracin por el trabajo en feriados y das de descanso obligatorio, percepciones por trabajo en das adicionales de vacaciones, etc.); de los ingresos graciosos o provenientes de liberalidades del patrono (regalos con ocasin del cumpleaos del trabajador, o por el da de la secretaria, de la madre etc.); de los pagos que no guardan vinculacin con el trabajo pactado (retribucin de un servicio del trabajador extrao a la labor objeto de su contrato); y, por razones de poltica social, de los considerados por la ley como de carcter no salarial. La indemnizacin de antigedad del trabajador, que debi ser depositada cada ao en una cuenta abierta a su nombre en la contabilidad de la empresa, de conformidad con lo dispuesto en el artculo de y 108 L.O.T., de 1990, en hubo de los 108, devengar intereses Pargrafo intereses a una rata no menor de la fijada por el Banco Central monetario Venezuela, la tomando cuenta (Art. economa general

Primero, literal a, L.O.T. citada). Dichos intereses fueron anualmente fijados mediante Resoluciones del Banco Central de Venezuela desde el 9 de junio de 1975, en que comenzaron con la tasa del 5% para el perodo 1-5-75 al 30-4-76. Desde el 1 de mayo de 1989, dicha entidad fij la tasa anual de inters devengado por por prestaciones encima de sociales la tasa en mnima cuatro que puntos este porcentuales fije

22 Instituto para las operaciones pasiva de los bancos

comerciales. Posteriormente, en Resolucin N 90-04-05 del 18-4-90, el BCV decidi calcular mensualmente la tasa de intereses por prestaciones, con base en la tasa de inters promedio ponderada que pacten, durante cada mes, para los depsitos a plazo de noventa das, los seis bancos comerciales del pas con mayor volumen de depsitos. Los intereses por la prestacin de antigedad estn exentos del impuesto sobre la renta y han debido ser pagados anualmente al trabajador, es capitalizable si ste as lo solicita. El monto mnimo de esta indemnizacin por antigedad fue legalmente fijado en quince mil bolvares (Bs. 15.000,00), Artculo 666, a.

COMPENSACION POR TRANSFERENCIA

Segn el artculo 666 de la vigente Ley Orgnica del Trabajo en Venezuela, esta indemnizacin es complementaria de la causada por la antigedad, arriba explicada. Ambas pretenden resarcir el supuesto dao originado al trabajador por el cambio del rgimen legal para el clculo de sus prestaciones sociales. Equivale a treinta (30) das de salario por cada ao de servicio del empleado u obrero, y se calcula con base en su salario normal al 31 de diciembre de 1996. Si el salario no es fijo, sino variable, la Compensacin se calcula con fundamento en el promedio de lo devengado en el ao inmediato anterior a dicha fecha (Artculo 666. Pargrafo nico). Monto Mnimo: El monto de la Compensacin por Transferencia en ningn caso ser inferior a cuarenta y cinco mil bolvares (Bs. 45.000,00), para los trabajadores que presten sus

23 servicios durante el mximo de la jornada establecida en cada empresa. De haber sido convenidos los servicios a tiempo parcial o por una jornada menor a la permitida legalmente, tal indemnizacin mnima se pagar en proporcin a la jornada del trabajador (Art. 666 b, en concordancia con el Artculo 194 ejusdem). Base salarial mnima: El salario base para el clculo de esta compensacin, no ser inferior a quince mil bolvares (Bs. 15.000,00) mensuales (Artculo 666). Base salarial mxima: El tope salarial para el clculo de la compensacin no exceder de noventa mil bolvares (Bs. 90.000,00) mensuales en las pequeas empresas (Artculo 667, a); ciento sesenta y cinco mil bolvares (Bs. 165.000,00) en las medianas (Artculo 667, b); y trescientos mil bolvares (Bs. 300.000,00) en las restantes (Artculo 666). Mediante la resolucin N 2.294 (Gaceta Oficial N 36.251, de 18 de julio 1997), el Ministerio del Trabajo fij los criterios para la clasificacin de las empresas, atendiendo al nmero de sus trabajadores para el 31 de diciembre de 1996 y al monto de la facturacin para ese mismo ao. A esos efectos, las empresas fueron clasificadas as:

A. NUMERO DE TRABAJADORES
EMPRESA
Manufacturera (Industria) Otros Sectores (Comercio, Servicios, Agrcola y Pecuario, etc.

PEQUEAS
Hasta 20

MEDIANAS
Entre 21 75

GRANDES
Ms de 75

Hasta 10

Entre 11 50

Ms de 50

24

A. FACTURACIN (Millones de Bolvares Ao Fiscal 1996)

EMPRESA Manufacturera (Industria) Otros Sectores (Comercio, Servicios, Agrcola y Pecuario, etc. PEQUEAS Hasta 150 MEDIANAS Entre 150500 GRANDES Ms de 500

Hasta 75

Entre 75300

Ms de 300

Si no coincidiere la clasificacin de la empresa segn los criterios mencionados (nmero de trabajadores y monto de facturacin), sta debi ubicarse en el mayor nivel o rango obtenido (Artculo 2, Resolucin N 2294 del Ministerio del Trabajo, de 18 de julio de 1997, Cit.) En el supuesto se de conjuntos o grupos al de empresas, de la

clasificacin

hizo

atendiendo

concepto

unidad

econmica prevista en el artculo 177 de la Ley Orgnica del Trabajo (Artculo 3, ejusdem). Las empresas sin fines de lucro han de ser clasificadas con base en el nmero de trabajadores (Artculo 4, ejusdem) Antigedad Mxima computable: A fines del clculo de la

Compensacin por Transferencia, la antigedad del trabajador no exceder de diez (10) aos en el sector privado y trece (13) en el pblico (Artculo 666).

25

PAGO DE LAS INDEMNIZACIONES ACUMULADAS DE ANTIGEDAD Y COMPENACIN POR TRANSFERENCIA (ARTCULO 668)
El patrono deber pagar lo adeudado por antigedad y

compensacin por transferencia en un lapso no mayor de cinco (5) aos, contados a partir de la entrada en vigencia de la reforma, de la siguiente manera: [1] CONDICIONES DE PAGO EN EL SECTOR PRIVADO: a. Veinticinco por ciento (25%), por lo menos, en un plazo no mayor de ciento ochenta (180) das. La mitad de ese monto u debe pagarse dentro de de los primeros sean plazo o y noventa (90) das. En las empresas en las que el Estado su b. El otras personas se derecho pblico un titulares de ms del cincuenta por ciento (50%), de capital saldo accionario, y los en podr convenir mayor. intereses cinco (5) sern acreditados anuales depositados cuotas

consecutivas, luego de vencidos los ciento ochenta (180) das a que se refiere el punto anterior. Este perodo hace que, de hecho, el plazo mximo de cinco aos previsto en el encabezamiento del artculo 668, resulte ser de cinco aos y ciento ochenta das, en cuya fecha de vencimiento se sita el momento improrrogable del pago. c. El patrono puede, dentro del referido lapso (supra b.), pagar toda la deuda, ya que esa dilacin mxima de cinco aos y medio es renunciable por l, en razn de estar concedida en su exclusivo beneficio. d. Las acreditaciones o depsitos, segn la voluntad del trabajador, se harn en un fideicomiso, en un Fondo

26 de Prestaciones de Antigedad o en la contabilidad de la empresa. e. El trabajador podr exigir que le sea pagado el monto anual de los intereses. f. Compensacin de crditos: Si el trabajador opta por el depsito en entidades financieras y el patrono le hubiere otorgado de crdito antigedad, con ste garanta podr de la la indemnizacin oponer

compensacin total de su crdito, como si fuera de plazo vencido. Esto se explica jurdicamente, por el hecho de que conferida la prestacin de antigedad en seguridad trabajador, dems del la crdito que el que patrono ste haga otorga de al disposicin en que del dicha en dicha

prestacin disminuye o extingue la garanta2. En los casos, indemnizacin de la las mismas y se contina la y fechas formando parte patrimonio empresa,

compensacin patronal, de

procede modo los

proporciones en que vaya siendo exigibles el adeudo que concurran extingan Cuando la simultneamente crditos recprocos.

suma constituida en garanta se mantiene en posesin de la empresa, por no ser depositada en entidades financieras, fideicomisos, canceladas fecha dos a o sus cuotas no haber deudas sido transferida deben y en ser la las recprocas

respectivos de dicha

vencimientos, deudas

compensacin proceder cuando concurran en una misma igualmente exigibles. Si el patrono le hubiere otorgado su aval, podr conservar en la contabilidad de la empresa la
2

El prstamo garantizado con la prestacin de antigedad guarda semejanzas con el contrato de prenda irregular no documentada. En esta especie de contratos reales, el dador de la prenda supuestamente, el trabajador- transfiere la propiedad del bien fungible (su crdito por antigedad) al acreedor pignoraticio (supuestamente, el empleador) para garantizar el cumplimiento de la obligacin de cancelar el prstamo recibido.

27 suma avalada hasta la extincin de la obligacin

garantizada. (Artculo 668). La compensacin total de crdito prevista en el artculo 668 de la Ley no coincide con la disposicin, tambin vigente, del Pargrafo nico del artculo 165 ejusdem. Segn el cual, en caso de terminacin de la relacin de trabajo, el patrono podr compensar el saldo pendiente del trabajador con el crdito que resulte a favor de ste por cualquier concepto derivado de la prestacin del servicio, hasta por el cincuenta por ciento (50%). Por esa discrepancia de las indicadas reglas legales, nos inclinamos a creer que durante la vigencia del contrato o relacin procede nicamente la compensacin sirvi de total garanta de de crdito los del trabajador por su antigedad anterior al 19 de junio de 1997, que es el que prstamos facilitados hasta entonces por el empleador. Una vez terminada la relacin, podran compensarse los crditos por cualquier concepto, con la limitacin sealada en el citado artculo 1653. [2] CONDICIONES DE PAGO EN EL SECTOR PBLICO. a. El empleador deber pagar hasta ciento cincuenta mil (150.000,00) bolvares en el primer ao de vigencia de la Ley, de la siguiente manera: Hasta veinticinco mil bolvares (Bs. 25.000,00) dentro de los primeros cuarenta y cinco (45) das.

Si la concesin del prstamo al trabajador no es potestativa del patrono sino obligatoria, la aplicacin del artculo 165 lleva consigo la injusta consecuencia de no permitirle al patrono acreedor la exacta satisfaccin de su acreencia. Por lo dems, no resulta lgico que los terceros acreedores del trabajador puedan obtener la ntegra satisfaccin de sus crditos originados por prstamos o con ocasin de garantas otorgadas segn la Ley Artculo 164 LOT., mientras que el patrono obligado a otorgar el prstamo no puede hacer efectiva ms que la mitad de su acreencia.

28 Hasta veinticinco mil bolvares (Bs. 25.000,00) dentro de los siguientes cuarenta y cinco (45) das y. Hasta cien mil bolvares (Bs. 100.000,00) en ttulos pblicos garantizados y negociables a corto plazo. b. El saldo ser pagado en un plazo de cinco (5) aos, en la forma de y la condiciones Ley. en De el que establezca modo, el el del Reglamento quinquenal este plazo

enunciado

encabezamiento

artculo 668 queda, realmente, convertido en un plazo de seis (6) aos. c. Compensacin indemnizacin de de crditos. Si el podr patrono hubiere a la otorgado al trabajador crditos con garanta de la antigedad, proceder compensacin con cargo a las ltimas cuotas anuales y consecutivas que ha de acreditar o depositar, como saldo e intereses debidos al trabajador en virtud de lo dispuesto en el artculo 666. Por Decreto N 3.095 de fecha 09 de diciembre de 1998 (G.O. N 36.607 el 21 de diciembre de 1998), fueron reguladas las condiciones para el pago de los pasivos laborales en el sector pblico, causados por la indemnizacin de antigedad y la compensacin por transferencia, previsto en el Rgimen Transitorio de la L.O.T. El Ministerio de Hacienda deber constituir una cuenta de fideicomiso individual a cada trabajador en la entidad financiera que al efecto seale el organismo de adscripcin, en la cual se acreditarn los pagos mediante los instrumentos financieros previstos en el Decreto Ley N 2.716, publicado en la Gaceta Oficial N 36.550 de fecha 30 de septiembre de 1998. El monto adeudado a cada

29 trabajador deber ser determinado por la Oficina Central de Personal. En caso de inconformidad del trabajador, el reclamo correspondiente ha de ser tramitado ante la Direccin de Personal del organismo de adscripcin respectivo.

INTERESES SOBRE LOS SALDOS POR ANTIGEDAD Y COMPENSACIN POR TRANSFERENCIA

La suma adeudada (antigedad acumulada hasta la entrada en vigencia la activa de y la Ley de Reforma, ms por la el Compensacin Banco Central por de Transferencia), devengar intereses a una tasa promedio entre pasiva determinada Venezuela (Artculo 668, Pargrafo 2)

EFECTOS DEL CORTE DE CUENTAS SOBRE LA NUEVA ANTIGEDAD DEL TRABAJADOR

Con el sealado corte de cuentas recomienza el cmputo de la antigedad de todo trabajador desde una fecha comn. De este modo se explica que quien para el 19 de junio de 1997 cuente con una antigedad superior a seis (6) meses en la empresa, tenga derecho a una prestacin ese concepto equivalente a sesenta (60) das de salarios en el primer ao (lase el artculo 665 de la Ley). O sea, que los trabajadores que tiene derecho a sesenta salarios cumplen, igual que los que tiene derecho a cuarenta y cinco (45) salarios, tambin su primer aos de servicios, no obstante la duracin real de su antigedad en la empresa. En consecuencia, todos los derechos legalmente consagrados con base en el tiempo de servicios, comienzan su cmputo desde la fecha de vigencia del nuevo ordenamiento, condicionantes, con excepcin son la de la jubilacin del y las su vacaciones, que atienden, adems del tiempo, a otras razones como edad trabajador,

30 afiliacin al rgimen jubilatorio, mnimo de contribuciones pagadas, y, en el caso de la vacacin anual, la necesidad fsica, mental e, incluso, cultural y social, que tiene el trabajador de descansar. Para la ley venezolana, la vacacin anual no es slo un derecho, sino un categrico deber. El caso de la participacin en las utilidades y el de la base anual para el cmputo de los salarios de cuanta variable, son tambin excepciones temporales al principio de que el tiempo anterior a la reforma carece de efectos legales, por cuanto una vez terminado el ejercicio econmico que comenz en la empresa antes del 19 de junio de 1997, el mencionado principio cobra su pleno vigor. Lo mismo puede decirse respecto de la base de cmputo de los salarios variables.

TERMINACIN DE LA RELACION LABORAL ANTES DEL PALZO MAXIMO DE PAGO (ARTCULO 669)
Si el contrato o relacin termina antes de la cancelacin de lo adeudado al trabajador en virtud de lo establecido en el artculo 666 de la reforma, la deuda se entender de plazo vencido. Si la relacin de trabajo termina por despido injustificado durante el primer ao de vigencia de la Ley, los ingresos del trabajador que deban revestir carcter salarial conforme a lo dispuesto en el artculo 133 de la Ley, se incluirn en la base de clculo de las prestaciones e indemnizaciones que surjan de la relacin de trabajo.

31

INDEMIZACIN POR DESPIDO INJUSTIFICADO DE TRABAJADORES EN CONDICIONES ESPECIALES (ARTICULO 673)

Los trabajadores que gocen de estabilidad para el 19 de junio de 1997, que devenguen un salario superior a trescientos mil bolvares (Bs. 300.000,00); tengan ms de diez (10) aos de servicios y sean despedidos injustificadamente dentro de los treinta (30) meses siguientes a esa misma fecha, tendrn derecho a percibir de su patrono, adems de las cantidades previstas en el Artculo 125, una cantidad obtenida del siguiente modo: a. Se calcula la indemnizacin correspondiente al trabajador conforme al artculo 666 de esta Ley. b. A dicha cantidad se le agrega el monto de los abonos en cuenta o depsitos efectuados a la fecha del despido. c. Al resultado de sumar a. y b. supra, se debe restar la indemnizacin que al 31 de diciembre de 1996, le hubiere correspondido al trabajador conforme al artculo 125 de la Ley Orgnica del Trabajo de 1990.

32

CUADRO DE INDEMNIZACIONES LEGALES A LA EXTINCION DEL CONTRATO

Clases de Contratos
A. Tiempo indeterminado B. Tiempo Indeterminado

Causa de Terminacin
Despido injustificado Despido por causas econmicas o tecnolgicas Retiro por causas econmicas o tecnolgicas

Prestaciones e indemnizaciones
Antigedad (Art. 108); salarios cados (Art. 125); Indemnizacin antigedad (Art. 125, num 1, 2); Indemnizacin sustitutiva preaviso (Art. 125, lit. a,b,c,d,e) Antigedad (Art. 108); salarios cados (Art. 125); Indemnizacin antigedad (Art. 125, num 1, 2); Indemnizacin sustitutiva preaviso (Art. 125, lit. a,b,c,d,e) Antigedad (Art. 108); salarios cados (Art. 125); Indemnizacin antigedad (Art. 125, num 1, 2); Indemnizacin sustitutiva preaviso (Art. 125, lit. a,b,c,d,e) sin salarios cados por no haber lugar al procedimiento del art. 1174 Antigedad (Art. 108); salarios cados (Art. 125); Indemnizacin antigedad (Art. 125, num 1, 2); Indemnizacin sustitutiva preaviso (Art. 125, lit. a,b,c,d,e) sin salarios cados por no haber lugar al procedimiento del art. 117 Antigedad (art. 108) El trabajador debe preavisar al patrono o pagar la indemnizacin sustitutiva Articulo 107 Antigedad (Art. 108); salarios cados (Art. 125); Indemnizacin antigedad (Art. 125, num 1, 2); Indemnizacin sustitutiva preaviso (Art. 125, lit. a,b,c,d,e) sin salarios cados por no haber lugar al procedimiento del art. 117 Antigedad (art. 108) El trabajador debe preavisar al patrono o pagar la indemnizacin sustitutiva Articulo 107 Antigedad (Art. 108). Salarios faltantes hasta la extincin del contrato por concepto de daos y perjuicios (Art. 110). Antigedad (Art. 108) hasta el fin del contrato, segn el derecho comn (Art. 110)6 Antigedad (Art. 108). El trabajador debe al patrono daos y perjuicios estimados por el juez (Art. 109)

C. Tiempo Indeterminado

D. Tiempo Indeterminado (menos de 10 trabajadores E. Tiempo Indeterminado (menos de 10 trabajadores F. Tiempo Indeterminado G. Tiempo Indeterminado

Despido Injustificado

Retiro injustificado Retiro Justificado segn el artculo 1035 Retiro injustificado Despido Injustificado Retiro injustificado

H. Obra o tiempo determinado I. Obra o tiempo determinado

El Juez del Trabajo, en juicio ordinario, y no mediante el procedimiento estatuido en el Artculo 117 LOT, es quien puede declarar si existe la causa econmica o tecnolgica alegada por el trabajador para retirarse, y, en consecuencia, equipara los efectos patrimoniales al despido injustificado. 5 El trabajador no tiene inters en reengancharse en estos casos, dada la ndole de la falta grave cometida por el patrono. El procedimiento aplicable es el ordinario laboral. 6 El Artculo 110 tasa los daos laborales en los salarios faltantes hasta la extincin del contrato; pero, segn esa misma regla, que deja a salvo las acciones y defensas del derecho comn, pensamos que puede reclamarse tambin, como parte de los daos y perjuicios, la prdida del derecho adquirido de antigedad (108) hasta la extincin del contrato, amn de otros daos materiales y morales. No se incluyen los salarios cados durante el procedimiento de reenganche, por estar comprendidos en los salarios faltantes hasta la conclusin del contrato.

33

VACACIONES FRACCIONADAS
Vacaciones frase pago fraccionadas, fraccionado relacin de sugeridora las de la idea con de que un el al

descanso escalonado en cortos perodos distintos, luce la vacaciones, por causa artculo 225 LOT, identifica la prestacin correspondiente al trabajador cuya termine distinta despido justificado antes del cumplirse el ao de servicio, ya sea que la terminacin ocurra durante el primer ao o en los siguientes (Artculo 225) De acuerdo con este mismo artculo, dicho que pago se fraccionado hubiera es equivalente por a la de remuneracin causado concepto

vacaciones anuales segn los artculos 219 (das de descanso bsico y adicional) y 223 (bonificacin para su disfrute), en proporcin a los meses completos de servicio durante ese ao. Al sustituir la expresin: Cuando el trabajador fuese

despedido o termine su contrato de trabajo por causas ajenas a su voluntad, usada en el artculo 58 de la Ley de trabajo de 1983, por el encabezamiento del artculo 225, antes citado de la LOT, el legislador de 1990 hizo procedente el pago fraccionado de la del vacaciones trabajador tambin y de en casos de retiro motivos injustificado despido por

econmicos o tecnolgicos, entre otros modos de terminar la relacin distintos del despido justificado. El precepto original en 1947, sobre con vacaciones el propsito fraccionadas de sancionar fue la

incorporado prctica de

despedir al trabajador injustificadamente antes

de que pudiera cumplir el ao de servicios, para no pagar el goce de la vacaciones anual.

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CASOS PRACTICOS Y COMENTARIOS DE ACUERDO A LA LEY DEL TRABAJO DE 1983

Un trabajador que llevaba varios aos en la Empresa fue despedido o se fue voluntariamente que derecho tiene: La Ley del Trabajo concede varias indemnizaciones. Si existe vigente un contrato colectivo hay que estar a l, pues es corriente que mejore los derechos del trabajador que se halla en esa situacin. De acuerdo con la Ley del Trabajo todo trabajador debe recibir: a. PREAVISO (Artculos: 28 y 29 de la Ley del Trabajo y 58 y 114 del Reglamento). Si el trabajador trabaj por lo menos un mes, el salario de una semana. Despus de seis meses, una quincena de salario. Despus de un ao, un mes de salario. Si el trabajador se va voluntariamente, es l quien tiene que dar el preaviso al patrono (Artculo 28 y 29 de la Ley) o pagarle la indemnizacin. El patrono siempre puede elegir entre pagarle la cantidad correspondiente o avisarle con el tiempo equivalente, en cuyo caso debe darle libre media jornada da si y da no para que busque trabajo durante ese plazo del preaviso. (Art. 57 del Reglamento) b. ANTIGEDAD: (Artculo 37 de la Ley del Trabajo) La mitad de los salarios devengados en el mes inmediatamente anterior al despido, por cada ao o fraccin superior a ocho meses de trabajo. Si se trata de un trabajador a destajo, como el salario aqu es muy variable el mismo artculo 37 de la Ley del Trabajo, dispone que dicha indemnizacin se calcular dividiendo por 12 lo que el trabajador gan en los ltimos seis meses.

35 De acuerdo con el artculo 37 reformado por el Decreto 124, la antigedad es un derecho adquirido y no se pierde este beneficio cualquiera que sea la causa de terminacin del contrato de trabajo. c. CESANTA: (Artculo 39 de la Ley de Trabajo) Si trabaj en la empresa no menos de tres meses pero no ms de seis, hay que darle cinco das de salarios. Si trabaj ms de seis meses pero menos de un ao, hay que darle diez das. Si trabajo meses. De acuerdo con el artculo 39 reformado por el Decreto N 124, la cesanta es un derecho adquirido y no se pierde este beneficio cualquiera que sea la causa de terminacin del contrato de trabajo. d. VACACIONES: (Artculo 58 y 59 de la Ley del Trabajo y Artculo 114 Reglamento). Puede suceder que el trabajador ya las hubiere disfrutado en cuyo caso nada hay que pagarle por este concepto. En otro caso, el artculo 58 manda que si se despide a un trabajador antes del ao de servicio tendr derecho a un da de salario por cada mes de servicio prestado, si el trabajador no recibi sus vacaciones en tiempo, es claro que de todas formas el patrono debe abonrselas, pues se las debe segn el mismo artculo citado. Incluso tendr derecho a volverlas a cobrar el trabajador si las cobr sin disfrutarlas, pues as lo dispone el artculo 91 del Reglamento. e. UTILIDADES: Las utilidades no se deben al trabajador por el hecho de haber sido despedido, pues su monto slo se conoce al cierre del ejercicio de la empresa. En entonces cuando el trabajador podr reclamar. Las utilidades no se computan para el clculo de las prestaciones, salvo que ms de un ao, hay que darle quince das de salarios por cada ao de trabajo o fraccin mayor de ocho

36 dichas utilidades formen parte del salario. Artculo 154 del Reglamento.

EJEMPLO PRCTICO DE ACUERDO A LA LEY DEL TRABAJO 19837

Un trabajador perteneci a la empresa durante tres aos y seis meses habiendo sido despedido. Ganaba ltimamente un sueldo de Bs. 1.500 por mes. Habra que hacerle las cuentas as: a. Preaviso: Un mes (si no le avis con tiempo) b. Antigedad: 15 das de salario por cada ao (3 quincenas) c. Cesanta: 15 das de salario por cada ao (3 quincenas) d. Vacaciones: Suponiendo que no disfruto en los ltimos seis meses en que trabajo en la firma, un da de salario por cada mes (6 das) e. Utilidades: Las correspondiente al ltimo ejercicio de la empresa, las cuales probablemente ya cobr. En cuanto a las que le quedan pendiente por cobrar del ejercicio en curso tendr que esperar a que ste termine. Total a cobrar............................... Bs. 1.500,00 Bs. 2.250,00 Bs. 2.250,00 Bs. 300,00

_____________ Bs. 6.300,00

Obsrvese qu el clculo que tenemos aqu sobre la antigedad y la cesanta puede ser mayor que lo que aparezca abonado en la contabilidad de la empresa al trabajador por concepto de derechos adquiridos (antigedad y cesanta). Esto puede ocurrir si al principio el trabajador ganaba menos y entonces los abonos que le hicieron por esos aos que gan menos dan lgicamente un monto total menor que el que hay que pagarle ahora. As pues, el patrono en tal caso tendr que pagar un
7

Doctor Juan Garay Legislacin Laboral Prctica Dcimo Segunda Edicin 1987

37 monto mayor que el que aparece abonado en su contabilidad como derechos adquiridos, pues lo que manda a la hora de irse un trabajador de la empresa es el sueldo o salario ltimo que tena y hay que hacerle el clculo de las indemnizaciones de acuerdo a ese salario ltimo. Esto est de acuerdo con lo que dispone los artculos 37, 39 y 41 de la Ley del Trabajo de 1983.

CASOS PRACTICOS Y COMENTARIOS DE ACUERDO A LA LEY DEL TRABAJO DE 1997

Lo ms importante de la reforma laboral promulgada en junio de 1997 fue reemplazar el pago de prestaciones acumulativas que exista su antes y que con se el entregaban patrono al el trabajador al finaliza relacin con consiguiente

reclculo de acuerdo con el ltimo salario devengado. Este sistema ha sido sustituido por otro que consiste en abonar al trabajador en una cuenta todos los meses las prestaciones correspondiente, que al ser 5 das de salario al mes le da un total de 60 das de salario cada ao (5 das x 12 meses = 60 das). Ya no hay reclculo ni actualizacin de antigedad. Lo que se abon, se abon y ya no se recalcula. Estos abonos producen intereses que se acumulan y de esta forma se supone que el trabajador mes a mes, ao tras ao, ir creando un fondo de ahorro para el da de maana. Pero en esto no hay que engaarse: si las tasas de Inters que le dan al trabajador estn por debajo del ndice de inflacin anual (IPC), el dinero que duerme en el Fondo o en el Banco, cada ao valdr menos aunque se le agreguen los intereses. Hay dos prestaciones de antigedad peridicas: la mensual y una menor que es anual:

38 1. En los tres primero meses del trabajador en la empresa, no se genera derecho a la prestacin de antigedad. A partir del cuarto mes el trabajador tiene derecho a que se le abone en cuenta cinco das de salario cada mes por concepto de antigedad. 2. Adems: pasado el primer ao de servicio a partir de la entrada en vigor de esta ley (o sea, que el tiempo laborado antes no cuenta) el trabajador tiene derecho a dos das ms de salario por cada ao trabajador, tambin por concepto de antigedad, acumulativos hasta llegar a los 30 das de salario. Es decir, que se irn acumulando durante 15 aos (2 das por segundo ao, cuatro el tercero, etc. hasta llegar a 30 das) y a partir de esa

fecha, si an el trabajador sigue en la empresa, tendr derecho por lo tanto a 2 x 15 = 30 das de prestaciones de antigedad adicional todos los aos. Es decir, que en lugar de recibir en su cuenta un total de dos meses (60 das) al ao por concepto de antigedad, recibir 90 das al ao. Terminacin del contrato del trabajo por cualquier causa (despido o renuncia) (pargrafo primero del Artculo 108) Pagos al Trabajador. El trabajador si se va o es despedido con razn, tiene derecho por el artculo 108 a una prestacin de unos das de antigedad. Si el despedido fue injustificado, el trabajador, adems de lo que le corresponde por el artculo 108 (de la Ley Orgnica del Trabajo 1997) pargrafo primero. La prestacin de antigedad doble ya se le ha ido cancelando mes a mes, no tiene sino que ir al banco o fondo de pensiones y reclamarla pues ya no trabaja en la empresa. Sin embargo el legislador quiso que el trabajador reciba unos das de

39 salario extras al cese de su relacin con el patrono y ha estatuido que el trabajador, tanto si renuncia como si es despedido, recibir en todo caso segn el pargrafo primero del artculo 108: a. 15 das de salario si trabaj solamente entre tres y seis meses o la diferencia entre dichos 15 das y lo depositado mensualmente. solamente salarios. b. 45 das de salario si trabaj entre ms de 6 meses y un ao, o la diferencia entre los 45 das y lo depositados mensualmente. Por ejemplo, si trabajo 10 meses y le abonaron en su cuenta 35 das, lo que el patrono tendr que pagarle ser 10 das de salario, que es la diferencia. c. 60 das de salarios entre 60 si das trabaj y ms lo de ms de un ao o la diferencia patrono depositado 6 meses. mensualmente Esto quiere Es decir, que si trabaj la cinco meses que y son le 5 acreditaron 10 salarios, pongamos por ejemplo, el patrono tendra darle diferencia,

siempre que durante el ao de extincin del vnculo con el hubiera trabajado decir, por ejemplo, que si el trabajador labor diez aos y ocho meses y por lo tanto en el ltimo ao de servicio se le depositaron 40 das de salario (8 x 5 = 40 das), tendr derecho a la diferencia entre 60 y 40, es decir, 20 das de salario. De acuerdo a lo que seala la letra c. si el trabajador ha laborado en su ltimo ao al menos 6 meses, se considera que hay que reconocerle para esta prestacin el ao completo. De forma que si le faltaban seis meses o menos para terminar su ltimo ao en la empresa, se le reconocer como si hubiera trabajado el ao completo, es decir 60 das. Si le faltasen

40 ms de seis meses para completar el ao, no recibir este pago adicional.

EJEMPLO PRCTICO DE ACUERDO A LA LEY ORGANICA DEL TRABAJO 19978

Un trabajador ganaba Bs. 150.000,00 al mes y fue despedido justificadamente o se fue de la empresa despus de trabajar varios aos, del ltimo ao trabaj slo 7 meses. Cunto le corresponde por el artculo 108 pargrafo primero. Los aos que haya trabajador no cuentan (si contaran si hubiera sido despedido injustificadamente. Las prestaciones de esos aos ya se las han abonado (y si no lo ha hecho el patrono, podr reclamarlas). As pues el trabajador ya no puede esperar ms dinero del patrono. Sin embargo, al haber trabajado 7 meses y no poder completar el ao, el artculo le da el beneficio del ao; de forma que si por haber trabajado esos siete meses el patrono le abon 35 das (7 x 5 das por mes o lo que fuere, tal cantidad se restar de los 60 das que le da la ley. As que recibir lo siguiente). 1. 25 das (60 35) x 5000 (salario Bs. 125.000,00 diario) 2. 2 das que se le reconocen por haber trabajado 6 meses o ms en el ltimo ao (Art. 108 parrado segundo) Bs. 10.000,00 3. Vacaciones: si fue despedido justificadamente, no tiene derecho a las vacaciones fraccionadas (Art. 225) 4. Hay que incluir el clculo de las utilidades que corresponden a esos 7 meses (se supone que las de los anteriores ya las cobr en su da) como no se sabe an el monto, puede volver a la empresa el da en que liquiden o el patrono puede darle una estimacin. Digamos el monto estimado asciende a: Bs. 250.000,00 Total a recibir por su separacin de la Bs. 385.000,00 empresa:
8

Doctor Juan Garay Legislacin Laboral Prctica Ley del Trabajo Agosto 2001 Edicin Actualizada al 2004

41

5. Adems,

este

trabajador

recibir,

si

no

lo

hubiera

recibido, el monto total de la compensacin y prestacin de la antigedad de la ley anterior (Artculo 666 a y b) inclusive las anualidades que le pudiera deber el patrono, pues en este caso vencen y hay que pagarlas. Tambin recibir lo que el patrono le hubiera depositado a partir del 19 de junio 1997 en el banco por concepto de antigedad mensual.