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A abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade: uma anlise jurdico-normativa de suas implicaes no ordenamento jurdico brasileiro
Renata Maria Capela Lopes, Resumo: O presente estudo tem por escopo analisar a nova sistemtica adotada pelo STF no mbito do Controle difuso de constitucionalidade, mormente as transformaes que evidenciam a tendncia de uniformizao no que tange a incidncia dos entendimentos consubstanciados nas decises proferidas em carter incidental. Nessa tica, abre-se espao para a consolidao de uma nova e necessria tendncia, que luz dos ideais constitucionais, representa um avano tanto na esfera procedimental, quanto na esfera da efetivao dos direitos fundamentais. Trata-se, fundamentalmente, da aproximao dos modelos de constitucionalidade difuso e concentrado como forma de conferir s decises das Cortes Superiores fora de lei, com efeitos erga omnes e vinculante, em casos de declarao incidental de inconstitucionalidade. Palavras-chaves: Abstrativizao do controle difuso de Constitucionalidade. Processo Constitucional Objetivo. Mutao Constitucional. Abstract: This study aims to systematically analyze the new scope adopted by STF under diffuse control of constitutionality, especially transformations which highlight the trend of uniformity regarding the incidence of understandings substantiated in judgments in incidental character. In this optic, opens up space for the consolidation of a new and necessary trend, which in the light of the constitutional ideals, represents an advance both in procedural sphere, as in the sphere of realization of fundamental rights. This is, fundamentally, the approximation of the models of constitutionality diffuse and focused as a way to give decisions of Higher Courts "force of law", with effect erga omnes and binding, in cases of incidental Declaration of unconstitutionality. Keywords: Fuzzy Control of constitucionality. Constitutional Goal Process. Constitutional Mutation. 1. INTRODUO Na atual ordem Constitucional, em regra, os efeitos relativos declarao de inconstitucionalidade suscitada em sede de controle difuso so restritos aos contornos da controvrsia constitucional aduzida inter partes, nos estreitos limites da quaestio. A expanso dos efeitos resta vinculada atuao senatorial, por meio da atribuio conferida ao Senado para a suspenso da eficcia da norma declarada constitucionalArt. 52, X CF -. Esta concepo privatstica da atuao jurisdicional no mbito do controle difuso de constitucionalidade evidencia uma estrutura jurdico-constitucional assente no vis positivista da jurisdio Constitucional e na idia de independncia e separao conceitual, estrutural e funcional entre os dois atuais arqutipos de controle: o difuso e o concentrado. Frise-se, contudo, que o conceito privatstico da Ordem Constitucional no se coaduna com a nova realidade jurdico-normativa da Jurisdio atual, que consolida uma nova concepo de controle de Constitucionalidade, de Poder Constituinte e Sistema Federativo. A questo da transcendncia dos efeitos relativos ao controle difuso de Constitucionalidade projeta-se para a consolidao da nova realidade de aproximao dos dois atuais modelos de controle de constitucionalidade: o difuso e concentrado. A atribuio conferida ao Senado Federal por fora do art.52, x da CF instrumentalizou a concesso de efeitos transcendentes s decises proferidas em sede de controle difuso de constitucionalidade, por meio da suspenso ulterior da eficcia da norma declarada inconstitucional. A criao de tal instituto operacionalizou a compatibilizao entre o modelo difuso de constitucionalidade, baseado na fora dos precedentes judiciais, e o modelo Romano-Germnico adotado no Ordenamento Brasileiro, calcado na preponderncia das normas positivadas. A aplicao da atuao senatorial na suspenso das leis declaradas inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal vem sendo reanalisada luz da nova tica constitucional de abstrativizao dos efeitos do controle difuso de normas, intrinsecamente calcada na expanso da fora normativa dos precedentes. De se observar que as transformaes consolidadas com a reforma do Judicirio, atravs da EC 45/2004, como a criao das Smulas Vinculantes, com a insero do art. 103-A a Carta Magna, a objetivizao do Recurso Extraordinrio, com a exigncia de repercusso geral para interposio, consubstanciada no art. 102, 3 CF e ainda, a tendncia de ampliao das hipteses de cabimento da reclamao constitucional para abranger os casos de desobedincia a decises tomadas pelo STF em controle difuso apontam para uma reforma substancial tambm no que diz respeito atuao judicante na defesa efetiva da Ordem Constitucional, sob o prisma da transcendncia dos interesses subjetivos, bem como do papel deliberante do poder legislativo na suspenso da Lei declarada inconstitucional. O atual sistema de vinculao de precedentes merece destaque, porquanto inaugura uma nova fase, demonstrando ser juridicamente plausvel a prolao de decises de controle eminentemente difuso, mas com efeitos abstratos, atravs do sistema de afetao e o julgamento de forma paradigmtica, mudanas atuais que refletem o resultado de um longo e paulatino processo de uniformizao e objetivizao. Neste diapaso, tendo em vista a reformulao do Judicirio e a inaugurao de uma nova sistemtica de uniformizao, redefine-se o atual papel do Senado Federal luz da nova tica Constitucional brasileira, sobretudo, levando-se em considerao os ideais constitucionais, a necessidade de compatibilizao nova realidade de uniformizao de precedentes e celeridade na prestao jurisdicional e, primordialmente, os limites da mutao constitucional. Tendo a redefinio da sistemtica constitucional como plano de fundo, cumpre analisar o processo de abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade luz da nova orientao consolidada no sistema de Corte Constitucional e quais seus efeitos na redefinio do papel dos

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poderes Legislativo e Judicirio. Nessa esteira, de fundamental importncia definir de que forma compatibilizar o modelo difuso de constitucionalidade nova realidade de uniformizao de precedentes e celeridade na prestao jurisdicional, de forma a conferir maior efetividade, celeridade e segurana jurdica s decises prolatadas pela Suprema Corte. Em contrapartida, no se pode olvidar que princpios como a efetividade, celeridade e segurana jurdica no consistem em um fim em si mesmo, devendo, sobretudo, estar em consonncia com os princpios constitucionais que regem a atuao Estatal, por meio dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio e sua independncia entre si. Portanto, a extenso ou supresso de funes e atribuies deve, sobretudo, atender ao princpio da Separao dos Poderes e harmonizao entre os modelos difuso e concentrado, sob pena de esvaziamento do Sistema misto de Controle de Constitucionalidade. A questo posta em anlise notadamente controvertida e aporta outras questes igualmente relevantes e dotadas de uma grande significncia. Destaca-se, portanto, que uma nova concepo acerca do Sistema de Controle de Constitucionalidade brasileiro no comporta uma reanlise somente no que diz respeito sistemtica constitucional, mas assume propores mais abrangentes no que concerne ao equilbrio dos poderes da Repblica, a noo de Poder Constituinte e de sistema federativo. Incontestvel, portanto, a relevncia jurdicoestrutural do tema e a necessidade de uma anlise sistemtica a aprofundada do instituto da abstrativizao em seu sentido mais amplo e abrangente na Jurisdio Constitucional. Para abordar sobre o tema proposto, a teoria-crtica ser utilizada, pois o ponto central do presente trabalho demonstrar a necessidade de uma mudana no que tange os efeitos do controle difuso de Constitucionalidade e como mtodo de abordagem para levantamento de dados ser utilizado o exploratrio de base qualitativa, com anlise bibliogrfica, constituda principalmente de artigos cientficos e jurisprudncia. 2. EXTENSO DOS EFEITOS TPICOS DO PROCESSO CONSTITUCIONAL OBJETIVO AO CONTROLE DIFUSO A clssica concepo acerca do controle difuso de constitucionalidade[1] baseia-se essencialmente na proteo de direitos subjetivos, os quais representam o ponto central da atuao jurisdicional, adstrita soluo inter partes. A inconstitucionalidade da Lei ou ato Normativo colocada discusso teria natureza incidental e secundria, restringindo-se a uma atuao individualizada. Esta concepo tornou-se descontextualizada frente atual sistemtica jurisdicional[2], inaugurada pela EC 45/2004 e o conjunto de mudanas e institutos concretizados na nova fase neoconstitucionalista. H de se ressaltar que o neoconstitucionalismo ou Ps Positivismo ou Positivismo renovado[3], que segundo Luiz Roberto Barroso, baseia-se no trip: reconhecimento da fora normativa da Constituio, uma nova dogmtica na interpretao constitucional e a expanso da jurisdio constitucional (BARROSO, 2010), inaugura uma nova fase, com a concretizao de mudanas substanciais no que concerne jurisdio constitucional. Dentre estas mudanas, destaca-se o papel normativo da Constituio, o que representou inegavelmente um marco no pensamento jurdico, com o aprimoramento das tcnicas de controle de Constitucionalidade e, sobretudo, uma reformulao do papel da atuao jurisdicional. Consubstancia-se, portanto, a concepo de que jurisdio tambm fonte de norma jurdica e a atuao do Juiz vai muito alm da pura e simples aplicao de normas j existentes, na medida em que este legisla positivamente, criando normas. Nesse desiderato, o reconhecimento da normatividade da Constituio consolida a premissa de que esta dotada de carter jurdico imperativo, de eficcia objetiva e imediata na regulao de condutas, atravs das normas e princpios constitucionais, afastando-se substancialmente do vis meramente declaratrio de intenes polticas, noo inclusive j superada doutrinaria e jurisprudencialmente. A questo em testilha A fora normativa da Constituio- demanda uma anlise mais acurada, valendo esclarecer que a normatividade inerente Constituio representa um contraponto essencial concepo da Constituio real - assim compreendida na realidade ftica, nos fatores reais de poder, na realidade poltico-social-. Konrad Hesse prope essa anlise a partir do condicionamento recproco existente entre Constituio jurdica e a realidade poltico-social, considerando os limites e as possibilidades da atuao da Constituio jurdica. Assente neste entendimento, torna-se necessrio frisar que a norma constitucional no tem existncia autnoma em face da realidade ftica, h uma correlao necessria entre sua essncia e sua vigncia e aplicabilidade. Nas palavras de Hesse: A sua essncia reside na sua vigncia, ou seja, a situao por ela regulada pretende ser concretizada na realidade. Tem-se, portanto, que a concreo da prpria essncia constitucional na realidade ftica permite a realizao da pretenso de eficcia da norma jurdica. Neste desiderato, a adequao (aplicabilidade) da norma jurdica, abstratamente apreendida, ao caso concreto- no bojo das relaes fticas-, se apresenta intrinsecamente ligada ao controle difuso, permitindo a realizao da normatividade inerente Constituio, condio sine qua para a eficcia e amplitude vital da Constituio (HESSE, 1991, p.13/17). Nesse sentido, o intrprete do direito assume, uma condio determinante para a realizao da intencionalidade da norma constitucional, para a concreo da essncia do Direito Constitucional frente a realidade ftica. Com base nesta nova dogmtica, deve-se buscar compreender a atual sistemtica Constitucional, e a partir desta, tornar possvel o aprimoramento das tcnicas de controle de Constitucionalidade. A readequao da sistemtica de controle de Constitucionalidade se apresenta como uma conseqncia inevitvel frente s atuais mudanas, especialmente no que tange ao Controle difuso, assente primordialmente na reformulao do papel judicante na defesa da Constituio. Nesse sentido dispe Luiz Roberto Barroso: Com o avano do direito constitucional, as premissas ideolgicas sobre as quais se erigiu o sistema de interpretao tradicional deixaram de ser integralmente satisfatrias.(...) quanto ao papel do juiz, j no lhe caber apenas uma funo de conhecimento tcnico, voltado para revelar a soluo contida no enunciado normativo. O intrprete torna-se co-participante do processo de criao do Direito, completando o trabalho do legislador, ao fazer valoraes de sentido para as clusulas abertas e ao realizar escolhas entre solues possveis. (BARROSO, 2010). Nessa mesma lgica, claramente observado, em consonncia com as impresses de Fredie Didier Jnior, um processualismo renovado pela atual metodologia jurdica, incorporando todas estas modificaes, resultando no instituto do Neoprocessualismo. Na tica do instituto, o processo deixa de ter uma conotao privatstica para assumir um vis determinantemente voltado para a concretizao das normas e princpios constitucionais, como forma de efetivar valores eminentemente sociais, enquanto instrumento a disposio do Estado para manuteno da ordem democrtica e efetivao da justia. (DIDIER, 2008?) Os institutos processuais se redirecionam no sentido de prover uma maior celeridade e efetividade prestao jurisdicional. Assente nesta idia, essas modificaes influenciam determinantemente os institutos processuais, os quais devem ser interpretados seguindo essa mesma lgica de efetividade e segurana jurdica, ratificando a idia de uma mudana processual-constitucional paradigmtica abrangente e efetiva.

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Busca-se, cada vez mais, a integrao entre Constituio e processo, na medida em que este o instrumento existente para sua efetivao. Atualmente, observa-se, sobretudo, um processo cada vez mais permeado de valores e princpios constitucionais voltados primordialmente para a manuteno da Ordem Constitucional Objetiva em toda e qualquer deciso proferida, em detrimento de questes estritamente privatsticas, o que abre caminho para a equiparao dos efeitos do controle difuso e concentrado. Neste desiderato, vale observar a alterao da teoria da norma, atribuindo ao juiz um poder de criatividade muito mais efetivo. Ademais, de se observar que atravs da clusula geral processual, que parte da premissa de que os precedentes judiciais oriundos de Tribunais Superiores devem ser considerados normas. Esse corolrio faz parte da nova realidade Jurdica, ratificando-se com isso a inconteste reformulao do papel do Poder Judicirio. Assente nesta idia, a reformulao do Judicirio, atravs da objetivao do Recurso Extraordinrio[4] e a criao das Smulas Vinculantes, consolida as bases para o desenvolvimento do processo de abstrativizao do Controle difuso de Constitucionalidade, que assume um carter marcadamente objetivo na defesa da Ordem Constitucional, delineando uma nova estrutura jurdico-normativa constitucional. A construo doutrinria e jurisprudencial que evidencia a consolidao destas mudanas inaugura uma nova composio constitucional, aproximando inexoravelmente os modelos difuso e concentrado, assente na idia de normatividade da Jurisdio, principalmente no que tange produo de seus efeitos na declarao de inconstitucionalidade. Esta unificao de pressupostos e caractersticas entre estes dois modelos evidencia-se principalmente pela aproximao dos efeitos relativos declarao de inconstitucionalidade, no entanto, h tambm outros institutos que demonstram claramente essa aproximao, como a aplicao de institutos tpicos do Controle Concentrado em decises proferidas em sede de controle difuso: a modulao dos efeitos da deciso, passando o STF a conceder efeito ex nunc ao controle concreto em determinados casos e tambm a admitir a participao do amicus curiae[5], figura tpica do Controle Concentrado. A questo est sendo discutida na Reclamao 4335/AC[6], sob a relatoria do Ministro Gilmar Ferreira Mendes. A argumentao travada evidencia, at o momento, uma grande possibilidade de se consolidar uma nova concepo acerca dos efeitos do controle difuso e a funo da atuao senatorial. Abre-se espao para a consolidao de uma verdadeira ruptura paradigmtica acerca da jurisdio constitucional Brasileira, a qual se prope a reequacionar os institutos constitucionais e sobretudo, a normatividade da interpretao jurisdicional e a conseqente reformulao dos papeis do Poder Judicirio e Legislativo. Por oportuno, cumpre mencionar, no bojo da referida reclamao, o posicionamento do Ministro Gilmar Ferreira Mendes, no sentido de que o dispositivo constitucional que prev a atuao senatorial como forma de conceder efeitos amplos declarao de inconstitucionalidade justifica-se por razes de ndole eminentemente histrica e que a mudana de parmetro sobre a qual deve-se analisar o princpio da separao de poderes e a funo precpua atribuda ao Supremo Tribunal Federal enquanto guardio da Constituio evidencia a ocorrncia de mutao Constitucional no texto do art.52,X CF. Sedimentando o entendimento, na resoluo 21.702/2004, que dispe sobre a composio da Cmara de Vereadores Municipais, limitando o nmero de representantes de acordo com o nmero de habitantes de cada municpio, o ministro Gilmar Mendes reafirmou a necessidade de se observar o efeito transcendente da deciso, conferindo-se eficcia ex nunc, aplicando-se a partir da legislatura seguinte.[7] (BRASIL, STF, 2002). Nessa mesma linha, cumpre destacar o posicionamento enftico do ministro Gilmar Mendes no Processo Administrativo n 318.715/STF de 17/12/2003, que ensejou a edio da Emenda n 12 ao Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (RISTF): O recurso extraordinrio deixa de ter carter marcadamente subjetivo ou defesa de interesse das partes, para assumir, de forma decisiva, a funo de defesa da ordem constitucional objetiva. Trata-se de orientao que os modernos sistemas de Corte Constitucional vm conferindo ao recurso de amparo e ao recurso constitucional [...] A funo do Supremo nos recursos extraordinrios ao menos de modo imediato - no a de resolver litgios de fulano ou beltrano, nem a de revisar todos os pronunciamentos das Cortes inferiores. O processo entre as partes, trazido Corte via recurso extraordinrio, deve ser visto apenas como pressuposto para uma atividade jurisdicional que transcende os interesses subjetivos. Assente no mesmo entendimento, a Ministra Ellen Gracie, no julgamento do AI n 375.011, manifesta-se da seguinte forma: O Supremo Tribunal Federal, em recentes julgamentos, vem dando mostras de que o papel do recurso extraordinrio na jurisdio constitucional est em processo de redefinio, de modo a conferir maior efetividade s decises. Da mesma forma, ao analisar a questo do direito de greve dos servidores pblicos civis, a Corte, ao julgar dois Mandados de Injuno, estendeu os efeitos relativos deciso a todos os servidores pblicos.[8] Vale frisar que o art. 543-A, 6[9] do Cdigo de Processo Civil prev a possibilidade de admisso de amicus curiae -um instrumento tpico do controle concentrado- na anlise da repercusso geral para os Recursos Extraordinrios. Seguindo a mesma lgica, o 1 do art. 9 da Lei 9.868/99 trata da admisso de peritos ou comisso de peritos para atuar em sede de controle abstrato. O que seria, a priori , um instituto caracterstico do processo subjetivo, passa a ser admitido tambm no exame abstrato de normas, analisando-se questes fticas que possam influir no julgamento. Cumpre ponderar que a ampliao dos requisitos para a interposio do Recurso Extraordinrio em sede de controle difuso evidencia uma alterao que no se restringe ao mbito procedimental, mas sobretudo, representa uma redefinio de sua prpria natureza substancial, na medida que deixa de ser um mero instrumento de garantia aos direitos subjetivos originariamente postos em juzo e assume uma natureza notadamente objetiva na defesa da Ordem Constitucional, devendo ser compreendido enquanto pressuposto para uma atividade jurisdicional efetiva e erga omnes. Convm destacar o entendimento adotado do Supremo Tribunal Federal na Reclamao 2363/PA acerca da transcendncia dos motivos determinantes: Observe-se, ademais, que, se entendermos que o efeito vinculante da deciso est intimamente vinculado prpria natureza da jurisdio constitucional em dado Estado democrtico e funo de guardio da Constituio desempenhada pelo Tribunal, temos de admitir, igualmente, que o legislador ordinrio no est impedido de atribuir essa proteo processual especial a outras decises de controvrsias

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constitucionais proferidas pela Corte. Em verdade, o efeito vinculante decorre do particular papel poltico-institucional desempenhado pela Corte ou pelo Tribunal Constitucional, que deve zelar pela observncia estrita da Constituio nos processos especiais concebidos para solver determinadas e especficas controvrsias constitucionais (BRASIL, STF, 2008). Convergindo no mesmo entendimento, o posicionamento do Ministro Celso de Mello: Torna-se relevante salientar, na linha do que destacou o eminente Ministro Gilmar Mendes, que esta Suprema Corte deu efeito transcendente aos prprios motivos determinantes que deram suporte ao julgamento do RE 197.917/SP. Esse aspecto assume relevo indiscutvel, pois permite examinar a presente controvrsia constitucional em face do denominado efeito transcendente dos motivos determinantes subjacentes deciso declaratria de inconstitucionalidade proferida no julgamento plenrio do RE 197.917/SP (...) (BRASIL, STF, 2003). Assente na mesma lgica, observa-se ainda que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal[10] evidencia a consolidao de um entendimento favorvel aplicao do procedimento previsto no art. 97 da CF nos casos de pronunciamento da inconstitucionalidade de Lei ou ato normativo pelo STF. O entendimento consubstanciado nos diversos julgados da Suprema Corte representa uma evoluo no atual sistema de Controle de Constitucionalidade brasileiro, na medida em que h uma forte tendncia em se afirmar a dispensabilidade do encaminhamento da questo constitucional ao plenrio do Tribunal, desde que haja pronunciamento do Supremo acerca da inconstitucionalidade da lei objeto da discusso, antecipando-se o efeito vinculante de seus julgados autonomamente. Dessa forma, equipara-se os efeitos das decises proferidas em sede de controle difuso e concentrado, na medida que ambas so providas de carter vinculante. Esta tendncia de abstrativizao direciona o sistema de Controle Constitucional no sentido de conceder uma indiscutvel fora normativa aos precedentes, aproximando substancialmente o modelo brasileiro ao modelo Norte Americano do stare decisis. A logicidade do modelo norteamericano consiste na idia de supremacia da Corte Constitucional, que confere aos julgados o efeito chamado de binding efect, que corresponde ao efeito vinculante das decises, direcionando a atuao dos rgos e tribunais. No ordenamento jurdico brasileiro, essa tendncia de uniformizao se torna ainda mais evidente com a criao das smulas vinculantes (institudas com o advento da EC45/2004), na medida em que vinculam todos os rgos e Tribunais a um mesmo entendimento. No entanto, essa tendncia vai mais alm e permite que as decises do pleno do STF representem um precedente com eficcia vinculante, ainda que no se trate de matria sumulada. de se observar que o modelo de controle de constitucionalidade difuso Brasileiro tem suas bases no constitucionalismo norte-americano, no sistema da judicial review of legislation, consolidada a partir do clebre caso Marbury v. Madson. No entanto, atualmente, as decises proferidas pelo STF em sede de controle concreto de constitucionalidade no dispem de um mecanismo autnomo que confira fora de Lei ou carter vinculante, tal como o stare decisis norte americano. A suspenso da execuo pelo Senado Federal de Lei declarada inconstitucional pela Excelsa Corte a forma prevista pela CF para conceder eficcia erga omnes s decises proferidas em sede de controle concreto de constitucionalidade. No entanto, observa-se que o dispositivo constitucional que prev a atuao do Senado Federal no exaure todos os pontos essenciais no que tange os efeitos e a natureza da resoluo suspensiva, bem como se esta possui carter vinculado ou discricionrio. Nessa esteira, considerando a possibilidade de uma lei declarada inconstitucional pelo STF no ter sua eficcia suspensa, plenamente possvel a coexistncia de duas situaes jurdicas substancialmente antagnicas vigendo legitimamente em um mesmo Ordenamento Jurdico, sob o manto dos mesmos preceitos e princpios Constitucionais, gerando verdadeiras aberraes jurdicas, o que , seguindo os preceitos de fora normativa da constituio, segurana jurdica e igualdade na tutela jurisdicional, inadmissvel. A extenso dos efeitos do controle difuso facilita a rapidez e unificao das decises proferidas incidentalmente, agindo como uma verdadeira via de mo dupla, pois atinge beneficamente tanto o jurisdicionado quanto o judicirio brasileiro, na medida em que atente aos clamores de celeridade processual e racionalizao no julgamento de processos. Canotilho, referindo-se distino doutrinria entre processo constitucional objetivo e processo constitucional subjetivo, defende ser meramente tendencial a distino amplamente aceita na doutrina, na medida em que, no processo subjetivo, cuja finalidade essencialmente defender direitos, no est ausente o real propsito de defesa objetiva do Direito Constitucional e no processo objetivo, cuja finalidade precpua reside na defesa da Ordem Constitucional, tambm no est ausente a idia de proteo dos direitos e garantias constitucionalmente asseguradas (CANOTILHO, apud CARVALHO, 2008, p. 567). Por conseguinte, no obstante as decises proferidas em sede de controle concreto/difuso possurem natureza essencialmente subjetiva (apenas pelo fato de a constitucionalidade ser argida incidentalmente) absolutamente despiciendo sustentar que esto estrita e limitadamente vinculadas aos limites do processo subjetivo originrio, sobretudo, levando-se em considerao que h sim em seu bojo um propsito objetivo de defesa Constituio. Ademais, a diferenciao reside fundamentalmente nos pressupostos de admissibilidade, uma questo meramente procedimental que no possui maior relevncia do que o prprio fundamento da prestao jurisdicional nos casos de declarao incidental de constitucionalidade. De se observar, nesse sentido, a latente irracionalidade na diferenciao, porquanto as conseqncias jurdicas em ambos os casos so verdadeiramente abstratas e, por assim dizer, produzem efeitos transcendentes e desvinculados do feito originrio, o que corrobora, sobretudo, a desnecessidade e contraditoriedade na distino sustentada por parte da doutrina (MENDES, 2005, p.245/246). Em suma, a questo assume dois pontos de extrema relevncia ao debate: a equiparao dos efeitos do controle difuso ao controle concentrado e os efeitos produzidos pelas decises proferidas no controle difuso. Nessa lgica, discute-se o papel do Senado Federal luz das modificaes processuais e constitucionais bem como a legitimidade do instituto da Mutao Constitucional. 3. ANLISE CRTICA ACERCA DA REDEFINIO DO PAPEL DO JUDICIRIO NO CONTROLE JURISDICIONAL DE CONSTITUCIONALIDADE A mudana na acepo constitucional implica, sobretudo, na redefinio do papel criativo do Judicirio, na medida em que este, baseado na normatividade constitucional, deve pautar sua atuao no sentido de promover o mximo de efetividade aos direitos e, sobretudo, aos princpios constitucionais. Observa-se claramente a transformao do papel constitucional do STF e conseqentemente dos precedentes judiciais. O vis abstrativista da atuao jurisdicional atual demonstra-se corolrio lgico do processo de uniformizao e objetivizao da Ordem Normativa Constitucional, o que se ratifica to claramente na amplitude que vem sendo conferida aos precedentes judiciais. [11]

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atuao jurisdicional atribui-se aptido para complementao na atividade de criao legislativa, porquanto se atribui ao juiz um poder de criatividade muito mais proeminente na defesa da Ordem Constitucional, o que se torna ainda mais evidente com a tendncia de criao de normas com textos abertos, demandando uma forte atuao interpretativa do Juiz. Frente a tais afirmaes, torna-se cada vez mais distante a idia de uma atuao jurisdicional restrita, individualizada ao caso concreto e abrem-se as portas para uma atuao jurisdicional efetivamente consubstanciada na defesa da Ordem Constitucional Objetiva, papel de extrema importncia quando se fala em segurana jurdica e efetividade na prestao jurisdicional. O STF, luz dos princpios instrumentais de interpretao constitucional e das mudanas tanto na esfera procedimental quanto na prpria natureza e dos efeitos de suas decises, assume o papel de estabilizador definitivo da Ordem Constitucional brasileira, porquanto se torna cada vez mais coerente, do ponto de vista da segurana jurdica e da efetividade da prestao jurisdicional, sustentar a necessidade de redefinio dos institutos constitucionais e processuais. Na sistemtica atual, observa-se a ampliao substancial do sistema de manuteno e vinculao das decises colegiadas proferidas pelo Supremo atravs da efetivao de algumas modificaes e criao de novos institutos que passam a direcionar a prestao jurisdicional. Dentre estes, destaca-se a implementao as Smula vinculante, da Smula impeditiva de processamento de recurso, consoante a previso legal do art.4753 do CPC, que consiste em uma exceo ao reexame necessrio na medida em que estabelece vinculao jurisprudncia dos Tribunais Superiores e do STF. Seguindo a mesma lgica de uniformizao, verifica-se a possibilidade de julgamento super-antecipado das causas repetidas, nos termos do art. 285-A do CPC, possibilitando-se uma anlise objetiva de matria unicamente de direito em casos idnticos.[12] 4. A SISTEMTICA PROCEDIMENTAL NA SUSPENSO DA EFICCIA DA LEI: A RESOLUO SUSPENSIVA DO SENADO FEDERAL A exigncia do pronunciamento do Senado Federal para a concesso de eficcia geral lei declarada inconstitucional surge, no contexto da CF de 1934[13], com a finalidade precpua de solucionar a desconexo entre o modelo concreto/difuso de constitucionalidade, tpico do sistema norte-americano de tradio de Common Law, e o sistema jurdico Romano-Germnico adotado pelo Ordenamento Brasileiro, no qual h a preponderncia do direito positivado. A dissonncia entre os modelos difuso/concreto e concentrado/abstrato apresenta-se pelo fato de que as decises proferidas em sede de controle difuso de constitucionalidade no ordenamento brasileiro no tm carter vinculante, tal como o sistema do stare decisis norte americano, porquanto possuem efeito restrito aos limites da lide. Dessa forma, a adequao do modelo baseado na fora dos precedentes judiciais sistemtica do modelo Romano-Germnico, calcado na preponderncia de normas positivadas, demandava a criao de um instrumento eficaz que compatibilizasse essas duas dialticas opostas, equilibrando os dois ncleos de fonte normativa (STREK, 2002). A criao do instituto da atuao senatorial foi objeto de vultosas crticas na doutrina e no Supremo Tribunal Federal pelo fato de provocar o deslocamento de poderes eminentemente jurisdicionais a um rgo essencialmente poltico, que passaria a exercer um poder decisrio sobre uma matria constitucional j deliberada pelo STF, que originariamente possui a competncia de guardio da Constituio. O que se discute atualmente concerne natureza desta competncia resolutiva do Senado, se possui carter eminentemente publicista ou decisrio. Assente na tendncia de abstrativizao do controle difuso e atual lgica de objetivizao da prestao jurisdicional, com a consolidao da fora normativa dos precedentes, abre-se espao para uma forte discusso acerca do papel do Judicirio e, sobretudo, do papel do Poder Legislativo na suspenso das normas j declaradas inconstitucionais pela Suprema Corte. Atualmente, a doutrina e a jurisprudncia convergem no sentido de consolidar a tendncia de abstrativizao do controle difuso, o que, inegavelmente, evidencia a necessidade de releitura dos papis do Judicirio e Legislativo no que toca a declarao de inconstitucionalidade, visando, sobretudo, o aprimoramento das tcnicas processuais e o redirecionamento dos institutos constitucionais, objetivando eficincia, celeridade processual e segurana jurdica. A mudana paradigmtica a que se prope a respectiva tendncia resultado, sobretudo, do processo de redefinio destes institutos processuais e da prpria evoluo da jurisdio Constitucional, assente na idia de adaptao dos modelos de Controle (americano e Romanogermnico) s peculiaridades do Ordenamento Jurdico Brasileiro. Na CF/88, a competncia senatorial foi conservada no mbito do controle difuso-incidental de constitucionalidade, com previso expressa no art. 52, X da Constituio Federal. No entanto, com as modificaes dos institutos constitucionais, a necessidade de atuao do Senado Federal perdeu substancialmente seu significado. Nesse sentido, cumpre observar que a prpria ampliao do controle abstrato de normas, com a possibilidade de suspenso liminar da eficcia de uma norma por ato unilateral do Supremo Tribunal Federal, tornou o instituto da resoluo suspensiva do Senado obsoleto e injustificado. A nica justificativa plausvel para a manuteno de tal instituto na atual lgica constitucional seria, segundo Gilmar Ferreira Mendes, razes eminentemente histricas, inspiradas diretamente na separao dos poderes inevitavelmente ultrapassada (MENDES, 2004). Inegavelmente, o papel dos Poderes Judicirio e Legislativo assume uma nova feio frente atual dogmtica constitucional e a discusso acerca dos institutos aplicveis ao atual modelo difuso/concreto de constitucionalidade torna-se cada vez mais controvertida, sobretudo, em se tratando da atuao senatorial na suspenso da execuo de lei incidentalmente declarada inconstitucional, tema de constantes divergncias. Discute-se a natureza do instituto luz das mudanas paradigmticas efetivas na atual jurisdio Constitucional que, segundo o direcionamento jurisprudencial, apontam para uma redefinio do papel senatorial no Controle incidental de constitucionalidade. Grande parte da doutrina, assente nesse entendimento, tem se posicionado no sentido de que a resoluo suspensiva editada pelo Senado Federal no teria natureza decisria e estaria vinculada declarao de inconstitucionalidade pelo rgo jurisdicional. A reinterpretao do dispositivo retro mencionado Art.52, X CF redefine a sistemtica procedimental na suspenso da eficcia da lei, atribuindo-se ao Senado Federal uma atuao mais restrita e limitada mera publicao da deciso do STF e no mais a suspenso da eficcia da Lei. 4.1 A REFORMULAO DO PAPEL SENATORIAL LUZ DA ABSTRATIVIZAO DO MODELO INCIDENTAL DE CONSTITUCIONALIDADE No contexto da atual jurisdio constitucional, sustentar que uma deliberao essencialmente poltica possua um alcance normativo de dimenses to abrangentes significaria a mitigao da prpria Teoria das Nulidades vigente em nosso Ordenamento Jurdico e aplicvel ao modelo incidental de constitucionalidade. Assinale-se que uma lei incompatvel com a Constituio ipso jure nula e, de forma coerente, no est apta a produzir efeitos no Ordenamento Jurdico, sob pena de esvaziamento de princpios como a segurana jurdica e da prpria fora

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normativa da Constituio, sobretudo, levando-se em considerao institutos jurdicos essenciais, tais como celeridade, efetividade procedimental e economia processual. de se observar a incongruncia existente entre a necessidade, no controle incidental, de se proceder a um controle posterior do legislativo e a sistemtica adotada no modelo de controle abstrato, dotado de presteza e celeridade, no qual o STF pode inclusive suspender imediatamente a suspenso da norma declarada inconstitucional. Nesse sentido, utiliza-se a lgica do quem pode o mais pode o menos, se o STF pode, inclusive liminarmente, suspender de imediato uma lei incompatvel com a Constituio em sede de controle abstrato, porque no pode faz-lo no controle difuso, havendo a necessidade da resoluo suspensiva editada pelo Senado? O que se falar ento da edio das smulas vinculantes (art. 103-A da CF, introduzido atravs da EC. 45/2004), que declaram, sem a necessidade de deliberao legislativa, a inconstitucionalidade sem que haja a eliminao formal da lei do ordenamento jurdico. O instituto da smula vinculante evidencia, sobretudo, a necessidade de se conferir s decises proferidas incidentalmente fora vinculante e tornar transcendente os motivos determinantes das decises, criando um ncleo objetivo dotado de eficcia geral. Nesse caso, a smula confere efeito vinculante declarao de inconstitucionalidade proferida em sede de controle incidental, orientando os rgos e Tribunais em um mesmo sentido. Igualmente relevante a questo do Controle de Constitucionalidade nas aes coletivas. Aqui, absolutamente despiciendo falar em eficcia estritamente inter partes. Assente no entendimento de Gilmar Mendes, o instituto da suspenso da execuo de lei pelo Senado mostra-se, nesta situao, completamente intil. Nesse caso, a atuao senatorial revela-se de natureza meramente publicista.[14] Com a ampliao do Controle abstrato de normas e a criao das smulas vinculantes, o instituto da suspenso da execuo de lei mostra-se ainda mais descontextualizado e longe de representar uma soluo eficaz e efetiva problemtica Constitucional. No tocante a este ponto, Lcio Bittencurt defende que a atuao do Senado tem natureza meramente publicista, na medida em que a suspenso da eficcia da norma declarada inconstitucional vinculada e a suspenso dever ser realizada sempre que se verificar a hiptese prevista na CF (BITTENCOURT apud CARVALHO, 2008, p.420). Alfredo Buzaid, por sua vez, se posiciona no sentido de que se impe ao Senado o dever de suspender a norma j declarada inconstitucional se presentes os requisitos legais, frisando, no entanto, no se tratar de operao de ofcio puramente mecnica, o que reduziria seu papel a mero cartrio de registro ou decreto (BUZAID apud CARVALHO, 2008, p.420). Paulo Brossard, a seu turno, sustenta a discricionariedade da atuao senatorial, frisando que atribuio de uma atividade meramente mecnica significa atribuir-lhe uma funo meramente subalterna e especialmente, sem qualquer significao e utilidade. Nessa esteira, Paulo Napoleo Nogueira da Silva dispe: de natureza decisria a competncia privativa do Senado Federal para suspender a execuo de lei ou decreto declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, pela via incidental; [...] O senado, portanto, no est obrigado a suspender a execuo de lei ou ato normativo declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal: trata-se de juzo de convenincia e oportunidade, que lhe foi deferido pelo constituinte (SILVA apud CARVALHO, 2008, P.420). Parte da doutrina sustenta o entendimento de que a alterao do significado substantivo do instituto encontra bice no sistema dos freios e contrapesos (check and balances), no qual a concentrao de poder estatal em um nico poder da Repblica seria demasiadamente prejudicial ordem Democrtico-Institucional. No entanto, cumpre observar que no se trata de concentrao de poderes, mas sim do exerccio da prpria prerrogativa constitucional outorgada ao supremo Tribunal Federal, enquanto guardio da Constituio, originria e exclusivamente competente na soluo de questes constitucionais na defesa da Ordem Constitucional. Trata-se, portanto, de sua funo precpua e necessria, expressamente resguardada constitucionalmente, que no pode ser desvirtuada ou limitada sob a justificativa de que somente lei revoga lei. Tal assertiva, luz na nova tica constitucional, mostra-se demasiadamente superada. Como j exposto, o STF, em sede de controle incidental, assume uma funo notadamente mais positiva e generalizada, na qual a questo constitucional incidente trazida Corte deve ser entendida como pressuposto para uma atuao jurisdicional transcendente e efetiva. A atuao jurisdicional assume um carter marcadamente abrangente e efetivo, assumindo a funo de defesa da Ordem Constitucional objetiva. Torna-se claro que a funo exercida pelo Supremo no controle incidental de normas no se limita soluo de um conflito inter partes ou se resume a revisar as decises proferidas pelas cortes inferiores, mas sobretudo, prover a supremacia Constitucional. A modificao trazida pela EC 45/2004 relativa exigncia de repercusso geral para interposio do Recurso Extraordinrio, o que a doutrina denomina objetivizao do Recurso Extraordinrio, ratifica o entendimento de que os litgios apreciados pelo Supremo possuem relevncia econmica, poltica, social ou jurdica e ultrapassam determinantemente os interesses subjetivos da causa. Nessa linha, sustentar que a atuao do Supremo limitar-se-a a uma atuao meramente negativa, ou seja, de apenas deixar de aplicar a lei ao caso concreto, significaria ir contramo da prpria natureza do Recurso Extraordinrio, de carter incontestavelmente geral e objetivo. Ademais, no se trata de uma construo estritamente doutrinria ou mesmo jurisprudencial, trata-se de expressa letra de Lei que exige a comprovao de interesse geral para seu conhecimento e revela a proeminente consolidao da tendncia de abstrativizao do modelo difuso de constitucionalidade. Cumpre frisar ainda, a alterao promovida pela Lei n 9.757/98, que acrescentou o 1-A ao art. 557 do CPC, incorporando disposio no sentido de autorizar que o relator a dar provimento a recurso se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com a jurisprudncia dominante do Tribunal, do STF ou dos Tribunais Superiores. Percebe-se, portanto, que a real inteno do legislador ampliar os efeitos da deciso adotada pelo Tribunal nas hipteses de controle incidental de constitucionalidade e tambm nos casos de consolidao de uma interpretao constitucional de uma determinada norma. Partilhando do mesmo entendimento, manifesta-se Gilmar Mendes: (...) certo que o legislador ordinrio considerou legtima a atribuio de efeitos ampliados deciso proferida pelo Tribunal, at mesmo em sede de controle de constitucionalidade incidental (MENDES; COELHO; GONET, 2009, p.1137). Nessa esteira, torna-se clara a incongruncia existente ente a funo precpua do Supremo na defesa da Ordem Constitucional Objetiva e a necessidade de atuao senatorial, um rgo de carter eminentemente poltico no sentido de conceder efeito erga omnes s decises da Corte Constitucional. Nessa linha, justificar a logicidade do instituto torna-se uma misso rdua. Divagar acerca da original inteno do legislador Constitucional da Constituio de 1934 na criao do instituto da suspenso de lei pelo Senado no resolve a questo de forma satisfatria, pelo contrrio, desvirtua-se a real necessidade da jurisdio atual, com vistas a atender tanto o Judicirio quanto os jurisdicionados brasileiros. Ora, em um momento em que se busca cada vez mais uma atuao jurisdicional clere, eficaz e efetiva, defender

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um entendimento pragmtico no sentido de que somente lei revoga lei e que se deve zelar pela essncia da Separao dos Poderes, tal qual foi concebida, significa negar a prpria racionalidade da Ordem Jurdico-Constitucional em sua mais nobre e moderna acepo. Constata-se que a celeridade, fruto da objetivizao da atuao jurisdicional, s tem a contribuir para a soluo rpida, eficaz e unvoca dos litgios postos em juzo, fazendo valer o direito constitucional celeridade e segurana jurdica. Portanto, admitir a possibilidade de que uma lei declarada inconstitucional pelo STF possa, se assim entender o Senado, no ter sua eficcia suspensa, por questes meramente pragmticas ou polticas, e continuar a gerar efeitos, o que sem dvida significa negar a prpria teoria da nulidade em nosso Ordenamento Jurdico e exaltar a supremacia de um entendimento restritivo e burocrtico. Ademais, gera-se um novo problema: a lentido na deliberao do Senado Federal, permitindo que no interregno de tempo entre a declarao da inconstitucionalidade e a suspenso da eficcia da norma nova, controvrsias surjam e muitos jurisdicionados sejam obrigados, em situaes idnticas, recorrer ao Judicirio como forma de ter a violao a um direito reparada, o que poderia ser facilmente evitado de forma clere, eficaz e simplificada se a deciso do Supremo j tivesse efeito vinculativo. Nesse mesmo sentido, no se pode olvidar que a atuao do Senado Federal torna-se ainda mais polmica nos casos de decises proferidas pelo Supremo que se limitam a fixar uma orientao constitucionalmente correta; restringem o significado de determinada letra de lei ou suprem lacuna contida no regramento ordinrio e nos casos de declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, hiptese em que no h alterao na literalidade, mas to somente do significado normativo. Note-se que nestes casos em que o cerne da questo a interpretao normativa, a aplicao do instituto torna-se problemtica e invivel, seja pela sua latente irrelevncia, seja pela prpria impossibilidade material, uma vez que no h a suspenso da eficcia da norma, mas to somente sua reinterpretao luz da Constituio. Nessa vertente, observa-se que sua aplicao restrita, incidindo apenas nas hipteses em que h a declarao da inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, deixando os outros casos que tambm versam acerca da constitucionalidade da norma fora do mbito de atuao do Senado, o que representa, do ponto de vista da coerncia, razoabilidade e segurana jurdica, uma visvel incongruncia. Esta incongruncia no solucionada atravs do dispositivo legal que prev a atuao senatorial, que no regula de forma exauriente todos os pontos essenciais acerca do instituto.[15] Portanto, conforme j explicitado, mostra-se estritamente necessria a reinterpretao da inteno da norma do art.52, X CF, solvendo, de forma definitiva e eficaz a dubiedade trazida pela mesma e consolidando um entendimento uniforme acerca do tema, garantindo, sobretudo, a vigncia do princpio da segurana jurdica na tutela jurisdicional. Na contramo da significncia do instituto, Lnio Luiz Streck, Marcelo Andrade Cattoni e Martonio MontAlverne sustentam que a democratizao no controle difuso (participao da sociedade) tambm se d de forma indireta pela atribuio constitucionalmente assegurada ao Senado Federal na suspenso da eficcia da Lei. Nesse sentido, defende que a mitigao ou reduo desta garantia emanada do prprio texto constitucional significaria, deste modo, extirpar a possibilidade de participao democrtica por meio do Senado Federal, legtimo representante do povo. Assente nesta lgica, a reduo das atribuies conferidas ao Senado limitaria seu papel a mera secretaria de divulgao intra-legislativa, reduziria a participao democrtica da sociedade na manuteno da Ordem Constitucional e significaria, nas palavras do referido autor, retirar do processo de controle difuso qualquer possibilidade de chancela dos representantes do povo. (STRECK; OLIVEIRA; LIMA, 2007) Os argumentos contrrios reformulao do instituto revelam-se substancialmente direcionados efetivao dos direitos fundamentais, na medida em que a atuao do Senado garantiria legitimidade democrtica Lei incidentalmente declarada inconstitucional. No entanto, o fundamento da abstrativizao do controle difuso assenta-se em uma garantia constitucional que representa, fundamentalmente, a lgica da atuao do Supremo na preservao da Ordem Constitucional: igualdade na prestao jurisdicional e segurana jurdica na defesa da Ordem Constitucional Objetiva. Assegurar a participao popular corolrio lgico da preservao da sistemtica difusa do Controle Concreto, porquanto neste em que h a efetiva participao da sociedade, que leva ao conhecimento do Poder Judicirio uma questo constitucional. Observa-se que a sistemtica procedimental vem sendo readequada lgica de preservao aos direitos fundamentais da igualdade, efetividade, segurana jurdica e celeridade na prestao jurisdicional, valores protegidos pela Constituio. Nesse esteio, admitir que situaes jurdicas idnticas sejam tuteladas de forma distinta sob a gide da Constituio, fere de morte o princpio da igualdade na tutela jurisdicional e reduz o princpio da segurana jurdica a mera retrica na atuao jurisdicional, alm de esvaziar o prprio contedo da Carta Magna. Da mesma forma, limitar uma deciso proferida pela Corte Constitucional estritamente a um caso concreto significaria reduzir sobremaneira sua importncia e eficcia perante o ordenamento jurdico e atribuir um poder exacerbadamente maior a um rgo poltico. Ademais, sustentar que o contraditrio e a ampla defesa no so atendidos neste controle significaria esvaziar a significncia das Smulas e das Smulas Vinculantes no Ordenamento Jurdico brasileiro. Deste modo, no se trata de reduzir a significncia da atuao do Senado Federal, mas readequar a sistemtica Constitucional reformulao dos papis do Poder Judicirio e Legislativo, resultado de um longo e paulatino processo claramente observado atravs de institutos como as Smulas Vinculantes e a repercusso geral, enquanto pressuposto da atuao do Supremo em sede de recurso extraordinrio. Portanto, sustentar que haveria violao de princpios constitucionais como a ampla defesa e o contraditrio significaria combater, igualmente, as Smulas Vinculantes, sob o mesmo argumento. Nesse sentido, indaga-se: razovel defender a extino das Smulas vinculantes? Se a resposta for negativa, ento, igualmente no h tambm fundamento para se sustentar que a objetivizao do processo Constitucional prejudicial ao Ordenamento Jurdico, ao invs de uma tendncia necessria e bastante coerente. Ademais, reduzir a importncia de uma deciso proferida em controle difuso, sob o argumento de que feriria o princpio da ampla defesa e contraditrio, apresenta-se, frente s proeminentes mudanas no cenrio jurdico-normativo, como uma substancial contradio, porquanto no controle abstrato, tem-se uma deciso proferida de forma geral e manifestada abstratamente. Soma-se ainda, a questo da inviabilidade ftica de se admitir que o Supremo tenha que se manifestar diversas vezes, em situaes idnticas, para proferir a mesma deciso, o que seria absolutamente desarrazoado levando-se em considerao a atual crise de tempestividade da tutela jurisdicional. Como forma de se preservar o prprio princpio da celeridade que se deve repensar o papel da jurisprudncia e especialmente os precedentes do STF. H polmica tambm no que tange os efeitos da resoluo suspensiva, se esta teria efeitos ex nunc ou ex tunc. Segundo entendimento de Elival da Silva Ramos, trata-se de fator suspensivo e no resolutivo da eficcia das leis, razo pela qual, seus efeitos operam ex nunc, porquanto no se trata de declarar a inconstitucionalidade mas sim de uniformizao de controle incidental (RAMOS apud CARVALHO,2008, p.421).

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Arajo e Neves Jnior, assentes do mesmo entendimento de Osvaldo Aranha Bandeira de Melo, Themstocles Cavalcanti, Jos Afonso da Silva e Alexandre de Morais (MERLIN apud CARVALHO, 2008, p.422), posicionam-se favorveis aos efeitos meramente prospectivos da resoluo suspensiva, sustentando que a possibilidade de retroatividade dos efeitos se operacionalizaria de forma prejudicial estabilidade das relaes jurdicas porventura ocorridas no interregno de tempo entre a declarao da inconstitucionalidade e a suspenso da eficcia da lei (ARAJO, 2006, p. 30). Em sentido contrrio, Gilmar Ferreira Mendes entende que a ratio do dispositivo no autoriza o Senado Federal a uma declarao com eficcia de carter prospectivo, entendimento acolhido pelo presente trabalho. Assente no entendimento perfilhado por Gilmar Ferreira Mendes, verifica-se que o ato de suspenso diverge do instituto da revogao, sendo absolutamente necessria sua diferenciao para a anlise dos efeitos produzidos. Ao contrrio do ato de revogao, que opera com efeitos ex nunc, a suspenso da eficcia da lei deve operar com efeitos ex tunc, pois evidencia a desconstituio dos efeitos ocorridos durante a vigncia da lei reconhecidamente inconstitucional. Entende-se, portanto, que no cabe ao Senado Federal a atribuio de restringir ou ampliar a extenso da declarao de inconstitucionalidade proferida pelo Supremo Tribunal Federal. 5. MUTAO CONSTITUCIONAL Acerca do instituto[16], desenvolvem-se diversas linhas de entendimento, principalmente no que tange a viabilidade de sua concretizao e compatibilizao com as mudanas paradigmticas efetivas na atual jurisdio Constitucional. Conforme minuciosamente explicitado no tpico anterior, a reformulao dos papis do Supremo Tribunal Federal e do Senado abrem espao para uma discusso de suma importncia em se tratando de jurisdio constitucional, trata-se da releitura do dispositivo 52, X da Constituio Federal, que prev a necessidade de resoluo suspensiva do Senado Federal para a suspenso da eficcia de uma lei declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal. A reformulao de institutos em matria processual e constitucional contriburam, sobremaneira, para a consolidao de uma nova conjectura na Jurisdio Constitucional luz da tendncia de abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade, o que demanda, sobremaneira, uma nova anlise acerca do real direcionamento do dispositivo Constitucional e sua compatibilizao com o modelo Brasileiro de Constitucionalidade. No entanto, razoavelmente aceitvel que a anlise no deve se limitar originalidade da inteno do legislador, porquanto evidencia-se uma nova conjectura constitucional, assente no direcionamento de um Ordenamento pautado na Segurana Jurdica e na igualdade da prestao Jurisdicional. Busca-se, sobretudo, adequar o sentido abstrado da norma nova realidade Jurdico-Constitucional, compreendida substancialmente na objetivizao da prestao jurisdicional. A reinterpretao do dispositivo retromencionado redefine a sistemtica procedimental na suspenso da eficcia da lei, atribuindo-se ao Senado Federal uma atuao mais restrita e limitada mera publicao da deciso do STF e no mais a suspenso da eficcia da Lei. O cerne da questo , portanto, a atuao do Senado Federal: sua natureza e abrangncia, postas em discusso no plano da nova dimenso da jurisdio constitucional. A atuao senatorial colocada em um patamar de extrema indefinio, porquanto a literalidade da lei no exaure sua abrangncia e no se mostra, por si s, exauriente no que tange a definio da natureza desta atuao, que objeto de divergncia no mbito da doutrina constitucional. A necessidade de se aprofundar o objetivo da previso legal e definir a natureza do instituto tem suscitado compreenses distintas que permeiam desde aspectos meramente procedimentais a aspectos eminentemente principiolgicos, sobretudo, no mbito da separao de poderes. Deve-se analisar se o dispositivo legal posto em discusso (art. 52, X da CF) comporta essa mutao constitucional, calcada na redefinio da atuao senatorial, sobretudo, levando-se em considerao que o texto constitucional fala em suspender a norma declarada inconstitucional. Assente na idia de atribuio decisria atuao senatorial, a qual contestada no presente trabalho, discute-se acerca de um poder de deciso sob um vis eminentemente discricionrio, no qual se verifica a proeminncia da anlise poltica realizada pelo Senado sobre a anlise jurdica outrora realizada pelo Supremo Tribunal Federal acerca da inconstitucionalidade de uma norma. Em poucas linhas, poder-se-ia definir esta idia na supremacia do controle poltico superveniente sobre a prpria inconstitucionalidade da norma, legitimamente declarada pela Suprema Corte. Com efeito, enfrenta-se uma grave dissonncia entre a literalidade da norma constitucional que prev a atribuio do Senado e a prpria previso constitucional que trata da atribuio da atuao do Supremo, enquanto legtimo guardio da Constituio. No se pode olvidar que a atribuio de um vis determinantemente discricionrio atuao senatorial implicaria no comprometimento da funo precpua da guarda da Constituio atribuda ao Pretrio Excelso, consubstanciada no art. 102 caput da Carta Magna. Nesse sentido, indaga-se: seria, do ponto de vista jurdico-constitucional, razovel mitigar uma funo fundamental proteo e preservao da CF? Ser esta a real inteno do legislador constituinte? plenamente razovel que se reequacione o real sentido da previso constitucional no sentido de preservar a funo precpua atribuda Corte Constitucional e principalmente, que se analise as implicaes deste entendimento luz dos ideais constitucionais no Ordenamento Jurdico. Neste diapaso, cumpre observar que a outorga de um poder decisrio de efeitos amplos, lastreado pela discricionariedade, ao Senado Federal implica na reduo da significncia dos julgados proferidos pelo Supremo, e conseqentemente e a redefinio de sua prpria natureza, na medida em que se estaria atribuindo ao Supremo uma funo estrita e limitada soluo de conflitos individuais de fulano e beltrano, estabelecendo-se um patamar inegavelmente inferior para suas decises, que passariam a ter a mesma dimenso e importncia das decises proferidas em primeiro grau, com a amplitude limitada aos estritos limites da lide. Aqui sim, respondendo as indagaes supra formuladas, deve-se ponderar que no seria razovel usurpar a atribuio do Pretrio Excelso sob qualquer que seja o fundamento, haja vista ser uma atribuio fundamental prpria manuteno da Ordem Constitucional Objetiva, de dimenses absolutamente transcendentes. A Constituio de 1988 aumentou significativamente a abrangncia do controle concentrado, o que no significa necessariamente a reduo da significncia do Controle difuso. Analisando por outra tica, observa-se, conforme j explorado no tpico 2, uma significativa modificao relativa incidncia do controle difuso de constitucionalidade, na medida em que plenamente possvel a transcendncia dos motivos que ensejaram a deciso in concreto, o que evidencia, apriorsticamente, a aproximao dos efeitos relativos ao controle difuso e concentrado de constitucionalidade. A funo precpua do Supremo de defesa da Ordem Constitucional Objetiva deve ser apreendida, portanto, sob essas duas gides, cada vez mais permeadas em seus institutos. Feitas estas consideraes, demonstra-se juridicamente razovel a tese de que no se pode distinguir cabalmente os dois modelos e defender que a atuao do Supremo Tribunal Federal seja efetiva e erga omnes em um (no modelo concentrado) e mitigada e inter partes em outro (no modelo difuso). Esta distino, frente a atual reformulao do sistema jurdicoconstitucional, no mais atende as finalidades precpuas da sociedade atual, tampouco se adqua a tendncia de objetivizao da prestao

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jurisdicional. Imperioso notar que atualmente, a interpretao jurisdicional tem sido apreendida como um instrumento juridicamente idneo de mutao informal da Constituio, quando se possvel e imprescindvel a compatibilizao do texto constitucional com as transformaes sociais, polticas e econmicas, assim compreendidas como um processo lgico e necessrio da sociedade contempornea. (BRASIL, STF, 2008) A aplicao do instituto da mutao Constitucional surge com este escopo, de compatibilizar o procedimento reformulao do processo Constitucional. Assente nesta lgica, entende-se que a suspenso da Lei pelo Senado Federal mostra-se, apriorsticamente, desprovida de fora normativa, porquanto seus efeitos seriam limitados mera publicidade. Em contramo, atribui-se deciso do STF independncia normativa, com a produo imediata de efeitos erga omnes. Dessa forma, desvincula-se a atuao jurisdicional da atuao poltica do Senado Federal no sentido de suspenso da norma declarada inconstitucional. 6. CONCLUSO O processo de abstrativizao do controle difuso, luz da nova orientao consolidada no sistema de Corte Constitucional, evidencia uma mudana paradigmtica, abrangente e efetiva no que tange a atuao jurisdicional e legislativa, corolrio lgico do processo de uniformizao e objetivizao da Ordem normativa Constitucional. A mudana na acepo constitucional implica, sobretudo, na redefinio do papel constitucional do STF em sede de controle difuso de constitucionalidade, assumindo feio de estabilizador definitivo da Ordem Constitucional Brasileira. Neste diapaso, tendo em vista a ampliao substancial do sistema de manuteno e verticalizao dos precedentes judiciais, delineia-se a reformulao da sistemtica procedimental na suspenso da eficcia da Lei pelo Senado Federal em sede de controle difuso. Delineia-se a compreenso de uma jurisdio Constitucional renovada pelas mudanas jurdico-constitucionais na atual ordem jurdica, pauta-se, sobretudo, na preservao da Ordem Constitucional Objetiva, intrinsecamente ligada defesa dos valores e preceitos que regem a atuao jurisdicional. A idia de normatividade da Constituio afasta-se do vis privatstico, principalmente sob o argumento de defesa da Ordem Constitucional Objetiva. A idia que vem se consolidando , na verdade, de construo interpretativa do sentido normativo da constituio. A atual conjectura da dimenso constitucional indica a proeminncia de uma redefinio no que concerne a defesa da Ordem Constitucional, sob o ponto de vista da criao de mecanismos que representam, sobretudo, instrumentos que desloquem a noo de controle difuso da idia subjetivista, assim considerada em seus efeitos. crvel, portanto, que a readequao da lgica jurdico-constitucional se concretize no sentido de preservar e tutelar a questo constitucional de uma forma cada vez mais objetiva, ainda que se trate de controle difuso de constitucionalidade. A clssica diferenciao entre difuso e concentrado no deve ser apreendida enquanto paradigma para a redefinio do modelo de controle difuso, porquanto este distingue-se do concentrado basicamente no que tange sua admissibilidade. Nesse esteio, a questo pode ainda ser delineada sob uma tica principiolgica, do ponto de vista da segurana jurdica, uniformidade de decises e igualdade e efetividade da prestao jurisdicional. 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MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 23/02/2006, DJ 01-09-2006 PP-00018EMENT VOL-02245-03 PP-00510 RTJ VOL-00200-02 PP-00795. _________STF, RE 197917, Relator(a): Min. MAURCIO CORRA, Tribunal Pleno, julgado em 06/06/2002, DJ 07-05-2004 PP-00008 EMENT VOL-02150-03 PP-00368. ________, STF, RECLAMAO: Rcl 2363 PA. Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, Julgado em 14/04/2008. DJe-073 DIVULG 23/04/2008 PUBLIC 24/04/2. _________, STF RECURSO EXTRAORDINRIO: RE 197917 SP. Relator: Min. MAURCIO CORRA. Julgamento: 04/06/2003. DJ 10/09/2003 PP-00031.

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Notas: [1] O modelo de controle de constitucionalidade difuso Brasileiro tem suas bases no constitucionalismo norte-americano, no sistema da judicial review of legislation, consolidada a partir do clebre caso Marbury v. Madson, julgado em 1803, por obra do Chief Justice Jonh Marshal, cuja deciso representou uma nova e revolucionria Era Constitucionalista, decorrncia lgica dos pressupostos indeclinveis de supremacia e rigidez da Constituio. Deveras, este novo modelo representou a legitimao do dever-poder dos juzes de prezar pela supremacia da CF e da legitimao dos cidados em acionar diretamente o judicirio nos casos em que restar evidenciada violao a norma ou preceito fundamental. [2] Observa-se atualmente a ampliao da verticalizao das decises do STF. Com a EC 45/2004 e a Lei 11.418/06, criou-se um filtro restritivo de acesso ao STF, em especial a Repercusso geral aos Recursos Extraordinrios e a edio de Smulas Vinculantes, com eficcia erga omnes, que ampliaram o conceito de manuteno e verticalizao dos precedentes do Supremo. Tais institutos evidenciam o novo papel das decises proferidas pelo STF e a tendncia de objetivizao de seus julgamentos, com a ampliao do carter vinculante de suas interpretaes constitucionais. (MOUTA, 2010). [3] Nas palavras de Luiz Roberto Barroso: O neoconstitucionalismo ou novo direito constitucional, na acepo aqui desenvolvida, identifica um conjunto amplo de transformaes ocorridas no Estado e no direito constitucional, em meio s quais podem ser assinalados, (i) como marco histrico, a formao do Estado constitucional de direito, cuja consolidao se deu ao longo das dcadas finais do sculo XX; (ii) como marco filosfico, o ps-positivismo, com a centralidade dos direitos fundamentais e a reaproximao entre Direito e tica; e (iii) como marco terico, o conjunto de mudanas que incluem a fora normativa da Constituio, a expanso da jurisdio constitucional e o desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional. Desse conjunto de fenmenos resultou um processo extenso e profundo de constitucionalizao do Direito. (BARROSO, 2010) [4] A EC n 45/2004 introduziu o 3 do art. 102, com a seguinte redao: 3: No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. [5] Amicus curiae termo de origem latina que significa "amigo da corte". Diz respeito a uma pessoa, entidade ou rgo com profundo interesse em uma questo jurdica levada discusso junto ao Poder Judicirio. Originalmente, o amicus amigo da corte e no das partes, uma vez que se insere no processo como um terceiro, que no os litigantes iniciais, movido por um interesse maior que o das partes envolvidas inicialmente no processo. Institudo pelas leis romanas, foi plenamente desenvolvido na Inglaterra pela English Common Law e, atualmente, aplicado com grande nfase nos Estados Unidos. Seu papel servir como fonte de conhecimento em assuntos inusitados, inditos, difceis ou controversos, ampliando a discusso antes da deciso dos juzes da corte. A funo histrica do amicus curiae chamar a ateno da corte para fatos ou circunstncias que poderiam no ser notados (SANTOS, 2005). [6] Na reclamao 4335/AC, a Corte reconheceu, liminarmente, efeitos erga omnes ao Habeas Corpus 82.959/SP impetrado contra a deciso do juiz monocrtico, que indeferiu o pedido de progresso de regime a condenados a crimes hediondos. A corte Constitucional declarou a inconstitucionalidade do 1, art. 2, da Lei 8.072/90, sustentando que o direito a progresso do regime se estenderia a todos os condenados a crimes hediondos em regime integralmente fechado. A questo ainda est em julgamento (BRASIL, STF, 2006). [7] RECURSO EXTRAORDINRIO. MUNICPIOS. CMARA DE VEREADORES. COMPOSIO. AUTONOMIA MUNICIPAL. LIMITES CONSTITUCIONAIS. NMERO DE VEREADORES PROPORCIONAL POPULAO. CF, ARTIGO 29, IV. APLICAO DE CRITRIO ARITMTICO RGIDO. INVOCAO DOS PRINCPIOS DA ISONOMIA E DA RAZOABILIDADE. INCOMPATIBILIDADE ENTRE A POPULAO E O NMERO DE VEREADORES.INCONSTITUCIONALIDADE, INCIDENTER TANTUM, DA NORMA MUNICIPAL. EFEITOS PARA O FUTURO. SITUAO EXCEPCIONAL. 1. O artigo 29, inciso IV da Constituio Federal, exige que o nmero de Vereadores seja proporcional populao dos Municpios, observados os limites mnimos e mximos fixados pelas alneas a, b e c. 2. Deixar a critrio do legislador municipal o estabelecimento da composio das Cmaras Municipais, com observncia apenas dos limites mximos e mnimos do preceito (CF, artigo 29) tornar sem sentido a previso constitucional expressa da proporcionalidade. 3. Situao real e contempornea em que Municpios menos populosos tm mais Vereadores do que outros com um nmero de habitantes vrias vezes maior. Casos em que a falta de um parmetro matemtico rgido que delimite a ao dos legislativos Municipais implica evidente afronta ao postulado da isonomia. 4. Princpio da razoabilidade. Restrio legislativa. A aprovao de norma municipal que estabelece a composio da Cmara de Vereadores sem observncia da relao cogente de proporo com a respectiva populao configura excesso do poder de legislar, no encontrando eco no sistema constitucional vigente. 5. Parmetro aritmtico que atende ao comando expresso na Constituio Federal, sem que a proporcionalidade reclamada traduza qualquer afronta aos demais princpios constitucionais e nem resulte formas estranhas e distantes da realidade dos Municpios brasileiros. Atendimento aos postulados da moralidade, impessoalidade e economicidade dos atos administrativos (CF, artigo 37). 6. Fronteiras da autonomia municipal impostas pela prpria Carta da Repblica, que admite a proporcionalidade da representao poltica em face do nmero de habitantes. Orientao que se confirma e se reitera segundo o modelo de composio da Cmara dos Deputados e das Assemblias Legislativas (CF, artigos 27 e 45, 1). 7.Inconstitucionalidade, incidenter tantun, da Lei local que fixou em 11 (onze) o nmero de Vereadores, dado que sua populao de pouco mais de 2600 habitantes somente comporta 09 representantes. 8. Efeitos. Princpio da segurana jurdica. Situao excepcional em que a declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaa a todo o sistema legislativo vigente. Prevalncia do interesse pblico para assegurar, em carter de exceo, efeitos pro futuro declarao incidental de inconstitucionalidade. Recurso extraordinrio conhecido e em parte provido. [8] Cumpre asseverar que nos Mis n's 670/ES, 708/DF e 712/PA firmam entendimento no sentido de aplicabilidade imediata do direito de greve dos servidores pblicos civis, devendo-se nortear pela lei 7783/89 at a edio de lei prpria especfica. [9] Dispe o Art. 543-A, 6, do Cdigo de Processo Civil: O relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. [10] Diversos julgados evidenciam a aplicabilidade do procedimento previsto no art. 97 da CF, confira-se: RE 190.728, Rel. Ilmar Galvo, DJ de 30-5-1997. AI-AgRg 168.149, Rel. Marco Aurlio, DJ de 4-8-1995, p.22520. AI-AgRg 167.444, Rel. Carlos Veloso, DJ de 15-9-1995, p.29537. RE 191.898, Rel. Seplveda Pertence, DJ de 22-8-1997, p. 98781. [11] Observe-se que a reformulao de institutos constitucionais e infraconstitucionais demonstram a iminente necessidade de se repensar o papel dos precedentes judiciais. Instrumentos como a smula Vinculante, Smula impeditiva de recurso e de reexame necessrio, jurisprudncia impeditiva de reexame necessrio, repercusso geral, objetivizao do recurso extraordinrio e ampliao do cabimento de ao rescisria so instrumentos de manuteno de precedentes para as causas constitucionais repetidas (MOUTA, 2010). [12] Acerca da uniformizao de precedentes, confira-se: A Verticalizao das decises do STF como instrumento de diminuio do tempo do processo: uma reengenharia necessria. (MOUTA, 2010). [13] Vide Art. 91, IV da CF de 1934. [14] Nesse sentido, o STF julgou o MS n11.824, Rel. Francisco Peanha Martins, DJ de 27/05/2002. [15] Nesse sentido, manifesta-se Gilmar Ferreira Mendes: [...] Da mesma forma, o antigo instituto no tem nenhuma importncia para

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reforar ou ampliar os efeitos da deciso do Tribunal naquelas matrias nas quais a Corte, ao prover ou no dado recurso, fixa uma interpretao da Constituio. [...] Portanto, das decises possveis em sede de controle, a suspenso da execuo pelo Senado est restrita aos casos de declarao de inconstitucionalidade da lei ou ato normativo. (MENDES; COELHO; GONET, 2009, p.1132) [16] Ao definir o instituto, o ministro Eros Grau manifesta-se da seguinte forma: Mutao constitucional a transformao do sentido do enunciado da Constituio sem que o prprio texto seja alterado em sua redao, vale dizer, na sua dimenso constitucional textual. Quando ela se d, o intrprete extrai do texto norma diversa daquelas que nele se encontravam originariamente involucradas, em estado de potncia. H, ento, mais do que interpretao, esta concebida como um processo que opera a transformao de texto em norma, porm de um texto a outro texto, que substituiu o primeiro.

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