Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro

A Responsabilidade Civil por Alienao Parental

Mariana Andrade da Costa

Rio de Janeiro 2012

MARIANA ANDRADE DA COSTA

A Responsabilidade Civil por Alienao Parental

Artigo Cientfico apresentado Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro, como exigncia para obteno do ttulo de Ps-Graduao. Orientadores: Prof. Guilherme Sandoval Prof Katia Silva Prof Mnica Areal Prof Nli Fetzner Prof. Nelson Tavares

Rio de Janeiro 2012

A RESPONSABILIDADE CIVIL POR ALIENAO PARENTAL

Mariana Andrade da Costa Graduada pela Universidade Cndido Mendes. Advogada.

Resumo: O presente trabalho visa fazer uma reflexo sobre a aplicao da teoria da responsabilidade civil subjetiva s hipteses decorrentes da sndrome da alienao parental. Para tanto, ser feita uma anlise da Lei 12.318/10 sob a tica da teoria da responsabilidade civil. Tambm sero abordados os danos causados pela alienao parental, para que ao final, se conclua se ou no possvel responsabilizar civilmente o alienador.

Palavras-chave: Responsabilidade Civil. Famlia. Alienao Parental.

Sumrio: Introduo. 1-A responsabilidade civil. 1.1-Conceito. 1.2-Requisitos. 1.3-Espcies. 2-A responsabilidade civil no Direito de Famlia. 3- Alienao Parental. 4-A responsabilidade civil do alienante frente prtica da alienao parental. Concluso.

INTRODUO

O trabalho ora proposto enfoca a temtica da responsabilidade civil no mbito das relaes de famlia, especificamente na Lei 12.318/2010, que trata da Alienao Parental, que prev a pratica de um ato ilcito pelo cnjuge alienador que impossibilita o convvio da criana com o outro cnjuge que no detm a guarda do menor. Tal conduta vedada pela

atual legislao e deve ser punida, tanto no mbito do Direito de Famlia quanto na esfera da responsabilidade civil. Responsabilidade civil a obrigao de reparar o dano que, pela prtica de um ato ilcito, uma pessoa causa a outra. A teoria da responsabilidade civil procura determinar em que condies uma pessoa pode ser considerada responsvel pelo dano sofrido por outra pessoa e em que medida est obrigada a repar-lo. O dano pode ser integridade fsica, honra ou aos bens de uma pessoa, e a sua reparao feita por meio da indenizao, que quase sempre pecuniria. A possibilidade de caracterizao de um ato ilcito numa relao familiar certa e incontroversa, impondo, por conseguinte, a incidncia da responsabilidade civil no Direito de Famlia, com o consequente dever de reparar danos, alm da possibilidade de adoo de medidas para a eliminao do dano, conforme regra do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil. A doutrina discute a possibilidade da incidncia de dano moral na separao e no divrcio, porm, pouco se fala na responsabilidade civil nas outras reas do Direito de Famlia. A Lei 12.318/2010 prev como ato ilcito a prtica da alienao parental, que a situao em que a me ou o pai de uma criana a treina para romper os laos afetivos com o outro cnjuge, criando fortes sentimentos de ansiedade e temor em relao ao outro genitor. uma forma de abuso emocional. Assim, sendo um ato ilcito, surge o dever de indenizar. Porm, deve ser observado como ocorrer a responsabilizao, uma vez que nesse caso, a meu ver, a criana e o genitor afastado sofreram o dano, logo a indenizao seria devida aos dois. Outro ponto que deve ser observado como medir o dano sofrido, uma vez que muito subjetivo.

Nesse diapaso, objetiva-se analisar a sndrome da alienao parental prevista na lei 12.318/2010, para ao final comprovar que possvel responsabilizar civilmente o genitor que pratica a alienao, sendo que a indenizao ser devida ao menor, e ao genitor que foi privado do convvio com o seu filho. Deve ser observado o tempo que foi praticado tal ato ilcito, bem como o grau de afastamento entre o genitor e a criana.

1.0 A RESPONSABILIDADE CIVIL

Buscando a origem da palavra, Maria Helena Diniz1 afirma que o termo responsabilidade deriva do verbo latino respondere, de spondeo,o qual correspondia antiga obrigao contratual do direito quiritrio, romano, pela qual o devedor se vinculava ao credor nos contratos verbais, por intermdio de pergunta e resposta. Portanto, a responsabilidade civil est sempre vinculada quela de responder por alguma coisa. O novo Cdigo Civil de 2002 acabou revolucionando o sistema de responsabilidade civil, na medida em que, pela primeira vez, criou um ttulo dedicado ao tema. Para Sergio Cavalieri Filho2, o novo Cdigo diz claramente que indenizar uma obrigao. De acordo com Cavalieri, se por um lado, o novo Cdigo Civil mantm uma clusula geral de responsabilidade subjetiva, atravs da conjugao dos artigos 927 (que estabelece que aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo) e 186 (que diz que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito), por outro, o novo
DINIZ, Maria Helena.Curso de direito civil brasileiro - Vol. 7 - Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 30. 2 CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. So Paulo: Atlas, 2010, p. 11.
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Cdigo tem hoje trs clusulas gerais de responsabilidade objetiva. Para ele, a primeira clusula de responsabilidade objetiva se d conjugando o j referido artigo 927 com o artigo 187 - que d um novo conceito de ato ilcito, na medida em que estabelece que tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. o que a doutrina e a jurisprudncia chamam de abuso do direito, ou seja, o titular de um direito objetivo, pode exerc-lo, mas ter que exerc-lo dentro desses limites, pois, se ultrapass-los, aquilo que era seu direito passa a ser ato ilcito. A responsabilidade civil est sempre vinculada reparao do dano causado. claro que em determinados casos, mesmo havendo prejuzo, no h a imputao do dever de indenizar. Desse modo, ante as definies acima transcritas, afirma-se que a responsabilidade civil corresponde ao dever de determinado sujeito reparar o prejuzo sofrido por outrem, em razo de um acordo anteriormente firmado, ou por imposio de lei.

1.1 REQUISITOS

H uma grande dificuldade em estabelecer quais so os requisitos essenciais para a configurao da responsabilidade. Quando se trata de responsabilidade civil, a conduta do agente a causadora do dano, surgindo da o dever de reparao. Para que se configure o dever de indenizar advindo da

responsabilidade civil, dever haver a conduta do agente e nexo de causalidade entre o dano sofrido pela vtima e a conduta do agente. Existe divergncia entre doutrinadores em relao aos pressupostos da

responsabilidade civil. Silvio de Salvo Venosa3 enumera quatro pressupostos para que passe a existir o dever de indenizar, afirmando que os requisitos para a configurao do dever de indenizar: ao ou omisso voluntria, relao de causalidade ou nexo causal, dano e finalmente, culpa. J Maria Helena Diniz4 entende que so trs os pressupostos: ao ou omisso, dano e a relao de causalidade. Slvio Rodrigues5 apresenta como pressupostos da responsabilidade civil a culpa do agente, ao ou omisso, relao de causalidade e dano. O dolo tambm pode estar presente na responsabilidade civil. Ele existe quando h inteno de causar dano, o agente deseja o resultado e age na inteno de provoc-lo. Passa-se a abordar os quatro pressupostos da responsabilidade civil, quais sejam: a conduta humana (ao ou omisso), o nexo de causalidade, o dano e a culpa. A conduta humana seja ela ao ou omisso o ato da pessoa que causa dano ou prejuzo a outrem. o ato do agente ou de outro que est sob a responsabilidade do agente que produz resultado danoso seja por dolo, negligncia, imprudncia ou impercia. Este ato gera a obrigao de reparao. A conduta humana pode ser no sentido da prtica por parte do agente de ato que no deveria fazer, ou do fato de deixar de praticar ato que deveria ter feito. O nexo causal ou a relao de causalidade um dos pressupostos fundamentais para a configurao da responsabilidade civil e do dever de indenizar. A relao de causalidade o liame entre o ato lesivo do agente e o dano ou prejuzo sofrido pela vtima. Se o dano sofrido no for ocasionado por ato do agente, inexiste a relao de causalidade. Portanto, no basta apenas que a vitima sofra dano, preciso que esta leso passe a existir a partir do ato do
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VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil Vol. IV Responsabilidade Civil. So Paulo: Atlas, 2011, p. 13. DINIZ, op. cit, p. 33. 5 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil 4 Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 27.

agressor para que haja o dever de compensao. necessria relao entre o ato omissivo ou comissivo do agente e o dano e tal forma que o ato do agente seja considerado como causa do dano. A conduta do agente para acarretar responsabilidade civil deve comprovadamente causar dano ou prejuzo a vtima. Sem o dano no h que se falar em responsabilidade civil, pois sem ele no h o que reparar. O dano o prejuzo resultante da leso a um bem ou direito. a perda ou reduo do patrimnio material ou moral do lesado em decorrncia da conduta do agente, gerando para o lesado o direito de ser ressarcido para que haja o retorno de sua situao ao estado em que se encontrava antes do dano ou para que seja compensado caso no exista possibilidade de reparao. Para que exista a responsabilidade civil deve se demonstrar, alm da existncia do dano injusto, sua certeza e efetividade. A certeza do dano deve existir para que ningum seja responsabilizado por danos supostos e incertos. A efetividade relaciona-se a concretizao do dano, a necessidade j ter sido verificada e que no esteja amparado por nenhum excludente da responsabilidade. O dano se classifica em dano patrimonial e extrapatrimonial. O dano patrimonial ou material aquele que causa a destruio ou diminuio de um bem de valor econmico. O dano extrapatrimonial ou moral aquele que causa leso em um bem que no que no pode retornar ao estado anterior por no tem carter simplesmente pecunirio, diz respeito a direitos da personalidade, como direito a vida, integridade moral, integridade fsica e integridade psquica.

O dano patrimonial pode ser direto ou indireto. Dano patrimonial direto aquele provocado diretamente pala ao ou omisso do agente e o dano patrimonial indireto o causado por ato no dirigido ao bem que sofreu a leso O dano moral atinge bens personalssimos da vtima e a diminuio em seu patrimnio no pode ser vista, por este motivo de difcil mensurao j que a indenizao no ser capaz de promover o retorno ao estado anterior, sendo capaz apenas de compensar a vtima pelo dano sofrido e penitenciar o agressor por sua conduta. O dano moral se divide em direito e indireto. O dano extrapatrimonial ser direito quando a leso atingir diretamente bem de ordem moral como a vida, integridade fsica ou psicolgica. O dano extrapatrimonial ser indireto quando a vtima experimentar um dano material que atinge a vtima no pelo valor pecunirio do bem, mas sim por seu valor sentimental superior a seu valor material. Nestes casos a reparao tem o objetivo de diminuir o sofrimento psicolgico e a consternao da vtima. Nossa legislao civil admite a existncia de responsabilidade civil com a culpa como pressuposto, no entanto pode haver sem culpa. O pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil afirma que haver obrigao de reparar o dano independentemente de culpa. A culpa no elemento essencial da responsabilidade civil, essenciais so a conduta humana, o dano ou leso e o nexo de causalidade entre a conduta e o dano. Na responsabilidade civil a culpa se caracteriza quando o causador do dano no tinha inteno de provoc-lo, mas por imprudncia, negligncia, impercia causa dano e deve repar-lo. A imprudncia ocorre por precipitao, quando por falta de previdncia, de ateno no cumprimento de determinado ato o agente causa dano ou leso. Na imprudncia, esto ausentes prtica ou conhecimentos necessrios para realizao de ato. A impercia ocorre quando aquele que acredita estar apto e possuir conhecimentos suficientes pratica ato para o

qual no est preparado por falta de conhecimento aptido capacidade e competncia. A negligncia se d quando o agente no toma os devidos cuidados, no acompanha a realizao do ato com a devida ateno e diligncia, agindo com desmazelo. Quando restar comprovada a presena de um dos trs elementos: negligncia, impercia ou imprudncia fica caracterizada a culpa do agente, surgindo o dever de reparao, pois mesmo sem inteno o agente causou dano.

1.2 ESPCIES

Basicamente, a responsabilidade civil se divide em duas espcies: contratual e extracontratual. A primeira decorre de um descumprimento de obrigao estabelecida contratualmente em que um dos contratantes causa um dano ao outro, dano este originrio do inadimplemento de uma obrigao previamente estabelecida no contrato. Na extracontratual, h a prtica de um ato ilcito, que causa prejuzo a outrem mediante ao ou omisso, sem que exista entre o ofensor e a vtima qualquer relao anterior. Est disposta no art. 186 e 927 do CC/2002. Tem os mesmos pressupostos da subjetiva, tendo como nica atenuante a prova da culpa, nesse caso, ser limitada demonstrao de que a prestao foi descumprida; no se discutindo se ocorreu culpa (esta vista no sentido lato, abordando o dolo), bastando o nexo causal entre o dano e o agir do agente causador deste, para ser devida a indenizao.

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2.0 A RESPONSABILIDADE CIVIL NO DIREITO DE FAMLIA

A ocorrncia de um dano nas relaes familiares certa e incontroversa, logo, pode-se afirmar que a responsabilidade civil incidir no Direito de Famlia, seja para reparar um dano, seja para adotar medidas para eliminar um dano, na forma do art. 461 do Cdigo de Processo Civil. Assim, afirma-se que as regras da responsabilidade civil aplicam-se a todos os ramos do direito, inclusive nas famlias. Nesse sentido, j afirmou o Superior Tribunal de Justia6:
No mrito, quanto coisa julgada, o Tribunal de origem decidiu manter os fundamentos dos votos vencedores no sentido de que a renncia aos alimentos feita na separao judicial no se confunde com o objeto da presente ao de indenizao por danos morais e materiais. De fato, pedido de alimentos no se confunde com pedido indenizatrio. Naquele a causa de pedir a necessidade e o dever de assistncia, neste vincula-se a ato ilcito gerador de dano patrimonial ou moral. So coisas totalmente distintas. Assim, a renncia a alimentos em ao de separao judicial no gera coisa julgada para ao indenizatria decorrente dos mesmos fatos que, eventualmente, deram causa dissoluo do casamento. Uma coisa nada tem a ver com a outra. Portanto, no h trplice identidade entre partes, causa de pedir e pedido necessria configurao da coisa julgada. A possibilidade jurdica do pedido apurada em tese. Assim, pedido impossvel aquele juridicamente incompatvel com o ordenamento jurdico. No h proibio, no direito ptrio, para pedido indenizatrio por danos materiais ou morais contra ex-cnjuge por eventual ato ilcito ocorrido na constncia do casamento. O art. 19 da Lei do Divrcio trata de penso alimentcia, que no tem qualquer relao com pedido indenizatrio por ato ilcito. Por isso, a renncia em separao judicial no torna impossvel pedido reparatrio.

Todavia, a grande discusso acerca do tema incide quanto ao alcance da ilicitude no direito de famlia, e conseqentemente, ao alcance da responsabilidade civil nas relaes familiares. De um lado, doutrinadores como REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA PAPA DOS SANTOS7 e INCIO DE CARVALHO NETO8 defendem uma ampla caracterizao da
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BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resp n 897.456/MG. Relator: Min. Humberto Gomes de Barros. Publicado no DOU de 05 de fevereiro de 2007.

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ilicitude nas relaes familiares, admitindo uma ampliao da responsabilizao civil no mbito interior da famlia. Sustentam que a indenizao seria devida tanto nos casos gerais de ilicitude, como nos casos especficos, decorrentes da violao dos deveres familiares em concreto. De outro lado, GUSTAVO TEPEDINO9 e APARECIDA AMARANTE10 aceitam a aplicao da responsabilidade civil no Direito de Famlia to somente no caso em que caracterizar ato ilcito, conforme previso legal genrica. Para estes juristas, a responsabilidade civil no mbito familiar estaria associada, necessariamente, ao conceito geral de ilicitude. Assim, no h dvida quanto possibilidade da responsabilidade civil no mbito do Direito de Famlia. A dvida saber se a violao de um dever familiar, por si s, j seria suficiente para ensejar a responsabilizao e o conseqente dever de indenizar. Independente da corrente adotada, no h mais discusso acerca da possibilidade ou no de responsabilidade civil no caso da prtica da alienao parental, pois como ser estudado no Captulo 4, a partir da Lei 12.318/201011, a alienao parental passou a ser um ato ilcito, que por si s, para ambos os entendimentos doutrinrios, j ensejaria a indenizao.

3.0 ALIENAO PARENTAL

SANTOS apud DE FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 88. 8 CARVALHO NETO apud DE FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 88. 9 TEPEDINO apud DE FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 88. 10 AMARANTE apud DE FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 88. 11 BRASIL. Lei 12.318, de 26 de agosto de 2010. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12318.htm>. Acesso em: 24 ago. 2011.

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A Sndrome de Alienao Parental (SAP), tambm conhecida pela sigla em ingls PAS, o termo proposto para a situao em que a me ou o pai de uma criana a treina para romper os laos afetivos com o outro genitor, criando fortes sentimentos de ansiedade e temor em relao ao outro genitor. Douglas Phillips Freitas12 explica da seguinte forma:
Trata-se de um transtorno psicolgico caracterizado por um conjunto sintomtico pelo qual um genitor, denominado cnjuge alienador, modifica a conscincia de seu filho, por meio de estratgias de atuao e malcia (mesmo que inconscientemente), com o objetivo de impedir, obstaculizar ou destruir seus vnculos com o outro genitor, denominado cnjuge alienado.

Os casos mais freqentes da Sndrome da Alienao Parental esto associados a situaes onde a ruptura da vida conjugal gera em um dos genitores, uma tendncia vingativa muito grande. Quando este no consegue elaborar adequadamente o luto da separao, desencadeia um processo de destruio, vingana, desmoralizao e descrdito do ex-cnjuge. Neste processo vingativo, o filho utilizado como instrumento da agressividade direcionada ao parceiro. Vale ressaltar que na maioria das vezes, o alienador a me, mas nada impede que o pai ou qualquer outro parente venha a praticar tal conduta. Ao praticar esse ato, o genitor cria sentimentos prejudicais ao desenvolvimento saudvel da criana ou do adolescente, pois sabido que o ambiente familiar tranquilo e estruturado melhor para o crescimento de uma criana, que precisa de referncias, de educao, de amor, e no poderia jamais ser envolvida em uma briga de adultos motivada pela vingana, pelo cime ou pelo dio que ficou aps o trmino de um relacionamento.

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FREITAS, Douglas Phillips; PELIZZARO, Graciela. Alienao parental Comentrios Lei 12.318 de 26 de agosto de 2010. Rio de Janeiro: Forense, 2011, p.29.

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Ressalte-se que, alm de afrontar questes ticas, morais, humanitrias, e ainda ou distorcer valores, o processo de Alienao tambm agride frontalmente dispositivo constitucional, pois o artigo 227 dispe o seguinte13:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

No mesmo sentido, dispe o artigo 3 do Estatuto da Criana e Adolescente14:

Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e de dignidade.

Assim, ao praticar a alienao parental o alienante est violando norma constitucional, uma vez que tal conduta no permite que o menor tenha uma convivncia familiar harmnica e comunitria. Aguilar Cuenca15, ao estudar o perfil do cnjuge alienador, conclui que este geralmente demonstra uma grande impulsividade e baixa autoestima, e temem pelo abandono. Assim, esperam que os filhos satisfaam as suas necessidades, defendendo-os e atacando o ex-companheiro. Exemplos muito comuns de Alienao Parental so os de mes que provocam discusses com os ex-parceiros na presena dos filhos, choram na frente das crianas e imputam o sofrimento ao genitor, culpam o pai por tudo de ruim que acontece na vida delas, ou ainda, no caso mais grave, acusam o pai de abusar sexualmente do filho, sempre visando
BRASIL. Constituio da Republica Federativa do Brasil, promulgada em 05 de outubro de 1988. BRASIL, Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias. Dirio oficial da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, D.O.U. 16.7.1990. 15 CUENCA apud FREITAS, Douglas Phillips; PELIZZARO, Graciela. Alienao Parental Comentrios Lei 12.318 de 26 de agosto de 2010. Rio de Janeiro: Forense, 2011, p.31.
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um nico objetivo: afastar o pai da vida do filho, rompendo qualquer lao de amor que exista entre eles. Tais mes se apossam da vida dos filhos como se fossem delas, pois acreditam que agindo assim estariam defendendo e preservando a criana do contato com o pai, que para elas um agressor, um traidor, que no merecem ter contato e criar os filhos. Dessa forma, chegam a prejudicar a criana, pois alteram a rotina de aulas, mudam os filhos de escola sem consulta prvia, controlam em minutos os horrios de visita ou tentam impedir que o pai exera esse direito. Para tentar impedir ou desestimular a criana de querer ir ficar com o outro genitor, o alienante agenda atividades interessantes na data que a criana estaria com o outro genitor, de modo a dificultar e tornar desinteressante a visitao. Tambm comum esconder ou cuidar mal dos presentes que o alienado d ao filho, conversar com os ex-companheiros atravs dos filhos, envolvendo a criana nos problemas dos pais, sugerir criana que o pai pessoa perigosa, no entregar bilhetes nem dar recados, e ainda, mentir aos filhos alegando que o excompanheiro no pergunta pelos mesmos nem sente mais falta deles, obstaculizar passeios e viagens, criticar a competncia profissional e a situao financeira do alienado. Como ltimo recurso, o alienador faz falsas acusaes de abuso sexual contra o exmarido ou mesmo chega a criar situaes, alegando que foram agredidas na frente dos filhos ou que os companheiros agrediram as crianas, fsica ou psicologicamente, e na maioria das vezes, so frias e astutas, em regra apoiadas por familiares e agindo com frieza e extrema dissimulao para conseguir o intuito maior: se vingar do ex-companheiro pelo fim do relacionamento, se fazendo vtima e afastando os filhos dos pai que, de acordo com o que acredita, no merece nem tem condies de criar um filho. Assim, pais amorosos e extremamente dedicados, da noite para o dia, se transformam em agressores.

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Ao destruir a relao do filho com o pai, a me entende que assume o controle total e atinge sua meta: que o pai passe a ser considerado um intruso, um inimigo a ser evitado, e que o filho agora propriedade somente dela; ela dita as regras e faz o que quiser para o bem dele, mas, ao contato com terceiros, chegam as mes por vezes a alterar o discurso e dizendo que nunca afastariam o pai e que a vida assim, pois, como se disse, so astutas, vis e dissimuladas, premeditadas e com atitudes maquiavlicas e quase sempre concatenadas. Fato que eventualmente a criana vai internalizar tudo e perder a admirao e o respeito pelo pai, desenvolvendo temor e mesmo raiva do genitor. Consequentemente, com o tempo, a criana no conseguir discernir realidade, fantasia e manipulao e acabar acreditando em tudo e, consciente ou inconscientemente, passar a colaborar com essa finalidade, situao altamente destrutiva para ela e, talvez, neste caso especifico de rejeio, ainda maior para o pai. Em outros casos, nem mesmo a me distingue mais a verdade da mentira e a sua verdade passa a ser realidade para o filho, que vive com personagens fantasiosos, implantando-se, assim, falsas memrias16. Vale lembrar que no porque um homem no foi um bom marido, ou companheiro que no ser um bom pai. So relaes totalmente distintas e independentes. O genitor no pode ser culpado nem punido pelo fim do relacionamento atravs de seus filhos. Muito menos os filhos podem ser privados do contato com um de seus genitores por causa de um relacionamento que terminou de forma conturbada. Vale destacar um julgado do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro17, que mesmo antes da recente lei de alienao parental, j tratava com cautela sobre o assunto:

DIAS apud DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 451 17 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Apelao Cvel 2008.001.30015. Relator: Des. Nametala Machado Jorge. Publicado no DO de 06 de outubro de 2008.

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Direito de Famlia. Destituio do Poder Familiar. Fortes suspeitas de abuso sexual do menor (quatro anos de idade, poca) por seu genitor. Matria delicada que exige do julgador a fidelssima observncia do superior interesse do menor, com mximo apego s consideraes tcnicas da equipe interdisciplinar. Histrico beligerante das partes, com diversas passagens pelo Judicirio em virtude de assuntos de famlia, culminando na presente demanda. Diante da maior gravidade e repercusso do direito versado neste processo, toma-se por uno o acervo probatrio carreado aos autos, conglobando todos os exames psicolgicos e estudos sociais realizados nas demandas pretritas. Notcia de abuso sexual. Extrema dificuldade de se aferir a verdade real, diante da vulnerabilidade da criana exposta a parentes egostas e com fortes traos de hostilidade entre si. Liminar deciso que suspendeu os efeitos do poder familiar por cautela e para a preservao da integridade fsica e psquica do menor. Sndrome da Alienao Parental e Falsas Memrias. Subsdios na Psicologia e na Psicanlise. A Sndrome da Alienao Parental traduz a programao da criana por um genitor para que ela, artificial e desmotivadamente, venha a repelir o outro genitor. A Sndrome das Falsas Memrias faz-se presente quando um genitor, de forma dolosa, incute no menor informaes e dados inexistentes ou deturpados, para que se tornem verdades na frgil mente da criana. Espcie em que se constatam manobras tendentes alienao parental, mas que no afastam o efetivo sofrimento psquico vivenciado pelo menor quando em contato com seu pai, confirmado pela equipe tcnica. Provas produzidas contemporaneamente aos fatos alegados que apontam, com alto grau de probabilidade, para a ocorrncia do abuso sexual. Laudos tcnicos que no podem ser desconsiderados, sob pena de se ignorar, por completo, o testemunho do menor, que merece ser sopesado, ainda que com reservas. Menor hoje com treze anos de idade, mas h oito sem qualquer contato com o pai, por fora de fundamentada deciso judicial. Longnqua oportunidade em que foi ouvido o menor, o que sequer foi repetido em AIJ. Evidente impossibilidade de restabelecimento repentino dos laos entre pai e filho, at desaconselhvel, ante o avanado estado de afastamento. Se no h elementos absolutos e determinantes para a definitiva destituio do poder familiar do ru, por certo que h substrato suficiente para que seja mantida sua suspenso, modulando-se seus efeitos no tempo, tudo em prol do melhor interesse do menor, hoje, adolescente. Statu quo que deve ser mantido at que possa ser colhida a opinio do menor, quando alcanar idade hbil a conferir-lhe relativo discernimento sobre os fatos, sem prejuzo do oportuno acompanhamento psicoteraputico. Discernimento relativo. Critrio. mngua de melhores critrios fticos e especficos ao caso concreto, fica-se com o razovel critrio legal, considerando-se os dezesseis anos a melhor idade para que o jovem possa se exprimir, j dotado de maior razo e compreenso acerca dos fatos, de sua famlia e de sua capacidade de auto-determinar-se (art. 4, I, CC). Recurso provido em parte.

A Lei da Alienao Parental, n. 12.318, sancionada no dia 26 de agosto de 2010, passa a considerar ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs ou pelos que detenham a guarda, enumerando ainda, vrios exemplos de alienao parental. Assim dispe a Lei 12.31818:
Art. 2 Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos
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BRASIL. Lei n 12.318, de 26 de agosto de 2010. Disponvel <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12318.htm>. Acesso em: 24 ago. 2011.

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genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao estabelecimento ou manuteno de vnculos com este. Pargrafo nico. So formas exemplificativas de alienao parental, alm dos atos assim declarados pelo juiz ou constatados por percia, praticados diretamente ou com auxlio de terceiros: I - realizar campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio da paternidade ou maternidade; II - dificultar o exerccio da autoridade parental; III - dificultar contato de criana ou adolescente com genitor; IV - dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar; V - omitir deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre a criana ou adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo; VI - apresentar falsa denncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avs, para obstar ou dificultar a convivncia deles com a criana ou adolescente; VII - mudar o domiclio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a convivncia da criana ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou com avs.

A lei reconhece tambm que a prtica de ato de alienao parental fere direito fundamental da criana ou do adolescente de convivncia familiar saudvel, prejudica a realizao de afeto nas relaes com genitor e com o grupo familiar, constitui abuso de moral contra a criana ou o adolescente e descumprimento dos deveres inerentes autoridade parental ou decorrentes de tutela ou guarda, dando poderes ao juiz para determinar as medidas provisrias necessrias para a preservao da integridade psicolgica da criana ou do adolescente, inclusive para assegurar sua convivncia com o genitor ou viabilizar a efetiva reaproximao entre ambos. Prev ainda que, caracterizados atos tpicos de alienao parental ou qualquer conduta que dificulte a convivncia da criana ou adolescente com o genitor, o juiz poder impor ao alienador medidas que vo desde a advertncia, multa, alterao ou inverso de guarda, at a suspenso da autoridade parental, sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil.

4.0 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ALIENANTE FRENTE PRTICA DA ALIENAO PARENTAL

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No presente captulo analisar-se- a responsabilidade civil do alienante frente ao menor e ao genitor alienado. Como j analisado, a responsabilidade civil se divide em duas espcies de reparao: por dano material e por dano moral. O dano material aquele que atinge o campo patrimonial do indivduo, logo a reparao material visa restabelecer o que o lesado efetivamente perdeu ou deixou de ganhar com o dano causado. J o dano moral, mais difcil de ser observado, e at mesmo quantificado, pois um dano intrnseco, que afeta a moral, a intimidade, a integridade do indivduo. Assim, da mesma forma que o dano material, o dano moral deve ser reparado, mas no como uma forma de devolver ao lesado o que lhe foi tirado, mas sim como uma forma de diminuir o seu sofrimento, e tambm de punir aquele que lhe causou tal dano. Vale lembrar que, para que haja o dever de indenizar, preciso que estejam presentes os requisitos da responsabilidade civil, quais sejam, a conduta, o nexo causal, o dano, e no caso da responsabilidade civil subjetiva, a culpa. Maria Berenice Dias19 traz a figura do dano afetivo, relacionado prtica do abandono afetivo, ou seja, quando o genitor que no detm a guarda deixa de exercer seu direito de visitao e acaba, com o tempo, se afastando do filho. Para a doutrinadora mencionada, tal dano passvel de indenizao, pois gera inmeras sequelas para o desenvolvimento da criana crescer sem a presena de um dos genitores, sem a figura paterna, ou materna. A indenizao pelo abandono afetivo no vem sendo reconhecida pela corte superior, pois no reconhecida a possibilidade de haver uma punio pela falta de afeto, ou pela falta

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DIAS, Maria Berenice. Op. Cit., p. 15.

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de amor. Tal entendimento pode ser observado pelo seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia20:
Trata-se de ao de investigao de paternidade em que o ora recorrente teve o reconhecimento da filiao, mas o Tribunal a quo excluiu os danos morais resultantes do abandono moral eafetivo obtidos no primeiro grau. A Turma entendeu que no pode o Judicirio compelir algum a um relacionamento afetivo e nenhuma finalidade positiva seria alcanada com a indenizao pleiteada. Assim, por no haver nenhuma possibilidade de reparao a que alude o art. 159 do CC/1916 (pressupe prtica de ato ilcito), no h como reconhecer o abandono afetivo comodano passvel de reparao. Logo a Turma no conheceu do recurso especial.

Nesse sentido, j julgou o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul21:

A pretenso de indenizao pelos danos sofridos em razo da ausncia do pai no procede, haja vista que para a configurao do dano moral faz-se necessrio prtica de ato ilcito. No se pode responsabilizar o genitor, por abandono material e afetivo, se este ao menos conhecia de sua condio paterna. Apelao desprovida, de plano.

Porm, o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro22, em deciso posterior ao julgado do STJ, reconheceu o dano moral por abandono afetivo no seguinte julgado:
Responsabilidade civil. Ao de indenizao por dano moral que a Autora teria sofrido em razo do abandono material e afetivo por seu pai que somente reconheceu a paternidade em ao judicial proposta em 2003, quando ela j completara 40 anos. Procedncia do pedido, arbitrada a indenizao em R$ 209.160,00. Provas oral e documental. Apelante que tinha conhecimento da existncia da filha desde que ela era criana, nada fazendo para assisti-la, diferentemente do tratamento dispensado aos seus outros filhos. Dano moral configurado. Quantum da indenizao que adotou como parmetro o valor mensal de 2 salrios mnimos mensais que a Apelada deixou de receber at atingir a maioridade. Indenizao que observou critrios de razoabilidade e de proporcionalidade. Desprovimento da apelao.

No caso da alienao parental, o genitor alienado impedido de conviver e dar amor ao seu filho, e o filho tambm forado, ou influenciado a se afastar do genitor. Assim, nesse caso, o dano patente, uma vez que as partes envolvidas so afastadas por imposio de outrem.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. RESP 514.350/SP. Relator: Min. Aldir Passarinho Junior. Publicado no DOU de 25 de maio de 2009. 21 BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao cvel 70037125168. Relator: Jorge Luis DallAgnol. Publicado no DO de 02 de setembro de 2010. 22 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Apelao Cvel 2009.001.41668. Relator: Des. Ana Maria Oliveira. Publicado no DO de 25 de janeiro de 2010.

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Se no caso do abando afetivo, a criana sofre sequelas e danos emocionais decorrentes da falta de afeto, na alienao parental as sequelas e os danos so ainda mais graves, pois alm da falta de afeto, a criana ou o adolescente so envolvidos em mentiras, manipulaes e brigas das quais no deveriam participar. Sobre o assunto, explica Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka23:
certo que a melhor e verdadeira soluo de problemas psicolgicos a proporcionada por psiclogo, e no pelo juiz. Mas nem por isso o juiz pode deixar de prestar a tutela jurisdicional que lhe requerida. No se pode negar, no caso dos autos, a condenao do ru ao pagamento de prestao pecuniria, sob pena de se negar tambm a possibilidade de reparao do dano moral decorrente da perda de um ente querido, ou do abalo honra ou imagem, pois tambm vai contra a dignidade humana colocar preo na vida de um ente querido, ou na prpria honra ou imagem.

Com o advento da Lei 12.318, no h como no ser reconhecida a responsabilidade civil do alienador, pois o artigo 3 dispe acerca da conduta ilcita e abusiva por parte do alienante, que justifica a propositura de ao por danos morais contra ele, alm de outras medidas de carter ressarcitrio ou inibitrio. Assim, diante da prtica de ato ilcito, surge o dever de indenizar. No artigo mencionado, o legislador trouxe a figura do Abuso Moral, que consiste em tipo de dano moral decorrente da alienao parental. Este o maior dano causado pela prtica de tal conduta, pois quando o alienante afasta o menor do convvio do outro genitor, causa inmeros prejuzos tanto para a criana quanto para o genitor alienado. Assim, as vtimas da alienao parental so os menores e os genitores alienados. A referida lei no dispe expressamente acerca da responsabilidade civil do cnjuge alienante, porm, prev que o juiz pode utilizar-se de instrumentos processuais aptos a inibir ou atenuar os efeitos da alienao, sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil. Assim dispe a Lei 12.318/2010 sobre o assunto:

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HIRONAKA apud FREITAS, Douglas Phillips e PELLIZZARO, Graciela. Alienao Parental Comentrios Lei 12.318. Rio de Janeiro: Forense, 2011, p.100.

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Art. 6o Caracterizados atos tpicos de alienao parental ou qualquer conduta que dificulte a convivncia de criana ou adolescente com genitor, em ao autnoma ou incidental, o juiz poder, cumulativamente ou no, sem prejuzo da decorrente responsabilidade civil ou criminal e da ampla utilizao de instrumentos processuais aptos a inibir ou atenuar seus efeitos, segundo a gravidade do caso.

Portanto, pode-se concluir que a Lei de Alienao Parental autoriza a responsabilizao do alienante frente ao menor e ao genitor alienado. Tal responsabilidade civil subjetiva, exigindo-se, portanto, os quatro pressupostos para sua configurao. A conduta pode ser comissiva ou omissiva, e ainda, direta ou indireta. O alienador age de forma comissiva quando implanta mentiras no menor, criando falsas memrias, sempre com o objetivo de prejudicar e atrapalhar a relao dele com o genitor alienado. Agindo assim, muitas vezes o alienante faz com que o menor, acreditando em tais mentiras, se afaste do outro genitor. O nexo causal a ligao que deve existir entre a conduta e o dano, o que tambm vislumbrado no caso da Alienao Parental, uma vez que o alienador o responsvel pelo dano experimentado tanto pelo menor quanto pelo genitor alienado. Antes de analisar minuciosamente o dano, vale analisar minuciosamente a culpa. No que se refere culpa, na hiptese da Alienao Parental o alienante tem a inteno de lesionar, tem a inteno de afastar o menor do convvio com o outro genitor. Assim, a hiptese de culpa lato sensu que engloba o dolo e a culpa strictu sensu. Diante do alienante genitor, h a falta do dever de cuidado previsto no artigo 229 da Constituio Federal24 que dispe que Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores (...), logo, o genitor alienante deve proteger o menor e no us-lo como meio de vingana para atingir seu ex-companheiro. J quando o alienante for outro ente familiar, como

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 15 ago. 2011.

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por exemplo os avs, ainda assim existir a inteno de lesionar, de destruir a relao do menor com seu genitor, tambm configurando a culpa. Nesse sentido dispe do Estatuto da Criana e do Adolescente25 sobre o assunto:
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.

Agora vale analisar o dano, elemento imprescindvel para que exista a reparao civil. Tanto o genitor alienado quanto o menor podem vir a fazer acompanhamentos mdicos, psicolgicos, tomar remdios, antidepressivos, etc. Tudo em virtude da Alienao Parental. Assim, todo esse gasto configura dano material, passvel de valorao certa. J quanto ao dano moral sofrido, muito difcil valor-lo, pois a maior conseqncia da alienao parental est ligada ao ntimo das vtimas, como por exemplo, a dor causada pela quebra da relao entre pai e filho; a humilhao sofrida pelo genitor investigado por abuso sexual, etc. Assim, tudo isso configura o dano moral, devendo, portanto, o alienante ser responsabilizado por todos esses sofrimentos. Para a valorao da indenizao por dano moral devemos observar dois critrios: compensatrio e punitivo. O compensatrio visa compensar os sofrimentos e as dores sofridas pelas vtimas da alienao, que foram privadas do convvio um com o outro. J o critrio punitivo uma forma de intimidar, e at mesmo de punir o alienante, que usa o sentimento de um menor para atingir outra pessoa. Ainda no h jurisprudncia em nossos Tribunais sobre a responsabilidade civil do alienante, no entanto, no podemos afast-la, pois como foi demonstrado no presente trabalho,

BRASIL. Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990. <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8069.htm>. Acesso em: 20 set. 2011. .

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Disponvel

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a Alienao e suas conseqncias se encaixam perfeitamente nos requisitos necessrios para que exista o dever de indenizar.

CONCLUSO

Responsabilidade civil a obrigao de reparar o dano que, pela prtica de um ato ilcito, uma pessoa causa a outra. A teoria da responsabilidade civil procura determinar em que condies uma pessoa pode ser considerada responsvel pelo dano sofrido por outra pessoa e em que medida est obrigada a repar-lo. O dano pode ser integridade fsica, honra ou aos bens de uma pessoa, e a sua reparao feita por meio da indenizao, que quase sempre pecuniria. A possibilidade de caracterizao de um ato ilcito numa relao familiar certa e incontroversa, impondo, por conseguinte, a incidncia da responsabilidade civil no Direito de Famlia, com o conseqente dever de reparar danos, alm da possibilidade de adoo de medidas para a eliminao do dano, conforme regra do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil. A alienao parental ocorre quando um dos genitores, ou qualquer pessoa que detenha a guarda do menor, cria situaes irreais para afastar a criana ou o adolescente do convvio com o outro genitor. Vale ressaltar que na maioria das vezes, o alienador a me, mas nada impede que o pai, ou qualquer outro parente venha a praticar tal conduta, uma vez que o rol do art. 2 da Lei 12.318 meramente exemplificativo.

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Ao praticar esse ato, o genitor alienador causa seqelas irreparveis na criana, que se afasta e rompe os laos afetivos com o outro genitor. O genitor alienante, tambm a outra vtima do alienador, uma vez que alm de ser sofrer falsas acusaes, impedido de ter contato com seu filho. Com o advento da Lei 12.318, no h como no ser reconhecida a responsabilidade civil do alienador, pois o artigo 3 dispe acerca da conduta ilcita e abusiva por parte do alienante, que justifica a propositura de ao por danos morais contra ele, alm de outras medidas de carter ressarcitrio ou inibitrio. Assim, diante da prtica de ato ilcito, surge o dever de indenizar. Ainda no h jurisprudncia em nossos Tribunais sobre a responsabilidade civil do alienante, no entanto, no podemos afast-la, pois como foi demonstrado no presente trabalho, a Alienao e suas conseqncias se encaixam perfeitamente nos requisitos necessrios para que exista o dever de indenizar.

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REFERNCIAS

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BRASIL. Lei n 12.318/2010, de 26 de agosto de 2010. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2010/Lei/L12318.htm>. Acesso em: 20 set. 2011. CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2010. DE FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. DIAS, Maria Berenice (Coord.). Incesto e alienao parental Realidades que a justia insiste em no ver. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. DIAS, Maria Berenice. Sndrome da alienao parental, o que isso? Disponvel em: www.mariaberenicedias.com.br. Acesso em: 16 abr. 2011. DINIZ, Maria Helena.Curso de direito civil brasileiro - Vol. 7 - Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 2011 FREITAS, Douglas Phillips; PELIZZARO, Graciela. Alienao Parental Comentrios Lei 12.318 de 26 de agosto de 2010. Rio de Janeiro: Forense, 2011. RODRIGUES JUNIOR, Otavio Luiz; MAMEDE, Gladston; DA ROCHA, Maria Vital. Responsabilidade civil contempornea. So Paulo: Atlas, 2011. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil 4 Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2010 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil Vol. IV Responsabilidade Civil. So Paulo: Atlas, 2011.