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UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELASQUEZ

Facultad: Ciencias Jurdicas y Polticas Carrera Profesional: Derecho

Derecho Procesal Civil III


TEMA:

CURSO:

COMPROBACIN DE TESTAMENTO
DOCENTE: DISCENTE: Dr. MONZON APAZA VICTOR HUGO

Arocutipa Arias Mirian Yurico Cruz Jahuira Juana Estiphanie Marca Aasco Silvia Elizabeth Tito Chura Wilfredo Carlos Turpo Flores Nancy Mabel Turpo Vargas Wilder
SEMESTRE: VII SECCIN: A

PUNO- PRU 2012

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PRESENTACION La esencia del derecho, como se ha observado a menudo, es la accin, lo que el aire libre para la llama, es la libertad de accin para el sentimiento del derecho; prohibirla o restringirla equivale a sofocarlo. RUDOLF VON IHERING En la legislacin comparada se llama proceso de jurisdiccin voluntaria. El Cdigo procesal Civil en la Seccin Sexta con el nombre de Proceso No Contencioso, regula a las solicitudes que se formulen al Juez y quien despus de seguir un procedimiento, declara un derecho o establece hechos jurdicos, con relevancia jurdica. Lo que caracteriza a estos procesos, es que la relacin jurdica procesal, se establece entre el demandante y el Estado y no existe la exigencia al demandado, o sea, la persona recurre al estado en busca de tutela jurisdiccional y ste se la presta, sin la existencia o exigencia de un demandado, para que se constituya la relacin jurdica procesal vlida. En el desarrollo de la presente trabajo, veremos las normas aplicables al proceso de Comprobacin de Testamento, proceso no contencioso, en cuanto a la jurisdiccin, accin, competencia, sujetos procesales, actividad procesal, postulacin al proceso; este proceso est contenido en la Seccin Sexta, comienza a partir de la art. 749 del Cdigo Procesal Civil, con normas especiales, que regulan estos procesos; tiene una aplicacin variada en la tutela jurisdiccional. As, se analizara tambin la CAS. N 1464-2003 LIMA, en la cual se vera si cumple con los requisitos estipulados para los mismos, y la importancia de la misma para ello.

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NDICE

NDICE
PRESENTACION............................................................................................... 2 NDICE............................................................................................................ 3 NDICE ........................................................................................................... 3 CAPTULO I..................................................................................................... 5 PROCESOS NO CONTENCIOSOS......................................................................5 1.3. CARACTERSTICAS................................................................................ 6 CAPITULO II..................................................................................................... 7 TESTAMENTO.................................................................................................. 7 2.1 DEFINICIN........................................................................................... 7 2.2 ANTECEDENTES .................................................................................... 7 2.3 NATURALEZA JURDICA........................................................................10 2.4 PERSONAS QUE INTERVIENEN.............................................................10 CAPITULO III.................................................................................................. 40 COMPROBACIN DEL TESTAMENTO.............................................................40 3.1 DEFINICION......................................................................................... 40 3.2 OBJETO DEL PROCESO.........................................................................40 3.3 PUEDEN TRAMITAR LA COMPROBACIN DEL TESTAMENTO................40 3.4 LEGITIMACIN ACTIVA.........................................................................40 3.5 JUEZ COMPETENTE.............................................................................. 40 3.6 SOLICITUD.......................................................................................... 41 3.7 REQUISITOS Y ANEXOS........................................................................41 3.8 PRESENTACIN Y CONSTATACIN PREVIA..........................................41 3.9 EMPLAZAMIENTO COMPLEMENTARIO..................................................42 3.10 MEDIOS PROBATORIOS......................................................................42 3.11 IMPROCEDENCIA DE LA CONTRADICCIN.........................................43 3
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3.12 AUDIENCIA Y RESOLUCIN................................................................43 3.13 SOLICITUD RECHAZADA....................................................................44 3.14 INSCRIPCIN DE TESTAMENTOS ESPECIALES....................................44 3.16 JURISPRUDENCIA .............................................................................. 45 CAPITULO IV................................................................................................. 46 ANLISIS PRCTICO...................................................................................... 46 COMPROBACION DE TESTAMENTO...............................................................46 4.1 CASACION. N 1464-2003 LIMA......................................................46

4.2 ANLISIS ............................................................................................. 51 4.3 MECANICA PROCESAL .........................................................................53 4.4 REQUISITOS O FORMALIDADES...........................................................54 4.5 CONDICION DE LA ACCION .................................................................54 4.6 PRESUPUESTOS PROCESALES ............................................................56 4.7 IMPORTACIA DEL PROCESO.................................................................56

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CAPTULO I PROCESOS NO CONTENCIOSOS 1. 1 DEFINICIN Los procesos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria son aquellos en los que se ventilan asuntos en que no existe, al menos en teora, conflicto de intereses o litigio, vale decir, no hay sujetos que asuman la calidad, propiamente dicha, de demandante y demandado sin que ello obste que, dentro de nuestro sistema, se presente la figura de la oposicin. En tales procesos o procedimientos quienes los promueven solicitan, por lo general, en sede judicial o notarial, que se preste autorizacin para llevar a cabo ciertos actos jurdicos, o que se homologuen o aprueben estos, o que se documenten, certifiquen o declaren determinadas situaciones tambin de orden jurdico, o, finalmente se pide que se fijen plazos o se dispongan medidas de proteccin1. 1.2 CONCEPTO Carnelutti considera al proceso no contencioso como aquel en que hay ausencia de litis2. Merln sostiene que la jurisdiccin voluntaria o no contenciosa "es aquella que ejerce el juez, sin conocimiento de causa, entre partes que estn de acuerdo y sobre materias, que por su propia naturaleza no tienen nada de contenciosas". Jos de Vicente y Caravantes concibe a la jurisdiccin voluntaria como "La que ejerce el juez en actos o asuntos que, o por su naturaleza o por el estado en que se hallan, no admiten contradiccin de parte, emanando su parte intrnseca de los mismos interesados, que acuden ante la autoridad judicial, la cual se limita a dar fuerza y valor legal a aquellos actos por medio de su intervencin o de sus providencias, procediendo sin las formalidades esenciales de los juicios".

Hinostroza Mnguez Alberto .Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Gaceta Jurdica. Tercera Edicin. Lima .2005, Pg.1431
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Carnelutti, Francisco .Sistema del Derecho Procesal Civil. Traduccin del italiano por Niceto Alcal Zamora y Castillo y santiago Sents Melendo ,UTEHA, Buenos Aires .1944 , Pg.11 5
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Lazcano denomina jurisdiccin voluntaria a "la actividad desarrollada con otros propsitos que el de obtener la justa composicin de la litis". Fix Zamudio entiende por jurisdiccin voluntaria "un conjunto de procedimientos a travs de los cuales se solicita de trascendencia social en beneficio del o de los participantes, situacin que se mantiene en tanto no cambien las circunstancias del negocio que les dio origen y mientras no surja una cuestin litigiosa o controvertida".3Para nosotros jurisdiccin voluntaria o no contenciosa es aquella que se ejerce por el juez, a solicitud de una o de varias personas, en los casos especialmente previstos por la ley, que tiene como finalidad cooperar al nacimiento de determinadas relaciones jurdicas y que, en consecuencia, las resoluciones que en ella recaen no reconocen derechos ni imponen prestaciones entre partes". 1.3. CARACTERSTICAS En el proceso no contencioso no existe controversia, ni dualidad entre las partes. Se trata de actuaciones ante los jueces, para la solemnidad de ciertos actos o para el pronunciamiento de determinadas resoluciones que los tribunales deben dictar. No hay confrontacin de pretensiones contrarias. Como no hay litis, no hay contendientes .Por lo tanto, no existe confrontacin de pretensiones contrarias. Intervencin del Ministerio Pblico en los procesos no contenciosos. (Art. 759 del CPC). Cuando se haga referencia al Ministerio pblico en los procesos regulados en el ttulo I, ser notificado con las resoluciones que se expidan en el proceso, para los efectos del Art. 250, inciso 2 de la constitucin ; el Ministerio Pblico no emite dictamen. La referencia del Cdigo es la constitucin de 1979, cuyo artculo 250 inciso 2, dispona que corresponde al Ministerio pblico: "velar por la independencia de los rganos judiciales y por la recta administracin de justicia". (4) Elimina una incertidumbre jurdica. Dando certeza de un documento al final del proceso.

Hinostroza Mnguez Alberto .Ob.Cit. Pg.1430


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CAPITULO II TESTAMENTO 2.1 DEFINICIN El testamento por escritura pblica o en escritura pblica es el acto jurdico unilateral por el que el testador expresa su ltima voluntad ante notario pblico y en presencia de los testigos. Guillermo Lohmann, considera que el testamento de escritura pblica no solo constituye el acto jurdico sino tambin el documento que lo contiene. 2.2 ANTECEDENTES En principio en Roma no se admiti la sucesin testamentaria para evitar que ello trastornase econmicamente a la familia del causante. Tampoco existi en los pueblos anteriores. Recin aparece en la Ley de las XII Tablas, y desde ese momento el derecho de testar ha sido admitido con mayores o menores limitaciones segn las pocas y los pases. La muerte est concebida para dejar huella en los vivos y por lo tanto todo lo que refiere a los entierros romanos sern actos pblicos, pensados y meditados previamente. Un romano no mora sin ms, eso sera demasiado simple, porque ante todo un romano era un ciudadano, formaba parte de un conjunto, de una sociedad, o de un estatus, por ello cada uno de ellos fueran esclavos o aristcratas, dejaba como legado un testamento. Estos rollos eran entregados a las vestales, y stas los colocaban en cuadrculas estanteras donde eran clasificados previamente, ellas eran las encargadas de custodiarlos y entregarlos cuando eran requeridos, algunos constaban de escuetos contenidos sobre todo cuando el fallecido no tena demasiadas posesiones, otros en cambio constituyen autnticas joyas no slo por los comentarios personales sin por la extensin de las riquezas. El testamento, una vez se constataba el fallecimiento, era ledo en un acto pblico y popular, mayor cunto aumentaba la importancia del fallecido, en ste no slo se dejaba
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constancia del legado material sin que en muchas ocasiones el difunto dejaba patente opiniones personales sobre amigos, allegados, parientes, e incluso del mismsimo Csar, hacindo publico su malestar o alegra con grandes alabanzas o mayores insultos, todo ello report grandes risotadas o grandes desprecios dejando en una situacin incmoda a supuestos amigos del fallecido, ya que ste no se privaba de hacer revelaciones pblicas. Paralelamente a la lectura de las opiniones expresadas por el difunto sobre su vida, haba tambin la lectura pblica del legado material que este entregaba. Un ciudadano de bien dejaba la herencia repartida entre sus familia, amigos, y una parte a sus esclavos que podan ser cantidades de dinero o bien, si haba suerte la manumisin del mismo, o lo que es lo mismo, el seor liberaba al esclavo que le haba servido fielmente durante aos. As mismo, tambin era una costumbre romana el nombrar a una serie de personas alternativas o de reserva, que eran los encargados de recibir una parte de la herencia si alguno de los beneficiarios renunciaba a la herencia del difunto. La celebracin del entierro constituye un acto participativo con toda la ciudad, el difunto era trasladado por las calles de la urbs, tras ste le segua toda una comitiva, por un lado la familia y allegados y por otra personal pagado, gente como las plaideras, que hasta hace muy poco eran tambin parte de los entierros en nuestro pas, se encargaban de cubrir de tragedia la comitiva, por otro lado las fasces que no eran sin representaciones grficas de la vida o los momentos representativos o rboles genealgicos del difunto tambin seguian el fretro hasta el cementerio. Tambin era una costumbre extendida la realizacin de un discurso por parte de algn miembro destacado, para dejar patente la influencia del fallecido y las aptitudes de ste con su entorno familiar y social. Despus de la incineracin del cuerpo, los restos eran trasladados al sepulcro, los cementerios romanos estaban justo a las afueras de la ciudad, cuando se traspasaba la puerta de la urbe, las hileras de tumbas se alzaban a cada lado del camino y sus lpidas estaban llenas de epitafios inusuales en nuestros tiempos pus no hacen referencia a contenidos religiosos sin a autnticos prrafos de la

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vida, algunos de ellos llegando a ser de alguna manera moralistas o explicativos de la causa de la muerte, stos estn hechos para ser ledos por el viajante, se conoce la aficin de algunos romanos a ir a los cementerios a leer los epitafios de sus conciudadanos difuntos, porqu as es la vida romana, todo de cara a la galera, todo para dejar constancia del paso por la vida. Los arquelogos han hallado cerca de 100.000 epitafios, destaco por ejemplo este en el que se puede leer: " No os fiis de los mdicos, ellos son los que me han matado" o este otro "Yo por mi parte nunca segu los consejos de un filsofo" Algunos de ellos, tan variados como lpidas hay, hacen referencia al malestar con un esclavo, u otro al que el difunto deja constancia de que ha desheredado a su hija, todo tiene cabida: enfrentamientos familiares, pensamientos polticos, etc..., Respecto a la decoracin de los sarcfagos y sus elementos, debemos resear que la gran mayora estaban grabados con hermosos dibujos de barcos, carreras de caballos, o simbolismos referentes no a la Muerte, al Infierno o al Averno sin al disfrute de la propia vida, en algunas ocasiones se han encontrados grabados del Dios Baco en referencia a su condicin de Dios del ms all pero no por un sentimiento religioso como en tiempos de apogeo cristiano, de la calidad de muerto se resalta la vida no la muerte. El da de difuntos romano que nosotros celebramos el 1 de Noviembre para ellos discurra entre los das 13 y 21 de Febrero, entre estas fechas el romano que haba perdido a un amigo o familiar recorra el cementerio dejando sobre las tumbas figuras de terracota, lamparillas y frascos de vidrio, no era costumbre poner flores tal y como hacemos en la actualidad puesto que para una mente tan racional como la romana no caba sentido a incluir las flores a quin no puede olerlas o sentirlas

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2.3 NATURALEZA JURDICA Para algunos juristas la denominacin de esta clase de testamento no significa que sea un acto jurdico de orden pblico sino mas bien que se trata mas bien de un acto jurdico privado cuya forma se otorga en instrumento pblico, por lo tanto esta clase de testamento no debiera denominarse pblico, otra cosa es tanto se otorgue en un documento pblico. 2.4 PERSONAS QUE INTERVIENEN A) EL TESTADOR: Persona natural capaz de otorgarlo; como sabemos el testador es un sujeto de Derecho privado que regula intereses de orden Privado, relacionados generalmente con su familia. Recordemos que el CAUSANTE, es el que da origen a la Sucesin y no siempre puede ser Testador. Ser causante pero no testador cuando es Incapaz; en ese caso no procede la Sucesin Testada sino Intestada. B) EL NOTARIO: Persona natural facultada por ley para dar fe de los Actos que celebren personas naturales o jurdicas. C) LOS TESTIGOS: Personas naturales cuya funcin es la de dar fe sobre lo siguiente: QUE EL OTORGANTE DEL TESTAMENTO ES REAL Y EFECTIVAMENTE EL TESTADOR. Por supuesto que estos testigos deben ser capaces y no tengan impedimento para testificar en materia de testamentos. 2.5 FORMALIDADES DEL TESTAMENTO: Nuestro ordenamiento jurdico lo regula como lo hace la mayora de legislaciones de la materia; as tenemos que las formalidades estn previstas en el Art. 696 del C.C. de cuyo contenido se tiene el siguiente:

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1. UNIDAD DEL ACTO: En efecto deben estar reunidos el CAUSANTE, NOTARIO Y TESTIGOS; en un solo acto se faccione el testamento, sin embargo puede hacerse uso de lo previsto por el Art. 698 C.C. de ser el caso. 2. MANIFESTACIN DE VOLUNTAD DEL TESTADOR; Previsto por el Inc. 2 del Art. 696 C.C. En efecto el testador puede dictar al Notario su testamento o bien le presta un borrador a manera de Minuta (que puede ser redactado por un abogado). 3. REGISTRO DEL TESTAMENTO: Conforme lo prev el Inc. 3 del Art. 696 del C.C. Este dispositivo tiene la virtud de evitar sustituciones del testamento. 4. FIRMA DEL TESTAMENTO: Que se efecta de conformidad con el Inc. 4 del Art. 696 C.C. Esta previsin es con la finalidad de que no se altere el testamento. 5. LECTURA DEL TESTAMENTO: Segn Inc. 5 Art. 696 C.C. 6. RATIFICACIN: Inc. 6 Art. 696 C.C. 7. CONSTANCIA DE LAS INDICACIONES DEL TESTADOR: Inc. 7 Art. 696 C.C. 8. FIRMA FINAL: Que se efecta al concluirse el testamento. (Notario, Testador y testigos) Se aprecia que las formalidades anotadas no solo corresponde al Acto Jurdico en s sino al documento que lo contiene. 2.6 VENTAJAS DEL TESTAMENTO: 1. Su validez esta prcticamente asegurada en virtud de que el fedatario, es abogado y puede orientar al testador en la manifestacin de voluntad. As aconsejar que la masa hereditaria sea dividida a favor de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales. 2. Esta clase de testamento ofrece mayor seguridad jurdica porque es conservado y custodiado en caja fuerte cuya clave slo conoce el Notario. 3. Sus efectos jurdicos se producen de inmediato, ello significa que apenas se da la muerte del causante desde ese instante mismo surge sus efectos.
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4. El documento sirve como PRUEBA PRE CONSTITUIDA. 5. Es el medio de expresin de la libertad del testador. 6. Puede ser otorgado por cualquier persona y especficamente otorga por Escritura Pblica. 2.7 DESVENTAJAS: 1. Esta expuesto a la infidencia; significa que las personas que intervienen pueden rebelar el contenido del mismo. Y por lo tanto puede dar lugar a conflictos familiares. 2. No en todas las partes del pas hay notario Pblico de modo que el testador que domicilia en lugares distantes de centros urbanos dificulta para esta clase de testamento. 2.8 CLASES DE TESTAMENTOS a) TESTAMENTO CERRADO: Es el que entrega el testador en forma personal al Notario, en sobre cerrado, con la presencia de dos testigos. b) TESTAMENTO OLGRAFO: Es cuando el testador lo escribe a puo y letra, lo firma y lo indica la fecha en que se est otorgando el testamento. c) TESTAMENTO MILITAR: Pueden otorgar testamento militar los miembros de las Fuerzas Armadas y de las Fuerzas Policiales, que en tiempo de guerra estn dentro o fuera del pas, acuartelados o participando en operaciones blicas; las personas que sirvan o sigan a dichas fuerzas; y los prisioneros de guerra que estn en poder de las mismas. d) TESTAMENTO MARTIMO O AREO: Pueden otorgar testamento, durante la navegacin acutica, los jefes, oficiales, tripulantes y cualquier otra persona que se encuentre embarcada en un buque de guerra peruano. 2.9 TESTAMENTO CERRADO El testamento cerrado es una clase de testamento, regulado en el Cdigo Civil y se denomina as porque el papel escrito donde el testador a expresado su voluntad, est en
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un sobre cerrado que lo entrega al Notario en presencia de dos testigos hbiles, y el Notario extiende un acta, transcribe el contenido del sobre a su registro y devuelve el sobre al testador. La comprobacin de testamento cerrado, se produce a la muerte del causante, y es solicitada de manera escrita por quienes se consideren herederos forzosos, voluntarios o legatarios del causante, o por acreedores del testador o del presunto sucesor, con el objeto de tener conocimiento de la validez y contenido del testamento, as como dar inicio al trmite de ejecucin de las clusulas del testamento. En suma podemos decir: Que tambin es conocido como testamento cerrado, es el testamento pblico y comn ordinario que otorga una persona y que, sin estar obligada a dar a conocer el contenido del testamento, entrega por escrito a un notario y ante los testigos correspondientes para que sea envuelto en un sobre o plica que se cierra y sella, extendiendo en la superficie del envoltorio el acta del otorgamiento con las firmas de los referidos asistentes. Por otro lado podemos decir que en el testamento cerrado la fe notarial alcanza, pues, solamente al acta que consta extendida en el envoltorio; el testamento, encerrado en aqul, sigue siendo documento privado. Aunque no est obligado el testador, como sucede en el testamento abierto, a dar a conocer el contenido del testamento, puede hacerlo. Esta forma de testar queda prohibida a los ciegos y a los que no sepan o no puedan leer; de esta manera, se evitan las posibilidades de suplantacin del documento que contiene el testamento. Este puede haber sido escrito por el propio testador, a mano o a mquina, o por un tercero. Una vez extendida el acta notarial, el testador podr llevarse el testamento en el sobre sellado; la copia de dicha acta se incorpora al protocolo del notario. El escrito por el testador, o por otra persona en su nombre, y que, bajo cubierta cerrada y sellada, que no puede abrirse sin romperse, es autorizado en el sobrescrito por el notario y los testigos, en forma legal. En la esencia del testamento cerrado, todos los doctrinantes coinciden en afirmar que se caracteriza porque los participantes en el otorgamiento, salvo el testador, ninguno conoce las disposiciones que lo integran. As podramos definirlo como aqul en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias, al igual que el notario o escribano. El testamento cerrado, es pues escrito en privado por el testador, o por otra persona a quien dicta, encarga o suministra borrador. Ello no interesa. Lo sustancial es que luego lo presente en sobre cerrado al notario y testigos, para que este funcionario levante un acta de suscripcin, firmada por todos los participantes en el otorgamiento. Maffa considera que el testamento cerrado (llamado
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tambin secreto o mstico): "Es el que el testador presenta al escribano, en pliego cerrado, en presencia de testigos, manifestando que ste contiene su testamento, redactndose en su cubierta un acta que hace constar esa expresin. Es, por la intervencin del escribano, un acto notarial. Adems, por la forma de otorgarse es secreto, ya que la voluntad del testador se encierra bajo la cubierta que ha de abrirse a su muerte". Puig Pea dice del testamento cerrado lo siguiente: "Es aquel en que el testador, sin revelar su ltima voluntad, manifiesta, en presencia del Notario y los testigos que han de autenticar el acto, que aqulla se halla contenida en el pliego cerrado y sellado que al efecto presenta. De esta definicin se deducen las consideraciones siguientes: El testamento cerrado est montado a dos vertientes: As como el testamento olgrafo, en efecto, tiene tan slo un carcter privado y el abierto, por el contrario, supone un solo acto pblico, el testamento cerrado consta o est integrado por dos fases distintas y complementarias: una privada, de redaccin del documento de ltima voluntad por el testador o por otra persona a su ruego, y otra pblica, constituida por el otorgamiento propiamente dicho, en la que intervienen el Notario y los testigos. 2.10 TESTAMENTO OLOFRAFO Se entiende por testamento olgrafo aquel que firmado de mano por el testador FORMALIDADES ESENCIALES Art.707 Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado desde la muerte del testador. Se entiende por testamento olgrafo aquel que se escribe por entero, fechado y firmado de mano por el testador (MESSINEO).Es interesante observar cmo para este "tipo" de testamento no se exige la denominada "unidad de contexto". Tal y como se exige en el testamento por escritura pblica (artculo 696 inciso 1 C.C.) y en el testamento cerrado (artculo 699 inciso 4 O.C.), en la medida de que se puede permitir al testador expresar en diversos momentos los distintos puntos de regulacin destinados a la atribucin de su patrimonio para el momento de la muerte (condicio iuris de eficacia). El testamento olgrafo constituye,
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se

escribe por entero, fechado y

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en nuestro entender, un tipo de tercer grado con respecto o negocio jurdico (acto jurdico para nuestro Cdigo) y al testamento, que junto al contrato, constituyen las principales especies negciales acogidas por nuestro sistema, reconocindose a nivel doctrinal que el mayor desarrollo del tipo contractual tiene como asidero el que este constituye la un referente econmico preciso en el acto de intercambio (GALGANO.p.99), por lo que se le ubica en un plano inclinado que tiende hacia dimensin econmico-social (CE- RRONI. p. 487). La contraposicin entre testamentos y contratos, su antinomia a nivel dogmtico en el plano da los principios informadores, es el punto de partida para la crtica efectuada a la construccin del negocio jurdico como figura ordenadora de los actos privados vinculatorios. La su forma impuesta est justificada por |a importancia social del acto, acerca de la cual se debe llamar la atencin del testador, as como por el propsito de garantizar genuinidad, su espontaneidad, su seriedad y su ponderacin (MES- SINEO).

La tipificacin de los testamentos se hace tomando en cuenta la forma establecida para su perfeccionamiento, al margen de todos ellos deben tener la forma escrita, por lo que no se puede hablar de una composicin autnoma de los tipos bajo este punto de vista, ya que solo se atendera al aspecto de la forma, la que solo constituye uno de los elementos estructurales del negocio, cuando sta es ad-solemnitatem. Algn autor ha sealado quo los tipos testamentarios se distinguen entre s no solo por la diversidad de la forma, sino tambin por la diversidad del respectivo procedimiento de formacin (MESSINEO). Desde esta perspectiva debemos enfatizar que el testamento olgrafo se distingue por incorporar a su estructura tpica una forma ad-solemnitatem, tambin denominada adsubstantianm, configurativa de la especifica autorregulacin, es decir una forma que es indispensable para identificar el tipo, incidiendo en consecuencia, sobre su propia calificacin. La caracterstica principal del testamento olgrafo es que ste debe ser autgrafo, es decir, redactado por |a propia mano del testador, lo que excluye |a posibilidad de que pueda efectuarse por algn tipo de medio mecnico (dactilografa, mquina de escribir, impresoras de computadora, etc.) o por otra persona (por ejemplo a travs de un dictado), ya que inducen las caractersticas individuales reveladoras nulidad del negocio (virtual). La razn de la
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precisamente de la proveniencia del declarado. La consecuencia de que e| testamento sea hetergrafo y no autgrafo es la

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exigencia de la autografa es establecer, en sustitucin de las formalidades colocadas para el testamento por escritura pblica y el testamento cerrado, la procedencia del contenido del testamento de la persona del testador, lo que atae directamente a la individualizacin de las clausulas insertas en este negocio jurdico, mxime cuando se trata de uno do tipo unilateral. La garanta y la atendibilidad de la proveniencia de las disposiciones del mismo testador estn cifradas aqu en la grafa, caracterizada en cada hombre y que lleva la impronta de su personalidad (BARBERO p. 274). El hecho de qua se exijan adems de la autografa, la fecha la firma, as como el nombre del testador, va artculo 695 del Cdigo Civil, son cuestiones que no pueden ser utilizadas para discernir convenientemente la configuracin tipolgica del testamento en tanto ellas son exigidas para todo tipo de testamento, se trate de los ordinarios (escritura pblica, cerrado denominados especiales (militar y olgrafo) o de los martimo). La ley impone una carga sobre los

interesados en la eficiencia del testamento: efectuar la protocolizacin en un plazo que no cebe exceder de un ao, previa comprobacin judicial. La comprobacin judicial se realiza siguiendo los criterios contenidos en debiendo sealar que se le los artculos 817 y siguientes del denominado Cdigo Procesal Civil que regulan especficamente este tipo de proceso no contencioso, asimila, en varias disposiciones, al testamento cerrado. En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida para el tipo de testamento analizado, por lo que las contradicciones que conciernan a la validez (eficacia estructural) de/ contenido del testamento sern declaradas improcedentes (artculo 822 C.P.C.). Posterior a protocolizacin de sus del expediente que y no solo las del ello, se ordenar la olgrafo, de testamento de

significando ello que ser incorporado al protocolo notarial respectivo, en uno tomos, el mismo hace veces un mecanismo oponibilidad.

OBLIGACIONES Art.708

DE

PRESENTAR

EL

TESTAMENTO

OLOGRAFO

La persona que conserve en su poder un testamento olgrafo, est obligada a presentarlo al juez competente dentro de los treinta das de tener conocimiento de la muerte del testador, bajo responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su dilacin, y no
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obstante

lo

dispuesto

en

la

parte

final

del

artculo

707.

Este artculo impone a quien tenga en su poder un testamento olgrafo, la obligacin de presentarlo ante el juez competente, que en este caso recae en el Juzgado Especializado en lo Civil del lugar donde resida el tenedor del documento que lo contiene, segn lo dispone el artculo 750 del Cdigo Procesal Civil. El plazo concedido es de treinta (30) das hbiles, los que se cuentan desde el momento en que el tenedor tenga conocimiento de la muerte del testador. Sobre este punto debe tenerse en consideracin que pueden hacerse funcionar las presunciones establecidas en el Cdigo Civil. As resulta aplicable la presuncin jure del artculo 2012 del Cdigo Civil en el sentido de que se presume, sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones; tambin puede resultar aplicable la presuncin establecida en el artculo 1374 en tanto una comunicacin recepticia, en donde por ejemplo se comunique el fallecimiento del testador, al igual que una oferta precontractual, se consideren conocidas en el momento en que llegan a la direccin del destinatario, pudiendo solo excluirse de los alcances de dicha presuncin cuando se pruebe que este ltimo se encontraba sin culpa en la imposibilidad de conocerla, lo que, en nuestro parecer, implica, en trminos ms precisos, la utilizacin del concepto de imposibilidad liberatoria, es decir la concurrencia de una imposibilidad sobreviviente (caso fortuito, fuerza mayor, etc.) con una ausencia de imputabilidad por el acaecimiento de dicha imposibilidad. El hecho de no presentar dicho testamento en el plazo previsto genera responsabilidad patrimonial por los daos producidos, por ejemplo, a los herederos o a los legatarios que Se, habran visto beneficiados de alguna forma con el contenido del testamento olgrafo,- siempre y cuando ste pueda ser considerado vlido de acuerdo con las exigencias establecidas para su configuracin. El tipo de responsabilidad aplicable evidentemente es de naturaleza contractual, obligacional para nuestro Cdigo Civil (artculos 1314 y ss. del Cdigo Civil), pero no de naturaleza negocia' en tanto la obligacin surge a partir de una norma legal y no a partir de una regulacin de intereses privados. Esta ltima afirmacin sin embargo no debe ser mal entendida. El hecho de que sean aplicables las normas de la responsabilidad contractual, como dije, no es afirmar la existencia de una obligacin nacida de un contrato: solo se ha sealado la necesidad de aplicar las normas consiguientes en razn a la existencia de una obligacin
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previa que conecta al sujeto pasible de responsabilidad. Evidentemente el plazo ahora sealado es para la presentacin y no para la protocolizacin acotada en el artculo anterior, pues sta implica la prosecucin de un proceso no contencioso, foque en conjunto no debe exceder del plazo de un ao. COMPROBACION Art.709 Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de la partida de defuncin del testador o declaracin judicial de muerte presunta, el juez, con citacin de los presuntos herederos, proceder a la apertura si estuviera cerrado, pondr su firma entera y el sello del juzgado en cada una de sus pginas y dispondr lo necesario para la comprobacin de la autenticidad de la letra y firma del testador mediante el cotejo, de conformidad con las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles que fueran aplicables. Slo en caso de faltar elementos para el cotejo, el juez puede disponer que la comprobacin sea hecha por tres testigos que conozcan la letra y firma del testador. El artculo 709 contiene una disposicin de carcter eminentemente procesal, que viene a ser complementaria de la norma establecida en el artculo 708 (sta s sustantiva) que se refiere a la obligacin de presentar el testamento olgrafo, por parte de quien lo tenga en su poder, dentro del plazo de treinta das de haber tomado conocimiento del fallecimiento del testador. El numeral 709 se ocupa entonces del trmite posterior a la presentacin del testamento olgrafo, es decir a la comprobacin (por va judicial) de su autenticidad. No obstante el referido carcter procesal del artculo 709 su inclusin en el Cdigo Civil de 1984 obedeci a que en la poca de la dacin de dicho Cdigo se encontraba el vigente el antiguo Cdigo de Procedimientos Civiles 1912, que no contena norma alguna que regulara lo concerniente a la comprobacin de los testamentos olgrafos (vid. LANATTA, p. 52). Sin embargo la opcin del legislador es desde el punto de vista tcnico desacertado, como ha ocurrido tambin en otras partes del Cdigo sustantivo en las que se incluyen inadecuadamente normas procesales. Con la promulgacin y entrada en vigencia del Cdigo Procesal Civil de 1992, la materia en cuestin ha quedado regulada puntualmente (aunque no exenta de crticas).a tal punto que lo normado por el artculo 709 se halla subsumido en forma ntegra en los artculos 818, 819 y 821 del Cdigo adjetivo. Por este motivo se sostiene que el numeral 709
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JUDICIAL

DEL

TESTAMENTO

OLOGRAFO

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habra, pues, quedado implcitamente

derogado

(LOHMANN,

pp. 375-377).

La disposicin del artculo 709 que como hemos mencionado se repite en las normas del Cdigo Procesal Civil citadas alude a la presentacin del testamento olgrafo por medio de una solicitud dirigida al juez que, en concordancia con los artculos 749 inc. 8) y 817 y ss. Del Cdigo Adjetivo, se canalizar en la va de los procesos no contenciosos; por contraen ello est claro que tal solicitud ha de reunir todas las exigencias de carcter general (por ejemplo, los requisitos de la demanda a que se los artculos 424 y 425 del cuerpo Procesal), as como las particularmente aplicables a los procesos carentes de contencin. Conforme a lo previsto en el artculo 7O8 quien debe presentar la solicitud judicial es nica y obviamente la persona que lo tiene en su poder, sea o no heredero, aunque no sea en realidad el nico legitimado. Es decir que debe entenderse correctamente lo que dispone el artculo 817 del Cdigo Procesal cuando menciona que est legitimado para pedir la comprobacin en general (no solo) quien tiene en su poder el testamento, sino tambin: 1) las personas que por su vnculo familiar con e| causante ms consideren herederos forzosos o legales. 2) las personas que se consideren instituidos herederos voluntarios o legatarios; y 3) las personas que tengan la calidad de acreedores del testador o del presunto sucesor. Sobre este punto conviene precisar que en el caso particular del testamento olgrafo, tal legitimidad no es tan genrica como aparenta ser, sino que se halla restringida nicamente a la persona que tiene en su poder el testamento olgrafo. No hay posibilidad de que alguna de las personas mencionadas en los numerales 1), 2) y3) del prrafo anterior, aun estando legitimadas para solicitar la comprobacin, en efecto la soliciten si no tienen en su poder el testamento olgrafo. En otras palabras, el proceso no contencioso de comprobacin do testamento olgrafo no puede iniciarse si coetneamente a la solicitud no se adjunta el documento testamentario, lo que es confirmado por lo dispuesto en el inciso 3) del artculo 818 del Cdigo Procesal Civil, que exige en calidad de anexo a la solicitud, la presentacin del testamento olgrafo o el sobre cerrado que presuntamente lo contenga. Consecuentemente, la legitimidad de todas las personas antes mencionadas para solicitar la comprobacin, se refiere los casos de los testamentos cerrados, militares, martimos y areos. Por otra parte, los requisitos a que contrae el artculo comentado no

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son los nicos que se

exigen para efectos de

la comprobacin judicial, sino que

adems de la copia certificada de la partida de defuncin del testador o, en su caso, la declaracin judicial de muerte presunta (artculo 709), el solicitante debe anexar la certificacin registra! de no figurar inscrito otro testamento, los documentos que servirn para el motejo o el ofrecimiento de tres a cinco testigos que autenticarn la letra y firma del testador en caso que el cotejo y luego la pericia no sean posible, los documentos quo en general se exigen con la presentacin de toda demanda o solicitud judicial y por supuesto el testamento olgrafo contenga; debindose indicar en la herederos o so realice la o el sobre que presuntamente lo los en solicitud los nombres y domicilios de

legatarios. La redaccin del artculo 7O9 resulta desafortunada

cuanto a la exigencia de que en caso de estar el testamento olgrafo en sobre cerrado, apertura con citacin de los presuntos herederos; pues precisamente si dicho testamento no est a la vista, es decir no es posible haberlo ledo, no hay forma de saber previamente quines son los herederos, o que sea el caso que el testamento an oculto no instituya herederos, sino solo legatarios. Esta deficiencia acusada por Lohmann (p. 377) ha sido superada por lo dispuesto en el artculo 819 del Cdigo Procesal a| disponer que en este supuesto se procede a la apertura en presencia nicamente del solicitante. La prueba de la autenticidad de la letra y firma contenidas en el testamento olgrafo se lleva a cabo a travs del cotejo, en primer lugar; y si ste no es posible, se har mediante pericia. Solo en ltimo lugar ser procedente la sealado ene| artculo 823 del declaracin de testigos. Finalmente, de acuerdo a lo

Cdigo Procesal Civil, si el juez considera autntico el testamento olgrafo por haberse demostrado que la letra y la firma corresponden al testador, dispondr la protocolizacin notarial del expediente, debiendo quedar establecido que la resolucin del juez no prejuzga lo validez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones testamentarias. TRADUCCION DEL TESTAMENTO OLOGRAFO Art.710 Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el juez nombrar un traductor oficial. Adems, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser hecha con citacin del cnsul del pas de su nacionalidad, si lo hubiera. La versin ser agregada al texto original, suscrita por el traductor con su firma legalizada por el secretario del
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juzgado. El juez autenticar tambin este documento con su firma entera y con el sello del juzgado. Esta disposicin es aplicable tambin en la comprobacin del testamento cerrado. La exigencia de que o testamento olgrafo pueda ser escrito, incluso sobre cualquier materia apta para recibir la escritura (papel. telas, paredes, etc.), no puede suponer que el testamento tenga que estar redactado en el idioma castellano. Puede ser que el testamento se encuentre redactado en un idioma distinto del

castellano, idioma oficial del nuestro pas junto a las lenguas aborgenes, segn el lugar donde stas predominen, de acuerdo con el artculo 48 de la Constitucin peruana de 1993, ante lo cual es necesario recurrir a un traductor para que traslade el contenido del mismo a nuestro idioma, pues as deber de ser presentado ante el rgano jurisdiccional encargado do su comprobacin y ante el notario donde quedara finalmente protocolizado, es decir inserto en el protocolo del notario. Es evidente que originalmente el idioma utilizado puede ser cualquier lengua en el mundo conocida, excluyndose las lenguas muertas que han cado en desuso, siendo consecuencia de esto ltimo que la utilizacin de una lengua desconocida haga inexistente el testamento sub materia especficamente considerado. No debe confundirse la utilizacin de una lengua muerta o no conocida, con la eventual dificultad de adecuacin del contenido al castellano, pues esto supone una cuestin referida la interpretacin del testamento, entendida como el sentido del negocio, que en este caso concreto diferenciado en orden a la interpretacin, de desentraamiento del del tratamiento sentido a la interpretacin del testamento, entendida como el desentraamiento requiere de un acuerdo con

el denominado punto de men testantis

relevancia hermenutica que en este caso se centra en el propsito practico particular del agente-causante, a contrario debe orientarse nicamente por la fue la real voluntad del disponente (JORDANO BAREA) o que, en la duda, se habr de atenderse, por tanto, a lo que o concedente del beneficio patrimonial (DANZ). Es claro que existen cargas para la traduccin y consiguiente validez del testamento: si se trata de un causante de nacionalidad extranjera se debe efectuar, al menos, la citacin del pas de su nacionalidad si es que lo hubiera. Esto quiere decir que si el cnsul no concurre a la citacin ello no redundar sobre los efectos del testamento, pues basta que se efecte la citacin respectiva. Importante tambin es considerar que ambas versiones, en el idioma original de redaccin, a la versin traducida, deben de
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ser conjuntamente anexadas legalizando las firmas ante el legal) del comentado. PROTOCOLIZACION Art.711 DEL TESTAMENTO comprobacin del testamento cerrado descrita en el

secretario (especialista 709 anteriormente

Juzgado competente. Tal regla encuentra tambin aplicacin en la artculo

OLOGRAFO

Comprobada la autenticidad del testamento y el cumplimiento de sus requisitos de forma, el juez mandar protocolizar el expediente. La norma ahora examinada es complementaria al artculo 709 del Cdigo Civil, e impone la protocolizacin del ntegro expediente en qu consiste el proceso no contencioso de comprobacin de testamento, que tiene como finalidad la verificacin del cumplimiento de la forma establecida para el .testamento olgrafo, y consiguientemente su autenticidad, es decir la proveniencia de lo escriturado del puo del testador. Aqu cabe distinguir el hecho de que se discuta la validez del contenido del testamento (clusulas testamentarias), con respecto por ejemplo a las atribuciones patrimoniales a sujetos no-herederos que excedan de la cuota de libre disposicin, de que se pueda discernir la autenticidad del mismo en los trminos acotados, lo que, en nuestra opinin, se subsume dentro de fr3 que genricamente se considera como la forma impuesta para este tipo negocia!, puesto que, dentro de los requerimientos de esta ltima se encuentra el hecho de que la escrituracin del olgrafo provenga indubitablemente del puo del testador, condicionando la forma de ser del acto en s mismo considerado. En esta direccin, el artculo submateria en nuestro parecer reitera el problema de la verificacin de la autenticidad del testamento, independientemente del que concierne a su forma, tal vez en un afn de recalcar esta atribucin en el juez competente en concordancia con lo establecido en el artculo 817 del Cdigo Procesal Civil, que expresamente seala dicho criterio reiterativo. En cuanto nos encontramos ante un negocio formal debemos enfatizar que, se entiende de la norma, la protocolizacin debe de verificarse sobre el ntegro del expediente, cuya contravencin originara un supuesto de nulidad virtual, al ser indispensable y no estar expresamente sancin 2.11 EL TESTAMENTO MILITAR

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Como sabemos el testamento, es aquel acto por el que una persona dispone sobre el destino que quiere que sigan sus bienes cuando se produzca su fallecimiento, es decir, es la manifestacin de voluntad ultima, por la cual se hace la cesin de los bienes, derechos y, pero tambin de obligaciones, a favor de los herederos, que como sabemos pueden ser forzosos o voluntarios. Sin embargo, existen circunstancias especiales en las cuales el testador no cuenta con todos los medios para formular su testamento en la forma general prevista por la Ley, para ello nuestra legislacin ha encontrado circunstancias especiales, en virtud de las cuales se manifiesta tambin la circunstancia excepcional y para que tengan validez requiere de ciertos requisitos, este es el caso del testamento Militar. Esto quiere decir que en situaciones de guerra se permite que cualquier militar o personal al servicio del ejrcito, otorgue testamento ante un oficial que tenga al menos la graduacin de Capitn, o ante el capelln o mdico que le asista si el testador se encuentra enfermo, y hallndose en un destacamento, ante el oficial del que depende, aunque sea de grado inferior al de capitn, en el testamento deben estar sealados el lugar y la fecha en que se hacen, y contempla las hostilidades con el extranjero y la guerra civil. Estos testamentos sern remitidos al Cuartel General y posteriormente al Ministerio de Defensa, organismo que a su vez deber enviarlo al juez de primera instancia del domicilio del testador para que se cite a los herederos y dems interesados en la sucesin. Estos testamentos caducan en el plazo de 4 meses desde que el testador deje de estar en campaa. Tambin podr otorgarse 'de palabra' ante 2 testigos y quedar ineficaz una vez superado el peligro. Si el militar o el asimilado del ejercito hace su disposicin en el momento de entrar en accin de guerra o estando herido sobre el campo de batalla NATURALEZA JURDICA:
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La naturaleza jurdica se encuentra enfrascada en el derecho romano, como sabemos los militares, fueron especialmente tratados bajo las dictaduras de cesar y precedentes, se llama el testamento in procinctu, y este se hacia delante del ejercito equipado y bajo las armas, el jefe de familia soldado que quera testar antes de marchar al combate, declaraba su voluntad delante de sus compaeros de armas que representaban la asamblea del pueblo. Este testamento slo se practicaba en tiempo de guerra y por otra parte para los testamentos, los comicios slo se reunan en roma y dos veces por ao, el ciudadano que sucumba en el intervalo sin haber tomado estas precauciones mora intestado, para remediar este hecho se pens en el testamento per aest et libram, que fue aplicado por los jurisconsultos, en le cual el patrimonio familia era trasmitido mediante la mancipatio en el cual el padre de familia que no hubiera podido testar calatis comitis senta su prximo fin mancipaba su patrimonio a un amigo encargndole oralmente ejecutar las liberalidades que destinaba a otras personas esto es el testamento per aes et libram, en el cuerpo de normas romano se encontraba de el capitulo de testamentis ordinaris. La naturaleza del testamento se da por la principal razn que en roma era considerado un deshonor morir intestado , esta es la razn por la que los romanos tuvieron en gran consideracin morir testando, y lo que era ms deshonroso era no dejar heredero alguno porque esto a su vez que era indicio de una mala sucesin era el presagio de la bonorum venditio y de infamia es decir la extincin de los sacra privada, por esa razn se encuentra justificada la preferencia de los romanos por la sucesin testamentaria, el que testa y elige un heredero esta ms seguro de tener uno, y demuestra previsin y deseo de conservar intacto su honor. Si se da de forma oral se le podra llamar como testamento nuncupatio que subsiste siempre para los que quieran testar oralmente. FUNDAMENTOS Los fundamentos del testamento militar los podemos encontrar en el derecho romano en el cual se consideraba un deshonor morir intestado por es a razn primero se acepto como valido el testamento oral que era llamado el nuncupatio, pero que despus bajo la dictaduraq de cesar se le llamo testamento militar que adquiriria posteriormente la
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calidad de un derecho permanente que se le otorgaba a los militares que se encontraran en campaa o durante servicio, ahora si revisamos nuestro cdigo civil nos podremos dar cuenta que el Art. 712 en lo que se refiere a la definicin de el testamento militar encontramos que este esta dirigido a los integrantes de las fuerzas areas , y de las fuerzas policiales, que en tiempo de guerra estan dentro o fuera del pas, que estn actuando en actos blicos , las personas que sirvan a dichas fuerzas y los prisioneros de guerra que estn en poder de las mismas, los prisioneros tienen el mismo trecho segn las convenciones internacionales. Esto nos demuestra que el fin de este captulo es que los militares tengan oportunidad de testar aunque se encuentren en situaciones adversas pero si tiene que cumplir algunas formalidades a diferencia de la definicin de testamento militar que se tenia en el derecho romano, por ejemplo debe ser escrito, tiene que estar firmado y constar con testigos, en el testamento militar se poda hacer oralmente ya que se crea en la ignorancia del soldado si tomamos en cuenta que estos eran de la plebe, por lo tanto eran ignorantes por lo mismo no se les obligaba que sea escrito. Por otra parte los prisioneros tienen derecho a testar que ha sido otorgado por los pactos internacionales estos pactos reconocen los derechos de los prisionero y formulan algunos parmetros dentro de los cuales estos tienen que ser tratados como son su derecho a testar, que debe ser respetado por los pases. Entonces podramos decir que lo fundamentos para el testamento militar es su carcter social ya que se permite que se otorgue el testamento aun en caso de guerra y facilita el derecho de testar de los que participan en los conflicto, su carcter jurdico porque permite que es llene este vaci en el derecho integrndose a la parte de derecho civil al testamento militar ya que los involucrados son sujetos de derecho. EL TESTAMENTO MILITAR EN LA LEGISLACION PERUANA ARTICULADO DEL CODIGO CIVIL DE 1984 REFERIDO AL TESTAMENTO MILITAR A. PERSONAS AUTORIZADAS Artculo 712.- Pueden otorgar testamento militar los miembros de las Fuerzas Armadas y de las Fuerzas Policiales, que en tiempo de guerra estn dentro o fuera del pas,
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acuartelados o participando en operaciones blicas; las personas que sirvan o sigan a dichas fuerzas; y los prisioneros de guerra que estn en poder de las mismas. Los prisioneros que se encuentren en poder del enemigo tienen el mismo derecho, conforme a las Convenciones Internacionales. Concordancias: Cd. Proc. Civil: Art. 817 y S.S. B. FORMALIDADES. PERSONAS ANTE QUIENES PUEDE SER OTORGADA Artculo 713.- El testamento militar puede ser otorgado ante un oficial, o ante el jefe del destacamento, puesto o comando al que pertenezca el testador, aunque dicho jefe no tenga la clase de oficial, o ante el mdico o el capelln que lo asistan, si el testador est herido o enfermo, y en presencia de dos testigos. Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos. Concordancias: Cd. Civil: Art. 140 4), 813 C. TRAMITE Artculo 714.- El testamento militar se har llegar, a la brevedad posible y por conducto regular, al respectivo Cuartel General, donde se dejar constancia de la clase militar o mando de la persona ante la cual ha sido otorgado. Luego ser remitido al Ministerio al que corresponda, que lo enviar al juez de primera instancia de la capital de la provincia donde el testador tuvo su ltimo domicilio. Si en las prendas de algunas de las personas a que se refiere el artculo 712 y que hubiera muerto, se hallara un testamento olgrafo, se le dar el mismo trmite. Concordancias:
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Cod. Civil: Art. 707, 663 Cod. Proc. Civil: Art. 825 ANALISIS DE LA INSTITUCION TESTAMENTARIA EN EL CODIGO CIVIL DE 1984, SU CORRELATO HISTORICO. En primer lugar se debe sealar con relacin a este punto que el Cdigo vigente rescata esta forma de testar del Cdigo de 1852, pues el de 1936 no lo prevea. As lo expresa Muro Rojo: El testamento militar no se encontraba regulado por el Cdigo Civil de 1936. Su incorporacin al Cdigo Civil vigente fue materia altamente controvertida. As por ejemplo, algunos autores apuntaban por la eliminacin de este tipo de testamento bajo el argumento de que la forma olgrafa puede ser empleada en cualquier caso de emergencia, por un civil o un militar en tiempo de paz o en campaa. No obstante esto, la necesidad de brindar la posibilidad de otorgar un testamento especial a quienes se encontraran vinculadas con un conflicto blico prevaleci en el seno de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1936, admitiendo la incorporacin del testamento militar en nuestro Cdigo. Es as que se tiene que el testamento militar es el acto jurdico que pueden otorgar determinadas personas en circunstancias especiales. Reemplaza al testamento en escritura pblica y al cerrado. No es as al olgrafo que, como se ha visto, se puede otorgar en cualquier ocasin. Por otro lado se debe expresar que el testamento militar es uno de los testamentos especiales que admite la ley en los supuestos de testamento abierto y de testamento cerrado. Es aquel que se realiza por militares o por personas a ellos asimilados, en tiempo de guerra y en campaa. Adems, tanto el testamento militar abierto como el testamento militar cerrado admiten una doble modalidad: en forma ordinaria y en forma extraordinaria. En la forma ordinaria se siguen los mismos requisitos del testamento abierto ordinario pero no se hace ante Notario sino ante un Oficial que tenga al menos la categora de Capitn, o bien, si el testador estuviera herido o enfermo, podr ante el Mdico o ante el Capelln que le asista. Y en la forma extraordinaria se emplea en circunstancias de mximo peligro, por hallarse el testador durante una batalla, combate, asalto o en todo peligro prximo de accin de guerra. Se hace de palabra ante dos testigos, quienes posteriormente informarn al funcionario de justicia que siga al ejrcito.
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Estos testamentos militares, una vez que se han hecho, deben de ser remitidos por el Cuartel General al Ministerio de Defensa. Si el testamento fallece, se entrega al testamento al Juez del domicilio del difunto, y ste cita a todos los herederos e interesados en la sucesin. Los herederos deben entonces solicitar que al testamento se haga constar en escritura pblica y que se protocolice posteriormente en la forma establecida por la ley. 2.12 TESTAMENTO MARTIMO Artculo 716.Pueden otorgar testamento, durante la navegacin acutica, los jefes, oficiales, tripulantes y cualquier otra persona que se encuentre embarcada en un buque de guerra peruano. El mismo derecho tienen durante la navegacin, los oficiales, tripulantes, pasajeros y cualquier otra persona que se encuentre a bordo de un barco mercante de bandera peruana, de travesa o de cabotaje, o que este dedicado a faenas industriales o a fines cientficos. El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de una nave, fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar sus disposiciones de ltima voluntad. El Dr. Ricardo Valverde Morante seala que el fundamento de esta forma especial de testar radica en la situacin de riesgo que supone el viaje por mar y la imposibilidad que tienen de acudir al notario, quienes por estar embarcados y navegando no pueden usar las formas ordinarias del testamento por escritura pblica o el testamento cerrado, a quienes es preciso facilitar la testificacin activa. Contina este autor, que pueden utilizar esta forma testamentaria los jefes, oficiales tripulantes, pasajeros que se encuentran a bordo de una nave de travesa que es la navegacin de altura o por alta mar o en la de cabotaje que es a travs de puertos de un mismo litoral, en barcos de la armada, o dedicados al transporte de carga, a fines industriales, como los de pesca de altura, o a fines cientficos como el caso del barco peruano "Humboldt", que frecuentemente realiza viajes al glido sur. En tal sentido, continua este autor, que el sentido del artculo bajo comentario es que, el testamento martimo es el que se otorga durante la navegacin acutica, motivo por el cual debemos extender su utilizacin a la navegacin fluvial y lacustre en la cual
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podamos aplicar la ratio legis de la norma, teniendo en consideracin sobre la todo la realidad geogrfica de nuestro pas donde contamos por ejemplo con el ri Amazonas y el Lago Titicaca que permiten otras formas de navegar. Segn comentario de Ricardo Valverde Morante, menciona lo siguiente: El testamento martimo es el acto jurdico que pueden otorgar los navegantes en un buque durante la travesa acutica. Fue nombrado en el Cdigo derogado de 1936 en un solo artculo como testamento de los navegantes (FERRERO, p. 215) El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de una nave, fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar sus dispos1ciones de ltima voluntad. En dichas circunstancias excepcionales, se sustituyen las formas comunes de testar por la del presente artculo. El fundamento de esta forma especial de testar radica en la situacin de riesgo que supone el viaje por mar y la imposibilidad que tienen de acudir al notario, quienes por estar embarcados y navegando no pueden usar las formas ordinarias del testamento por escritura pblica o el testamento cerrado, a quienes es preciso facilitar la testificacin activa. Pueden utilizar esta forma testamentaria los jefes, oficiales, tripulantes, pasajeros que se encuentran a bordo de una nave de travesa que es la navegacin de altura o por alta mar o en la de cabotaje que es a travs de puertos de un mismo litoral, en barcos de la armada, o dedicados a transporte de carga, a fines industriales, como los de pesca de altura, o a fines cientficos como el caso del barco peruano "Humboldt", que frecuentemente realiza viajes al glido Polo Sur. No tendra justificacin el uso del testamento martimo durante la estada de las naves en puerto, en naves de recreo o en embarcaciones de baha tales como remolques por ejemplo; que permanecen en puerto como embarcaciones auxiliares o de servicio, cuyos tripulantes pueden acudir al notario del puerto y usar algunas de las formas ordinarias de testamento, es decir en escritura pblica, el cerrado y el olgrafo. En tal sentido, el artculo bajo comentario precisa que testamento martimo es el que se otorga durante la navegacin acutica, motivo por el cual debemos extender su utilizacin a la navegacin fluvial y lacustre en la cual podamos aplicar la ratio legis de la norma, teniendo en consideracin sobre todo la realidad geogrfica de nuestro pas
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donde contamos por ejemplo con el ro Amazonas y el Lago Titicaca que permiten otras formas de navegar. Cabe destacar que en la legislacin comparada el artculo 722 del vigente Cdigo Civil de Espaa, referido al testamento martimo, establece que los testamentos abiertos o cerrados de los que durante un viaje martimo vayan a bordo, se otorgarn en la forma siguiente: Si el buque es de guerra, ante el contador o el que ejerza sus funciones, en presencia de dos testigos idneos, que vean y entiendan al testador. El comandante del buque, o el que haga sus veces, pondr adems su visto bueno. En los buques mercantes autorizar el testamento el capitn, o el que haga sus veces, con asistencia de dos testigos idneos. En uno y en otro caso los testigos se elegirn entre los pasajeros, si los hubiere, pero uno de ellos por lo menos ha de poder firmar, el cual lo har por si y por el testador s ste no sabe o no puede hacerla. Finalmente, cabe destacar que el antecedente legislativo del presente artculo lo encontramos en los artculos 675 y 677 del Cdigo Civil de 1852; y en el artculo 698 del Cdigo Civil de 1936. Articulo 717.- Formalidades del testamento martimo El testamento martimo ser otorgado ante quien tenga el mando del buque o ante el oficial en quien este delegue la funcin y en presencia de dos testigos. El testamento del comandante del buque de guerra o del capitn del barco mercante ser otorgado ante quien le siga en el mando. Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos. Se extender, adems, un duplicado con las mismas firmas que el original. El testamento ser anotado en el diario de bitcora, de lo cual se dejara constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, y se conservara con los documentos de este. Las formalidades que tiene este tipo de testamento, seala el Dr. Ferrero, es "que conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos. El artculo agrega que se extender, adems un duplicado con las
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mismas firmas puestas en el original, y que el testamento se anotara en el diario de bitcora, de lo cual se dejara constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, debiendo conservarse con los documentos de ste". Segn el artculo 717 del Cdigo el testamento martimo deber ser otorgado ante quien tenga el mando del buque o ante el oficial de quin ste delegue la funcin y en presencia de dos testigos. El artculo precisa adems que, si el testador es el comandante del buque de guerra o el capitn del barco mercante el testamento ser otorgado ante quien le siga en el mando. El testamento deber constar por escrito y deber ser firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los dos testigos. Asimismo, deber extenderse un duplicado del mismo conteniendo las mismas firmas que aparezcan en el original y tendr que anotarse en el diario de bitcora, de lo cual se dejar constancia en los dos ejemplares del testamento con el visto bueno de quien ejerce el manos de la nave y se conserva con los documentos de ste. En cuanto a la persona que debe escribir el testamento, el Cdigo no establece regla alguna. Al respecto, al igual que en el caso del testamento militar, consideramos que el testamento podr ser escrito por cualquiera de las personas antes mencionadas o por un tercero Segn comentario de Ricardo Valverde Morante: Las formalidades del testamento martimo son las siguientes: Debe ser por escrito Deber ser firmado por el testador. Debe ser firmado por dos testigos. Debe ser anotado en el cuaderno de bitcora.

Al realizar el anlisis literal del artculo 717, inferimos que las formalidades del testamento martimo son que conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos. El artculo bajo comentario agrega que se extender, adems, un duplicado con las mismas firmas puestas en el original y que el testamento sea anotado en el cuaderno de
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bitcora, de lo cual se dejar constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, debiendo conservarse con los documentos de ste. Es importante destacar que estos ltimos requisitos no son esenciales para la validez de este testamento, sino medidas usuales en la costumbre martima internacional que tienen por objeto dejar constancia de su otorgamiento y proteger la conservacin del respectivo documento El testamento martimo se caracteriza por la disminucin de las solemnidades, hasta el punto de no requerir otras ms que la intervencin del jefe del buque y la de dos testigos. El jefe del buque, cuya funcin sustituye la del notario en otros testamentos, es el capitn o quien ejerce el mando de la nave, sea de guerra o mercante. Los testigos a su vez, conforme a la naturaleza y exigencias del acto en que participan, pueden ser indistintamente elegidos entre los tripulantes o los pasajeros. En cuanto a esta clase de faccin testamentaria, para la que no se seala forma determinada, puede verificarse en pliego abierto o cerrado. En la primera forma, el testador expresar directamente su voluntad a fin de que sus disposiciones las consigne el jefe de la nave por escrito en un solo acto, en presencia de dos testigos que conjuntamente que con l y el testador suscribirn el testamento. En cuanto a la segunda forma, el testador entregar al jefe de la nave el sobre cerrado que contiene el testamento en presencia de dos testigos, manifestando que contiene sus disposiciones de ltima voluntad. Posteriormente se dejar sobre la cubierta del testamento constancia del acto, suscrita por las personas que intervienen segn lo dispone el artculo bajo comentario. Debemos tener presente que el testamento martimo es un acto jurdico sui gneris, en el cual el capitn del barco o su reemplazante hace las veces de notario. Cabe sealar que el vigente Cdigo Civil de Espaa en su artculo 723 regula que el testamento del contador del buque de guerra y el del capitn del mercante sern autorizados por quien deba sustituirlos en el cargo.
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Asimismo, los testamentos abiertos hechos en alta mar sern custodiados por el comandante o por el capitn, y se har mencin de ellos en el diario de navegacin. La misma mencin se har de los olgrafos y los cerrados. Finalmente, cabe destacar que la doctrina jurdica nacional considera que el deterioro o extravo del duplicado, la inobservancia en la anotacin en el cuaderno de bitcora o la omisin de dejar constancia de la anotacin en los ejemplares del testamento, no deben invalidar el mismo El testamento caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamente

2.13 DOCUMENTOS Y MODELOS DE TESTAMENTO

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MODELO DE TESTAMENTO CERRADO En la ciudad de , capital y provincia del mismo nombre, de la Repblica del , a los 31 das del mes de octubre de 2005, ante mi, Notario Segundo de Dr. _____, Escribano Autorizante, COMPARECE el seor, _____, peruano, mayor de edad, de estado civil soltero, hijo de ____ y_____, de profesin ______, domiciliado______de esta ciudad, HABIL DE MI CONOCIMIENTO DOY FE que: Hallndose en pleno uso de sus facultades mentales ME EXHIBE Y ME ENTREGA un sobre cerrado que lleva impreso en lacre rojo un sello con las iniciales: FPP y al hacerlo DIJO de viva voz : Que dentro del mencionado sobre se hallaba su testamento, haciendo constar que todo en l va escrito en su puo y letra, que era su deliberada y ltima voluntad y que desea que, luego de cumplidas las solemnidades exigidas para que fuere y valiere como testamento cerrado, quedase para su custodia en poder del autorizante. Son testigos de este acto el seor Juan Carlos Mora Trevio, peruano, mayor de edad, de estado civil casado en la ciudad de ______ con ______ hijo de_______ y ________ quien se identifica con DNI Nro. ; y el seor __________, peruano, mayor de edad, de estado civil soltero, hijo de _______ y _____, quien se identifica con DNI Nro., ambos vecinos de esta ciudad, domiciliados respectivamente en la calle ________ y . Leda que les fue a los comparecientes se ratifican de su contenido y firman de conformidad de lo que doy fe: Francisco Prez Parazo Testador

Juan Carlos Mora Trevio Testigo

Jorge Rodrigo Chvez Testigo

Borges

Dr. Pablo Palacio Ojeda Notario ________________________ Se otorg ante m, en fe de ello, confiero esta PRIMERA COPIA, por el duplicado, que la sello, signo y firmo en la ciudad de______, a los diecisiete das del mes de agosto de dos mil cuatro

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ACTA DE ENTREGA DEL TESTAMENTO CERRADO AL NOTARIO En la ciudad de ................ a los ................. das del mes de .............. de 201..... ante m, Notario pblico comparece el seor................ estado civil ..............., hijo de ............. y de ............. de profesin .................. domiciliado en la calle .......... N ........ de esta ciudad, hbil, de mi conocimiento del que doy fe dice: Que hallndose a juicio del infranscrito y de los testigos actuantes en pleno uso de las facultades mentales me exhibe y me entrega un sobre cerrado que lleva impreso un lacre rojo un sello ........ con las inciales ...............y hacerlo dijo de viva voz : Que dentro del mencionado sobre se hallaba su testamento, haciendo constar que todo en l va escrito ..... que era su deliberada y ltima voluntad y que desea que luego de cumplidas las solemnidad exigidas para que fuere como testamento cerrado; quedase para su custodia en poder del autorizante. Son testigos de este acto el Seor............................mayor de edad de estado civil .............. en nupcias con ................................. hijo de ...................... y de................. que se identifica con DNI N................y el seor ............., mayor de edad, de estado civil ........... en nupcias con............. hijo de ...................quien se identifica con DNI N................ ambos vecinos de esta ciudad domiciliado respectivamente en la calle ........ N ........ Leda que les fue a los comparecientes se ratifican en su contenido y firma de conformidad al art................... del Cdigo Civil de lo que doy fe. Firma

ACTA NOTARIAL HACIENDO CONSTAR LA EXISTENCIA DEL TESTAMENTO CERRADO En ............, a .............. de ................. de 201.............. Ante m,............... Notario Pblico de la plaza de ..........................., con residencia en ...................., comparece: Don..................... natural de ............., hijo de ............... y de ................., mayor de edad, empleado, viudo y con DNI........ Tiene a mi juicio la capacidad legal necesaria para este acto y manifiesta que con fecha....................... otorg en esta ciudad su testamento cerrado, que deposita en mi poder, encargndome la presentacin del mismo cuando fallezca para su apertura por el seor Juez Especializado en lo Civil. Haciendo uso del derecho que le asiste, me requiere levantar la presente acta para que a tenor de lo dispuesto en la ley, se tome razn del citado Testamento en el Registro General de Testamentos, en virtud de comunicacin que al efecto habr de extender, manifiesto conocer este instrumento, yo el Notario doy fe

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TESTAMENTO OLOGRAFO .... En la ciudad de _______________________del estado de morelos, siendo las _________horas con _______ minutos del dia ___________ del mes de _____________ del aos dos mil _________; yo: __________________________________________, identificado con DNI, Nro.________, domiciliado en _________estando en pleno uso de mis facultades mentales libre de toda coaccion fsica o moral redacto en este acto mi testamento olgrafo de mi puo y letra, ya que es mi voluntad se de cumplimiento al mismo. - - - - - - - - - - - - - - - - ....manifiesto que soy originario de _________________________________, ______________________ e hijo de los c.c. ____________________________ y _____________________________ naci el ________ de _____________ del ao ______________ edad ________aos, estado civil ________________, de ocupacin ______________________y con domicilio en la casa marcada con el numero _______________________ de las calles de __________________ de la ciudad______________________. ....que es mi voluntad designar como mi(s) unico(s) y universal(es) heredero(s) de todos y cada uno de los bienes que forman mi patrimonio a la fecha de mi fallecimiento a mi cnyuge _____________________________________ y a mi (s) hijo(s) ______________________________________. asi mismo es mi voluntad designar como albacea al c._________________________________, a quien relevo de la obligacin de otorgar fianza, por todo el tiempo que dure en el cargo.

ACTA DE PROTOCOLIZACIN DE UN TESTAMENTO OLOGRAFO En ............. a ....................... de ..................... de 200......... Yo............... Notario Pblico de la plaza de ..................... con residencia en ...................... hago constar. Que en cumplimiento de lo ordenado por el Juzgado de Primera Instancia de esta ciudad, Por resolucin N......... de fecha ........ en auto de ................, protocolizo en mi registro de instrumentos pblicos mediante la presente acta y ................... bajo el nmero de orden al principio indicado, el testamento olgrafo de Don ............. fechado en ................ el ........, y las diligencias judiciales tramitadas a efectos de su identidad, comprensivo todo ello de ................. folios. Del consignado doy fe.

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TESTAMENTO MILITAR Siendo las once horas del da mircoles nueve de abril de dos mil tres, ________________________, identificada con DNI Nro. ___________________enfermera militar ,con domicilio en ______________________________, en pleno y cabal uso de mis facultades fsicas y mentales y teniendo firme y deliberada voluntad de otorgar este testamento, ordeno mi ltima voluntad a las siguientes disposiciones: Instituyo y nombro como heredera universal de todos mis bienes, derechos y acciones presentes y futuros que llegase a tener en el momento de mi muerte, a_______________________, y en caso de que llegase a faltar la heredera antes citada nombro como heredera sustituta de la misma, _____________________Y la vez nombro como albacea a ___________________ Como testigos de este testamento, se encuentran la seorita _______________con domicilio particular en_____________________________, DF. TESTADOR _________________________ XXXXXXX DNI TESTIGO ______________________ XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX DNI

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TESTAMENTO EN ESCRITURA PBLICA En .................., a .................. de .................. del 200....... Ante m, ........... Notario Pblico de la Plaza de ....................... con residencia en la misma comparece. Don ..........., mayor de edad, casado, empleado, vecino de ..........., con domicilio en .................... y con DNI........... El compareciente manifiesta en mi presencia y en la de los testigos presentes cuyos nombres se expresaran despus, que desea otorgar, testamento ordinario en la Escritura Pblica y encontrndose a mi juicio y al de dichos testigos con capacidad legal bastante para ello, lo lleva a cabo con arreglo a los siguientes extremos: PRIMERA: Manifiesta el otorgante que es natural de ..............., provincia de ................, hijo matrimonial de .................... y ....................., ambos fallecidos y hallndose casado en nicas nupcias con ............. de cuyo matrimonio tiene dos hijos, A............. y B............... ambos solteros y mayores de edad. SEGUNDO: Instituye nicos y universales herederos a sus hijos, y a los dems que pueda tener en lo sucesivo, sealando que en caso que alguno fallezca antes que l, sea sustituido por su descendencia, todo esto sin perjuicio de la cuota que la ley concede a la cnyuge viuda. TERCERA: Revoca y anula todas las disposiciones testamentarias otorgadas con anterioridad a la presente. Tal es Testamento que formaliza Don............... en mi presencia y a la de los testigos instrumentales Don................. y Don.............., mayores de edad y vecinos de ................., calle......................., y calle.............................. respectivamente. Ledo este testamento en alta voz por m, el Notario Pblico y el testigo testamentario......... manifiesta que el contenido est conforme con su voluntad y as lo firma con los testigos. De todo lo cual doy a conocer al testador, de que este testamento se ha otorgado en un solo acto, de que se han cumplido las formalidades que exige el art. ................. del vigente Cdigo Civil, y que se firma a las ............. horas de hoy en mi despacho, y doy fe de cuanto se contiene en este instrumento pblico extendido en ........... pliegos de .......... serie......................., N ..............., yo , el Notario.

FORMAS EXCEPCIONALES DE LOS TESTAMENTOS COMUNES PARTE FINAL DEL TESTAMENTO OTORGADO POR SORDO ".................................................... y siendo el testador enteramente sordo (o estando aquejado transitoriamente de enfermedad que le impide or); procede el otorgante a su lectura ntegra en alta voz encontrndolo adecuado a sus manifestaciones, por lo que firma con los testigos reseados anteriormente,................"

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PARTE FINAL DE TESTAMENTO OTORGADO POR SORDO 6Y ANLFABETO "..................................................... y siendo el testador enteramente sordo y manifestando que no sabe leer, se procede a su lectura por el Notario y D. ....................... testigo testamentario designado por l mismo y en su nombre para realizar en alta voz e ntegramente su lectura, firmado ante m y los testigos mencionados anteriormente............."

PARTE FINAL DE TESTAMENTO OTORGADO POR CIEGO "....................................................y el testador manifiesta ser invidente (o estar aquejado transitoriamente por enfermedad que le impide ver) por lo que no puede leer por s este testamento. Ante lo cual procedo a u lectura ntegra en alta voz ante el testador y los testigos, leyndose posteriormente con lasa mismas circunstancias por el testigo testamentario don ....................... designado expresamente por el otorgante."

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CAPITULO III COMPROBACIN DEL TESTAMENTO 3.1 DEFINICION Es un trmite que se realizar en caso de existir un testamento cerrado. El Notario puede certificar que ste es vlido para que surta todos sus efectos. 3.2 OBJETO DEL PROCESO Este proceso tiene por finalidad comprobar la autenticidad y el cumplimiento de las formalidades del testamento cerrado, olgrafo, militar, martimo o areo, para su ulterior protocolizacin notarial (Art. 817, primera parte del CPC). 3.3 PUEDEN TRAMITAR LA COMPROBACIN DEL TESTAMENTO El heredero forzoso, El heredero voluntario, El acreedor del testador.

3.4 LEGITIMACIN ACTIVA Est legitimado para solicitar la comprobacin: a) Quien tenga en su poder el testamento; b) Quien por su vinculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o legal; c) Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario; y d) Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor4. 3.5 JUEZ COMPETENTE Es competente el juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas. Esta competencia es improrrogable

Art. 817, segunda Parte del CPC.


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3.6 SOLICITUD La solicitud debe reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no contenciosos y debe indicar el nombre y domicilio de los herederos o legatarios. 3.7 REQUISITOS Y ANEXOS A la solicitud se anexar: a) Copia del DNI del que recurre. b) Nombre del causante (testador fallecido) c) Copia certificada de la partida o acta de defuncin de la persona fallecida. d) Certificacin negativo expedido por la Oficina Registral que acredita la no inscripcin de otro testamento, otorgado por el causante. e) Indicacin de nombre y domicilio de los presuntos herederos. f) Copia certificada del acta notarial de entrega y recepcin del testamento cerrado. g) Copias certificadas de las partidas de nacimiento de los herederos y de matrimonio del cnyuge sobreviviente (de ser el caso). 3.8 PRESENTACIN Y CONSTATACIN PREVIA Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que conste la inscripcin de otro testamento, el Juez ordenar al notario que lo presente al Juzgado, con el acta respectiva, en su caso, dentro de cinco (05) das de notificado. Cuando el testamento fuera cerrado o olgrafo presentado estuviera contenido en sobre cerrado , el Juez proceder a su apertura , en presencia del notario o del solicitante , segn corresponda , pondr su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las pginas certificadas el estado del sobre o cubierta , que se que se agregarn al expediente , de todo lo cual se extender acta en la que , si es el caso , se dejar constancia de la posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido el cambio de su contenido ( Art. 819 del CPC ) .

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Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el Juez nombrar un traductor oficial. Adems, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser hecha con citacin del Cnsul del pas de su nacionalidad, si la hubiera. La versin ser agregada al texto original, suscrita por el traductor con su firma legalizada por el Secretario del Juzgado. El Juez autenticar tambin este documento con su firma entera y con el sello del Juzgado. Esta disposicin es aplicable tambin en la comprobacin del testamento cerrado (Arts. 819 del CPC y 710 del CC). Parece que en la primera parte del artculo 819 del Cdigo procesal Civil existe error en cuanto expresa "Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que conste la inscripcin de otro testamento", por cuanto en sentido contrario tendra que interpretarse que si no consta la inscripcin de otro testamento, el Juez no ordenar que el Notario presente al Juzgado el acta respectiva. Quizs se haya querido decir: "Y siempre que no conste..", como se precisa en el inciso 1 del artculo 818 del CPC. 3.9 EMPLAZAMIENTO COMPLEMENTARIO Si despus de efectuada la contestacin a que se refiere el artculo 819 del Cdigo Procesal Civil, el Juez advierte que existen sucesores designados por el testador no mencionados en la solicitud de comprobacin, requerir al solicitante de la misma para que dentro del tercer da indique al Juzgado, si lo sabe, el domicilio de dichos sucesores para su debido emplazamiento. Si el domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en el plazo indicado, el Juez dispondr que el extracto de la solicitud se publique por tres (03) das, en la forma prevista en el artculo 168 del Cdigo Procesal Civil (Art 820 del CPC). 3.10 MEDIOS PROBATORIOS Los medios probatorios admisibles son: a) Tratndose de testamento cerrado, slo se admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en sobre o cubierta. En efecto del acta , y cuando el sobre estuviera deteriorado , son admisibles como medios probatorios
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solamente la copia certificada del acta trascrita del registro del notario, la declaracin de los testigos en el acto , el cotejo de la firma y, en su caso, de la letra del testador ( Art 821 , primera parte del CC ) . b) Tratndose de testamento olgrafo son admisibles el cotejo de letra y firma o, si no fuera posible, la pericia. De no poder actuarse estos medios, es admisible la declaracin de testigos sobre la letra y firma del testador. Los testigos no sern menos de tres (03) no ms de cinco (05), mayores de treinta (30) aos, vecinos del lugar en la fecha de otorgamiento del testamento y sin relacin de parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad con los presuntos legatarios o herederos forzosos o legales del testador (Art.821, segunda parte del CPC). 3.11 IMPROCEDENCIA DE LA CONTRADICCIN Las contradicciones que conciernan a la validez del contenido del testamento sern declaradas improcedentes (Art.822 del CPC). 3.12 AUDIENCIA Y RESOLUCIN Presentado y constatado el testamento , efectuado el emplazamiento complementario , si fuere necesario , el Juez citar para audiencia de actuacin y declaracin judicial , en la cual se actuarn los medios probatorios ofrecidos y el Juez resolver teniendo en cuenta lo dispuesto por el artculo 823 del Cdigo procesal Civil , es decir , si el juez considera autentico el testamento y cumplidos los requisitos formales aplicables al mismo , podr su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las pginas y dispondr la protocolizacin notarial del expediente , observando , cuando corresponda , lo dispuesto en el artculo 703 del Cdigo Civil . Esto es , si el juez comprueba que la cubierta est deteriorada , de manera que haya sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento , dispondr que el testamento cerrado valga como olgrafo , si rene las formalidades esenciales de ste , que consisten en que sea totalmente escrito , fechado y firmado por el propio testador ( Arts.703 y 707 del CC) . La resolucin no prejuzga la validez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones testamentarias (Art. 823 del CPC).
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3.13 SOLICITUD RECHAZADA Si la solicitud de comprobacin de testamento fuera rechazada en forma definitiva , puede ser nuevamente intentada en un proceso de conocimiento dentro de un plazo no mayor de un (01) ao desde que qued ejecutoriada la resolucin final ( Art.824 del CPC ). 3.14 INSCRIPCIN DE TESTAMENTOS ESPECIALES EL Juez que reciba de la autoridad correspondiente un testamento militar, martimo o areo, lo pondr en conocimiento del Ministerio Pblico y dispondr su anotacin en el registro de testamentos (Art.825 del CPC). 3.15 MECNICA PROCESAL PROCESO NO CONTENCIOSO COMPROBACION DE TESTAMENTO

Se apela la contradiccin en la misma audiencia

5 das Solicitud Resolucin autoadmisorio


Envase a los Art. 424, 425 y 818 del CPC

15 das Audiencia y Decisin Judicial

3 das Apelacin

contradicciones

Si hay contradiccin se actuaran los medios probatorios concernientes, se resuelve en la audiencia o en plazo que no exceda los tres das Si no hay contradiccin Juez ordenara la actuacin de medios probatorios anexados a la Solicitud 44

Si fue realizada fuera de la audiencia

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Las resoluciones finales que requieren inscribirse se ejecutaran mediante oficio o partes formadas por el juez, segn corresponda Art. 762 CPC

3.16 JURISPRUDENCIA PROCESO DE COMPROBACIN DE COMPETENCIA La Ley N 26662 confiere competencia para tramitar indistintamente ante el Poder Judicial o ante el notario, la comprobacin de testamento cerrado Exp. N N-667-97. Art . 817 TESTAMENTO PROTOCOLIZACION PREVIA COMPROBACION JUDICIAL Para que un testamento de la naturaleza del que es materia de la demanda produzca validas consecuencias, debe ser protocolizado previa comprobacin judicial Exp. N 1733-95 Art. 819 PROCESO DE COMPROBACIN. INVALIDEZ DE TESTAMENTO En un proceso no contencioso no se puede declarar la invalidez de un testamento al resolver una oposicin, porque requiere de todo un proceso contencioso con demanda, contestacin, prueba, sentencia y la intervencin del albacea para sostener la validez del testamento. Cas. N 1380-T-97 Junin Art. 822 COMPROBACION DE TESTAMENTO. ALCANCES Para que el testamento olgrafo produzca efectos debe ser protocolizado previa comprobacin judicial, ello implica comprobar la autenticidad constatando la caligrafa, su fecha, firma y nombre para verificar si es obra del testador, y cumplida as la exigencia , el testamento se convierte en instrumento pblico. Si el testamento olgrafo contiene instrumento pblico. Si el testamento olgrafo contiene deficiencias que no pueden convalidarse deviene en inejecutable la resolucin que dispone su protocolizacin Exp. N 230-99 Art. 823 PROCESO DE COMPROBACIN. EFECTOS
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El proceso de comprobacin de un testamento olgrafo, tiene efectos ERGA OMNES, no solo para las personas que han intervenido en el, sino para terceros. El hecho de no haber contradiccin a la comprobacin del testamento, o el de no haberse tachado o negado la autora del mismo, no exime al juez de la obligacin de comprobar la autenticidad de la letra y firma del testador Exp. N 1930- 94 Art. 823 PROCESO DE COMPROBACION. SOLICITUD RECHAZADA Si bien el art. 824 del Cdigo Procesal Civil permite que si la solicitud de

comprobacin de testamento en procedimiento

no contencioso es rechazada, puede

ser nuevamente intentada en proceso de conocimiento , ello no significa que el nuevo proceso tenga que prescindirse de las formas esenciales de los testamentos. Por esta razn, si en un proceso de conocimiento de comprobacin de un testamento olgrafo, se comprueba que es autentica la firma del testador, pero no ha sido totalmente escrito y fechado por l, se estara reuniendo solamente uno de los requisitos esenciales de dicho testamento, pero no los otros, por lo que no podra ampararse la demanda CAS n 2202-99-LIMA Art. 8235 JURISPRUDENCIA "Debe desestimarse la nulidad del testamento olgrafo si, adems de no probarse la pretensin, la pericia grafotcnica ha concluido que la letra y firma que obran en el testamento olgrafo impugnado provienen de un mismo puo perteneciente al causante" (Exp. N 3337-97, Resolucin del 6103198, Sexta Sala Superior de Familia de Lima). CAPITULO IV ANLISIS PRCTICO COMPROBACION DE TESTAMENTO 4.1 CASACION. N 1464-2003 LIMA.

CAS. N 1464-2003 LIMA. Lima, veintisis de setiembre del dos mil tres.5

GACETA JURDICA , EL Proceso Civil en su Jurisprudencia; Imprenta Editorial El Bho EIRL, Lima Per. 2008. Pg. 639 - 640

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LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA; Vista la causa nmero mil cuatrocientos sesenta y cuatro - ao dos mil tres, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Que, doa Lourdes Mara del Carmen Briseo Meiggs Garca de Maurtua, interpuso recurso de casacin a fojas setecientos cuarenta y siete, contra la resolucin de vista de fojas setecientos treinta y siete, su fecha tres de marzo del presente ao, que confirm la Resolucin nmero diecisiete, de fecha cinco de marzo del dos mil dos, obrante a fojas trescientos veintisiete y confirm la apelada de fecha diecinueve de julio del dos mil dos, de fojas seiscientos treinta y siete, que declar infundada la contradiccin interpuesta por dicha impugnante y fundada la solicitud formulada en el escrito de fojas cuarenta y uno, subsanado mediante escrito de fojas sesenta y uno, y en consecuencia declara la autenticidad del documento denominado Testamento Olgrafo, otorgado por Jorge Enrique del Carmen Briseo Meiggs Garca, que obra a fojas dos e improcedente el pedido de extromisin solicitado por la emplazante, con lo dems que contiene; en lo seguidos por Virginia Cabero Cabieses de Villa con Carmen Briseo - Meiggs Garca y otros, sobre comprobacin de testamento; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, por resolucin de esta Sala Suprema del quince de julio del ao en curso, obrante a fojas diecisis, del cuadernillo formado en este Supremo Tribunal, se ha declarado procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea del artculo setecientos siete del Cdigo Civil, al sostener que el testamento olgrafo se ha otorgado con las formalidades de Ley, que dicho dispositivo establece las formalidades esenciales del testamento olgrafo dentro del cual se encuentra la fecha, que importa la identificacin del da, mes y ao; siendo que en el caso de autos, el aludido documento carece de la fecha formalmente expedida, porque no se indica el ao en que ha sido emitido; considerando que la interpretacin correcta es sealar que el requisito de la fecha es esencial para el testamento olgrafo, requiriendo la indicacin del da, mes y ao; asimismo alega que la recurrida no ha tomado en cuenta el plazo de caducidad que prev el ltimo prrafo del artculo en comento por haber transcurrido en exceso el plazo de un ao para la protocolizacin contados desde la fecha de fallecimiento del testador, ocurrido el dos de setiembre del dos mil uno; de otra parte se declar procedente la causal de contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso basado en lo siguiente: a) que la recurrida ha establecido que no se puede discernir sobre la nulidad
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del testamento esgrimido en su recurso de apelacin cuando no se trata de declarar la nulidad sino de comprobar el cumplimiento de los requisitos que prev el artculo setecientos siete del Cdigo Procesal Civil, sealando que no se ha pronunciado bajo el principio de motivacin que establece el inciso quinto del artculo ciento treinta y nueve de la Constitucin Poltica del estado, respecto al cumplimiento o no de los requisitos de forma, esto es, de la omisin de consignar la fecha en el testamento; y b) que se infringe el principio de motivacin porque se ha confirmado la resolucin nmero diecisiete, por sus propios fundamentos sin que se haya analizado sustentatoriamente los fundamentos que motivaron el recurso de apelacin, lo que afecta su derecho al debido proceso, sealando que dicha resolucin incluye a un testigo en reemplazo de otro, cuando dicha figura jurdica no se encuentra prevista en nuestro ordenamiento procesal, ms an si por resolucin nmero diez, el pedido fue desestimado, habindose dispuesto que el pedido de subrogacin deba darse cuenta en la audiencia fechada el cinco de marzo del dos mil dos, pero no fue as, limitndose a admitir la testimonial de don Enrique Rodrguez del Ro, para posteriormente emitir la Resolucin nmero diecisiete, expedida fuera de audiencia incluyendo a dicho testigo, que ha sido emitida de oficio limitando su derecho a ejercer medio de defensa alguno; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, habindose declarado la procedencia de una causal de error in procedendo y otra por error iudicando, es menester analizar en primer trmino aquella, ya que de resultar amparable sera innecesario pronunciarse al respecto; Segundo.- Que, en cuanto a la causal adjetiva, debe sealarse que es principio de la funcin jurisdiccional la tutela jurisdiccional, conforme lo establece el inciso tercero del artculo ciento treinta y nueve de la Constitucin Poltica del Estado, lo que se concuerda con el numeral Primero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, a tenor del cual, toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso; Tercero.- Que, bajo el acpite a) de dicha causal la recurrente acusa que el Colegiado Superior, no se ha pronunciado conforme dispone el inciso quinto del artculo ciento treinta y nueve de nuestra Carta Magna, que exige la motivacin escrita de todas las resoluciones judiciales con mencin expresa de la Ley aplicable, y los fundamentos de hecho en que se sustenta; en cuanto al cumplimiento o no de los requisitos de forma previstos en el artculo setecientos siete del Cdigo Civil, especialmente respecto de la omisin de consignar la fecha en el testamento olgrafo que es materia de la presente demanda; Cuarto.- Que, cabe sealar
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que el primer prrafo del artculo setecientos siete del acotado Cdigo Sustantivo, establece de manera clara y expresa las formalidades que deben cumplirse en el otorgamiento de un testamento olgrafo, como son que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador; Quinto.- Que, del escrito de contradiccin obrante a fojas ciento ochenta y cinco, se advierte que uno de los cuestionamientos de la impugnante radica en el incumplimiento por parte de la actora de lo dispuesto en el artculo setecientos siete del acotado Cdigo, toda vez que en el Testamento Olgrafo cuya comprobacin judicial se reclama en los presentes autos, no se consign la fecha de su expedicin pues si bien se seala el da y el mes, no sucede lo mismo con el ao; empero, tal como aparece de la sentencia apelada de fojas seiscientos treinta y seis, el Juez de la causa omiti todo pronunciamiento sobre el particular; Sexto.- Que, asimismo pese a que en el recurso de apelacin de fojas seiscientos cincuenta y seis, la recurrente denunci la omisin incurrida por el A quo, respecto a dicho extremo de su contradiccin, la Corte Superior se limit a sealar de manera genrica, en el cuarto considerando de la recurrida, que el Testamento Olgrafo, obrante a fojas dos, ha sido otorgado con las formalidades exigidas por el precitado artculo setecientos siete del Cdigo Civil; sin haber sealado en qu pruebas se sustent para arribar a dicha conclusin, ni tampoco se ha discriminado las alegaciones de la impugnante vertidas en el considerando que antecede; Stimo.- Que, en tal sentido, respecto del extremo de contradiccin antes sealado, los rganos de instancia en las sentencias de mrito impugnadas han contravenido las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, especialmente el inciso quinto del artculo ciento treinta y nueve de nuestra Carta Magna concordado con el artculo ciento veintids inciso tercero del Cdigo Procesal Civil, segn el cual todas las resoluciones deben contener la mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con las consideraciones en orden numrico correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisin y los respectivos de derecho, segn el mrito de lo actuado; Octavo.- Que, sin perjuicio de lo esbozado precedentemente, debe anotarse que cuando en el interior del proceso no existen pruebas contundentes sobre la acreditacin de la pretensin o de los argumentos por los que sta es cuestionada, corresponde a los magistrados en el ejercicio de su funcin suplir dicha situacin con el empleo de sucedneos probatorios (indicios y presunciones) y/o la actuacin de pruebas de oficio cuando lo consideren necesario, tomando en consideracin que la finalidad del proceso es resolver un conflicto de
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intereses o una incertidumbre jurdica conforme lo establece el numeral Tercero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil; Noveno.- Que, de otra parte, el acpite b) de la causal adjetiva sub exmine, refiere que se infringi el principio de motivacin porque se confirm la Resolucin nmero diecisiete, sin analizarse los fundamentos del recurso de apelacin respectivo, adems de haberse incluido en dicha resolucin a un testigo en reemplazo de otro, lo que no est facultado por nuestro ordenamiento procesal, y de que dicho pedido de subrogacin debi darse cuenta en la audiencia fechada el cinco de marzo del dos mil dos, lo que no ocurri; al respecto cabe acotar que lo denunciado no resulta atendible desde que la resolucin expedida en la sentencia de vista recurrida que confirm la Resolucin nmero diecisiete, fechada el cinco de marzo del dos mil dos, no es un auto que ponga fin al proceso como exige el artculo trescientos ochenta y cinco del Cdigo Procesal Civil, por lo que no es recurrible en casacin; ms an si quien formul apelacin de la mencionada Resolucin nmero diecisiete, no fue la recurrente doa Lourdes Mara del Carmen Briseo Meiggs Garca de Maurtua, sino su codemandado Oliver Drugas Briseo Meiggs, mediante escrito de fojas trescientos cincuenta y cinco, a quien en todo caso le corresponda formular los agravios en alusin; Que, en consecuencia y nicamente en cuanto al acpite a) referida en la parte expositiva de la presente resolucin, respecto de la causal contenida en el inciso tercero del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil; y en aplicacin del numeral dos punto tres del inciso segundo del artculo trescientos noventa y seis del mismo Cdigo; declararon: FUNDADO el recurso de casacin de fojas setecientos cuarenta y siete interpuesto por Lourdes Mara del Carmen Briseo Meiggs Garca de Maurtua; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas setecientos treinta y siete, su fecha tres de marzo del presente ao; INSUBSISTENTE la apelada de fojas seiscientos treinta y seis, fechada diecinueve de julio del dos mil dos; y MANDARON que el Juez de la causa, expida nueva resolucin con arreglo a los considerandos de la presente resolucin; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Virginia Cabero Cabieses de Villa, sobre Comprobacin de Testamento; y los devolvieron.- SS. WALDE JAUREGUI, AGUAYO DEL ROSARIO, LAZARTE HUACO, PACHAS AVALOS, QUINTANILLA QUISPE.- - - -

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4.2 ANLISIS La comprobacin de testamento que es cuestin de casacin es un Testamento

Olgrafo, que es cuando el testador lo escribe a puo y letra, lo firma y lo indica la fecha en que se est otorgando el testamento, y la parte que crea controversia es que no cumple el requisito de la fecha del ao. Artculo 707 del Cdigo Civil Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado desde la muerte del testador. Por lo que es necesario leer a Eric Palacios Martnez6 quien dice, Se entiende por testamento olgrafo aquel que se escribe por entero, fechado y firmado de mano por el testador (MESSINEO). Es interesante observar cmo para este "tipo" de testamento no se exige la denominada "unidad de contexto", tal y como se exige en el testamento por escritura pblica (artculo 696 inciso 1 Q C.C.) y en el testamento cerrado (artculo 699 inciso 42 C.C.), en la medida de que se puede permitir al testador expresar en diversos momentos los distintos puntos de regulacin destinados a la atribucin de su patrimonio para el momento de su muerte (condicio-iuris de eficacia). El testamento olgrafo constituye, en nuestro entender, un tipo de tercer grado con respecto al negocio jurdico (acto jurdico para nuestro Cdigo) y al testamento, que junto al contrato, constituyen las principales especies negociales acogidas por nuestro sistema, reconocindose a nivel doctrinal que el mayor desarrollo del tipo contractual tiene como asidero el que ste constituye un referente econmico preciso en el acto de intercambio (GALGANO, p. 99), por lo que se le ubica en un plano inclinado que tiende hacia la dimensin econmico-social (CERRONI, p. 487). La contraposicin entre testamentos y contratos, su antinomia a nivel dogmtico y en el plano de los principios informadores, es el punto de partida para la crtica efectuada a la construccin del negocio jurdico como figura ordenadora de los actos privados vinculatorios.
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GACETA JURDICA; Cdigo Civil Comentado, por los 100 mejores especialistas, ediciones GACETA JURDICA, Lima Per. 2003. Pg. 557 .560

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La forma impuesta est justificada por la importancia social del acto, acerca de la cual se debe llamar la atencin del testador, as como por el propsito de garantizar su genuinidad, su espontaneidad, su seriedad y su ponderacin (MESSINEO). La tipificacin de los testamentos se hace tomando en cuenta la forma establecida para su perfeccionamiento, la margen de todos ellos debe tener la forma escrita, por lo que no se puede hablar de una composicin autnoma de los tipos bajo este punto de vista, ya que solo se atendera al aspecto de la forma, la que solo constituye uno de los elementos estructurales del negocio, cuando sta es ad-solemnitatem. Algn autor ha sealado que los tipos testamentarios se distinguen entre s, no solo por la diversidad de la forma, sino tambin por la diversidad del respectivo procedimiento de formacin (MESSINEO). Desde esta perspectiva debemos enfatizar que el testamento olgrafo se distingue por incorporar a su estructura tpica una forma ad-solemnitatem, tambin denominada adsubstantiam, configurativa de la especfica autorregulacin, es decir una forma que es indispensable para identificar al tipo, incidiendo en consecuencia, sobre su propia calificacin. La caracterstica principal del testamento olgrafo es que ste debe ser autgrafo, es decir, redactado por la propia mano del testador, lo que excluye la posibilidad de que pueda efectuarse por algn tipo de medio mecnico (dactilografa, mquina de escribir, impresoras de computadora, etc.) o por otra persona (por ejemplo a travs de un dictado), ya que inducen las caractersticas individuales reveladoras precisamente de la proveniencia del declarado. La consecuencia de que el testamento sea hetergrafo y no autgrafo es la nulidad del negoci (virtual). La razn de la exigencia de la autografa es establecer, en sustitucin de las formalidades colocadas para el testamento por escritura pblica y el testamento cerrado, la procedencia del contenido del testamento de la persona del testador, lo que atae directamente a la individualizacin de las clusulas insertas en este negocio jurdico, mxime cuando se trata de uno do tipo unilateral. La garanta y la atendibilidad de la proveniencia de las disposiciones del mismo testador estn cifradas aqu en la "grafa", caracterizada en cada hombre y que lleva la impronta de su personalidad (BARBERO p. 274).
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El hecho de que se exijan adems de la autografa, la fecha y la firma, as como el nombre del testador, va artculo 695 del Cdigo Civil, son cuestiones que no pueden ser utilizadas para discernir convenientemente la configuracin tipolgica del testamento en tanto ellas son exigidas para todo tipo de testamento, se trate de los ordinarios (escritura pblica, cerrado y olgrafo) o de los denominados especiales (militar y martimo). La ley impone una carga sobre los interesados en la eficacia del testamento: efectuar la protocolizacin en un plazo que no debe exceder de un ao, previa comprobacin judicial. La comprobacin judicial se realiza siguiendo los criterios contenidos en los artculos 817 y siguientes del Cdigo Procesal Civil que regulan especficamente este tipo de proceso no contencioso, debiendo sealar que se le asimila, en varias disposiciones, al denominado testamento cerrado. En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida para el tipo de testamento analizado, por lo que las contradicciones que conciernan a la validez (eficacia estructural) del contenido del testamento sern declaradas improcedentes (artculo 822 C.P.C.). Posterior a ello, se ordenar la protocolizacin del expediente y no solo del testamento olgrafo, significando ello que ser incorporado al protocolo notarial respectivo, en uno de sus tomos, el mismo que hace las veces de un mecanismo de oponibilidad. 4.3 MECANICA PROCESAL La mecnica procesal en la presente Casacin no se ha vulnerado, pues se ha actuado en los plazos indicados, y tambin lo que no es materia de casacin, por lo que en este punto no existe inconveniente, sin embargo en el punto Noveno se expresa .- Que, de otra parte, el acpite b) de la causal adjetiva sub exmine, refiere que se infringi el principio de motivacin porque se confirm la Resolucin nmero diecisiete, sin analizarse los fundamentos del recurso de apelacin respectivo, adems de haberse incluido en dicha resolucin a un testigo en reemplazo de otro, lo que no est facultado por nuestro ordenamiento procesal, y de que dicho pedido de subrogacin debi darse cuenta en la audiencia fechada el cinco de marzo del dos mil dos, lo que no ocurri; al respecto cabe acotar que lo denunciado no resulta atendible desde que la resolucin expedida en la sentencia de vista recurrida que confirm la Resolucin nmero
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diecisiete, fechada el cinco de marzo del dos mil dos, no es un auto que ponga fin al proceso como exige el artculo trescientos ochenta y cinco del Cdigo Procesal Civil lo que nos hace ver el trabajo superfluo de los administradores de justicia 4.4 REQUISITOS O FORMALIDADES Artculo 707 del Cdigo Civil Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado desde la muerte del testador. La presente casacin trata justamente sobre la falta del ao en el testamento olgrafo, que falta, que si bien se adjunta los anexos y dems pedidos por la ley, por lo que hace como FALLO; de la casacin en consecuencia declara NULA la sentencia en la cual se aceptaba que el testamento cumpla con los requisitos formales y que estaba acorde a Ley, por ello es necesario ver que la Comprobacin de Testamento que se pretensa realizar se cumpla en su totalidad 4.5 CONDICION DE LA ACCION La casacin y la interposicin de la solicitud de Comprobacin de Testamento, si cumple con lo exigido Inters para obrar: Es el inters en la intervencin del Estado para la declaracin de certeza, para la proteccin anticipada o para la realizacin coactiva de uno o ms derechos de los que se es titular, cuando ellos no son espontneamente satisfechos. Para Monroy Glvez el inters para obrar es bsicamente un estado de necesidad provocado por el hecho de que la persona ha agotado todos los medios para satisfacer su pretensin material (). No habr Inters para obrar si se acude a los rganos jurisdiccionales pidiendo la declaracin de certeza de un derecho a sabiendas que la emplazada ha
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reconocido ya previamente la certeza de nuestro derecho; o cuando se pide la proteccin anticipada de un derecho cuando no existe una amenaza cierta; o cuando pide ante ellos la realizacin coactiva de un derecho que sabemos es inexistente o que ya fue cumplido o que no es exigible aun y no hay razn para suponer que en el momento en que sea exigible la parte deudora no cumplir oportunamente, es as en la casacin se esgrime en Vista la causa nmero mil cuatrocientos sesenta y cuatro - ao dos mil tres, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Que, doa Lourdes Mara del Carmen Briseo Meiggs Garca de Maurtua, interpuso recurso de casacin a fojas setecientos cuarenta y siete, contra la resolucin de vista de fojas setecientos treinta y siete, su fecha tres de marzo del presente ao, que confirm la Resolucin nmero diecisiete, de fecha cinco de marzo del dos mil dos, obrante a fojas trescientos veintisiete y confirm la apelada de fecha diecinueve de julio del dos mil dos, de fojas seiscientos treinta y siete, que declar infundada la contradiccin interpuesta por dicha impugnante y fundada la solicitud formulada en el escrito de fojas cuarenta y uno, subsanado mediante escrito de fojas sesenta y uno, y en consecuencia declara la autenticidad del documento denominado Testamento Olgrafo, otorgado por Jorge Enrique del Carmen Briseo Meiggs Garca, que obra a fojas dos e improcedente el pedido de extromisin solicitado por la emplazante, con lo dems que contiene; en lo seguidos por Virginia Cabero Cabieses de Villa con Carmen Briseo - Meiggs Garca y otros, sobre comprobacin de testamento, es as que al no poder exigir una instancia ms la recurrente pide que en proceso de Casacin se dilucide esta incertidumbre jurdica, siendo esta la ltima institucin que puede solicitar Legitimidad para obrar Debe haber identidad entre la persona del actor y la persona favorecida por el orden jurdico (), si existe legitimidad para obrar que recae en Mara del Carmen Briseo Meiggs Garca de Maurtua, interpuso recurso de casacin, quien interpuso tambin la contradiccin, y de la cual no hay incertidumbre

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4.6 PRESUPUESTOS PROCESALES Capacidad procesal Las partes tienen capacidad procesal, en este caso es Carmen Briseo Meiggs Garca de Maurtua Competencia: La casacin CAS. N 1464-2003 LIMA. Se tramita ante la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica Requisitos de la demanda: La solicitud, la contradiccin, y la presentacin a Casacin cumple con los requisitos establecidos en el Art. 424 y 425 del CPC. Y e n la presentacin de los establecidos en el Art 818 del CPC. Cumple con como expresa el CONSIDERANDO: Primero.- Que, habindose declarado la procedencia de una causal de error in procedendo y otra por error iudicando, es menester analizar en primer trmino aquella, ya que de resultar amparable sera innecesario pronunciarse al respecto 4.7 IMPORTACIA DEL PROCESO La importancia del proceso radica en que lo comn de los casos, las personas fallecen sin dejar testamento, y si lo dejan son testamentos olgrafos, los cuales no tienen en su forma o redaccin modelos especficos, pues estos testamentos como lo dice la normatividad y la doctrina es realizado a puo y letra por el testador, y en la casacin aunque se cumple en el proceso no contencioso con la presentacin del testamento este desde su nacimiento tiene un problema, el cual es que no cumple en su totalidad con el Artculo 707 del Cdigo Civil, el cual dicta: Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador se seala claramente que la segunda ante la apelacin de las partes se ratifica, y la materia de incertidumbre es la falta de fecha del ao as el Testamento Olgrafo, otorgado por Jorge Enrique del Carmen Briseo Meiggs Garca, que obra a fojas dos e improcedente el pedido de extromisin solicitado por la emplazante, con lo dems que contiene; en lo seguidos por Virginia Cabero Cabieses de Villa con Carmen Briseo Meiggs Garca y otros, sobre comprobacin de testamento; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, por resolucin de esta Sala Suprema del quince de julio del ao en
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curso, obrante a fojas diecisis, del cuadernillo formado en este Supremo Tribunal, se ha declarado procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea del artculo setecientos siete del Cdigo Civil, al sostener que el testamento olgrafo se ha otorgado con las formalidades de Ley, que dicho dispositivo establece las formalidades esenciales del testamento olgrafo dentro del cual se encuentra la fecha, que importa la identificacin del da, mes y ao; siendo que en el caso de autos, el aludido documento carece de la fecha formalmente expedida, porque no se indica el ao en que ha sido emitido; considerando que la interpretacin correcta es sealar que el requisito de la fecha es esencial para el testamento olgrafo, requiriendo la indicacin del da, mes y ao por ello es importante que se cumpla con los requisitos formales que exige cada clase de testamento

CONCLUSION
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Todas las personas llegan al final de sus das, fallecen, y en el transcurso de la misma han ido acumulando bienes haciendo uso de su derecho de propiedad, as el
testamento es el nico documento que brinda seguridad jurdica a individuos o familias sobre su patrimonio, en ellos se aplica la legislacin local para decidir cmo se repartirn sus bienes; es muy importante el considerar que los funcionarios del gobierno no conocern los antecedentes ni la comprensin de las circunstancias individuales de alguna familia o personas cercanas al individuo que tengan mencin en el testamento para tomar una decisin, as que es importante considerar hacer esto con tiempo, la mejor parte es que es un documento que puede sufrir modificaciones cuando se considere prudente.

Un testamento evita trmites engorrosos y facilita la vida de los familiares tras el fallecimiento de una persona. Su elaboracin es sencilla y toma solo dos horas, aproximadamente cuando se hace ante el notario pblico.
Ahora se dice que es muy importante la intervencin de un notario que redacte el testamento, que garantice que se cumplan todas sus formalidades legales y que el contenido del testamento sea ajustado al Derecho; adems, el notario se encarga de la conservacin del testamento, Como el testamento es el acto jurdico por el cual una persona dispone para despus de la muerte del dueo (que puede ser un familiar o una persona a la cual se le tuviere estima) de todos sus bienes o parte de ellos, tambin admite actos de carcter no patrimonial. El Cdigo Civil tiene un principio de formalismo testamentario al igual que muchos cdigos civiles de otros pases, en virtud del cual la ley requiere para la validez del testamento una serie de formalidades expresamente previstas en ella. Normalmente las formalidades buscan asegurar que la voluntad que refleja el testamento es la del fallecido, y que no se ha falsificado, dada la obvia imposibilidad del causante de testificar sobre su validez. Es muy habitual que se obligue a la existencia de testigos o la presencia de un notario, para que la voluntad del occiso sea respetada, pues no hay ms que la ley para hacerla cumplir
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La ley peruana, estipula en el Cdigo Civil respecto al tema de estudio 4 tipos de testamento que son: Testamento Cerrado que Es el que entrega el testador en forma personal al Notario, en sobre cerrado, con la presencia de dos testigos; el Testamento olgrafo que es cuando el testador lo escribe a puo y letra, lo firma y lo indica la fecha en que se est otorgando el testamento, el testamento militar que pueden otorgar testamento militar los miembros de las Fuerzas Armadas y de las Fuerzas Policiales, que en tiempo de guerra estn dentro o fuera del pas, acuartelados o participando en operaciones blicas; las personas que sirvan o sigan a dichas fuerzas; y los prisioneros de guerra que estn en poder de las mismas, el testamento martimo o areo que pueden otorgar testamento, durante la navegacin acutica, los jefes, oficiales, tripulantes y cualquier otra persona que se encuentre embarcada en un buque de guerra peruano, cada uno de ellos con sus propias caractersticas y requisitos los cuales deben de seguirse para que sean efectivos Ante la muerte y las consecuencias emocionales que deja para la familia es mejor dejar un testamento, pues tiene las siguientes en un testamento realizado ante un notario Su validez est prcticamente asegurada en virtud de que el fedatario, es abogado y puede orientar al testador en la manifestacin de voluntad. As aconsejar que la masa hereditaria sea dividida a favor de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales, esta clase de testamento ofrece mayor seguridad jurdica porque es conservado y custodiado en caja fuerte cuya clave slo conoce el Notario, Sus efectos jurdicos se producen de inmediato, ello significa que apenas se da la muerte del causante desde ese instante mismo surge sus efectos, el documento sirve como prueba pre constituida, es el medio de expresin de la libertad del testador (de la manifestacin de su voluntad), puede ser otorgado por cualquier persona y especficamente otorga por Escritura Pblica, que analizando con las desventajas que son: Estar expuesto a la infidencia; significa que las personas que intervienen pueden rebelar el contenido del mismo. Y por lo tanto puede dar lugar a conflictos familiares y no en todas las partes del pas hay notario Pblico de modo que el testador que domicilia en lugares distantes de centros urbanos dificulta para esta clase de testamento. Por ello ante lo ya visto para no que los familiares y se cumpla la voluntad del testado se debe dejar testamento As, en el presente trabajo se hizo el anlisis prctico de la casacin
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CAS. N 1464-

2003 LIMA. De fecha veintisis de setiembre del dos mil tres, realizada ante la Sala

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Civil Transitoria De La Corte Suprema De Justicia De La Repblica; Vista La Causa Nmero Mil Cuatrocientos Sesenta Y Cuatro - Ao Dos Mil Tres, En Audiencia Pblica interpuesta por Doa Lourdes Mara Del Carmen Briseo Meiggs Garca De Maurtua, en la cual la incertidumbre radicaba en la fecha del ao en el testamento olgrafo dejado por Jorge Enrique del Carmen Briseo Meiggs Garca, que cumpla con los requisitos formales de estar hecho a mano, estar firmado, tener fecha, sin embargo en este ltimo requisito faltaba en el testamento la fecha del ao, un dato realmente importante, pues puede ser que el testador deje un testamento de fecha ms reciente, o que aparezca otro este en una notaria como se sealo con fecha ms reciente, pues si fuese el caso y el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos deja que un hecho as se legalizase, no cumplira con los fines para los que esta hecho el derecho Procesal Civil que es resolver un conflicto de intereses y dilucidar incertidumbres jurdicas y por ende la paz social, es por ello que la Casacin se da fundada para la peticionante y se reconoce que las dos instancias anteriores dejaron pasar por alto requisito, y que no se motivo correctamente las resoluciones, por los hecho ya mencionados En esta direccin, el artculo submateria en nuestro parecer reitera el problema de la verificacin de la autenticidad del testamento, independientemente del que concierne a su forma, tal vez en un afn de recalcar esta atribucin en el juez competente en concordancia con lo establecido en el artculo 817 del Cdigo Procesal Civil, que expresamente seala dicho criterio reiterativo. En cuanto nos encontramos ante un negocio formal debemos enfatizar que, se entiende de la norma, la protocolizacin debe de verificarse sobre el ntegro del expediente, cuya contravencin originara un supuesto de nulidad virtual, al ser indispensable y no estar expresamente sancin Por ello, despus de haber analizado las clases de testamentos se puede decir que los testamentos ms seguros son los testamentos cerrados, los que de alguna forma de una manera ms segura dan a conocer la voluntad del testador, sin embargo las situaciones especiales, por ejemplo la lejana de algunas zonas de nuestro pas, donde no hay notarios o incluso los Jueces de Paz que en circunscripciones alejadas o recnditas de nuestro pas cumplen las veces de notarios, estn realmente a distancias de los testadores por lo que se utilizan los testamentos olgrafos, y al igual que in testamento cerrado tiene el mismo valor, sin embargo por lo estudiado estos son los testamentos que son ms cuestionados y que por los conocimientos de las personas que lo realizan
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pueden tener errores en la redaccin, o como en el caso estudiado puede faltarle requisitos formales como la fecha del ao, el mes y el da, lo que ya no permitira que se siga con la comprobacin de testamento Y por lo visto el proceso de Comprobacin de Testamento es sencillo, y se inicia con la presentacin de la solicitud, y se rige con lo establecido para la demanda que estn en el Art. 424 y 425 del CPC y el 818 del mismo cdigo, sin embargo si el testamento no cumple con los requisitos no se admitir, pues faltan requisitos, y si an por descuido esto pasase en el acto procesal de la contradiccin una persona legitimada para ello podra interponer contradiccin, es por ello importante ver los requisitos y cumplirlos para obtener y se hagan realidad los fines del Derecho Procesal Civil Cabe recordar, que las diferentes clases tienen sus peculariedades y que se debe de pedir la comprobacin de los mismos segn lo establecido en el cdigo, pues sino se hace se harn responsables por las consecuencias que esto genere, y en ltima instancia ya no se podr utilizar por la va estudiada la peticin de testamento, y se podra utilizar por ejemplo la sucesin intestada.

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BIBLIOGRAFA CARNELUTTI, FRANCISCO .Sistema del Derecho Procesal Civil. Traduccin del italiano por Niceto Alcal Zamora y Castillo y santiago Sents Melendo ,UTEHA, Buenos Aires .1944 GACETA JURDICA, EL Proceso Civil en su Jurisprudencia; Imprenta Editorial El Bho EIRL, Lima Per. 2008. GACETA JURDICA; Cdigo Civil Comentado, por los especialistas, ediciones GACETA JURDICA, Lima Per. 2003. HINOSTROZA MNGUEZ ALBERTO .Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Gaceta Jurdica. Tercera Edicin. Lima .2005, Pg.1431 100 mejores

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