Universidade Lusada - Porto

Direitos Subjectivos

A. Santos JUSTO, Introduo ao Estudo do Direito, 6. edio, 2012, pp. 37-64.

Prof. Jos Domingues

Direitos subjectivos:

Privados:

Direito subjectivo em sentido estrito (ou propriamente dito); Direito potestativo; Direitos de direco, poderes-deveres ou poderes-funcionais.

Pblicos.
Meros interesses jurdicos; Faculdades em sentido estrito; Direitos reflexos; Expectativas jurdicas.
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Figuras afins:

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Definio de direito:
Direito objectivo ou direito em sentido objectivo sistema de regras de conduta social, obrigatrias para todos os membros da comunidade, a fim de garantir a justia e segurana, sob a ameaa de sanes, com a coercibilidade como importante condio da sua eficcia.
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Direito subjectivo ou direito em sentido subjectivo faculdade ou poder, reconhecido pela ordem jurdica a uma pessoa, de exigir ou pretender de outra um determinado comportamento positivo ou negativo ou de, por acto da sua livre vontade, s de per si ou integrado por um acto de autoridade pblica (sentena), produzir determinado efeito jurdico que, inevitavelmente, se impe a outra pessoa.
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Natureza dos direitos subjectivos:

Teoria da vontade (SAVIGNY e WINDSCHEID); Teoria do interesse (IHERING);

Teoria normativista (KELSEN);

Teoria normativo-integrante (Castanheira NEVES); Teoria de Orlando de CARVALHO.

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Teoria da vontade o direito subjectivo o poder da vontade reconhecido pela ordem jurdica a vontade juridicamente protegida. Crticas:

Os menores e os deficientes mentais carecem de vontade e, todavia so titulares de direitos subjectivos. As pessoas colectivas, que no possuem vontade humana, tambm so titulares de direitos. H direitos, temporariamente, sem titular (v.g., a herana jacente) e h direitos cujo titular se aguarda que nasa (nascituros). Pode um titular do direito subjectivo no querer exigir o seu cumprimento, sem que se extinga. No se extingue um direito subjectivo se o seu titular o ignorar e, portanto, faltar a vontade. H direitos cuja renncia no produz consequncias (v.g., renncia a frias ou greve)

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Teoria do interesse os direitos subjectivos como interesses juridicamente protegidos. Crticas:

O interesse o fim do direito subjectivo, mas no se identifica totalmente com este; Pode existir direito subjectivo sem interesse: se o credor no estiver interessado em exigir o pagamento da obrigao contrada por um amigo pobre, o seu direito no deixa de existir. H interesses juridicamente protegidos a que no correspondem direitos subjectivos interesses reflexamente protegidos (vacinao obrigatria). O ordenamento jurdico pode proteger interesses, no atravs da concesso de direitos, mas restringindo a capacidade dos indivduos (123 - incapacidade de exerccio dos menores). Casos em que o interesse e o direito pertencem a titulares diferentes, v.g., contrato a favor de um terceiro (A promete a B pagar uma certa quantia a C)

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Teoria normativista o fundamento dos direitos subjectivos seria a

prpria norma jurdica. Suprime a dualidade direito objectivo direito

subjectivo.

Teoria normativo-integrante traduz o entendimento da participao pessoal, mas convoca tambm a comunidade, onde a autonomia

individual se integra e realiza.

Teoria de Orlando de Carvalho o direito subjectivo como um mecanismo de regulamentao, tutelado pelo Direito, que consiste na concreta situao de poder que se reconhece a uma pessoa em sentido jurdico de intervir autonomamente na esfera jurdica de outrem.

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Noo:

Direito subjectivo faculdade ou poder, reconhecido pela ordem

jurdica a uma pessoa, de exigir ou pretender de outra um determinado comportamento positivo (facere) ou negativo (non facere) direito subjectivo em sentido estrito

ou de,

por acto da sua livre vontade, s de per si ou integrado por um acto de autoridade pblica (deciso judicial), produzir determinado efeito jurdico que, inevitavelmente, se impe a outra pessoa direito potestativo.

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Direito subjectivo Privado

Direito subjectivo em sentido estrito

Direito potestativo

faculdade ou poder de exigir ou pretender de outrem um determinado comportamento positivo ou negativo

Direito absoluto Direito relativo Obrigaes naturais

faculdade ou poder de, por acto da sua livre vontade ou por deciso judicial, produzir determinado efeito jurdico na esfera jurdica alheia.

Contrape-se-lhe Estado de sujeio

o sujeito passivo tem, necessariamente, que suportar as consequncias do direito
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Dever jurdico
o sujeito passivo tem a possibilidade de no cumprir, sofrendo a respectiva sano legal
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Direito subjectivo
Direito subjectivo em sentido estrito

Direito potestativo

poder de:
exigir ou pretender
Obrigaes naturais Direitos absolutos Direitos relativos

poder de: produzir determinado efeito jurdico ou agir

Direitos potestativos: Constitutivos Modificativos Extintivos

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Sujeito Activo

Direito

Sujeito Passivo

Dever jurdico

Direito subjectivo em sentido estrito:

Faculdade ou poder de exigir o titular do direito, em caso de incumprimento da outra parte (dever jurdico), pode recorrer ao tribunal.

Direito absoluto efeito erga omnes. Direito relativo efeito inter partes.

Faculdade ou poder de pretender o titular no pode reagir em caso de incumprimento:

Obrigaes naturais o credor no pode exigir judicialmente o seu cumprimento, mas, se o devedor pagar voluntariamente, no pode reaver o que pagou (402 e 403/1 No pode ser repetido o que for prestado espontaneamente em cumprimento de obrigao natural ): As dvidas de jogo e aposta (quando lcitas) so fonte de obrigaes naturais (1245). Dvidas prescritas.
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Sujeito Activo

Direito potestativo

Sujeito Passivo

sujeio

Direitos potestativos:

Constitutivos criam uma nova relao jurdica.

V.g., servido de passagem (1543 e 550) acesso via pblica, constituda a favor do prdio dominante atravs do prdio serviente; Comunho forada de parede e muro de meao (1370).

Modificativos modificam uma relao jurdica pr-existente.

V.g., simples separao judicial de bens, por m administrao do outro cnjuge (1767). Mantm-se a relao conjugal, mas altera-se o regime de bens.

Extintivos Extinguem uma relao jurdica anterior.

V.g., o divrcio requerido sem o consentimento do outro cnjuge (1781). A relao conjugal dissolve-se.
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Classificao:

Inatos e no inatos.
Essenciais e no essenciais. Pessoais e patrimoniais. Absolutos e relativos. Disponveis e indisponveis. Simples e complexos.

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Inatos e no inatos.

Inatos os direitos que nascem com a pessoa:

Direitos de personalidade (direito vida, integridade fsica e moral)

No so inatos os seguintes direitos de personalidade:

Direito ao nome. Direito moral de autor.

No inatos direitos que se adquirem posteriormente ao

nascimento.

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Essenciais e no essenciais.

Essenciais direitos indissoluvelmente ligados pessoa:

Direitos de personalidade (indemnizveis por compensao).

No essenciais direitos concebveis sem a pessoa:

Direitos de crdito, reais e sucessrios.

Pessoais e patrimoniais.

Pessoais direitos que no podem ser reduzidos a um valor pecunirio:

Direitos de personalidade.

Patrimoniais direitos susceptveis de avaliao pecuniria:

Direitos de crdito, reais e sucessrios.

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Absolutos e relativos.

Absolutos direitos que se impe generalidade das pessoas (obrigao passiva universal ou erga omnes); traduzem uma obrigao negativa de no agir; so poderes directos e imediatos sobre uma pessoa (1887/2) ou coisa.

Direito de propriedade.

Relativos direitos que se impe apenas s partes e exigem a colaborao da pessoa que se obrigou; so poderes atravs de um comportamento.

Direitos de crdito o direito do credor incide directamente sobre a conduta (prestao) do devedor e indirectamente sobre o objecto da prestao.

Direito do locatrio/arrendatrio regime dualista ou misto, predominantemente relativo.

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Disponveis e indisponveis.

Disponveis direitos que se podem desligar do seu titular.

Direitos patrimoniais.

Indisponveis direitos intransmissveis.

Direitos de personalidade e de famlia. Alguns direitos patrimoniais:

Direito de uso e habitao (1488);

O usufruto, quando o trespasse seja proibido pelo ttulo constitutivo

ou por lei (1444/1).

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Simples e complexos.

Simples direitos que se traduzem numa pretenso e numa prestao especfica

Direito de crdito em que o devedor se obriga a restituir determinada quantia em dinheiro (1142 - contrato de mtuo) ou uma certa coisa (1129 - contrato de comodato).

Complexos direitos constitudos por uma multiplicidade de pretenses.

Direito de propriedade (1305 - O proprietrio goza de modo pleno e exclusivo dos direitos de uso, fruio e disposio das coisas) Responsabilidades parentais (1878 - segurana, sade, sustento, educao dos filhos) A tutela (1935 - em princpio, o tutor tem os mesmos direitos e obrigaes dos pais). Etc
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Direitos subjectivos:

Privados:

Direito subjectivo em sentido estrito (ou propriamente dito); Direito potestativo; Direitos de direco, poderes-deveres ou poderes-funcionais.

Pblicos.
Meros interesses jurdicos; Faculdades em sentido estrito; Direitos reflexos; Expectativas jurdicas.
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Figuras afins:

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So direitos acompanhados de deveres. O seu titular no totalmente livre de exercer essas faculdades, tambm obrigado a actuar, porque em causa esto interesses que no so apenas seus.

O titular no pode deixar de praticar as respectivas funes; No lhe corresponde, propriamente, uma prestao ou dever jurdico.

Poder-Dever
Titular Interessado

Pais (1877 e ss.)

Tutor (1927 e ss.) Administrador
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Filhos
Pupilo Empresa
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Direitos subjectivos:

Privados:

Direito subjectivo em sentido estrito (ou propriamente dito); Direito potestativo; Direitos de direco, poderes-deveres ou poderes-funcionais.

Pblicos.
Meros interesses jurdicos; Faculdades em sentido estrito; Direitos reflexos; Expectativas jurdicas.
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Figuras afins:

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Direitos subjectivos pblicos direitos que os cidados podem

invocar contra o Estado:

Direitos fundamentais (CRP Parte I); Direitos subjectivos que se fazem valer perante as vrias funes do Estado:

Em relao Administrao: O direito a ser nomeado funcionrio, o direito passagem reforma, o direito concesso do alvar de actividade licenciada

Em relao ao poder jurisdicional:

O direito de aco judicial, ao patrocnio judicirio, ao segredo de justia

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Idade Mdia compromissos entre a nobreza e o rei (incio da limitao do poder estatal):

Magna Charta Libertatum - Inglaterra (1215) - apontada como marco decisivo na histria do constitucionalismo e dos direitos fundamentais, escala internacional. Outorgada pelo Rei Joo Sem Terra, em Runnymede, perto de Windsor, em 15 de Junho de 1215, sob presso da nobreza feudal.
Originais: Catedral de Salisbury / Museu Britnico / Castelo de Lincoln / British Library.

Bula de Ouro - Hungria (1222). Leis do Reino e Leis do Rei Frana (sc. XV-XVI). Leis das Cortes de Lamego Portugal (1143).

A nvel doutrinal (S. TOMS de Aquino e Santo AGOSTINHO) a Idade Mdia recusa a existncia de leis injustas (lex iniusta non est lex), sendo lcito comunidade no s a resistncia passiva s leis injustas, como, inclusive, a resistncia activa e a rebelio contra os tiranos.

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Experincia inglesa:
Magna Charta Libertatum - Inglaterra (1215). Petition of Rights (1628). Habeas Corpus Act (1679). Bill of Rigths (1688)

Experincia americana:

Constituio escrita mais antiga (1787)

Entrou em vigor em 1790.

Constituies estaduais anteriores federal. Declarao do Bom Povo da Virgnia (1776).

Influenciou a Declarao francesa dos Direitos do Homem e do Cidado (1789)

Bill of Rights americano primeiras 10 emendas Constituio. Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789).
Art. 16 - Constituio escrita, que determine a separao de poderes e garanta os direitos fundamentais.

Experincia Francesa:

Primeira Constituio (1791)

Estas 3 experincias (inglesa, americana e francesa) so as bases do conceito moderno de Direitos Fundamentais.

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1776 Revoluo Americana.

Declarao de Independncia dos EUA 4 de Julho de 1776. Declarao de Direitos da Virgnia 12 de Julho 1776. Constituio Americana a 1. Constituio escrita. Continua a ser a nica Constituio dos EUA.

1789 Revoluo Francesa.

Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado 1789. Constituio Francesa 1791. Declarao dos Direitos da Mulher e da Cidad 1791.

1948.Dezembro.10 Declarao Universal dos Direitos do Homem (ONU).

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Limitao jurdica do poder poltico:

Doutrinas contratualistas assentam num contrato de passagem do estado de natureza (status naturalis) para o estado de sociedade (status civilis).

A principal crtica a estas doutrinas que o estado natureza nunca existiu, contrariando a prpria natureza socivel do Homem. Thomas HOBBES sendo o Homem mau por natureza (homo homini lupus o homem o prprio lobo do homem) teve necessidade de passar para um estado de sociedade. Jonh LOCKE Apenas uma minoria dos membros da comunidade so dissidentes, mas justificam a passagem ao estado de sociedade. Grande inspirador do pensamento liberal que se lhe seguiu na Amrica e na Europa. Jean Jacques ROUSSEAU em estado de natureza os homens viviam felizes, em paz e harmonia. Tudo se alterou quando, em tempos pr-histrico, se iniciou a ideia de propriedade privada (algum disse: isto meu), que deu origem ao estado de sociedade.

Doutrina da autolimitao (Rudolf von IHERING, Georg JELLINECK) o Estado que se limita a si prprio: os direitos subjectivos pblicos existem na medida em que o Estado no pode deixar de traar limites a si prprio, enquanto Estado de Direito .
Crtica: e se o Estado se no autolimitar?
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Direitos subjectivos:

Privados:

Direito subjectivo em sentido estrito (ou propriamente dito); Direito potestativo; Direitos de direco, poderes-deveres ou poderes-funcionais.

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Meros interesses jurdicos; Faculdades em sentido estrito; Direitos reflexos; Expectativas jurdicas.
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Figuras afins:

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Meros interesses jurdicos interesses titulados pela ordem jurdica a que no correspondem direitos subjectivos.

Interesse dos automobilistas na conservao das estradas

Faculdades em sentido estrito faculdades (primrias) admitidas pela ordem jurdica, sem constiturem direitos subjectivos.

Faculdade de passear, faculdade de celebrar negcios jurdicos.

Direitos reflexos posies jurdicas tuteladas por efeito de especiais obrigaes que oneram os outros.

A sano aplicada violao de um regulamento protege as pessoas que tiram vantagem do cumprimento desse regulamento.

Expectativas jurdicas a pessoa ainda no tem um direito subjectivo, mas conta, razoavelmente, vir a ter.

Probabilidade de o filho vir a ser herdeiro. Compra e venda ou doao sujeitas a condio suspensiva.
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