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I) Princpios de Direito do Trabalho Continuao Vamos definio dos princpios de Direito do Trabalho enumerados no tutorial anterior: a) Princpio da proteo

eo Trata-se de princpio que visa atenuar a desigualdade entre as partes em Juzo, razo pela qual, engloba os demais princpios que favorecem o trabalhador. Na verdade esta orientao revela-se de maneira inconfundvel atravs da prpria norma, demonstrando que a sociedade reconhece naquele que dispe unicamente de sua fora de trabalho, a parte mais fraca na relao, o que bem ilustra o art. 468, caput, da CLT: Art. 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. b) Princpio da Norma mais Favorvel Tal princpio informa ao operador do Direito que se existirem duas ou mais normas aplicveis ao caso concreto, dever-se- aplicar aquela que melhor atenda aos interesses do trabalhador. Na aplicao deste princpio, permite-se at mesmo afastar a aplicao hierrquica das normas, o que implica objetivamente, que determinado dispositivo legal com prevalncia sobre outro(s) poder ser preterido, caso o interessado tutelado exera fora de atrao norma inferior, ao se vislumbrar que apresenta condio favorvel de soluo demanda proposta. No h dvida, entretanto, que a aplicao de tal princpio encontra-se subordinada aos rgidos limites estabelecidos pela ordem jurdica, no se cogitando sua aplicao meramente emprica ou interpretativa de maneira a despi-la da cientificidade necessria a assegurar que o encaminhamento na soluo de questes similares siga um mesmo curso ou impliquem em insegurana jurdica dos jurisdicionados, posto que sua aplicao dever estar jungida s fronteiras do sistema jurdico vigente. Por fim, o princpio poder ser utilizado na interpretao das normas jurdicas, o que dever ocorrer mediante a otimizao no enquadramento jurdico de uma da situao de fato e do exame teleolgico (finalstico) dos dispositivos legais aplicveis espcie, desde que mantidos os critrios tcnico-cientficos informadores da ordem jurdica. c) Princpio da Imperatividade das Normas Trabalhistas; Informa este princpio que deve haver prevalncia das normas trabalhistas, no podendo as partes, via de regra, as afastarem mediante declarao bilateral de vontades, caracterizando, assim, restrio autonomia das partes no ajuste das condies contratuais trabalhistas.

d) Princpio da Indisponibilidade dos Direitos Trabalhistas;

Este princpio projeta o anterior, revelando o carter imperativo das normas trabalhistas, bem como a sua essncia social, cujo contedo protetivo tem espectro de interesse pblico coletivo, delimitando restritivamente a possibilidade de disponibilidade das partes, evidentemente que colocando a salvo direitos do trabalhador, forma pela qual se reduzem as desigualdades jurdicas que se evidenciam entre as partes na relao de trabalho. Este princpio encontra-se bem delineado pelo art. 468, caput, da CLT, que assim dispe: Art. 468 da CLT: Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Perceba que a limitao imposta s partes tem o ntido propsito de oferecer proteo ao trabalhador, j que o conjunto de garantias mnimas e essenciais encontra-se assegurado pela Lei: no ser objeto de negociao para a concesso e, muito menos, com vistas supresso ou reduo. Para ilustrar, as anotaes em CTPS (Carteira de Trabalho e Previdncia Social) referente a vnculo empregatcio judicialmente reconhecido, no podem ser objeto de acordo, j que se trata de norma de ordem pblica, ou, se preferir, norma cogente. O empregado no pode dispor de suas frias; no pode individualmente firmar acordo que reduza o seu salrio; no pode prescindir de equipamentos de segurana na realizao de trabalhos que coloquem em risco sua vida ou sade e etc. Tal princpio tambm conhecido como princpio da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas. e) Princpio da Condio mais Benfica; Este princpio guarda as mesmas propriedades contidas no princpio da norma mais favorvel, residindo a distino no fato de que este princpio aplicvel no tocante s clusulas do contrato, no englobando os dispositivos normativos de lei que regulam determinada situao relativa ao contrato de trabalho. Assim, se quando do ingresso do trabalhador em uma empresa, rezava em instrumento normativo que o adicional a ser pago a ttulo de horas extraordinrias seria de 60% (sessenta por cento), no ser vlida clusula que estipule ndice inferior, de modo que alcance, validamente, aquele referido trabalhador. Veja o que dispe o Enunciado N 51 do TST (Tribunal Superior do Trabalho): ENUNCIADO N 51 - NORMA REGULAMENTAR. VANTAGENS E OPO PELO NOVO REGULAMENTO. ART. 468 DA CLT. (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 163 da SBDI-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005

I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. (exSmula n 51 - RA 41/73, DJ 14.06.1973) II - Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do sistema do outro. (ex-OJ n 163 - Inserida em 26.03.1999). f) Princpio da Inalterabilidade Contratual Lesiva; Este princpio, espelhado no princpio geral do Direito Comum, resumido pelo brocardo pacta sunt servanda (os pactos devem ser cumpridos), assume particular e especial feio na rea justrabalhista, o que se pode entrever at mesmo pela sua denominao: a intangibilidade contratual restringe-se proibio de supresso ou reduo de direitos e vantagens dos trabalhadores. Tal preceito obstaculiza as alteraes que, porventura, venham a expressar interesses e vantagens dos empregadores ou quem faa suas vezes, assegurando que a eventual desregulamentao nas relaes de trabalho no implicar em privilgios para a parte detentora dos meios de produo e, por conseguinte, do capital, como forma de reduzir a inescondvel desigualdade de condies entre os sujeitos da relao de trabalho. A prpria Lei, e novamente invocamos o art. 468 da CLT, coloca a salvo os direitos conquistados pelos trabalhadores. No se poder deixar de registrar ser desejvel, alm de ser hoje uma constatvel tendncia de fato, que as condies de trabalho sejam cada vez mais objeto de livre negociao por parte de trabalhadores e empregadores, o que dever ocorrer atravs do fortalecimento das entidades representativas dos trabalhadores (neste sentido a to propalada reforma sindical) e da reforma na legislao trabalhista. Por fim, ilustra de maneira plena o esprito de tal princpio, o art. 444 da CLT: Art. 444 da CLT As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao pelas partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. g) Princpio da Intangibilidade Salarial; Este princpio assegura a irredutibilidade salarial, revelando-se como espcie do gnero da inalterabilidade contratual lesiva. O contedo em si da proteo oferecida por tal princpio garantir ao trabalhador perceber a contraprestao a que faz jus por seu trabalho, de maneira estvel, no sujeita as oscilaes da economia e s instabilidades do mercado e, por extenso, assegurar a satisfao de um conjunto, ainda que eventualmente mnimo, de suas necessidades, entre as quais a alimentao.

H diversos dispositivos legais que asseguram tutela em relao aos salrios: Art. 7, da C.F.: - So direitos dos trabalhadores (...) alm de outros: VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; X proteo do salrio na forma da Lei, constituindo crime a sua reteno dolosa. Exatamente por no ter qualquer possibilidade de auferir grandes vantagens de ordem econmica para si prprio, prerrogativa exclusiva do detentor dos meios de produo e/ou de capital, no pode o trabalhador participar dos riscos da atividade econmica, quer atravs da reduo direta do valor nominal de seu salrio (e, ampliativamente, de sua remunerao); quer atravs da reduo de jornada de trabalho, tarefa ou alterao de critrio na apurao de valores de composio de sua remunerao. Atente para o fato de que, como exceo regra, h possibilidade de haver reduo salarial: se decorrente de conveno ou acordo coletivo de trabalho. h) Princpio da Primazia da Realidade; Informa tal preceito que na anlise das questes relativas s relaes de trabalho, deve-se observar a realidade dos fatos em detrimento dos aspectos formais que eventualmente os atestem. Destacamos alguns aspectos que legitimam a imperatividade de tal princpio: a) Durante a relao de trabalho, dada sua condio de subordinao e dependncia, o trabalhador no pode opor-se formalizao de alteraes contratuais e prticas que, no raro, lhe so lesivas. Exemplo a proibio de anotao em carto de ponto do horrio efetivamente trabalhado; b) bastante comum verificar alteraes nas condies de trabalho pactuadas (atravs de contrato escrito) ao longo do tempo, alteraes estas que, salvo raras excees, no so incorporadas formalmente ao contrato de trabalho e; c) Como cedio, os contratos de trabalho podem ser escritos ou verbais. Evidente que nos verbais o contrato s assume condio de efetiva existncia com o decorrer do tempo, ditado pelas prticas estabelecidas entre os sujeitos da relao de trabalho. Em sntese: o fato precede a forma. i) Princpio da Continuidade da Relao de Emprego; Este princpio no distoa dos demais. francamente favorvel ao trabalhador, na medida em que com o passar do tempo incorporam-se ao seu patrimnio jurdico vantagens alcanadas pelas negociaes coletivas e pelas inovaes legislativas e, principalmente, aquelas de carter pessoal, como por exemplo, promoes e adicionais que, por sua habitualidade, passam a integrar o contrato de trabalho.

Alm de vantagens diretas, que possuem uma natureza eminentemente econmica como as supracitadas, no resta dvida que um vnculo de trabalho duradouro testemunha progressos pessoais e familiares do trabalhador, j que a estabilidade no emprego oferece uma base mais slida, inclusive e principalmente no aspecto social, permitindo que o trabalhador desfrute de bem estar fsico, mental e social. H dois institutos legais que bem expressam a qualidade exponencial deste princpio: o FGTS e a indenizao compensatria pela despedida arbitrria. So inmeros os reflexos prticos deste preceito, entre os quais destacamos a sucesso de empregadores, nos termos dos artigos 10 e 448 da CLT: Art. 10 da CLT Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. Art. 448 da CLT A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Como se pode perceber, nem mesmo as alteraes na estrutura jurdica ou mudana na propriedade da empresa (eventual circunlquio do prprio texto legal), colocar termo ao contrato de trabalho. j) Princpio in dubio pro operario. Tambm conhecido como in dbio pro reo ou in dbio pro misero. Este princpio encontra-se absorvido pelo princpio da norma mais favorvel, que colocou margem eventuais estrabismos jurdicos que pretendiam legitimar a desigualdade entre as partes atravs do franco favorecimento ao trabalhador. No ser demais lembrar que os supracitados princpios, notadamente este ora em estudo, inclinados de forma patente a proteger os interesses do trabalhador, devem ser aplicados com a finalidade precpua de reduzir as desigualdades entre as partes, uma vez que o trabalhador notoriamente a parte mais frgil na relao. Enfim, a denominao norma mais favorvel veio afastar tambm a idia de um contedo emprico e anticientfico de que se impregnava o conceito in dbio pro misero, ainda que, frise-se, no plano estritamente conceitual. II) Aplicaes dos preceitos da C.L.T: Conceito de Empregado e Empregador (arts. 2, 3 e 7) Veja o teor do art. 2 e pargrafos da CLT: Art. 2 - Considera-se empregador a empresa individual ou coletiva, que assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios.

1 - Equiparam-se ao empregador, para fins exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.

2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. A definio de empregador tem especial importncia, na exata medida em que principal parmetro para identificao de condio de existncia da chamada relao de emprego. (Voc ver no tpico III, a seguir, a distino entre relao de emprego e relao de trabalho). Primeiramente, observe que as condies suficientes para classificar a figura do empregador devem manifestar-se simultnea e cumulativamente, sem o que, restar descaracterizada a matriz jurdica descrita no art. 2 da CLT. O referido dispositivo apresenta de maneira indistinta a empresa individual (pessoa fsica) e a empresa coletiva (pessoa jurdica) como empregadores, que assumindo os riscos da atividade econmica, admitirem, assalariarem e dirigirem a prestao pessoal de servios. Em sntese, vejamos quais so as caractersticas prprias e tpicas dos empregadores: os riscos econmicos do negcio so exclusivamente do empregador ( quem assume os riscos); critrios pessoais para admisso do empregado ( ele quem admite); o trabalho se realiza mediante pagamento de salrio (assalaria); a direo (dirige) do trabalho desenvolvido, que deve ser prestado pessoalmente, ou seja, exclusiva e unicamente pelo contratado, no podendo tal prestao ser delegada ou repassada a terceiros (prestao pessoal de servios). O aspecto atinente aos riscos da atividade econmica tambm conhecido pela denominao alteridade, que na definio do dicionrio Aurlio quer dizer, qualidade que do outro, ou seja, em termos prticos, caracterstica de carter exclusivo do empregador. O 1 do art. 2 da CLT traz excepo no particular, equiparando condio de empregador queles que nomina, particularmente, bem como, de maneira genrica, outras instituies sem fins lucrativos. O 2 do art. 2 da CLT, em consonncia ao 1, amplia o espectro de conceituao do que seja empregador de maneira a viabilizar a responsabilizao plural, em carter solidrio, das empresas que tenham entre si liame jurdico, ainda que uma s delas figure como sujeito tpico da relao de emprego. Os supracitados 1 e 2 pargrafos do art. 2 da CLT refletem de forma bastante pronunciada o contedo protetivo dos princpios acima estudados.

Veja o que dispe o art. 3 e pargrafo nico, da CLT: Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Pargrafo nico No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual. Como implicao lgica, do outro lado da relao de emprego, em contraponto figura do empregador, temos o trabalhador, que: a)no assume qualquer risco econmico inerente atividade desenvolvida; b) geralmente passa por um processo de seleo antes de ser contratado; c) recebe salrio como contraprestao ao labor prestado; d) subordinado ao empregador e; e) presta o trabalho pessoalmente. O disposto no pargrafo nico do art. 3 da CLT, assegurando a igualdade de tratamento (isonomia), vem respaldado por norma constitucional, qual seja, o inciso XXXII, art. 7, da C.F./88: Art. 7 da C.F./88 .. XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; Finalmente, veja o que dispe o art. 7 da CLT: Art. 7 - Os preceitos constantes da presente Consolidao, salvo quando for, em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas; aos trabalhadores rurais, assim considerados aqueles que, exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria, no sejam empregados em atividade que, pelos mtodos de execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operaes, se classifiquem como industriais ou comerciais; **dispositivo tacitamente revogado** aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados, e dos Municpios e aos respectivos extranumerrios em servio nas prprias reparties; aos servidores de autarquias paraestatais, desde que sujeitos a regime prprio de proteo ao trabalho que lhes assegure situao anloga dos funcionrios pblicos. Tal dispositivo cuida da restrio de aplicao dos preceitos da CLT (Consolidao das Leis do Trabalho), ressalvadas disposies expressas em contrrio. Assim, dispe a alnea a que ao empregado domstico no so aplicveis os preceitos da CLT, cuja relao regida pela Lei 5.859/72 e pelo pargrafo nico, art. 7, da Constituio Federal. ** Tema selecionado que ser objeto de estudo em srie de tutoriais que sero publicados em breve. **

A alnea b do art. 7 da CLT foi tacitamente revogada pelo art. 7, caput, da Constituio Federal, que estabeleceu condio de igualdade entre o trabalhador urbano e o trabalhador rural. As alneas c e d tratam de funcionrios pblicos (servidores pblicos) que estejam subordinados a regime jurdico prprio, ou seja, cuja relao jurdica no seja regida pela CLT. Observe que aos empregados pblicos (espcie do gnero servidor pblico), cujas relaes contratuais tm natureza jurdica eminentemente trabalhista, encontram-se subordinados aos preceitos da CLT, observando-se algumas restries e peculiaridades, haja vista que so aplicveis a estas relaes as normas de direito administrativo que, pelo imperativo da prevalncia do interesse pblico, no raro, exorbitam e derrogam as normas do direito comum. III) Distino entre relao de trabalho e relao de emprego Para estabelecer uma distino bsica entre relao de trabalho e relao de emprego ser suficiente definir o que seja uma e outra coisa. Antes porm, importa considerar que h uma grande (e profcua) discusso sobre quais as relaes estariam aambarcadas na expresso relao de trabalho utilizada no texto constitucional (art. 114), particularmente quanto as relaes de consumo (consumeristas) e as relaes entre trabalhadores avulsos e os OGMOS (rgos Gestores de Mo-de-Obra). A priori, podemos definir relao de trabalho como sendo qualquer forma de prestao de servio; qualquer forma de relao jurdica onde haja prestao de trabalho humano e, finalmente, toda forma de realizao de trabalho prestado a outrem. De tal modo abrangente a expresso, que at mesmo o trabalho gratuito, prestado em carter voluntrio nela est inserto, e as eventuais lides decorrentes de tais relaes, como por exemplo, o trabalho desenvolvido em uma dessas condies exercido em local insalubre por menor, questo que, no excepcionada pela lei, de competncia da Justia do Trabalho. Como relao de emprego podemos entender o trabalho prestado de forma subordinada, em carter no-eventual, de trato oneroso, de forma pessoal, prestado por pessoa fsica. Destaca-se como caracterstica especialmente peculiar da relao de emprego a subordinao, razo pela qual, no raro, tambm denominada como relao de trabalho subordinado. Tal distino tem vital importncia do ponto de vista jurdico, j que definidor do alcance de responsabilidade do tomador de servios (ou empregador), no somente em relao ao trabalhador diretamente, como perante os rgos Previdencirio e Fiscal; define o conjunto de direitos e obrigaes entre os sujeitos da relao trabalho; determina particularidades processuais no tocante a Justia Gratuita; Honorrios periciais prvios e sucumbncia, para citar apenas alguns exemplos, nos termos do estabelecido na Instruo Normativa N 27 do C. TST (cuja ntegra pode ser encontrada no Tutorial: Competncia material da Justia do Trabalho Parte III).