LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO. Por Julio E. Lalanne 1) La nocin de principio.

Principios generales del Derecho y principios de una rama del Derecho. Principio es aquello de lo cual algo procede en el orden del ser, del hacerse o del conocer 1, o, utilizando una frmula ms sinttica, el origen de algo. Esta es la definicin ms rigurosa que se ha dado del trmino y parece comprender la mayora de los sentidos que tiene la palabra en la lengua castellana o en otras lenguas occidentales. 2 Como se desprende de esta definicin, la idea de principio se caracteriza por las siguientes notas: (i) la de procedencia. En ese sentido, la idea de principio implica la de causa de la que algo se deriva, la de origen, raz de la que nace algo, punto de partida, , ideas que, a su vez, remiten a las de fundamento, base, raz. 3 En todas ellas hay una nocin comn que es la de relacin de produccin o causacin entre aquello que es principio (causa) y lo que es producido o procede del principio. (ii) la de precedencia o prioridad, idea que se vincula con la de principalidad. Principio tambin connota algo que precede a otra cosa, en el sentido de que est primero y, por ello, tiene cierta prioridad, no tan slo en el orden cronolgico (el principio es o, puede ser- anterior en el tiempo, es un comienzo; lo principiado, o aquello que procede del principio, es posterior) sino tambin en el orden ontolgico o real (el principio es causa de lo principiado) y, correlativamente, el principio tiene supremaca desde la perspectiva de su importancia o valor, lo cual remite a la idea de principalidad por oposicin a lo que es secundario o accesorio. En estos casos la nocin anloga comn que se encuentra presente es la de relacin de prioridad entre el principio y aquello que es posterior a l. Ahora bien, en qu sentido se usa el trmino principio en el mbito del Derecho? La expresin principio del Derecho, se utiliza habitualmente en los siguientes sentidos: 1) En primer lugar, se utiliza a fin de aludir a los principios generales del derecho en el sentido en que esta expresin se puede encontrar, por ejemplo, en el art. 16 del Cdigo Civil.4 El orden jurdico se halla constituido no slo por las normas sino tambin por los principios generales del derecho, encontrndose stos en la cspide del ordenamiento jurdico, como las proposiciones prcticas ms generales que constituyen el fundamento en que se asienta y apoya todo el orden jurdico en su integridad . Cuando se adjetiva el sustantivo principio con el calificativo de general lo que se pretende es, precisamente, vigorizar y enfatizar la nota de universalidad. Los principios generales del derecho son criterios primeros y fundamentales que informan, inspiran y gobiernan el orden jurdico positivo vigente, en su totalidad, a modo de verdaderos soportes o cimientos. Suelen expresarse a travs de enunciados de carcter
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Segn la conocida definicin de ARISTTELES, en Metafsica, Libro V, cap. 1, 1013 b 17-19.

El Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola (21era edicin, Madrid, Espasa Calpe, 1992, tomo II, pg. 1667) contiene once acepciones de la palabra principio, entre las cuales, se encuentran las siguientes; a) el primer instante del ser de una cosa; b) el punto primero de una extensin; c) base, origen, razn fundamental sobre la cual se procede discurriendo en cualquier materia; d) causa primitiva o primera de una cosa, o aquello de que otra cosa procede de cualquier modo; e) cualquier de las proposiciones primeras por donde comienza el estudio cientfico o acadmico de algo; f) cualquier cosa que entra en la composicin de un cuerpo; g) mxima o regla de conducta.
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CORRIPIO, FERNANDO, Diccionario de ideas afines, Barcelona, Ed. Herder, 6 edicin, 1997, pg. 714, voz principio.
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La expresin principios generales del derecho -o bien expresiones similares- puede encontrarse en numerosas legislaciones, por ejemplo: El Cdigo austraco de 1911, en su artculo 7, dice: Cuando el caso permanezca an dudoso, deber decidirse segn los principios del Derecho natural, teniendo en cuenta las circunstancias del mismo, cuidadosamente consideradas y pesadas, norma que fue origen remoto del art. 16 del cdigo de Vlez Sarfield. Normas semejantes existen en el Cdigo Sardo de 1837 (artculo 15), en el Cdigo Mejicano de 1928, y en el Cdigo venezolano de 1942.

generalsimo, aunque de importancia medular, destinados a regir, a orientar, a guiar y a fundar, ya sea la regulacin existente como tambin una posible regulacin futura, pero no actual. En efecto, los principios generales del derecho son, de una parte, las pautas rectoras en torno de las cuales se estructura y organiza el cuerpo de normas juridico-positivas vigente en un tiempo y lugar determinado (regulacin existente); empero, de otra parte, los principios generales tambin operan como premisas fundantes a partir de las cuales puede efectuarse la creacin de nuevas normas jurdicas (regulacin posible). Es muy frecuente que los principios generales del derecho hayan sido expresados mediante aforismos, brocardos o mximas, transmitidas por tradicin, que contienen frmulas concisas y sentenciosas, fciles de recordar.5 Los principios menos generales, aquellos que gobiernan cada rama del derecho y, ms remotamente, los preceptos jurdicos y las normas jurdico-positivas derivan de algn modo de los principios generales del derecho y, por lo tanto, guardan o cuando menos, deberan exhibir- una relacin de armona, de concordancia y de coherencia con estos ltimos. Se aprecia, aqu, la relacin de origen o procedencia que ya hemos visto como nota general de todo principio. Por eso, no puede concebirse que una norma legal particular los viole o los contradiga. Entre los principios generales del derecho, por otra parte, existe una gradacin o jerarqua que va desde los primeros principios, por ejemplo, el bien comn o el bienestar general como fin del Derecho que debe procurarse, o los famosos tria iuris praecepta de Ulpiano6: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere vivir honestamente, no daar a otro7 y dar a cada uno lo suyo- hasta los principios inferiores, que por ser menos generales o de menor extensin, estn comprendidos en los superiores; empero, a su vez, son susceptibles de ulteriores determinaciones a travs de normas jurdicas ms concretas. La gradacin entre los principios est dada por el distinto grado de abstraccin o de particularizacin del supuesto de hecho que determina su aplicacin. Cuanto ms general es un principio, mayor cantidad de principios y normas comprende o, dicho en otros trminos, mayor ser el mbito hacia el cual proyectar su eficacia, injerencia o virtualidad. Otros ejemplos de principios generales del derecho podran ser los siguientes: el principio pacta sunt servanda; el principio de la buena fe; el principio general de justicia o igualdad juridica, que no se circunscribe solamente a la igualdad ante la ley que prescribe la Constitucin (art. 16), sino que se proyecta a todo el Derecho; los principios lgicos ms generales como por ejemplo: nemo potest ad impossibile obligari8 nadie puede ser obligado a hacer lo imposible-; los principios incorporados a nuestra Constitucin Nacional, tales como el principio de la inviolabilidad de la defensa en juicio de las personas, que prescribe el artculo 18. 2) En segundo trmino, como el derecho se divide en Pblico y Privado, es razonable pensar que cada una de estas dos partes del Derecho se diferencia por poseer principios que son propios de cada una, sin perjuicio de la aplicacin a ambas de los principios comunes o generales del Derecho, indicados en el punto anterior. El principio propio del Derecho Privado es el principio de reciprocidad en los cambios, o de equivalencia en las prestaciones recprocas, tambin llamado principio del sinalagma. El principio propio del Derecho Pblico es el principio de proporcionalidad en las distribuciones, cargas y aportes

Suele utilizarse la voz reglas de derecho para estas frmulas que constituyen expresin o manifestacin de un principio general, distincin de singular sutileza que evitamos en el texto, en virtud del carcter eminentemente didctico de nuestra exposicin del tema. Sin perjuicio de ello, merece citarse a MANS PUIGARNAU quien realiza esta distincin al caracterizar a los principios como conceptos o normas fundamentales y abstractos, hayan sido o no objeto de una formulacin concreta, y a la regla, como la locucin concisa y sentenciosa que sirve de expresin a un principio juridico (MANS PUIGARNAU, JAIME, Los principios generales del Derecho, Barcelona, Bosch, 1951, pg. 31).
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Digesto, I, I.

La regla de no daar a otro ha sido reconocida como un verdadero principio general del Derecho en el orden jurdico de la Repblica Argentina por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el fallo Santa Coloma L.F.C. EFEA, del 5/08/1986, publicado en E.D., 120-651.
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CELSO, I, 185, Digesto, de regulis iuris, 50, 17.

destinados a obtener el bien comn, segn aquel axioma aristotlico que dice que tan injusto como tratar desigualmente a los iguales es tratar igualmente a los desiguales. 3) Tercero, se habla tambin de principios de una rama del Derecho, o de principios jurdicos sectoriales, para aludir a las proposiciones ms generales que sirven de criterio fundamental y que informan las llamadas ramas del Derecho , entendiendo por rama o sector del Derecho al conjunto de instituciones, normas y reglas jurdicas que se agrupan segn un criterio de especialidad material. Por ejemplo: Derecho Civil, Derecho Comercial, Derecho del Trabajo, etc.. Se los denomina principios sectoriales, por oposicin a los generales porque no ejercen su influencia en todo el orden jurdico sino solamente en una rama especial del derecho vigente. Un ejemplo podra ser el principio de legalidad que rige en el Derecho Penal (nulla poena sine legge previa, conf. art. 19, Constitucin Nacional) o, como veremos con mayor grado de desarrollo ms adelante, el principio protectorio que constituye el principio rector del Derecho del Trabajo (conf. art. 14 bis, Constitucin Nacional). Los principios de una rama del Derecho, a diferencia de los generales, proyectan su injerencia orientadora o su virtualidad fundante, ya no en relacin a todo el orden jurdico, sino tan slo respecto de un sector determinado del Derecho. El fin de la rama del derecho de que se trate, o del conjunto de instituciones que lo configuran, ser el principio fundamental de la misma, y todas las disposiciones que forman parte integrante de ese segmento determinado del orden jurdico procurarn obtener ese fin. Sin embargo, los principios sectoriales deben adecuarse a los principios generales y supremos de todo el Derecho (indicados en el punto 1), de los cuales de algn modo se desprenden (ya sea por va de deduccin o de determinacin). Asi, por ejemplo: el principio que manda proteger al trabajador no deja de ser, en ltima instancia, un medio destinado a garantizar la igualdad en las relaciones jurdico-laborales (principio general del derecho privado: principio de reciprocidad en los cambios), igualdad o equilibrio que, de ser violado masivamente, pone en riesgo la seguridad y la paz social, valores que, a su vez, constituyen elementos esenciales del bien comn (fin de todo el Derecho y, por tanto, principio ltimo del orden jurdico en su totalidad). Por su parte, los principios sectoriales son, a su vez, ms generales que cualquier norma positiva de la rama del derecho de que se trate. Para terminar, vale la pena sealar que la expresin principios del derecho se utiliza, en el mejor de los casos, con un sentido anlogo esto es: no del todo idntico aunque tampoco completamente diverso- y, en algunos supuestos, con cierta equivocidad, pues merecen el ttulo de principios, y de hecho se los califica como tales, tanto los juicios estimativos supremos alterum non laedere, por ejemplo, como tambin las reglas lgicas que estructuran el comportamiento jurdico como el principio de no contradiccin- . 2) Criterios distintivos entre principios jurdicos y normas jurdicas. Un procedimiento susceptible de contribuir a explicar en qu consisten los principios del derecho y para facilitar una mejor comprensin de su esencia es el de contradistinguirlos de las normas jurdicas o preceptos jurdicos. Conviene advertir que puede haber cierta superposicin entre los criterios de distincin que a continuacin se exponen, lo cual no obsta a su eficacia pedaggica. a.- Grado de abstraccin o indeterminacin. Las normas y los principios participan de la misma naturaleza, en la medida en que ambos son enunciados prctico-normativos o bien son susceptibles de ser reducidos a enunciados de esta clase. En efecto, tanto las normas como los principios son, desde un punto de vista lgico- gramatical, enunciados que expresan un juicio. A su vez, se encuentran dentro de la clase de los enunciados prcticos pues pretenden regular una conducta humana. 9 As, tanto los principios como las normas son enunciados que expresan deberes de conducta. 10
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En sentido similar, afirma RICARDO LORENZETTI que los principios son enunciados deontolgicos que se elevan, en la estructura del ordenamiento jurdico, a la estatura de normas fundamentales (LORENZETTI, RICARDO LUIS, Las normas fundamentales del Derecho Privado, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 1996, pg. 234).
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En efecto, si bien el fin de una institucin o el fin de la vida social (el bien comn) no son, en sentido estricto normas o enunciados prcticos, en la medida en que operan como fin debido o deseable, se traducen

Empero, los principios son enunciados de mxima generalidad que, en cuanto tales, estn expresados con una mayor dosis de abstraccin y, correlativamente, una cierta indeterminacin. Los principios tanto los generales del derecho como tambin los sectoriales que gobiernan una rama del derecho- son, pues, las proposiciones ms universales y abstractas que sirven de fundamento y de fuente de validez de todas las dems normas e instituicones del ordenamiento jurdico y, por lo tanto, si bien contienen exigencias de conducta, las expresan de un modo relativamente inespecfico, es decir, con un alto grado de indeterminacin, ambigedad e imprecisin. En ocasiones, enuncian pautas generales mediante locuciones muy escuetas y esquemticas, y muchas veces ni siquiera describen supuestos de hecho singulares ni establecen ninguna consecuencia jurdica sino tan slo meras indicaciones. 11 Por ejemplo: el principio protectorio, segn una de sus formulaciones, se expresa diciendo que el trabajador es sujeto de preferente tutela, pero no dice cmo ni de qu manera deber implementarse esa proteccin preferente, ni tampoco indica qu consecuencias tendr para el sujeto la violacin de esa directiva. Las normas jurdicas son tambin enunciados prcticos. Sin embargo, aunque son expresadas igualmente mediante trminos generales, se distinguen de los principios por su mayor grado de determinacin. En efecto, las normas jurdicas enuncian hechos, prevn situaciones o describen modelos de conducta y, al mismo tiempo, establecen sus consecuencias jurdicas, pero lo hacen con suficiente precisin y claridad como para operar como fuente de derechos y de obligaciones. Es por ello que los principios generales necesitan de la actividad humana consistente en la elaboracin de las leyes, la creacin de los cdigos y de los textos normativos para poder adquirir determinacin, concrecin y operatividad plena. Los principios reclaman y exigen un complemento de disposiciones particulares, complemento que surgir de la elaboracin ulterior de las normas de derecho positivo, de modo tal que los principios cobren concrecin histrica y vigencia efectiva. Hasta que los principios no hayan recibido estas ltimas determinaciones, resultan insuficientes para regular la conducta humana y, especialmente, los asuntos concretos de la vida en sociedad. Ello as, por cuanto no resulta posible sostener la obligatoriedad jurdica de un mandato social impreciso e indeterminado puesto que los destinatarios de esa obligacin no sabran a ciencia cierta qu es lo que deben hacer y que es lo que no. La sociabilidad y la coercibilidad, en cuanto propiedades del Derecho, exigen un objeto bien definido. Las normas jurdico-positivas tienen la funcin de complementar, de definir, de completar, de precisar lo que los principios ofrecen en un estado de cierta indefinicin, en forma incompleta o con algn grado de indeterminacin. b.- Identificacin. Los principios no necesariamente estn incorporados al derecho positivo y, por lo tanto, carecen de una nica formulacin, susceptible de ser identificada con exactitud. En efecto, un principio puede o no haber sido recogido por el legislador en una norma jurdica positiva, o, incluso, lo ms probable es que aparezca concretado en distintas leyes. De hecho, los principios admiten diversas formulaciones o enunciados. Siguiendo con el ejemplo del principio protectorio, puede expresarse como un mandato que ordena: se debe proteger al hombre que trabaja o bien mediante la frmula contenida en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional: el trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes las que asegurarn al trabajador condiciones dignas de labor o, lisa y llanamente, como el principio de favor general hacia el trabajador. Establecer su formulacin ms clara y precisa constituye una labor dialctico-crtica propia de la Ciencia del Derecho, para lo cual se deber recurrir a la tradicin jurdica en la que se inscribe el sistema juridico de que se trate, y a la confrontacin entre los diversos enunciados posibles.

en una norma que ordena debe obtenerse el fin (por ejemplo: todo aquello que contribuya al bien comn debe hacerse y lo que lo obstaculice, debe evitarse).
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BETTI destaca la repugnancia que los principios generales oponen a una formulacin preceptiva precisa, en cuanto afirman orientaciones e ideales de poltica legislativa, capaces de una indefinida y casi se dirainagotable potencialidad. (BETTI, EMILIO, Interpretazione della legge e degli atti giuridicci , Milano, Giuffre, 2 ed., 1971, pg. 312 y ss., n 57)

Las normas jurdicas, en cambio, son susceptibles de ser identificadas con toda precisin mediante la referencia concreta a una frmula legal contenida en el derecho positivo vigente en un momento histrico determinado. c.- Aplicacin y operatividad. El principio, precisamente en virtud de su alto grado de abstraccin, de su ya sealada indeterminacin, de su formulacin relativamente inespecfica, no siempre es susceptible de ser aplicado en forma directa e inmediata a un caso particular. Por regla general, se trata de una mera idea fundante o de un criterio de valoracin que requiere, para operar como modelo adecuado de la conducta de los hombres, es decir para actuar como pauta de regulacin efectiva del comportamiento, su encarnacin en normas jurdicas inmediatamente operativas. El principio exige una ulterior concrecin, que generalmente realiza el legislador al dictar la ley, formulando una descripcin ms detallada y precisa del presupuesto de hecho que torna aplicable la norma y de sus consecuencias jurdicas, formulacin que resulta imprescindible para que el contenido valorativo expresado en el principio superior encarne, sea aplicado y cobre vigencia efectiva en la vida social real y concreta. En este sentido, se ha dicho, con acierto, que el principio posee cierto dinamismo potencial que reclama posteriores actualizaciones,12 y, tambin, que es derecho concentrado13 porque contiene, en potencia o in nuce, diversas regulaciones posibles a travs de normas jurdicas ms particulares susceptibles de llevar a la prctica el valor-fin fundamental que expresa. La norma jurdica positiva, en cambio, es inmediatamente operativa porque contiene una descripcin de las conductas que son objeto de regulacin, como ha sido dicho, relativamente especfica, y definida con precisin bastante como para que funcione como modelo adecuado del comportamiento de los miembros de la comunidad. Cabe sealar que el proceso de concrecin- tambin llamado de aplicacin o de determiacin- del Derecho es gradual y creciente, pues a esta primera concrecin llevada a cabo por el legislador debern siempre seguir sucesivas concreciones, especificaciones o determinaciones que realizarn la autoridad administrativa al reglamentar la ley, los jueces al aplicar esa misma ley a un caso particular o bien los propios sujetos particulares, al adecuar sus actos reales al modelo imperativo previsto por la ley. d.- Los principios tienen razn de fundamento, las normas son lo fundado. Los principios hacen las veces de fundamento de los restantes principios, normas e instituciones que se encuentran por debajo de ellos, por as decirlo. As, los principios de una rama del derecho son el armazn de la legislacin positiva,14 las ideas rectoras que inspiran e informan las respectivas normas jurdicas de dicho sector del derecho, en el sentido de que hay una dependencia jerrquica de la ley respecto de los principios. 15 Las normas jurdicas se subordinan a los principios, reciben de ellos su legitimacin y validez, es decir, su justificacin, y deben, por tanto, ser congruentes con ellos. Las normas dependen jerrquicamente de los principios y derivan de ellos de dos modos, a saber: por la va que va de la generalidad del principio a la particularidad de la norma, o bien por el camino que va de la indeterminacin del principio a la regulacin detallada y especfica de la norma. Dicho esto con mayor rigor, las normas jurdicas se desprenden de los principios: (i) por deduccin, como cuando del principio general del derecho que prohbe daar a los dems (alterum non laedere) se deriva la aplicacin particular de aquel contenida en la prohibicin del homicidio (Cdigo Penal, arts. 79 y ss.) en
12

SNCHEZ DE LA TORRE, NGEL, Los principios clsicos del derecho, Madrid, 1975. VIGO, RODOLFO LUIS, Interpretacin jurdica, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 1999, pg. 135.

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14

RIPERT, GEORGES-BOULANGER, JEAN, Tratado de Derecho civil, Buenos Aires, 1963, tomo I, pg. 13.
15

El Derecho dice LEGAZ Y LACAMBRA- brota, mana de los principios generales, porque viene de ellos, est posedo por ellos. (LEGAZ Y LACAMBRA, LUIS, Los principios generales del derecho, en Revista del Instituto del Derecho Comparado, Barcelona, N 19, julio diciembre de 1962, pg. 57).

(ii)

la medida en que privar de la vida al otro es una clase particular de dao; o se desprende, en el mbito del Derecho Civil, todo el captulo de la responsabilidad por daos (Cdigo Civil, arts. 1109 y conds); por determinacin, es decir, por eleccin entre distintas posibilidades de regulacin positiva de la pauta genrica e indeterminada contenida en el principio, opciones que no resultan incompatibles entre s pero que exigen un cierto juicio de preferencia por parte del legislador, como cuando la autoridad pblica decide que la direccin del trnsito en una calle sea hacia el norte o hacia el sur, o como el supuesto en que la legislatura determina la pena por un delito determinando la cantidad de aos de prisin que le corresponde.

d. Origen y nacimiento. Las normas pueden ser sometidas a lo que un autor llama el test del origen o pedigree individualizando la manera y el momento que fueron establecidas como tales. 16 As, por ejemplo, la ley 20.744, denominada Ley de Contrato de Trabajo fue sancionada por el Congreso Nacional en el ao 1974. En cambio los principios generales de una rama del derecho pertenecen a ese sector forzosamente, porque constituyen su esencia, su razn de ser y sus notas de identidad y no porque hayan sido creados por una autoridad u rgano legislativo en una fecha determinada. Los principios expresan los elemento permanentes y constantes del Derecho; por lo tanto, no resulta posible establecer su origen en un momento histrico determinado 3) Funciones de los principios (de una rama del derecho). Una vez que hemos caracterizado los principios del derecho, la siguiente cuestin que corresponde abordar es la siguiente: para qu sirven los principios del derecho?, o, dicho con mayor rigor: qu funciones cumplen?. En realidad, la relacin que guardan los principios generales del Derecho con todo el orden jurdico considerado en su totalidad, es anloga o proporcional a la que existe entre los principios de una rama del Derecho respecto del sector determinado del orden jurdico que presiden. Por lo tanto, las funciones de unos y otros son esencialmente las mismas. Sin perjuicio de ello, toda vez que nuestro propsito ltimo es explicar, en forma sistemtica, cules son los principios del Derecho del Trabajo, en lo que sigue vamos a continuar nuestra exposicin desde la perspectiva de los principios de una rama del Derecho. 1.- Primera funcin: conferir identidad y autonoma a la rama del Derecho : Se denomina rama del derecho a los diversos sistemas de instituciones que regulan una esfera de la realidad social. Es comn afirmar que una rama del derecho existe con autonoma relativa cuando tiene principios propios y especficos, es decir, ciertos principios especiales de esa rama del derecho que no concuerdan con los del derecho comn y que justifican su individualidad. Por lo tanto, una primera funcin de los principios de una rama del derecho consiste en conferirle especificidad, identidad y autonoma a un determinado sector del ordenamiento jurdico, funcin que ha sido llamada caracterizadora o especificadota. Observa DE CASTRO Y BRAVO que los principios, al informar a las normas de un sector del derecho, hacen que pasen de ser un conjunto inorgnico a ser una unidad vital. 17 En ese sentido, puede decirse que los principios propios de un sector del derecho son los que le otorgan su carcter especfico, sus peculiaridades propias, su identidad y autonoma, de modo al que pueda diferenciarse a esta rama del Derecho de las dems y de manera tal que se justifique la elaboracin de una disciplina jurdica y cientfica autnoma que la estudie As, el Derecho del Trabajo -entendido tanto en el sentido de sector autnomo del Derecho como asimismo en el sentido de saber o disciplina jurdica cuyo objeto es el estudio de ese segmento del ordne jurdico- desmembrado desde aproximadamente el siglo XIX del tronco del Derecho Civil, se justifica en la existencia de principios rectores especficos y exclusivos, entre los cuales sobresale como el principio por antonomasia que otorga contenido, identidad y razn de ser a esta rama del Derecho, el principio protectorio.
16

DWORKIN, RONALD, Los derechos en serio, Barcelona, Ariel, 1984, pg. 72.

17

DE CASTRO Y BRAVO, FEDERICO, Derecho civil de Espaa, Parte General, tomo I, Madrid, 1955, pg. 473.

La unificacin del Derecho Privado en nuestro pas, promovida por diversos proyectos de cdigo, responde, en definitiva, a que no existen, en el Derecho Civil y en el Derecho Comercial, principios excluyentes. En otras palabras, la unificacin es viable en la medida que se verifican identicos principios jurdicos en estos dos sectores del Derecho Privado.18 2.- Segunda funcin: fundamentar o informar el orden jurdico: significa que los principios de una rama del derecho son las pautas que guan y orientan al legislador para el diseo de su poltica legislativa relacionada con la elaboracin de las normas jurdicas de esa rama especial del derecho. Segn BUSSO, los principios constituyen los presupuestos lgicos de la norma legislativa,19 lo cual implica que las normas particulares deben adecuarse a ellos, esto es: deben guardar coherencia con los principios que informan el sector de qu se trate y no deben contradecirlos. En afn, aunque diverso orden de ideas, los principios tambin operan como juicios de valor, como preferencias axiolgicas o criterios de estimativa jurdica que el legislador debe tomar en consideracin para la produccin de normas legales y, en este sentido tambin sirven como fundamento o fuente para la creacin legislativa. El Derecho brota, mana de los principios generales escribe LEGAZ Y LACAMBRA-, porque viene de ellos, est posedo por ellos. 20 As, puede afirmarse que los principios son, en sentido estricto, fundamento del derecho positivo. Por otra parte, no es slo en la etapa de nacimiento o creacin originaria de la ley en que los principios cumplen esta funcin fundamentadora. En el devenir de la vida del Derecho, ya sea en la sancin de nuevas leyes, en la reglamentacin de esas mismas leyes que hace el Poder Ejecutivo o la autoridad administrativa de aplicacin mediante el dictado de decretos y resoluciones, en la creacin pretoriana de soluciones jurdicas particulares, a travs de sentencias y fallos plenarios, los principios continan operando como fuentes de legitimacin, como pautas rectoras que debern ser tomadas en cuenta por los operadores jurdicos, en cada una de las situaciones mencionadas. 3.- Tercera funcin: suplir o integrar el orden jurdico en caso de laguna legal : implica que los principios deben orientar al Juez, Tribunal u rgano judicial que, en el proceso de resolver controversias judiciales, se encuentran con las llamadas lagunas legales, es decir, casos que no estn expresamente previstos en una norma legal positiva. La ley escrita no puede abarcar todas las posibilidades o eventos que se presentan en la vida social. De ah que, en la resolucin de casos concretos, es posible que los jueces se encuentren con lagunas legales, esto es, con problemas que no son susceptibles de ser subsumidos bajo ninguna norma jurdica existente en el ordenamiento, pero que sin embargo no pueden dejar de ser resueltos por medio de una sentencia. A falta de un precepto legal expresamente aplicable los jueces pueden recurrir a los principios generales de la rama del derecho de que se trate en calidad de fuente subsidiaria de derecho para integrar el ordenamiento positivo. La funcin supletoria de los principios generales del Derecho del Trabajo est expresamente prevista en el art. 11 de la L.C.T., en cuanto seala:
Cuando una cuestin no pueda resolverse por aplicacin de las normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes anlogas, se decidir conforme a los principios de la justicia social, a los generales del derecho del trabajo, a la equidad y la buena fe .

Como consecuencia de todo ello, los principios generales del derecho del trabajo son fuente en sentido tcnico estricto, pues el Juez deber recurrir a ellos para resolver el caso ante la falta de norma expresa, descubriendo as nuevas soluciones jurdicas no previstas en el ordenamiento jurdico positivo. En rigor de verdad, son fuentes en sentido ms radical que las consideradas tradicionalmente fuentes formales. 4.- Cuarta funcin: operan como criterio de interpretacin: los principios tambin constituyen un criterio orientador para el intrprete (ya sea el magistrado judicial, el
18

COMPAGNUCCI DE CASO, RUBEN H., Unificacin de la legislacin civil y comercial, en Obligaciones y contratos en los umbrales del siglo XX. Homenaje a Roberto Lpez Cabana , Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2000.
19

BUSSO, EDUARDO, Cdigo Civil anotado, Buenos Aires, tomo I, pg. 155. LEGAZ Y LACAMBRA, LUIS, Filosofa del Derecho, Barcelona, Ed. Bosch, 1953, pg. 394.

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abogado litigante o el jurista autor de doctrina jurdica) a fin de proceder a la tarea de interpretacin de las normas legales, cuando estas admitan ms de una interpretacin, de modo de establecer cul es la correcta. Ello por cuanto la decisin interpretativa que se adopte deber estar iluminada por los principios generales y, en ultima instancia, en los valores y fines que se manifiestan normalmente en todo principio. 4) Una cuestin iusfilosfica: cul es el origen de los principios del derecho? Hay diversas posiciones o respuestas a esta pregunta. Concepcin iusnaturalista: los principios del derecho son principios suprapositivos que informan y dan fundamento al derecho positivo, pero que existen per se, con abstraccin e independientemente de que el legislador los consagre expresamente en normas jurdicas. Constituyen el fundamento ltimo de validez del derecho positivo y expresan los elementos universales, constantes, permanentes y necesarios del Derecho, toda vez que se deducen de la naturaleza del hombre y de la naturaleza de las cosas. Sin perjuicio de su raigambre clsica, modernamente militan en esta posicin el ya nombrado GIORGIO DEL VECCHIO en Italia, RUDOLF STAMMLER en Alemania; GEORGES RENARD y FRANCOIS GENY en Francia; FEDERICO DE CASTRO Y BRAVO 21 y CASTAN TOBEAS, en Espaa, y en la doctrina nacional ALFREDO ORGAZ, GUILLERMO BORDA 22, JORGE JOAQUN LLAMBIAS, entre muchos otros. Entre los autores especialistas en Derecho del Trabajo, esta es la posicin de VAZQUEZ VIALARD23, quien sostiene que los principios del derecho del trabajo son principios del Derecho Natural. De acuerdo con este modo de entender los principios: a) Son preexistentes al ordenamiento jurdico positivo, anteriores a la ley positiva. Por eso, de algn modo se los entiende como naturales, entendido por natural lo que no es hecho por el hombre. b) Son fuente y origen del ordenamiento jurdico positivo, de modo tal que el conjunto de las leyes y normas jurdico-positivas se desprenden de los principios por va de deduccin o de determinacin, como ha sido dicho y, en definitiva, constituyen un desarrollo analtico de estos principios. c) Tienen una cierta validez universal, es decir, absoluta, ya que constituyen expresin los elementos constantes y permanentes del Derecho), por lo tanto de alguna manera estn presentes o bien, deberan estarlo-en todos los ordenamientos jurdicos positivos. Concepcin iuspositivista: el positivismo jurdico sostiene que los principios del derecho estn en el derecho positivo y, consecuentemente, son extrados, por va de induccin y generalizacin, adoptando como punto de partida un determinado ordenamiento jurdico positivo, de suerte que su contenido est condicionado por el sistema legal del cual se sacan. Son meras inferencias lgicas que se infieren por va de generalizacin e induccin a partir de los preceptos concretos recogidos en cada sistema legislativo. Esta forma de pensar es la sostenida en la doctrina italiana por COVIELLO, GUIDO DE RUGGIERO y FRANCESCO CARNELUTTI24; en Espaa pueden mencionarse a FEDERICO PUIG PEA25 y a FELIPE DE DIEGO, y en nuestro medio a SALVAT, BUSSO y GENARO CARRI.26
21

DE CASTRO Y BRAVO, FEDERICO, El Derecho Civil y la Constitucin, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1935.
22

BORDA, GUILLERMO, Tratado de Derecho Civil, Parte General , Tomo I, Buenos Aires, Abeledo-.Perrot, 1996.
23

VZQUEZ VIALARD, ANTONIO, Tratado de Derecho del Trabajo, Buenos Aires, Ed. Astrea, 1982, tomo II, pgs. 127/128.
24

CARNELUTTI, FRANCESCO, Teoria Generale del Diritto, Roma, Giuffr, 2da edicin, 1946. PUIG PEA, FEDERICO, Los principios generales como fuente, citada.

25 26

CARRIO, GENARO, Principios jurdicos y positivismo jurdico, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1970.

Dentro de la doctrina iuslaboralista, es representativa la posicin de JUSTO LOPEZ, cuando dice: Entendemos que se trata, en sentido estricto, de principios del derecho positivo como tal y,
por lo tanto, no extrapositivos, vale decir, slo dados y descubribles como tales en el mismo derecho positivo (en el caso, derecho individual del trabajo), aunque se entienda que no agotan su virtualidad en las normas ya dadas del ordenamiento .27

De acuerdo con este modo de entender los principios: a) Son posteriores al ordenamiento jurdico positivo. b) Son un producto derivado del ordenamiento positivo que se obtiene por sntesis (reduccin a la unidad) o por medio de una operacin lgica de generalizacin e induccin (yendo de lo particular a lo general) que va de las de las normas jurdicas particulares y concretas contenidas en el ordenamiento jurdico positivo hasta llegar a criterios generales. c) Carecen de validez universal. Por el contrario, dependen de las opciones y decisiones que convencionalmente haya adoptado el legislador en cada momento o en cada lugar. En tal sentido, explica ALVAREZ GARDIOL que los principios generales del derecho son mudables segn lo que este autor denomina valoraciones morales vigentes en una comunidad en un tiempo y lugar determinados.28 As lo entiende, por ejemplo, FERNNDEZ MADRID quien dice expresamente:
La adecuacin de los principios del Derecho del Trabajo a la concreta normativa de la cual se extraen, determina la imposibilidad de darles validez universal y en cambio sern diferentes segn cul sea el bien preferentemente protegido por cada ordenamiento. 29

La crtica que se le puede formular a esta posicin es que conduce a una suerte de relativismo positivista, en el sentido de que no habra principios del derecho del trabajo universales y necesarios, susceptibles de darle una identidad universal a la disciplina, sino que habr tantos principios como ordenamientos positivos pudiera haber. As, los principios del derecho del trabajo argentino no necesariamente seran los mismos que los del derecho de trabajo alemn, o austriaco. Concepcin neutra o tercera posicin: hay una tercera posicin que pretende hacer abstraccin o superar la polmica postivisimo-iusnaturalismo y que privilegia y se orienta a establecer cuales son los principios del derecho del trabajo, dejando de lado la cuestin del origen. As, por ejemplo, RAMREZ BOSCO seala que: Al fin y al cabo, sobre los principios del derecho del trabajo interesa menos saber de donde
salen que cuales son, y para averiguar eso con alguna certeza, auxilia ms una posicin positivista que su contraria.30

5) Los principios y la enseanza del derecho. Como hemos tenido oportunidad de comprobar, los principios del Derecho del Trabajo entendido como rama del derecho (el conjunto de normas jurdicas o instituciones que gozan de cierta homogeneidad cuyo objeto es la regulacin del trabajo humano libre, por cuenta ajena, prestado en relacin de dependencia) y, al mismo tiempo, en el sentido de sector del saber jurdico cuyo objeto es, ciertamente, esa rama del derecho (la disciplina jurdica que denominados tambin Derecho del Trabajo), son la fuente, el origen, la razn o el fundamento de las restantes normas e institutos integrantes de dicha rama del derecho.
27

LOPEZ, JUSTO; CENTENO, NORBERTO y FERNNDEZ MADRID, JUAN C.; Ley de Contrato de Trabajo Comentada, Ed. Contabilidad Moderna, 1977, tomo I, pg. 121; el subrayado es del original.
28

ALVAREZ GARDIOL, ARIEL, Manual de Introduccin al Derecho, ya citado, pg. 226.

29

FERNNDEZ MADRID, JUAN CARLOS, Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, Buenos Aires, Ed. La Ley, 1989, tomo I, pg. 160.
30

RAMREZ BOSCO, LUIS en RODRGUEZ MANCINI, J, -director- Ley de Contrato de Trabajo. Comentada, anotada, concordada, Buenos Aires, Ed. La Ley, 2007. tomo I, pg. 396.

Ahora bien, los principios constituyen un punto de partida plausible y conveniente para el estudio del Derecho del Trabajo, precisamente porque todo lo dems deriva de estos principios, en el sentido de que depende de algn modo de estos principios y puede ser deducido partiendo de ellos. En efecto, en los principios fundamentales del Derecho del Trabajo se encuentra concentrado, en germen o en potencia, todo el desarrollo analtico posterior que se hallar en las normas postivas y en las instituciones juridico-laborales. En los principios fundamentales encontramos, de otra parte, la fuente de legitimacin, la raz de la validez y, hasta, la razn de ser de las leyes y normas positivas. De ah que resulte manifiestamente provechoso y til encarar la tarea cientfico-didctica de exposicin de la asignatura desde la perspectiva de los principios, comenzando por los enunciados ms generales y fundamentales para luego ir, descendiendo desde las alturas de lo universal y necesario hacia la concrecin histrica propia del derecho positivo, una va que brindar, a no dudarlo, la explicacin ms clara posible acerca de este ltimo. 6) Principios del Derecho del Trabajo. Clasificacin. Una clasificacin util dentro de los principios de nuestra disciplina es aquella que los divide en: (i) principios propios del Derecho del Trabajo, y (ii) principios generales del Derecho adaptados al Derecho del Trabajo. A su vez, dentro de los principios exclusivos o propios de este sector del rden jurdico, sobresale ntidamente con preeminencia sobre el resto de los principios, a punto tal de merecer el calificativo de primer principio del Derecho del Trabajo, el principio protectorio, habida cuenta de que todos los restantes principios derivan de l, mientras que la regla de proteccin es irreductible a todo otro principio, cuando menos dentro de esta rama del Derecho (aunque, claro est, si se la puede reducir a los principios generales de todo el Derecho). Se consignan en los siguientes cuadros los distintos principios del Derecho del Trabajo generalmente aceptados por la doctrina, siguiendo la clasificacin propuesta: 1) Principios propios del Derecho del Trabajo.
Nombre del principio. Protectorio Norma ms favorable In dubio pro operario Contenido Deber de proteger al trabajador En caso de duda sobre la aplicacin de una norma prevalecer la ms favorable al trabajador. En caso de duda sobre la interpretacin de una norma, se optar por el sentido ms favorable al trabajador. Cuando una situacin anterior fuese ms beneficiosa para el trabajador, se la deber respetar. Los derechos del trabajador son irrenunciables, es decir, insusceptibles de perderse por la voluntad del trabajador. El trabajador debe poder acceder al rgano judicial para reclamar sus derechos en forma gratuita. Norma juridicopositiva art. 14, C.N. Arts. 8 y 9, L.C.T. Art. 9, L.C.T.

Condicin ms beneficiosa Irrenunciabilidad

Art. 9, L.C.T. Art. 12, L.C.T. (en concordancia con 7, 13, 15, 58, 260) ARt. 20, L.C.T.

Gratuidad

2) Principios generales adaptados al del Derecho del Trabajo.

Nombre del principio. Igualdad de trato Contenido Se debe dispensar trato igual a los trabajadores que se encuentren en igualdad de circunstancias. Implica la prohibicin de discriminar. Prima lo que ocurre efectivamente en los hechos por sobre las apariencias, formas o denominaciones que las Norma juridicopositiva art. 16, C.N.; arts. 17 y 81, L.C.T. Art. 14, L.C.T.

Primaca de la realidad

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Buena fe Equidad Justicia social

Continuidad del contrato

partes le hayan dado al contrato Las partes del contrato debern obrar de buena fe, es decir, con recproca, lealtad, fidelidad y confianza. Las normas se deben interpretar y aplicar en forma humanizada y corrigiendo los resultados injustos. Presupone la tutela de los econmicamente dbiles y la imposicin de mayores cargas en cabeza de los privilegiados y econmicamente fuertes. Las situaciones dudosas debern resolverse en favor de la continuidad del contrato.

Art. 63, L.C.T. Art. 11, L.C.T. Art. 11, L.C.T.

Art. 10, L.C.T. (en concordancia con arts. 90, 245, etc.)

Buenos Aires, abril de 2012

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