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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SUCRE BOLIVIA

SENTENCIA CONSTITUCIONAL N 004/2001


Expediente: 2000-01711-04-RDI Recurrente: Ana Mara Romero de Campero, Defensora del Pueblo Materia: Recurso Directo de Inconstitucionalidad Distrito: La Paz Lugar y Fecha: Sucre, 5 de enero de 2001 Magistrado Relator: Dr. Jos Antonio Rivera Santibez VISTOS: El Recurso Directo o Abstracto de Inconstitucionalidad planteado por Ana Mara Romero de Campero, Defensora del Pueblo, demandando la inconstitucionalidad de los arts. 20 inc. h), 46 inc. b) y 48 inc. j) del Decreto Supremo N 24423 de 29 de noviembre de 1996, los antecedentes del caso; y. CONSIDERANDO I Que, en el memorial de 27 de septiembre de 2000 cursante de fs. 25 a 32 de obrados, presentado el 16 de octubre de 2000, la recurrente manifiesta que: I.1. Los arts. 20 inc. h), 46 inc. b) y 48 inc. j) del Decreto Supremo N 24423 de 29 de noviembre de 1996 infringen los arts. 6 y 7 incs. b), d) y g), 16, 228 y 229 de la Constitucin Poltica del Estado. I.2. Que el inc. h) del art. 20 del D.S. N 24423 al otorgar a la Direccin Nacional de Inspectora y Arraigos la facultad de resolver la expulsin de extranjeros que incursionaran en problemas de poltica interna, establece una restriccin del ejercicio de la libertad de expresin reconocido por el art. 7 inc. b) de la Constitucin Poltica del Estado. La segunda connotacin de afectacin constitucional del mismo artculo, se refiere a la determinacin de la expulsin del extranjero cuando se inmiscuye en asuntos de dirigencia sindical, desconociendo que la Carta Fundamental no reconoce ninguna excepcin al derecho de sindicalizacin de los trabajadores extranjeros, vulnerndose as los arts. 7 inc. d) y j), 159 y 228 de la Constitucin Poltica del Estado. La tercera connotacin de vulneracin constitucional se refiere a la frase dirigieran o alentaran verbalmente o por escrito movimientos en contra de las leyes o de las autoridades constituidas conectada ntimamente con el derecho constitucional de la libre expresin. I.3. Que el art. 48 inc. j) de la misma disposicin legal faculta a expulsar del pas al extranjero que en ejercicio de su derecho a libre expresin manifieste opiniones contrarias a los gobiernos de otros pases con los que Bolivia mantiene relaciones, lo que implica una nueva restriccin al derecho de libertad de expresin que no slo se limita a las opiniones sobre la poltica del gobierno boliviano, sino tambin contra otros gobiernos, con el pretexto del mantenimiento de las buenas relaciones internacionales. I.4. Que por su parte el art. 46 inc. b) de la misma disposicin legal afecta los arts. 7 inc. b) y 16 de la Constitucin Poltica del Estado al establecer una prohibicin de ingreso al territorio nacional basndose en meras presunciones, sindicaciones. Que el art. 22 de la Convencin de San Jos de Costa Rica dispone que ...El extranjero que se halle legalmente

en el territorio de un Estado parte en la presente Convencin, slo podr ser expulsado de l en cumplimiento de una decisin adoptada conforme a ley. En el caso que motiva la presente accin constitucional, las causales de expulsin las determina una norma de jerarqua inferior a la ley. Por lo que al amparo de los mandatos contenidos en los arts. 129 de la Constitucin Poltica del Estado, 11-1) de la Ley 1818 de 22 de diciembre de 1997 y 55-4) de la Ley N 1836 de 1 de abril de 1998 interpone Recurso Directo o Abstracto de Inconstitucionalidad contra los arts. 20 inc. h), 46 inc. b) y 48 inc. j) del D.S. N 24423 de 29 de noviembre de 1996, emanado del Poder Ejecutivo, pidiendo se admita el Recurso y se ponga a conocimiento de la autoridad que gener la norma impugnada, pronuncindose sentencia que declare la inconstitucionalidad de las normas impugnadas. CONSIDERANDO II Que por Auto Constitucional N 205/2000-CA de 19 de octubre de 2000 cursante a fs. 34-35, la Comisin de Admisin del Tribunal Constitucional admite el recurso, disponiendo la citacin de la autoridad recurrida, habindose cumplido sta el 10 de noviembre de 2000, conforme consta de la diligencia cursante a fojas 52. CONSIDERANDO III Que por memorial de 21 de noviembre de 2000, cursante a fs. 55 a 59, Ivn Alemn Menduia, en su condicin de apoderado legal del Presidente de la Repblica, cual se acredita por el Testimonio de Poder N 599/2000 (fs. 53-54) alega que: III.1. El Poder Ejecutivo en el anterior gobierno constitucional haciendo uso de la atribucin prevista en el art. 96-1 de la Constitucin Poltica del Estado expidi el Decreto Supremo N 24423 de 29 de noviembre de 1996, relativo al Rgimen Legal de Migracin. Refiere que las normas impugnadas como inconstitucionales revisten y tienen la calidad de constitucionales porque su texto no tiene infraccin alguna a las normas de la Constitucin Poltica del Estado. III.2. El art. 20. inc. h) del D.S. aludido de ninguna manera limita el derecho que tienen los ciudadanos extranjeros a emitir libremente sus ideas y opiniones, y que si bien es cierto que por mandato constitucional los extranjeros tienen derecho de opinin poltica no es menos cierto que este derecho, como otros derechos fundamentales, estn limitados por mandato de la misma Constitucin, cuando dispone la vigencia de los mismos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio, as la limitacin para que los extranjeros puedan incursionar en problemas de poltica interna, est expresada en la misma norma constitucional cuando dispone que para ser Senador o Diputado de la Repblica se requiere ser boliviano de origen; por otra parte la Ley de Partidos Polticos en su art. 13-2 proclama el rechazo de la injerencia extranjera en la vida interna de los partidos polticos. Aade que tampoco se ha atentado contra el derecho de sindicalizacin de los trabajadores extranjeros al limitarse a disponer su expulsin si stos infringen la Constitucin y las leyes, sin que ello signifique restriccin a su derecho a libre expresin o la modificacin de las conductas tipificadas en el Cdigo Penal. III.3. El Recurso no fundamenta por qu los arts. 46 inc. b) y 48 inc. j) del D.S. N 24423 seran inconstitucionales, y si bien seala que se han vulnerado los arts. 7 inc. g), 16-I y IV, no se aclara en qu consistira la misma. Aclara que el art. 46 inc. b) no restringe el derecho

fundamental de emitir libremente sus ideas u opiniones ni vulnera la presuncin de inocencia, menos restringe el derecho a ser juzgados segn las normas del debido proceso, esta disposicin slo se limita a impedir el ingreso al pas de ciertos extranjeros. Con referencia al art. 48 inc. j) por el que se otorga facultades a Migracin de expulsar del pas a los extranjeros que entorpezcan las relaciones del Estado boliviano con los gobiernos de otros pases, ni siquiera era necesario pues en estos casos se aplicarn las normas de los convenios y tratados suscritos por nuestro pas. III.4. Concluye que los artculos e incisos recurridos como inconstitucionales del D.S. N 24423 son plenamente constitucionales, toda vez que la citada disposicin legal fue expedida por el rgano Ejecutivo en resguardo del orden pblico, la seguridad del Estado, bienestar de la mayora de los ciudadanos bolivianos que, en su caso, veran afectados sus derechos por una minora de extranjeros que podran atentar contra la Constitucin Poltica del Estado y las leyes de la Repblica. Por lo expuesto, pide se dicte la correspondiente Sentencia Constitucional declarando la constitucionalidad de los arts. 20) inc h) 46 inc. b) y 48 inc. j) del D.S. N 24423, por no haberse infringido de manera alguna los arts. 6, 7 incs. b), d), g), 16, 159,226 y 229 de la Constitucin Poltica del Estado. CONSIDERANDO IV Que de la revisin del expediente, se establece lo siguiente: IV.1. Que el art. 20 inc. h) del D.S. N 24423, dispone que la Direccin Nacional de Inspectora y Arraigos, entre otras atribuciones, estar encargada de: Resolver, mediante Resolucin motivada, la expulsin de extranjeros no comprendidos en la situacin de asilados polticos o refugiados, que directa o indirectamente infringieran la Constitucin y las leyes de la Repblica, alentaran su desobedecimento, incursionaran en problemas de poltica interna o de direccin de agrupaciones sindicales, dirigieran o alentaran verbalmente o por escrito movimientos en contra de las leyes o de las autoridades legalmente constituidas, contravinieran disposiciones de migracin o estuvieran comprendidos en cualquiera de las causales establecidas en el art. 48. La Resolucin de expulsin dictada, podr ser apelada en el trmino de 48 horas de su notificacin. Este recurso ser concedido en el efecto suspensivo ante la Subsecretara de Migracin, a la cual se elevarn todos los antecedentes que existieran, con un informe circunstanciado de los hechos que la motivaron. La apelacin merecer informe jurdico legal en un plazo no mayor de 48 horas de recibidos los antecedentes en la Direccin Nacional Jurdica, deber ser resuelta por el Subsecretario de Migracin dentro de las 72 horas de que ste hubiera recibido el expediente para despacho, con el infome jurdico correspondiente. IV.2. El art. 46-b) de la misma disposicin legal, establece como impedimento de ingreso al pas para todo extranjero que hubiera sido condenado o se hallen perseguidos por delitos comunes de orden pblico, los sindicados de terroristas, tratantes de blancas, falsificadores de moneda o narcotraficantes y aquellos cuya conducta anterior haga prever situaciones que sean contrarias a la seguridad nacional, al orden pblico o a las autoridades constituidas. IV.3. Por ltimo el art. 48 inc. j) seala como causal de expulsin de los extranjeros Que

entorpezcan en cualquier forma las buenas relaciones internacionales de Bolivia o desarrollen actividades de agitacin o propaganda contra los gobiernos de los pases con los cuales mantenemos relaciones. IV.4. Que los derechos fundamentales y las garantas constitucionales consagrados por la Constitucin Poltica del Estado no son aplicables solamente a los bolivianos sino a toda persona estante y habitante en el territorio nacional, por ello es que el art. 7 de la Ley Fundamental establece que toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales .. sin hacer distincin alguna entre nacionales y extranjeros. Por otro lado, corresponde sealar que el art. 24 de la Constitucin dispone que las empresas y sbditos extranjeros estn sometidos a las leyes bolivianas.., lo que implica que ese sometimiento no slo es con relacin a los deberes sino tambin a los derechos y garantas constitucionales. CONSIDERANDO V V.1. Que los derechos fundamentales no son absolutos, encuentran limites y restricciones en los derechos de los dems, la prevalencia del inters general, la primaca del orden jurdico y los factores de seguridad, moralidad y salubridad pblicos, que no pueden verse sacrificados en aras de un ejercicio arbitrario o abusivo de las prerrogativas individuales; es decir, que los derechos fundamentales pueden ser limitados en funcin del inters social. Es en ese orden que la Constitucin ha establecido el mecanismo legal para la regulacin y restriccin de los derechos fundamentales. V.2. Que el art. 7 de la Constitucin Poltica del Estado ha establecido el principio de la reserva legal, por la que cualquier restriccin a los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin, slo puede ser dispuesta mediante Ley de la Repblica -disposicin constitucional que es concordante con los arts. 4 del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos Sociales y Culturales de 16 de diciembre de 1966 y 30 de la Convencin Americana de Derechos Humanos- no estndole permitido al Poder Ejecutivo establecer estas restricciones mediante un Decreto Supremo. Por otra parte, debe tomarse en cuenta que an la ley, tiene sus limitaciones cuando se trata de restringir derechos fundamentales, pues no se puede afectar el ncleo esencial de un derecho de manera que altere el derecho como tal, as lo dispone el art. 229 de la Constitucin Poltica del Estado. V.3. Que en el caso de autos, se establece que las disposiciones legales impugnadas de inconstitucionales, disponen restricciones a los derechos fundamentales de los extranjeros como son la libertad de expresin y libre locomocin, consagrados en el art. 7 inc. b) y g) de la Constitucin Poltica del Estado, teniendo su motivacin en la preservacin del orden pblico, el orden jurdico as como la seguridad del Estado; sin embargo, dado el principio de la reserva legal, dicha restriccin no puede y no debe ser establecida mediante un Decreto Supremo sino a travs de una Ley de la Repblica. V.4. Que los arts. 20 inc. h) y 48 inc. j) del referido Decreto Supremo, al establecer como causales de expulsin de extranjeros ...la incursin en programas de poltica interna o de direccin de agrupaciones sindicales dirigieran o alentaren verbalmente o por escrito movimientos en contra de las leyes o de las autoridades legalmente constituidas... (art. 20 inc. h) y el que ...desarrollen actividades de agitacin o propaganda contra los gobiernos de los pases con los cuales mantenemos relaciones, infringen las normas previstas por los arts. 6, 7 inc. b) y 159 de la Constitucin Poltica. En efecto las disposiciones legales impugnadas vulneran, por una parte el principio de la igualdad toda vez que, implcitamente hacen una diferenciacin entre los nacionales a quienes estaran reconocidos segn su

espritu, los derechos y garantas que consagra la Constitucin y los extranjeros a quienes no estaran reconocidos dichos derechos, es ms, ni siquiera toman en cuenta la situacin de aquellos extranjeros con residencia permanente en el pas a quienes la Ley N 2028 de municipalidades le reconoce el derecho poltico a ser electores, y por tanto, participar en la vida poltica interna. Por otra parte, vulneran el derecho que tiene toda persona a emitir libremente sus ideas y opiniones, por cualquier medio de difusin; pues en ejercicio de este derecho toda persona puede libremente expresar sus ideas, opiniones y puntos de vista por cualquier medio de difusin sea oral o escrito, por lo mismo puede referirse crticamente a una situacin determinada que forma parte de la poltica interna del pas, o en su caso, expresar un pensamiento crtico sobre la poltica del gobierno de su pas de origen, hecho que no puede ni de constituir una causal de expulsin del extranjero, ms an sin someterlo siquiera a un procedimiento previo establecido por Ley respetando su garanta al debido proceso. V.5. Que al margen de lo sealado, el art. 20 inc. h) del D.S. N24423 vulnera la garanta constitucional del debido proceso consagrado por el art. 16 de la Carta Fundamental al instituir como potestad de la Direccin Nacional de Inspectora y Arraigos la expulsin de los extranjeros, sin establecer un procedimiento que permita a ste asumir su defensa de manera que dicha norma desconoce adems lo preceptuado por el art. 22 de la Convencin Americana de Derechos Humanos respecto a la expulsin conforme a un procedimiento determinado por ley. CONSIDERANDO VI Que el Recurso de Inconstitucionalidad es una accin de puro derecho en la que el rgano contralor debe confrontar el texto de las disposiciones legales impugnadas con las normas de la Constitucin Poltica del Estado para establecer su compatibilidad o incompatibilidad con las mismas. Que en el caso de autos existe contradiccin de los arts. 20 inc. h), 46 inc. b) y 48 inc. j) del D.S. N 24423 de 29 de noviembre de 1996 con el art. 7 en su primer prrafo que establece el principio de reserva legal as como los incisos b) y g) que consagran los derechos fundamentales a la libertad de expresin y derecho de locomocin, el art. 16 que consagra la garanta del debido proceso, el art. 229 que establece la garanta constitucional de los derechos fundamentales contra las leyes, todos ellos de la Constitucin Poltica del Estado. POR TANTO El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin que ejerce por mandato de los artculos 1201 de la Constitucin Poltica del Estado, 54 y siguientes de la Ley N 1836, declara la INCONSTITUCIONALIDAD de los art. 20 inc.h), 46 inc. b) y 48 inc. j) del D.S. N 24423 de 29 de noviembre de 1996 con los efectos establecidos por el art. 58-III de la Ley N 1836. Regstrese y hgase saber. No interviene la Magistrada Dra. Elizabeth Iiguez de Salinas por encontrarse en uso de su vacacin anual. FIRMAS Dr., Pablo Dermizaky Peredo, Presidente Dr. Hugo de la Rocha Navarro, Decano Dr. Ren Baldivieso Guzmn, Magistrado

Dr. Willman Durn Ribera, Magistrado Dr. Jos Antonio Rivera Santivaez, Magistrado

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL N 0037/2007-R


Expediente: 2007-15224-31-RHC Distrito: La Paz Lugar y Fecha: Sucre, 31 de enero de 2007 Magistrada Relatora: Dra. Martha Rojas lvarez En revisin la Resolucin 26/2006 de 27 de diciembre, cursante de fs. 164 a 168, pronunciada por el Juez Tercero de Sentencia del Distrito Judicial de La Paz, dentro del recurso de hbeas corpus interpuesto por Rodolfo Tllez Flores en representacin de Amauris Samartino Flores contra Alicia Muoz Al, Ministra de Gobierno y Magali Zegarra Aragn, Directora Nacional de Migracin, alegando vulneracin del derecho a la libertad de locomocin, consagrado en los arts. 6.II y 7 inc. g) de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA I.1. Contenido del recurso I.1.1.Hechos que motivan el recurso Por memorial presentado el 26 de diciembre de 2006, cursante a fs. 3 y vta., el recurrente sostiene que el 23 de diciembre de ese ao, en la ciudad de Santa Cruz, su representado fue detenido por civiles armados que en ese momento se identificaron como agentes de polica, sin ensear ninguna orden de aprehensin, e introducido a una camioneta azul de uso particular, con rumbo desconocido, privndole de su libertad y de su derecho constitucional de libre locomocin, reconocido a todo estante y habitante en el territorio nacional. Despus de indagar por ms de 24 horas el paradero de su representado, se enter que ste haba sido trasladado a dependencias del Servicio Nacional de Migracin de la ciudad de La Paz para su expulsin del pas, en mrito a una Resolucin Ministerial firmada por la Ministra de Gobierno, ahora recurrida; Resolucin que a la fecha no fue puesta en conocimiento ni notificada legalmente al Sr. Samartino, y slo dio lugar a esa detencin indebida. Su representado fue enmanillado, encapuchado y encaonado en las sienes, y luego trasladado por tierra hasta La Paz, por personas diferentes a las de sus captores, y como consecuencia de las torturas psicolgicas sufridas, se encuentra internado en la clnica Copacabana por hipertensin. El ciudadano Amauris Samartino, goza de status de refugiado poltico, toda vez que ingres a Bolivia luego de una salida forzosa por su condicin de perseguido poltico del Gobierno de la Repblica de Cuba; en tal sentido, est amparado por la Convencin de Ginebra de 1951, a la que Bolivia est adherida mediante Ley 2071 de 14 de abril de 2000, que en el art. 33.I dispone que ningn Estado podr, por expulsin o devolucin, poner a un refugiado en las fronteras del territorio

donde su vida o libertad peligre por causa de raza, religin, nacionalidad u opiniones polticas. Interpone el presente recurso de hbeas corpus contra la Ministra de Gobierno por haber ordenado la detencin y, contra la Directora Nacional de Migracin, por detener a su representado durante ms de 72 horas en dependencias del Servicio Nacional de Migracin, sin ninguna orden de aprehensin judicial. I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado El recurrente alega vulneracin del derecho a la libertad de locomocin y trnsito, consagrado en los arts. 6.II y 7 inc. g) de la CPE. I.1.3. Autoridades recurridas y petitorio Interpone recurso de hbeas corpus contra Alicia Muoz Al, Ministra de Gobierno y Magali Zegarra Aragn, Directora Nacional de Migracin, solicitando sea declarado procedente, y se disponga su inmediata libertad. I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de hbeas corpus En la audiencia realizada el 27 de diciembre de 2006 (fs. 155 a 163), en ausencia del representante del Ministerio Pblico, se produjeron los siguientes actuados: I.2.1. Ratificacin y ampliacin del recurso El abogado y representante de Amauris Samartino ratific los fundamentos del recurso, aadiendo que: 1. Su representado permaneci incomunicado en el Fuerza Especial de Lucha contra el Crimen (FELCC), en la ciudad de La Paz, en contra de lo dispuesto por el ordenamiento jurdico boliviano. 2. La detencin fue arbitraria, ya que los miembros de una institucin administrativa como el Servicio Nacional de Migracin y el Ministerio de Gobierno, no son instancias jurisdiccionales. Ninguna autoridad administrativa puede aprehender y mantener detenida a una persona por ms de setenta y dos horas. 3. La Ley Migratoria no tipifica delitos, y an si hubiera un delito migratorio, su representado tendra que haber sido puesto en manos de un Fiscal para luego ser remitido ante la autoridad judicial. 4. De acuerdo a la Resolucin Ministerial (RM) 4213 de 19 de septiembre de 2006, la Ministra de Gobierno dispuso la expulsin del ciudadano Amauris Samartino por infraccin al art. 48 inc. g) del Decreto Supremo (DS) 24423, norma que hace referencia a la comisin de fraude econmico al Tesoro General de la Nacin, que desde ningn punto de vista fue cometido por su representado. Slo del espritu de la redaccin se presume que se quiere fundamentar su expulsin por haber

participado en poltica interna del pas, no obstante que la libertad de expresin est reconocida en la Constitucin y en mrito a ello la SC 004/2001 declar la inconstitucionalidad de la norma que sirvi de base para fundamentar la Resolucin Suprema sealada. Adems, la Ley de Municipalidades garantiza que los extranjeros con residencia permanente en el pas tengan derecho a ser electores y, de esta manera, pueden participar en la poltica. 5. La Ministra de Gobierno no tiene competencia para firmar una Resolucin de expulsin, porque la Ley de Organizacin del Poder Ejecutivo slo le da la atribucin de formular la poltica migratoria; es el Servicio Nacional de Migracin el que tiene esa facultad. 6. Se pretende hacer valer la Resolucin de 19 de septiembre de 2006, donde se sindica a su representado de intromisin en la actividad poltica interna del pas, y pretende justificar y validar esa Resolucin con videos posteriores, como el del cabildo del mes de noviembre. 7. Su representado tena la condicin de refugiado poltico en la base Guantnamo bajo custodia de Estados Unidos, y en esa condicin ingres al pas. El Ministerio de Gobierno, el 1 de noviembre de 2000, otorg certificado de extranjera a Amauaris Samartino, que tiene vigencia hasta el 2011, reconocindole la calidad de refugiado poltico, estando desde esa fecha bajo bandera boliviana, en cumplimiento de las normas internacionales como la Convencin de Ginebra de 1951 y la Ley 2071 de 14 de abril que aprueba el Estatuto de Refugiado, que establece que los Estados deben facilitar la permanencia legal del refugiado poltico; sin embargo, estos actos pretenden hoy ser desconocidos y revocados sin procedimiento legal, vulnerando principios constitucionales. 8. Las autoridades recurridas pretenden poner la vida de su cliente en peligro, al determinar en la Resolucin Ministerial que sea devuelto al pas de origen, cuando las normas de Derecho Internacional determinan que debern ser devueltos al punto de ingreso de embarque. 9. Hasta la fecha, su representado desconoce la Resolucin Ministerial, que puede ser apelada, sin embargo, para evitar esa impugnacin, su cliente no ha sido notificado legalmente con la misma. I.2.2 Informe de las autoridades recurridas Rubn Gamarra Hurtado, Viceministro de Rgimen Interior, en representacin de la Ministra de Gobierno, seal: 1. El estatus de refugiado nunca fue concedido a Amauris Samartino; as se demuestra en la Resolucin 3440 por la que se constata que ingresaron a Bolivia doce personas de Cuba provenientes de Guantnamo, quienes declararon su voluntad de ingresar a Bolivia en calidad de residentes permanentes y no como refugiados. Esas personas fueron transportadas por el Departamento de Estado de los Estados Unidos a Bolivia, otorgndoseles permanencia indefinida o radicatoria con carcter gratuito, entre los que se encuentra Amauris Samartino. Su calidad de migrante regular y no refugiado tambin se demuestra por el Informe 214/2001 de 3 de abril, la carta de 30 de marzo de 2001 dirigida al Director de Asuntos Jurdicos por el Director del Servicio Nacional de Migracin y al certificado emitido por el Presidente de la Comisin Nacional del Refugiado, ya que el status de refugiado debe ser objeto de resolucin y no cualquier Director de Santa Cruz lo va a dar.

2. El DS 24423 se constituye en la norma migratoria que regula el cumplimiento de los derechos y obligaciones que deben tener todos los ciudadanos extranjeros; norma que en el art. 20 inc. h) establece la facultad de expulsar a ciudadanos extranjeros. 3. Si bien el recurrente dice que una Sentencia Constitucional se declar la inconstitucionalidad de ese norma, sin embargo, la norma migratoria sigue vigente; as, el art. 14 de ese Decreto Supremo seala que corresponde a la Subsecretara de Migracin, hoy Vice ministerio de Rgimen Interior, hacer cumplir las rdenes de expulsin de extranjeros determinadas por el Supremo Gobierno, orden de expulsin que es una facultad soberana de un Estado que tiene y puede expulsar a un ciudadano que contraviene sus normas, no puede haber SC alguna que le prive al estado boliviano el derecho de hacer respetar su soberana, el derecho de respetar su dignidad, eso no puede permitir ningn estado y eso no vamos a permitir como gobierno que defendemos la soberana del estado (sic). 4. El art. 48 del DS 24423 seala que los extranjeros no pueden intervenir en poltica interna, y en el caso, el representado del recurrente intervino en poltica interna, no slo dando ideas, sino que propuso y grit independencia, lo que no se puede permitir, porque esto es separatismo, no puede lanzar esas ideas (sic). 5. En la RM emitida el 19 de septiembre de 2006, si bien se mencion el art. 48.g), ste es un error de escritura, pues en realidad el contenido de la norma, que est transcrito, corresponde al inc. i), siendo lo argumentado por el recurrente una mera chicanera. 6. La Resolucin Ministerial 4213 hace referencia a una Resolucin por la que se le concedi un beneficio al ciudadano Samartino, por el cual, para tener residencia, las personas primero deben tener visa de treinta das, luego de un ao; posteriormente, renovar por otro ao y, finalmente, se puede conceder la radicatoria o permanencia indefinida. Analizada la RM 3430, que le concedi la radicatoria al representado del recurrente, se constata que fue concedida gratuitamente para su residencia permanente. 7. La Resolucin 4213 deroga a la RM 3430 de 5 de abril de 2001 y dispone la anulacin de su visa de permanencia, teniendo el estado la potestad de efectuar esta situacin, y si hay un inciso que fue declarado inconstitucional, hay otros artculos de la normas contenidas en el DS 24423, que le reconocen al Estado boliviano, la facultad de tomar la decisin de expulsin. 8. Se dispuso la expulsin en total respeto a los derechos humanos, pues se otorg un plazo de 48 horas para que su representado abandone el pas, existiendo contradiccin en el recurrente, quien sostiene que se debi ordenar la expulsin inmediata de su defendido. 9. El recurrente sostiene que recin hoy se enter de la Resolucin Ministerial; sin embargo, los peridicos ya la conocan hace dos das. 10. La notificacin con la Resolucin Ministerial fue legal, existiendo un testigo de actuacin. La notificacin fue efectuada por el Director Distrital de Migracin y el Jefe de Inspectores de Santa Cruz. 11. El Sr. Samartino nunca fue torturado y menos incomunicado, ms bien fue mdicamente revisado e inclusive internado, y si fue trasladado a una celda de la FELCC, slo fue por seguridad.

12. Con relacin a la falta de competencia de la Ministra de Gobierno, no se puede exigir que una simple Resolucin deje sin efecto una Resolucin Ministerial, por la que se dio la condicin de residente permanente al representado del recurrente; pues, slo una norma de igual jerarqua poda hacerlo. 13. El representado del recurrente no est amparado por la Convencin de Ginebra porque no es refugiado. Slo se han dado cumplimiento a normas migratorias que no requieren orden judicial porque no hubo delitos objeto de la justicia ordinaria. El abogado de la correcurrida, Directora Nacional de Migracin, se adhiri a lo manifestado por el Viceministro de Migracin, solicitando que el recurso sea declarado improcedente. El representado del recurrente seal que, de ser enviado a Cuba, lo estaran condenando a muerte; pues, en ese pas no hay derechos para personas que piensan como l. Quienes procedieron a su detencin argumentaron ser agentes de inteligencia llenos de pistolas, luego fue trasladado al servicio de inteligencia, a una casa y a otra si esto no es violacin entonces estaremos muy mal en los prximos tiempos ac (sic). I.2.3. Resolucin La Resolucin 26/2006 de 27 de diciembre (fs. 164 a 168), declar improcedente el recurso, disponindose que, a efectos de la R.M N 4213 de 19 de septiembre de 2006, se la realice conducindola al punto de embarque donde se hallaba en calidad de refugio, con los siguientes fundamentos: 1. La Convencin de Ginebra establece condicionamientos que merece todo ciudadano que se halla en calidad de refugiado y el art. 48 del DS 24423 de 29 de noviembre de 1996 seala puntualmente las causales por las que los ciudadanos extranjeros pueden ser expulsados. Basado en dichos fundamentos, el Ministerio de Gobierno dict la RM 4213 de 19 de septiembre de 2006 por el que deroga la RM 3430, disponiendo la anulacin de la visa de permanencia indefinida de Amauris Samartino Flores. 2. En el presente recurso no corresponde analizar aspectos que daran o no lugar a dictar las Resoluciones de referencia, sino que tengan relacin objetiva (sic), en sentido que los actos de quienes practicaron la aprehensin se adecuaron o no a procedimiento; por otra parte, se debe tomar en cuenta que corresponde al Estado Boliviano garantizar la permanencia y seguridad de todo ciudadano ya sea nacional o extranjero, quienes deben someterse al cumplimiento de las leyes; su desobediencia implica la aplicacin de las normas vigentes. Por la documentacin expuesta y presentada por ambas partes, en particular la certificacin expedida por el Presidente de la Comisin nacional del Refugiado (CONARE), se establece que el ciudadano Amauris Samartino Flores, no recibi peticin de refugio, por lo que no se le otorg el estatus de refugiado, llegando en calidad de emigrante comn y obtener la residencia permanente de la que ahora goza (sic). 3. El Ministerio de Gobierno, haciendo uso de los mecanismos legales, dict la RM 4213 de 19 de septiembre de 2006, dando lugar a que el ciudadano cubano sea aprehendido en la ciudad de Santa Cruz, para luego ser conducido a La Paz; aprehensin que fue ejecutada por funcionarios de Migracin en cumplimiento de la Resolucin de referencia, previo cumplimiento con las 72 horas de su notificacin, al no haberse interpuesto recurso de apelacin, que al existir una causal o motivo establecido por ley, no configurara la detencin indebida como se invoca (sic).

4. La Constitucin reconoce derechos y garantas constitucionales a todo ciudadano nacional o extranjero cabe recalcar que tambin estamos sometidos al cumplimiento de deberes, situacin que no aconteci en el presente caso con el ciudadano cubano (sic) II. CONCLUSIONES De la revisin del expediente y de las pruebas aportadas, se concluye lo siguiente: II.1. Por documento de viaje temporal de 1 de septiembre de 2000, se constata que a Amauris Samartino Flores le fue otorgado el estatus de proteccin temporal en la Base Naval de los Estados Unidos en la Baha de Guantnamo, Cuba, y que la Repblica de Bolivia acept la residencia permanente en su territorio, por lo que durante los meses de septiembre y octubre fue trasladado a este pas, con la asistencia de la Organizacin Internacional para las Migraciones (OIM) (fs. 74). II.2. El 1 de noviembre de 2000, el Director Departamental del Servicio Nacional de Migracin certific que Amauris Samartino Flores se encuentra registrado en los libros de registros de refugiados, mediante Resolucin de la CONARE, gozando de status de refugiado (fs.4). II.3. Por nota de 14 de marzo de 2001, dirigida al Ministro de Gobierno, Guillermo Fortn, el Director del Servicio Nacional de Migracin, a tiempo de adjuntar el proyecto de Resolucin Ministerial que otorgara la calidad de residentes con permanencia indefinida a personas de origen cubano, explic que el ao 2000 la Embajada de Estados Unidos solicit al Estado Boliviano, a travs de la CONARE, el ingreso de aproximadamente cuarenta ciudadanos cubanos en calidad de refugiados; que el Servicio Nacional de Migracin propuso que ingresaran a Bolivia en calidad de migrantes regulares, no refugiados, y que habiendo sido bien recibida esta propuesta por la CONARE y la propia Embajada de Estados Unidos en Bolivia, arribaron a este ltimo pas doce ciudadanos cubanos, entre los que se encuentra el representado del recurrente, cuyo ingreso no fue en calidad de refugiados sino en calidad de residentes permanentes (fs. 131 a 133); aspectos que fueron recalcados a travs del Informe D.G.A.J. 214/2001 de 3 de abril, realizado por el Director General de Asuntos Jurdicos y el Asesor Jurdico del Ministerio de Gobierno (fs. 125). II.4. Por RM 3430 de 5 de abril de 2001, el Ministro de Gobierno, Guillermo Fortn Surez, resolvi otorgar a Amauris Samartino Flores, entre otros, con carcter gratuito y mediante Resolucin Administrativa del Servicio Nacional de Migracin, la permanencia indefinida en el pas (fs. 122 a 124); Resolucin administrativa que no se encuentra en obrados. II.5. Por comunicacin de 30 de marzo de 2001, el Director General de Asuntos Bilaterales del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, inform a la representante departamental del Defensor del Pueblo, Santa Cruz, que la CONARE en ningn momento otorg el status de refugiados a los ciudadanos cubanos Jorge Martn Alfonso Salgado, Amauris Samartino Flores y Jos Antonio Laguardia Mesa, ya que stos ingresaron al pas con la colaboracin del Gobierno Norteamericano y la OIM para su reasentamiento permanente (fs. 137); en igual sentido se tiene la comunicacin de 14 de septiembre de 2001, enviada por el Viceministro de Relaciones Exteriores y Culto a Diputados Nacionales, en la que se seal expresamente que la Comisin Nacional del Refugiado

(CONARE), en ningn momento otorg el carcter de refugiados al mencionado grupo de ciudadanos cubanos(fs. 139). II.6. A fs. 6 cursa fotocopia del Carnet de extranjero residencia permanente de Amauris Samartino Flores, expedido el 17 de abril de 2006 y con vigencia hasta el 17 de abril del 2011. II.7. Por RM 4213 de 19 de septiembre de 2006, la Ministra de Gobierno, Alicia Muoz, derog la RM 3430 de 5 de abril de 2001 y la Resolucin Administrativa del Servicio Nacional de Migracin, emitida en cumplimiento de la misma, en lo que se refiere al ciudadano cubano Amauris Samartino Flores, disponiendo la anulacin de su visa de permanencia indefinida en el pas y su expulsin del pas por haber incurrido en la causal contenida en el inc. g) del art. 48 del DS 24423 de 29 de noviembre de 1996, concedindole el plazo improrrogable de 72 horas desde su notificacin para abandonar el pas, caso contrario, se procedera por las autoridades de migracin a su expulsin con destino a su pas de origen (fs. 118 a 119). II.8. En cumplimiento de la Resolucin Ministerial antes nombrada, el da 8 de diciembre de 2006, a horas 10:00, luego de varios intentos de notificacin personal, se procedi a la notificacin de Amauris Samartino Flores en su domicilio de la Urbanizacin California, Calle Sausalito 5400, frente a Unitel de la zona central, dejando copia legalizada bajo su puerta, en presencia del testigo de actuacin, Wilber Gonzles Rodrguez, con C.I. 6211134 SC, cursando su firma al pie de la diligencia (fs. 121). II.9. De acuerdo a lo aseverado por el recurrente, los recortes de prensa cursantes en obrados (fs. 119 a 121) y lo informado por los representantes de las autoridades recurridas, Amauris Samartino Flores fue detenido el 23 de diciembre de 2006, y conducido a la ciudad de La Paz, en ejecucin de la Resolucin Ministerial referida en el punto II.7. II.10. El 26 de diciembre de 2006, el Presidente de CONARE certific que esa institucin no recibi peticin de refugio, tampoco otorg el estatus de refugiado, ni emiti ninguna resolucin a favor del ciudadano cubano Amauris Samartino Flores, no encontrndose, por tanto, sujeto al amparo del sistema jurdico que brinda la Convencin del Estatuto de los Refugiados de 1951 ni el DS 28329 (fs. 134). III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO El recurrente sostiene que se vulner el derecho a la libertad de locomocin de su representado, por cuanto: 1) La Ministra de Gobierno correcurrida: a) orden su expulsin del pas a travs de una Resolucin Ministerial en virtud a sus opiniones polticas, no obstante que cuenta con status de refugiado, y que la SC 004/2001 declar la inconstitucionalidad de la norma que sirvi de base para fundamentar la Resolucin Ministerial aludida, b) no tiene competencia para firmar una Resolucin de expulsin, ya que la Ley de Organizacin del Poder Ejecutivo slo le da la atribucin de formular la poltica migratoria, y 2) la Directora Nacional de Migracin lo detuvo durante ms de 72 horas en dependencias del Servicio Nacional de Migracin, sin ninguna orden judicial de aprehensin. En consecuencia, corresponde determinar, en revisin, si tales aseveraciones son evidentes y si ameritan la proteccin que brinda el art. 18 de la CPE.

III.1. Bolivia, Estado Social Democrtico de Derecho El art. 1.II de la CPE, proclama que Bolivia es un Estado Social y Democrtico Derecho; declaracin que constituye la base principista que orienta las determinaciones y las acciones de los rganos del poder pblico. Sobre el Estado de Derecho, la jurisprudencia de este Tribunal, contenida en la SC 0101/2004, de 14 de septiembre, ha sealado que esa nocin responde a una determinada concepcin filosfica del hombre y de la comunidad poltica, que se constituye en un sistema de vida en libertad, que se configura bajo la idea de: a) separacin de los poderes estatales; b) sometimiento de todos los poderes al orden constitucional y a las leyes; c) sujecin de la administracin a la ley y control judicial; d) reconocimiento jurdico formal de una serie de derechos, libertades y garantas fundamentales . (las negrillas son nuestras). De la nocin descrita, como lo precis la SC 0129/2004, de 10 de noviembre, surge el principio de Estado de Derecho, que es un principio rector de la Ley Fundamental y, por tanto, de todo el ordenamiento jurdico, que impele tanto a gobernantes y gobernados a sujetar y subordinar sus actos, decisiones y resoluciones, a las normas previstas por la constitucin y las leyes (las negrillas son nuestras). El principio de Estado de Derecho, junto a los Principios de Estado Social y Democrtico, configuran e identifican al Estado Boliviano, en el que existe un equilibrio entre los derechos sociales, polticos e individuales y un sometimiento al ordenamiento jurdico del pas, as como el respeto y la proteccin de los derechos fundamentales y las garantas constitucionales, por parte de la administracin pblica, sean los titulares nacionales o extranjeros; toda vez que la Constitucin Poltica del estado no hace distincin por el origen al establecer el catlogo de derechos y garantas previstos en el art. 7 de la Ley Fundamental, ya que de manera general hace referencia al trmino persona. En ese sentido, la SC 0060/2005, de 12 de septiembre, ha establecido: los derechos fundamentales a asociarse para fines lcitos, al trabajo y a ejercer cualquier actividad lcita, consagrados por el art. 7 incs. c) y d) de la CPE, con relacin a su titularidad no tienen limitaciones intrnsecas emergentes de la nacionalidad de la persona, lo que supone que en el sistema constitucional boliviano estn reconocidos tanto a los nacionales como a los extranjeros, no otra cosa significa que la Ley Fundamental, al consagrarlos en su art. 7 hace referencia expresamente a toda persona, alocucin que interpretada aplicando el principio de la fuerza expansiva de los derechos fundamentales y el principio pro hmine conduce a la conclusin que incluye a los nacionales como extranjeros, as lo ha reconocido ya anteriormente este Tribunal, en su SC 004/2001 (las negrillas son nuestras). III.2.Rgimen legal de migracin y derechos humanos En ese contexto, si bien el Estado Boliviano, en virtud a su soberana, tiene la atribucin de determinar qu ciudadanos extranjeros permanecen o son expulsados de su territorio, en cuya

virtud, a travs del rgano Ejecutivo, concretamente del Ministerio de Gobierno, tiene la atribucin de formular, dirigir, coordinar y administrar polticas en el mbito migratorio, conforme a lo dispuesto por la Ley 3351 de 21 de febrero de 2006, Ley de Organizacin del Poder Ejecutivo, no es menos evidente que esas polticas deben ser elaboradas respetando el contenido esencial de los derechos fundamentales y las garantas constitucionales y, por otra parte, una vez que las normas se encuentren vigentes, deben ser cumplidas por los propios gobernantes, pues como se ha sealado en el fundamento precedente, uno de los principios que caracteriza al Estado de Derecho es la sujecin a la ley tanto de gobernantes como de gobernados, lo que implica la prohibicin de la arbitrariedad por parte de los gobernantes, cuyos actos y resoluciones deben encontrar respaldo y fundamento en el ordenamiento jurdico. Conforme a lo anotado, las limitaciones que se puedan establecer a los derechos humanos, deben ser coherentes con la base principista contenida en el art. 1.II de la Ley Fundamental. En ese sentido, la citada SC 0060/2005, ha determinado que: si bien es cierto que el ejercicio de los derechos fundamentales no es absoluto, no es menos cierto que la aplicacin de las limitaciones a dicho ejercicio tampoco pueden ser absolutos o arbitrarios, al contrario tienen sus propios lmites en los valores supremos y principios fundamentales inherentes a todo Estado Democrtico Constitucional, de manera que se traten de limitaciones y no de verdaderas supresiones; por ello, en lo que respecta a las limitaciones extrnsecas se aplica el principio de la reserva legal. (las negrillas son nuestras). En el mismo sentido, el Tribunal ha sealado que las restricciones al ejercicio de los derechos fundamentales tienen, a su vez, su lmite en las normas previstas por el art. 229 de la CPE, de manera que no se suprima materialmente el derecho. As, la SC 0004/2001, de 5 de enero, ha establecido que: an la ley, tiene sus limitaciones cuando se trata de restringir derechos fundamentales, pues no se puede afectar el ncleo esencial de un derecho de manera que altere el derecho como tal, as lo dispone el art. 229 de la Constitucin Poltica del Estado De manera concreta, en el mbito migratorio, la SC 1038/2006-R, de 19 de octubre, entendi que en un Estado Social y Democrtico de Derecho, el rgimen migratorio deba respetar y proteger los derechos fundamentales y las garantas constitucionales, conforme al siguiente texto: el ingreso y permanencia de extranjeros al territorio nacional, est regulado por una serie de normas jurdicas, de carcter reglamentario, en cuya virtud los Estados cuentan con un amplio margen de discrecionalidad para regular el ingreso y permanencia de extranjeros; sin embargo, esta discrecionalidad tiene como lmite los derechos fundamentales, a cuyo respeto se encuentran comprometidos todos los Estados. Es as, que en ningn caso las autoridades administrativas, respecto de los extranjeros pueden desconocer la vigencia y alcance de los derechos fundamentales ni los inherentes a la persona humana, garantizados en la Constitucin Poltica del Estado y en los Tratados Internacionales, as se encuentren en condiciones de permanencia irregular. Consecuentemente, la discrecionalidad gubernamental para efectos de definir el ingreso y permanencia de los extranjeros, queda sometida a la vigencia de los derechos constitucionales fundamentales y al respeto de los derechos humanos por parte de las autoridades encargadas de la situacin de permanencia de los extranjeros.

III.3.Contexto normativo y jurisprudencial del rgimen legal de migracin y las causales de expulsin de extranjeros. El DS 24423 de 29 de noviembre de 1996, regula el rgimen de migracin dentro del territorio de la Repblica e instituye la estructura orgnica de la entonces Subsecretara de Migracin y sus funciones (art. 3), otorgndole atribuciones para conceder, anular o prorrogar radicatorias y permanencias y resolver las apelaciones sobre resoluciones de las Direcciones Nacionales o Administraciones Departamentales sobre expulsiones o permanencias (art. 14 incs. h) e i). El mismo Decreto, en el art. 20 inc. h), otorgaba a la Direccin Nacional de Inspectora y de Arraigos la facultad de expulsar a los extranjeros no comprendidos en situacin de asilados polticos o refugiados, que infringieran la Constitucin y las leyes de la Repblica, alentaran su desobedecimiento, incursionaran en problemas de poltica interna o de direccin de agrupaciones sindicales, dirigieran o alentaran verbalmente o por escrito movimientos en contra de las leyes o de las autoridades legalmente constituidas, contravinieran disposiciones de migracin o estuvieran comprendidos en cualquiera de las causales establecidas en el art. 48 (las negrillas son nuestras). Esta misma causal de expulsin est establecida para los extranjeros con permanencia o radicatoria (art. 44) y, de manera general, para todos los extranjeros, conforme al siguiente texto contenido en el art. 48 inc. i) de ese mismo Decreto Supremo: Sern expulsados del pas y no podrn ingresar en el futuro a territorio boliviano, los extranjeros comprendidos en las siguientes causales: i) Que intervengan en cualquier forma en poltica interna o de direccin sindical o inciten por cualquier medio a la alteracin del orden social, poltico o de las organizaciones sindicales. Que se incorporen a asociaciones que tengan directa o indirectamente fines polticos. Que intervengan en la organizacin o direccin de desfiles, asambleas o cualquier clase de manifestaciones pblicas de carcter poltico o contrarias a las decisiones del Supremo Gobierno o que efecten declaraciones o publicaciones en el mismo sentido u ofensivas a las instituciones y/o autoridades nacionales. Que inciten de alguna manera al desobedecimiento a las leyes de la Repblica o a las autoridades legalmente constituidas. El 4 de septiembre de 1998, se emiti el DS 25150, por el cual se cre el Servicio Nacional de Migracin (SENAMIG), como estructura operativa del Ministerio de Gobierno, encargado de administrar el rgimen de migracin, con atribuciones, competencia y alcance nacional. De acuerdo al art. 3 del DS 25150, tiene como misin institucional, regular, registrar y controlar el ingreso y salida de personas del territorio nacional, administrar el rgimen de extranjera y naturalizacin, regulando y procesando el ingreso, residencia y permanencia de los ciudadanos extranjeros; administrar la emisin y control de pasaportes; as como estudiar la poltica migratoria. De acuerdo al art. 7, el SENAMIG tiene como atribuciones, entre otras, conceder, anular, cancelar o prorrogar radicatorias y permanencias en el pas, y determinar la expulsin de extranjeros, en los casos previstos por ley. Ahora bien, las facultades anotadas, establecidas de manera general para el SENAMIG, son ejercidas por el Director del Servicio Nacional (art. 10) que tiene, entre otras, las atribuciones de

cumplir y hacer cumplir las normas legales relativas a las funciones y atribuciones del Servicio, conocer y resolver los asuntos que le son planteados en el marco de las atribuciones del SENAMIG, y dictar resoluciones administrativas para resolver los asuntos del Servicio; consiguientemente, es esa autoridad la que tiene la facultad de conceder, anular, cancelar o prorrogar radicatorias y permanencias en el pas, y determinar la expulsin de extranjeros en los casos previstos por ley; ltima facultad que tambin la tiene el Director de Inspectora y Arraigos, como autoridad que se encuentra a nivel ejecutivo y operativo, en virtud al art. 18 del Decreto Supremo mencionado, que dispone que el Director tiene la facultad, entre otras, de controlar la actividad de extranjeros que directa o indirectamente infrinjan las leyes de la Repblica, as como determinar la expulsin de ciudadanos extranjeros. Posteriormente, la Ley 3351 de 21 de febrero de 2006, Ley de Organizacin del Poder Ejecutivo, establece las atribuciones del Ministro de Gobierno, entre ellas, la de formular, dirigir, coordinar y administrar polticas en los mbitos migratorio, de seguridad pblica, de prevencin y represin del delito y respecto al rgimen penitenciario. Por su parte, el Decreto Reglamentario de la Ley del Poder Ejecutivo, 28631, de 28 de marzo de 2006, mantuvo el SENAMIG como una entidad pblica desconcentrada, bajo la dependencia orgnica y administrativa del Ministerio de Gobierno (art. 47), que se constituye en la mxima autoridad del Servicio, conforme lo determina el art. 31.I del mismo Decreto Supremo; norma que tambin establece que las entidades desconcentradas, entre las que se encuentra el SENAMIG, est a cargo de un Director General Ejecutivo que ejerce la representacin institucional y el que define asuntos de su competencia mediante resoluciones administrativas; en consecuencia, este Director General Ejecutivo sustituye al Director del Servicio Nacional establecido en el DS 25150, y es l quien, en definitiva, junto con el Director de Inspectora y Arraigos, tiene atribucin para conocer y resolver las expulsiones del pas, de sbditos extranjeros. Si bien esa facultad, en general, est respaldada por las normas antes aludidas, se debe sealar que algunas causales establecidas en el DS 24423 de 29 de noviembre de 1996, no pueden fundar la expulsin de ciudadanos extranjeros, en virtud a que la SC 0004/2001, de 5 de enero, declar la inconstitucionalidad de determinadas normas de ese Decreto Supremo, que posibilitaban la expulsin de ciudadanos extranjeros sin previo proceso, por intervenir en la vida poltica interna del pas; concretamente, las normas expulsadas del ordenamiento jurdico fueron los arts. 20 inc. h), 46 inc. b) y 48 inc. j) del DS 24423 antes glosado, conforme al siguiente razonamiento: V.2. Que el art. 7 de la Constitucin Poltica del Estado ha establecido el principio de la reserva legal, por la que cualquier restriccin a los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin, slo puede ser dispuesta mediante Ley de la Repblica - disposicin constitucional que es concordante con los arts. 4 del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos Sociales y Culturales de 16 de diciembre de 1966 y 30 de la Convencin Americana de Derechos Humanosno estndole permitido al Poder Ejecutivo establecer estas restricciones mediante un Decreto Supremo. Por otra parte, debe tomarse en cuenta que, an la ley, tiene sus limitaciones cuando se trata de restringir derechos fundamentales, pues no se puede afectar el ncleo esencial de un derecho de manera que altere el derecho como tal, as lo dispone el art. 229 de la Constitucin Poltica del Estado.

V.3. Que en el caso de autos, se establece que las disposiciones legales impugnadas de inconstitucionales, disponen restricciones a los derechos fundamentales de los extranjeros como son la libertad de expresin y libre locomocin, consagrados en el art. 7 inc. b) y g) de la Constitucin Poltica del Estado, teniendo su motivacin en la preservacin del orden pblico, el orden jurdico as como la seguridad del Estado; sin embargo, dado el principio de la reserva legal, dicha restriccin no puede y no debe ser establecida mediante un Decreto Supremo sino a travs de una Ley de la Repblica. V.4. Que los arts. 20 inc) h) y 48 inc. j) del referido Decreto Supremo, al establecer como causales de expulsin de extranjeros ".. la incursin en problemas de poltica interna o de direccin de agrupaciones sindicales dirigieren o alentaren verbalmente o por escrito movimientos en contra de las leyes o de las autoridades legalmente constituidas.." (art. 20 inc. h) y el que ".. desarrollen actividades de agitacin o propaganda contra los gobiernos de los pases con los cuales mantenemos relaciones", infringen las normas previstas por los arts. 6, 7 inc. b) y 159 de la Constitucin Poltica. En efecto, las disposiciones legales impugnadas vulneran, por una parte el principio de la igualdad toda vez que, implcitamente hacen una diferenciacin entre los nacionales a quienes estaran reconocidos segn su espritu, los derechos y garantas que consagra la Constitucin y los extranjeros a quienes no estaran reconocidos dichos derechos, es ms, ni siquiera toman en cuenta la situacin de aquellos extranjeros con residencia permanente en el pas a quienes la Ley N 2028 de municipalidades le reconoce el derecho poltico a ser electores y, por tanto, participar en la vida poltica interna. Por otra parte, vulneran el derecho que tiene toda persona a emitir libremente sus ideas y opiniones, por cualquier medio de difusin; pues en ejercicio de este derecho toda persona puede libremente expresar sus ideas opiniones y puntos de vista por cualquier medio de difusin sea oral o escrita, por lo mismo puede referirse crticamente a una situacin determinada que forma parte de la poltica interna del pas, o en su caso, expresar un pensamiento crtico sobre la poltica del gobierno de su pas de origen, hecho que no puede ni debe constituir una causal de expulsin del extranjero ms an sin someterlo siquiera a un procedimiento previo establecido por Ley respetando su garanta al debido proceso. V.5. Que al margen de lo sealado, el art. 20 inc. h) del D.S. N 24423 vulnera la garanta constitucional del debido proceso consagrado por el art. 16 de la Carta Fundamental al instituir como potestad de la Direccin Nacional de Inspectora y Arraigos la expulsin de los extranjeros, sin establecer un procedimiento que permita a ste asumir su defensa de manera que dicha norma desconoce adems lo preceptuado por el art. 22 de la Convencin Americana de Derechos Humanos respecto a la expulsin conforme a un procedimiento determinado por ley (las negrillas son nuestras). De acuerdo a la Sentencia glosada, la atribucin otorgada a la Direccin de Inspectora y Arraigos para expulsar a ciudadanos extranjeros por su intervencin en la poltica interna del pas, ha sido declarada inconstitucional, bajo el fundamento que un Decreto Supremo no puede establecer limitaciones a derechos fundamentales en virtud al principio de reserva legal; que la norma vulnera el principio de igualdad, al hacer una diferenciacin entre los nacionales, a quienes se les estara reconociendo los derechos y garantas establecidos en la Constitucin, y los extranjeros, a quienes no se les reconocera tales derechos; lo que lesiona el derecho a la libertad de expresin, pues en

virtud a ese Decreto Supremo, los extranjeros podran ser expulsados por expresar libremente sus ideas, opiniones y puntos de vista por cualquier medio de difusin, refirindose crticamente a una situacin concreta sobre la poltica interna del pas; y finalmente, que se lesiona la garanta del debido proceso, al permitir la expulsin del extranjero sin la celebracin previa de un proceso. Los argumentos anotados constituyen la razn fundamental del fallo; es decir, la base esencial de la decisin judicial especfica, y que, en el caso concreto, determinaron la declaratoria de inconstitucionalidad de las normas impugnadas. Como seala la doctrina, en los recursos de tutela (hbeas corpus, amparo constitucional y hbeas data), las razones fundamentales del fallo o ratio decidendi, deben estar relacionadas a los hechos que motivaron el recurso y el decisum o parte resolutiva; en consecuencia, slo cuando estemos ante un caso anlogo, con caractersticas fcticas similares, se podr aplicar el precedente jurisprudencial, cuya ratio decidendi es obligatoria y vinculante. Tratndose de los recursos sobre el control de constitucionalidad, lo que analiza el Tribunal Constitucional no son casos fcticos, sino problemas jurdicos de constitucionalidad de las normas jurdicas. En ese contexto, el trmino problema jurdico hace referencia a los cuestionamientos sobre determinados institutos jurdicos que se encuentran en las normas impugnadas, y la ratio decidendi vinculante y obligatoria- debe ser encontrada en los fundamentos que resuelven esos problemas jurdicos, y que se constituyen en la razn de la parte resolutiva; es decir, debe existir una relacin entre el problema jurdico planteado, los fundamentos esgrimidos en la resolucin y la decisin asumida por el Tribunal Constitucional. Conforme a lo anotado, el problema jurdico planteado en la SC 0004/2001, estaba referido a la expulsin de extranjeros por incursionar en cuestiones de poltica interna, dirigencia sindical o de movimientos contra las leyes o autoridades constituidas, por vulnerar presuntamente normas de la Ley Fundamental. Este problema jurdico fue resuelto de acuerdo a los fundamentos referidos precedentemente, declarando expresamente que la expulsin por esos motivos lesiona el principio de reserva legal, de igualdad, el derecho a la libertad de expresin y la garanta del debido proceso. Esa causal de expulsin no slo est contenida en el art. 20 inc. h) del DS 24423, expresamente declarada inconstitucional, sino tambin en otros artculos, como el art. 48 inc. i) de ese mismo Decreto Supremo, que encierra el mismo problema jurdico que fue analizado en la SC 0004/2001, y que, como se vio, lesiona principios, derechos y garantas constitucionales. Por lo tanto, en virtud al carcter vinculante y obligatorio de las resoluciones constitucionales, los fundamentos de esa Sentencia Constitucional deben ser observados por las autoridades judiciales y administrativas en la aplicacin de los artculos que contengan el mismo problema jurdico que ya fue objeto de juicio de constitucionalidad por este Tribunal; lo contrario, significara aplicar normas que han quedado expulsadas del ordenamiento jurdico del pas, haciendo irrelevantes las funciones de control de constitucionalidad de este Tribunal y de defensa de los derechos fundamentales y garantas constitucionales.

Lo dicho implica que la causal de expulsin fundada en la intervencin de los extranjeros en poltica interna, contenida en un Decreto Supremo y sin previo proceso, no puede servir de base para emitir una resolucin, sea por autoridades del SENAMIG o por el Ministerio de Gobierno debido a que, por una parte, -se reitera- el art. 20 inc. h) que contemplaba esa facultad, fue expresamente declarado inconstitucional y, por otra, la expulsin de extranjeros, no puede fundarse en el art. 48 inc. i) del citado DS 24423, al estar ntimamente vinculada al art. 20 inc. h) del mismo Decreto Supremo, ltimo precepto que estableca la facultad de expulsin -declarada inconstitucional- por las causales establecidas en el art. 48; con el advertido que el art. 48 inc. i) contiene el mismo problema jurdico analizado en al SC 0004/2001, constituyndose en una repeticin de la causal de expulsin por razones de orden poltico y sindical, entre otras, contenida en el art. 20 inc. h) de la norma tantas veces nombrada, lo que implica que los fundamentos contenidos en la SC 0004/2001 deben ser observados en la toma de decisiones de las autoridades judiciales y administrativas encargadas de resolver la referida problemtica, quienes, en consecuencia, no pueden fundar sus resoluciones de expulsin de extranjeros en esa causal, ya que la misma, de acuerdo a los fundamentos de esta Sentencia Constitucional, vulnera las normas de la Ley Fundamental. Efectivamente, si la facultad de expulsin motivada por la intervencin de extranjeros en poltica interna ha sido declarada inconstitucional, y por tanto, en los hechos, resulta inexistente, la causal de expulsin contenida en el art. 48 inc. i) del DS 24423, al margen de ser una reiteracin del supuesto contenido en el art. 20 inc. h), no podra ser aplicada en virtud al carcter vinculante y obligatorio de las resoluciones del Tribunal Constitucional.

III.4. Sobre la detencin de extranjeros con fines de expulsin. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional, contenida en la SC 1038/2006-R, de 19 de octubre, respecto a la detencin de extranjeros con fines de expulsin, conforme se ha sealado en el Fundamento Jurdico III.2, estableci que la discrecionalidad para el ingreso y permanencia de extranjeros en el territorio nacional,..tiene como lmite los derechos fundamentales, a cuyo respeto se encuentran comprometidos todos los Estados. Es as, que en ningn caso las autoridades administrativas, respecto de los extranjeros pueden desconocer la vigencia y alcance de los derechos fundamentales ni los inherentes a la persona humana, garantizados en la Constitucin Poltica del Estado y en los Tratados Internacionales (las negrillas son nuestras). El razonamiento anotado, ya estuvo presente en la SC 1736/2003-R, de 1 de diciembre, en la que se estableci que el Decreto Supremo 24423 no autoriza en ningn momento a efectuar aprehensin alguna en contra de los extranjeros que presenten defectos en su documentacin migratoria, o sea que, una vez emitida la orden de expulsin, se la debe ejecutar sin que el extranjero sujeto a esa decisin, pueda permanecer en el pas, en calidad de detenido ni arrestado, salvo que se inicie investigacin penal en su contra por algn delito que se le atribuya, en cuyo caso se lo deber poner a disposicin del Juez Cautelar para que determine lo que corresponda. Conforme a lo anotado, en los casos en que las autoridades de migracin deban proceder a la

expulsin de extranjeros, no les est permitido mantenerlos detenidos hasta que se efectivice la expulsin, sino que sta debe ser ejecutada inmediatamente; salvo el caso de la comisin de delitos, en el que los extranjeros deben ser remitidos ante autoridad competente. III.5. El caso analizado Con carcter previo a resolver la problemtica concreta planteada en el presente recurso, se debe determinar si los actos denunciados se encuentran bajo la proteccin del recurso de hbeas corpus por estar directamente vinculados a la libertad. En ese sentido, el recurrente impugna la orden de expulsin dispuesta contra su representado por la Ministra de Gobierno correcurrida, en virtud a sus opiniones polticas, no obstante que cuenta con status de refugiado poltico, y que la SC 004/2001 declar la inconstitucionalidad de la norma que sirvi de base para fundamentar la Resolucin Ministerial aludida; asimismo, cuestiona la detencin de la que fue objeto por ms de 72 horas en dependencias del Servicio Nacional de Migracin. Sobre el particular, corresponde sealar que la actuacin de la Ministra de Gobierno se encuentra ntimamente vinculada al derecho a la libertad, toda vez que la orden de expulsin dispuesta contra el representado del recurrente tiene como efecto limitar la facultad de ingresar, permanecer, transitar y salir del territorio nacional, y en la ejecucin de dicha orden se procedi a aprehender al representado del recurrente y mantenerlo detenido por ms de 72 horas en dependencias del SENAMIG; en consecuencia, al estar afectado su derecho a la libertad de locomocin previsto en el art. 7 inc. g) de la CPE, corresponde ingresar al anlisis de la problemtica planteada en el presente recurso. III.5.1. Con relacin a la actuacin de la Ministra de Gobierno De los antecedentes que cursan en obrados, se evidencia que al representado del recurrente, Amauris Samartino Flores, le fue otorgado el estatus de proteccin temporal en la Base Naval de los Estados Unidos en la Baha de Guantnamo, Cuba, y que Bolivia acept su residencia permanente, motivo por el cual fue trasladado a este pas, con la asistencia de la Organizacin Internacional para las Migraciones. El 5 de abril de 2001, por RM 3430, el Ministro de Gobierno resolvi otorgar a Amauris Samartino Flores, entre otros, con carcter gratuito y mediante Resolucin Administrativa del Servicio Nacional de Migracin, la permanencia indefinida en el pas, conforme a la atribucin contenida en el art. 7 del DS 25150, al ser esta la entidad que tiene facultad para conceder, anular, cancelar, prorrogar radicatorias y permanencias en el pas, y determinar la expulsin de extranjeros. Sin embargo, posteriormente, por RM 4213 de 19 de septiembre de 2006, la Ministra de Gobierno, derog la RM 3430 de 5 de abril de 2001 y la Resolucin Administrativa del Servicio Nacional de Migracin, emitida en cumplimiento de la misma, en lo que se refiere al ciudadano cubano Amauris Samartino Flores, disponiendo la anulacin de su visa de permanencia indefinida en el pas y su expulsin del pas por haber incurrido en la causal contenida en el inc. g) del art. 48 del DS 24423 de 29 de noviembre de 1996.

Ahora bien, la Resolucin Ministerial aludida, fue emitida sin competencia por la Ministra de Gobierno recurrida, toda vez que de acuerdo al DS 25150, la facultad de expulsar a extranjeros corresponde al Servicio Nacional de Migracin, del cual si bien la Ministra de Gobierno es su mxima autoridad, no es menos cierto, que ninguna de las normas de ese Decreto y de la Ley de Organizacin del Poder Ejecutivo, analizadas en el Fundamento Jurdico III.1., le otorgan esa facultad, la misma que est concedida, al Director General Ejecutivo del Servicio Nacional de Migracin, y al Director de Inspectora y Arraigos, conforme se estableci en el Fundamento Jurdico III.3. A lo anotado se debe aadir que la actuacin de la Ministra recurrida no puede ser justificada en el art. 9 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA) que determina: I. Las autoridades administrativas jerrquicas podrn avocar para s la competencia de conocer asuntos que correspondan a sus rganos o autoridades administrativas dependientes. La avocacin se realizar mediante resolucin expresa motivada, pblica y cuando concurran circunstancias de ndole tcnica, econmica o legal que as lo justifiquen. II. La autoridad administrativa jerrquica avocante ser exclusivamente responsable por el resultado y desempeo de las funciones, deberes y atribuciones emergentes de la avocacin, conforme a la Ley No 1178, de Administracin y Control Gubernamentales y disposiciones reglamentarias. III. La avocacin no ser aplicable en las relaciones administrativas de tuicin ni en los Sistemas de Regulacin sealados en el Artculo 2, pargrafo I, inciso a) de la presente Ley. (las negrillas son nuestras). En el caso analizado, de conformidad al art. 47 del DS 28631, de 8 de marzo de 2006, el SENAMIG se encuentra bajo la tuicin del Ministerio de Gobierno, por lo que, en aplicacin de lo preceptuado en el art. 9.III de la LPA, se concluye que la avocacin no es aplicable en el SENAMIG, pues en stas existen relaciones administrativas de tuicin. Sin embargo, an en el supuesto de que se aceptara la posibilidad de que la autoridad recurrida avoque para s la competencia de los funcionarios del SENAMIG, dada la configuracin actual de esa entidad, en la que la Ministra de Gobierno es la mxima autoridad, bajo cuya dependencia se encuentra el Servicio, conforme lo determina el art. 31 del DS 28631, se constata que, en el caso concreto, no se cumplieron las exigencias contenidas en el art. 9.I de la LPA, toda vez que la Ministra de Gobierno pronunci directamente la Resolucin Ministerial impugnada, sin avocar la competencia de disponer la expulsin de extranjeros, concedida a autoridades de jerarqua inferior del Servicio Nacional de Migracin, a travs de una Resolucin expresa, motivada y pblica, y menos justific su accionar en razones de orden tcnico, econmico o legal, como exige el art. 9 de la LPA. Conforme a ello, se constata que la Ministra de Gobierno correcurrida pronunci la Resolucin Ministerial en forma arbitraria, desconociendo las facultades otorgadas por ley a las autoridades administrativas del Servicio Nacional de Migracin, Director General Ejecutivo del Servicio

Nacional de Migracin, y Director de Inspectora y Arraigos; acto ilegal que origin la aprehensin y posterior detencin del recurrente por ms de 72 horas, como se pasar a analizar en el siguiente fundamento. Consiguientemente, el argumento esgrimido por el abogado de la correcurrida, en sentido que la Resolucin Ministerial fue pronunciada porque fue una Resolucin de la misma jerarqua la que le otorg la residencia, no puede ser considerado vlido; toda vez que, por una parte, conforme sostiene la Resolucin 3430 de 5 de abril de 2001, la permanencia indefinida fue otorgada mediante Resolucin Administrativa del Servicio Nacional de Migracin, y por otra, en un Estado Social y Democrtico de Derecho, basado en el respecto al principio de legalidad, las atribuciones de los funcionarios pblicos deben estar expresamente sealadas en la ley, pues de ella nace su competencia; por ese motivo, la misma norma legal define el procedimiento y los casos en los que es posible que una autoridad jerrquica pueda avocar la competencia de otra autoridad inferior, con la finalidad de evitar arbitrariedades y abuso de poder. Por otra parte, la Ministra de Gobierno fund su Resolucin en la causal de expulsin contenida en el art. 48 inc. i) del DS 24423 de 29 de noviembre de 1966, relativa a la intromisin del extranjero en la vida poltica interna del pas, la cual se encuentra ntimamente vinculada con el art. 20 inc. h) del mismo DS, norma que estableca la facultad de las autoridades del Servicio Nacional de Migracin para proceder a la expulsin de los extranjeros por esa causal; sin embargo, como qued establecido en el Fundamento Jurdico III.3., esta norma ha sido declarada inconstitucional, y los fundamentos de esa Resolucin son vinculantes y obligatorios para los funcionarios y autoridades de la administracin pblica; consiguientemente ni la Ministra, ni el Servicio Nacional de Migracin, poda determinar la expulsin de extranjeros fundados en esa causal que, como lo estableci la SC 0004/2001 vulnera no slo los principios de reserva legal e igualdad, sino tambin el derecho a la libertad de expresin y la garanta del debido proceso. Finalmente, en cuanto al presunto estatus de refugiado poltico del representado del recurrente, corresponde sealar que a travs del presente recurso de hbeas corpus no es posible determinar esa calidad, la misma que debe ser solicitada ante la instancia pertinente, como es la CONARE, institucin encargada de la calificacin y consideracin de los casos de solicitudes de refugio. III.5.2. Respecto a la actuacin de la Directora Nacional de Migracin De acuerdo a lo aseverado por el recurrente, los recortes de prensa cursantes en obrados y lo informado por los representantes de las autoridades recurridas, Amauris Samartino Flores fue detenido el 23 de diciembre de 2006, conducido a la ciudad de La Paz, y detenido durante ms de 72 horas en dependencias del Servicio Nacional de Migracin, entidad que est a cargo de la autoridad correcurrida, Magali Zegarra Aragn, lesionando de esta manera el derecho a la libertad del representado del recurrente; toda vez que, conforme a la jurisprudencia del Tribunal, glosada en el punto III.1., de la presente Sentencia, las autoridades de migracin no deben mantener detenidos a los sbditos extranjeros hasta la ejecucin de la Resolucin de expulsin, sino que sta, debe ser cumplida inmediatamente; salvo que se inicie investigacin penal contra el o los extranjeros, en cuyo caso, deber ser puesto a disposicin del juez cautelar para que determine lo que corresponda,

ltimo supuesto que no ha ocurrido en el caso en examen. Por lo expresado, se constata que las autoridades recurridas incurrieron en exceso de autoridad, infringiendo el derecho a la libertad de locomocin del representado del recurrente, quien, no obstante ser extranjero, goza de los derechos y garantas que la Constitucin Poltica del Estado y los tratados internacionales sobre derechos humanos prevn y, por lo mismo, deben ser respetados por las autoridades administrativas en el ejercicio de sus funciones. III.5.3. Finalmente Respecto a lo aseverado por el Viceministro de Rgimen Interior, Ral Gamarra Hurtado, en sentido que no puede haber SC alguna que le prive al estado boliviano del derecho de hacer respetar su soberana, el derecho de respetar su dignidad eso no puede permitir ningn estado y eso no vamos a permitir como gobierno que defendemos la soberana del estado (sic); corresponde sealar que, conforme qued precisado en el primer Fundamento Jurdico, Bolivia es un Estado Social y Democrtico de Derecho, en el que se debe respetar el principio de legalidad, los derechos fundamentales y las garantas establecidas en la Constitucin, tanto de nacionales como de extranjeros, y si bien el Gobierno, tiene atribucin de establecer la poltica migratoria del Estado Boliviano, la misma debe ser formulada y ejecutada en el marco de la Ley Fundamental y las reglas previstas por el ordenamiento jurdico nacional y los tratados internacionales. Por los fundamentos expuestos, el Juez de hbeas corpus, al haber declarado improcedente el recurso, no ha valorado correctamente los alcances del art. 18 de la CPE ni los hechos y las normas aplicables al mismo. POR TANTO El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y competencia que ejerce por mandato de los arts. 18.III y 120.7 de la CPE; arts. 7 inc. 8) y 93 de la Ley del Tribunal Constitucional, resuelve: 1. REVOCAR la Resolucin 26/2006, de 27 de diciembre, cursante de fs. 164 a 168, pronunciada por el Juez Tercero de Sentencia del Distrito Judicial de La Paz. CORRESPONDE A LA SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0037/2007-R 2. Disponer la nulidad de la Resolucin Ministerial 4213 de 19 de septiembre de 2006. 3. Ordenar la calificacin de daos y perjuicios averiguables en ejecucin de la presente Resolucin. Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional. Fdo. Dra. Elizabeth Iiguez de Salinas PRESIDENTA Fdo. Dra. Martha Rojas lvarez DECANA

Fdo. Dr. Artemio Arias Romano MAGISTRADO Fdo. Dra. Silvia Salame Farjat MAGISTRADA Fdo. Dr. Wlter Raa Arana MAGISTRADO

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