AVEC ASSOCIAO VITORIENSE DE EDUCAO CINCIA E CULTURA FACOL FACULDADE ESCRITOR OSMAN DA COSTA LINS DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS

ACESSO JUSTIA: UMA QUESTO DE CIDADANIA TUTELA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS GARANTIDOS A TODOS OS CIDADOS

LCIO MARCOS DA SILVA

2 Vitria de Santo Anto PE, 2011.2 LCIO MARCOS DA SILVA

ACESSO JUSTIA: UMA QUESTO DE CIDADANIA TUTELA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS GARANTIDOS A TODOS OS CIDADOS

Monografia Final apresentada ao Curso de Cincias Jurdicas da Faculdade Escritor Osman da Costa Lins FACOL, como requisito parcial para a obteno do Ttulo de Bacharel em Direito. rea de Concentrao: Teoria do Direito e das Relaes Estatais ou Instituies e Relaes Privadas Direito Civil. Orientador: Prof. Especialista Frederico Guilherme S. da Silva.

3 Vitria de Santo Anto PE, 2011.2

S586a SILVA, Lcio Marcos da. Acesso Justia: uma questo de cidadania, tutela dos direitos fundamentais garantidos a todos os cidados. Vitria de Santo Anto: FACOL, 2011. Monografia totalizada no Curso de Direito, apresentada a Faculdade Escritor Osman da Costa Lins FACOL. Orientada pelo Prof. Msc. Frederico Guilherme S. da Silva 1. Acesso Justia; 2. Cidadania; 3. Direitos Fundamentais.

5 LCIO MARCOS DA SILVA

ACESSO A JUSTIA: UMA QUESTO DE CIDADANIA TUTELA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS GARANTIDOS A TODOS OS CIDADOS
Monografia Final apresentada ao Curso de Cincias Jurdicas da Faculdade Escritor Osman da Costa Lins FACOL, como requisito parcial para a obteno do Ttulo de Bacharel em Direito. rea de Concentrao: Teoria do Direito e das Relaes Estatais ou Instituies e Relaes Privadas Direito Civil. Orientador: Prof. Especialista Frederico Guilherme S. da Silva.

A Banca Examinadora composta pelos Professores abaixo, sob a Presidncia do primeiro, submeteu o candidato anlise da Monografia em nvel de Graduao e a julgou nos seguintes termos: Prof. JULGAMENTO Nota: Prof. JULGAMENTO Nota: Prof. JULGAMENTO Nota: Assinatura: Nota Final: Situao Acadmica: Data: MENO GERAL: / / Assinatura: Assinatura:

Coordenao do Curso de Direito:

Prof. Dr. Elcias Ferreira da Costa

Dedico

este

trabalho

minha

esposa,

Professora Maria do Livramento; aos meus filhos Jos Lucas e Lcio Filho e aos meus pais, Sr. Carlos de Lcio e Dona Biina ( in memoriam). A essas pessoas expresso toda minha gratido e o meu muitssimo obrigado.

Agradeo

Deus

coragem,

f,

determinao e a capacidade que me foi dada. A minha esposa, meus filhos, minha famlia e aos meus colegas de turma, a esses so sinceros o meu reconhecimento pelo apoio, incentivo e compreenso. Agradeo vida. a todos que contriburam e contribuem para os momentos mpar de minha

Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza...

(Incio do Art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil 1988)

9 RESUMO

Sabendo que o Acesso Justia constituiu-se em objeto privilegiado de reflexo do direito, o presente trabalho trata de aspectos referentes observncia dos paradigmas dos direitos fundamentais, no que diz respeito ao acesso justia a todos os cidados, uma vez que h um elo de ligao entre os direitos fundamentais e o acesso justia, sendo ento o assunto disciplinado pela Constituio Brasileira de 1988, tendo como ponto de apoio a dignidade da pessoa humana, sendo represenada pelo inciso III do Art. 1, que d aos cidados a proteo, sob esta chancela dos direitos fundamentais. A ideia central do trabalho j mostra a correlao que existe entre os dois dispositivos, procurando este estudo mostrar a percepo da importncia instrumental que os direitos fundamentais tm, uma vez que o direito de acesso justia um garantidor de outros direitos e uma forma de garantir efetividade a cidadania. Para alcanar tais objetivos, contamos com a ideologia de diversos autores, atravs de pesquisas bibliogrficas. Principalmente, com as citaes do percursor da expresso Acesso Justia, Cappelletti, que com o apoio de Garth desempenharam um importante papel na nfase do acesso justia como direito fundamental, na obra Acesso Justia, em 1988 .

Palavras-Chave: Acesso Justia; Cidadania; Direitos Fundamentais.

10 ABSTRACT

Knowing that access to justice is in a privileged object of the law of reflection, this work deals with aspects relating to compliance with the paradigms of fundamental rights with regard to access to justice for all citizens, since there is a link between fundamental rights and access to justice, then the matter being disciplined by the Brazilian Constitution of 1988, having as support the dignity of the human being represented by Part III of Art. 1, which gives citizens the protection under this seal of fundamental rights. The central idea of the work already shows the correlation between the two devices, looking this study show the perception of instrumental importance that fundamental rights have, since the right of access to justice is a guarantor of other rights and a form of ensure effective citizenship. To achieve these goals, we rely on the ideology of various authors, through literature searches. Especially with quotes precursor of the phrase "access to justice", Cappelletti, that with the support of Garth played an important role in the emphasis on access to justice as a fundamental right, work on Access to Justice in 1988.

Keywords: Access to Justice; Citizenship; Fundamental Rights.

11 SUMRIO

1. INTRODUO ................................................................................................. 10 2. ACESSO JUSTIA ...................................................................................... 12 2.1. O Acesso Justia no Brasil .................................................................. 14 2.2. O Acesso Justia como Direito Fundamental ...................................... 18 3. CIDADANIA ...................................................................................................... 21 4. PODER JUDICIRIO ....................................................................................... 28 4.1. O Poder Judicirio no Brasil ................................................................... 29 4.2. O Papel do Poder Judicirio no Acesso Justia .................................. 32 5. CONSIDERAES FINAIS ............................................................................. 34 6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ................................................................ 36

12 1. INTRODUO

Esto assegurados constitucionalmente diversos direitos aos cidados brasileiros, tais como a educao, sade, moradia. E com a Declarao dos Direitos do Homem (1789) vieram luz esses princpios ditos como bsicos que, obedecidos e viabilizados pelos Estados nacionais, fornecero condies para a consecuo do acesso Justia. A Declarao contempla o princpio da igualdade entre todos e a proteo, idntica, de seus direitos. A observncia deste(s) princpio(s) constitui-se no primeiro passo o qual o Estado Democrtico de Direito deve anteceder a todos os outros, para que o cidado possa viver o sentido da democracia e da justia, em seus valores mais importantes. Devendo o Estado assegurar a obedincia deste princpio de igualdade, sua atuao deve estar regulada por meio da lei para restringir as liberdades individuais e disponibilizar o acesso Justia, em qualquer caso. Destarte, o acesso Justia, corolrio do princpio democrtico, atravs de todos os meios legtimos, institucionais ou no, tendente consolidao da cidadania. Ou seja, o direito de acesso justia parte integrante da cidadania. Somente diante da possibilidade do indivduo ter seus direitos assegurados pelos princpios da justia e de suas instituies, que se torna efetivo o exerccio da cidadania. O acesso justia apresenta duas finalidades bsicas: a primeira que os sujeitos podem reivindicar seus direitos e buscar a soluo de seus problemas sob o patrocnio e a proteo do Estado e, portanto, o sistema jurdico deve produzir resultados que sejam individuais e socialmente justos; a segunda correspondente teleologia (finalidade) do sistema jurdico no Estado Democrtico de Direito, que o de garantir acesso a justia igualmente a todos. No entanto, falar em acesso justia implica fazer referncia a uma srie de outras temticas relacionadas, como a da resoluo de conflitos e a da informalizao dos procedimentos judicirios, para citar apenas duas o que torna a literatura pertinente bastante extensa. Segundo Grynszpan (1999, p. 100), o acesso justia constituiu-se em objeto privilegiado de reflexo do direito, em especial, mas igualmente das cincias sociais.

13 O forte interesse que o tema suscita guarda relao, em grande parte, com a sua importncia ao mesmo tempo sociolgica e social. De fato, o que se discute por seu intermdio tambm a prpria questo da cidadania e da democracia, em ltima instncia , que mais do que direitos universais, legalmente institudos, requer a disponibilizao e a generalizao de recursos necessrios ao seu exerccio e garantia. Em outros termos, a democratizao do Judicirio que se pe em questo. Para alcanar a plenitude de tal assunto, no palmilhar deste estudo sero utilizadas a ideologia de diversos autores, com o apoio de pesquisas bibliogrficas. No podendo deixar de citar o principal idealizador do tema em comento, o pai da expresso Acesso Justia, Cappelletti (1988), que contribuiu inteiramente com a plenitude e transcorrer do trabalho. O mesmo foi desenvolvido a partir de uma gestao histrica, procurando fazer de forma sucinta uma abordagem acerca da importncia do acesso justia como ampliador ao exerccio da cidadania. Assim como uma anlise superficial do tema na sociedade brasileira. Com base nos direitos ditos fundamentais que afirmam de forma positiva o reconhecimento da constituio como um alicerce do cidado. No podendo deixar de ressaltar a participao e, de certa forma, uma preocupao com o Poder Judicirio, que deve ser uma instituio eficiente e gil para responder aos reclamos pela restaurao da harmonia social. Levando em considerao o fato de que o acesso justia no pode ser entendido simplesmente como o acesso ao Poder Judicirio pois, para sua efetivao, ho de ser adotadas medidas que facilitem esse acesso, tornando possvel a todos os cidados, o acesso irrestrito ao Poder Judicirio, sem discriminaes ou distines, como instrumento de assegurar o respeito e a dignidade do ser humano. Atravs deste estudo, procura-se ainda, a adequada compreenso de tal fenmeno que envolve conhecimentos que transcendem aos meramente jurdicos, reclamando uma abordagem interdisciplinar, dando-se margem construo de um saber plural, em que se salientam os elementos polticos, sociolgicos e axiolgicos, sempre presentes na linguagem constitucional. Finalmente, este trabalho pretende levar reflexo acerca dos problemas existentes, a fim de que se possam encontrar caminhos a uma ordem jurdica justa.

14 2. ACESSO JUSTIA

Em 1988, a Carta Magna do Brasil no inciso LXXIV do Art. 5 afirma que o acesso justia, como direito fundamental tambm constitucional, atribuindo ao Estado o dever-funo de que todos os cidados tenham o direito de acesso justia, democratizando e viabilizando o processo judicial, permitindo s pessoas carentes o pleno exerccio do direito constitucional de ampla defesa. A mesma relaciona os direitos e garantias individuais com o objetivo de que: (...) a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direitos (inc. XXXV); e o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos (inc. LXXIV). O acesso justia para todos, inclusive para os que esto eventualmente desprovidos de recursos financeiros, tudo isto se encontra relatado na Carta Magna do pas, declarada h mais de vinte e cinco anos, por incrvel que possa ser muitos os entes federativos, estes ainda no se amoldaram, para estarem prontos para prestarem a necessria assistncia jurdica to necessria no caso dos pobres. No entanto, a democracia s se concretiza atravs da participao, efetiva do cidado, sendo alcanada apenas atravs do acesso justia de forma mais indiscriminada. O efetivo acesso justia tem sido reconhecido como de importncia fundamental entre os novos direitos individuais e sociais. A titularidade de direitos destituda de sentido na ausncia de mecanismos para a sua efetiva reivindicao. Dessa forma, entendemos que qualquer pessoa pode acionar o Poder Judicirio com o objetivo de resolver conflito que tenha interesse. Como afirma Sadek (2009, p. 272):
Acesso Justia significa a existncia de possibilidades reais e concretas de acesso aos meios mediante os quais indivduos podem fazer valer seus direitos. Acesso Justia no diz respeito nica e exclusivamente ao Poder Judicirio e aos tribunais, com capacidade de garantirem direitos e arbitrar disputas, de forma imparcial, segundo os preceitos legais. Acesso Justia corresponde a uma srie interligada e combinada de fenmenos. Significa, antes de tudo, o conhecimento de direitos e o reconhecimento de situaes de quebra ou de ameaa a direitos. A partir da, a busca de possibilidades de encontrar solues sejam elas no interior ou no o Poder Judicirio. E, finalmente, que essas solues sejam efetivas.

15 O conceito de acesso Justia muito amplo. Por meio dele as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado. Vrios quesitos so necessrios para que o pas se desenvolva e promova o bem-estar daqueles que o habitam, tais como o [...] crescimento econmico, provimento e acesso a bens e servios, segurana pblica, fortalecimento das instituies democrticas e o funcionamento gil e modernizado das estruturas do pas [...] (BRASIL, 2005, p. 10). Portanto, percebemos que a populao deve ter acesso ao sistema de maneira igualitria, devendo os resultados produzir efeitos que sejam individuais e socialmente justos. Segundo Silva (2000), o Acesso justia consiste em uma expresso que denota o direito de buscar a proteo judiciria, que significa o direito de recorrer ao Poder Judicirio em busca da soluo de um conflito de interesses. Da maneira exposta pelo autor, fica claro que ele se refere ao institucional. Enquanto, Cappelletti (1988), maior expoente no estudo do tema acesso justia, analisa a evoluo histrica do conceito de acesso justia da seguinte forma:
O conceito de acesso justia tem sofrido uma transformao importante, correspondente a uma mudana equivalente no estudo e ensino do processo civil. [...] medida que as sociedades [] cresceram em tamanho e complexidade, o conceito de direitos humanos comeou a sofrer uma transformao radical. A partir do momento em que as aes e relacionamentos assumiram, cada vez mais, carter mais coletivo que individual, as sociedades modernas necessariamente deixaram para trs a viso individualista dos direitos refletidos nas declaraes de direitos, tpicas dos sculos dezoito e dezenove. [] O direito ao acesso efetivo tem sido progressivamente reconhecido como sendo de importncia capital entre os novos direitos individuais e sociais, uma vez que a titularidade de direitos destituda de sentido, na ausncia de mecanismos para a sua efetiva reivindicao. O acesso justia pode, portanto, ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos (CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 09).

Assim, Cappelletti (1988), define o acesso justia como o modo pelo qual os direitos se tornam efetivos. No entanto, quando falamos em acesso Justia, pensamos imediatamente numa Justia eficaz, acessvel aos que recorrem a ela e em condies de dar uma resposta imediata s demandas; enfim, uma Justia preparada para atender a uma sociedade em constante modificao.

16 Porm j h muito tempo que os necessitados de Justia demonstram seu descontentamento com a atividade jurisdicional que a crise de que os instrumentos processuais vivem, inclusive no Brasil, ficando caracterizada pela morosidade na distribuio da justia, devido inadequao na organizao judiciria, entre outros problemas pode-se descrever: deficincia dos servios de assistncia judiciria, insuficincia de oralidade, e por ser comum entre muitos outros ordenamentos jurdicos necessrio que sejam realizadas as reformas nos meios processuais (CAPPELLETTI; GARTH, 1988). O posicionamento que hoje est se consolidando o fato de que o acesso justia no se restringe a um direito ordem jurdica, no significando, portanto, a admisso do processo ou simplesmente a possibilidade do ingresso em juzo. Na realidade, a matria a qual estamos nos referindo entendida como proteo a qualquer direito, sem restrio. A garantia formal da defesa dos direitos e o de acesso aos Tribunais no o bastante, fundamental a garantia de proteo material desses direitos, assegurando-a a todos os cidados, independente de qualquer condio social.

2.1.

O Acesso Justia no Brasil No Brasil, os embates por uma sociedade justa e igualitria foram muitos,

justamente porque a maioria da populao brasileira no adquiriu, na prtica, direitos considerados fundamentais e previstos na Constituio. Oficialmente, o sistema que favorecia o acesso justia no Brasil somente foi implantado a partir de 1930, com a fundao da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), cujo Regulamento previa o dever de cada advogado de aceitar e exercer, com desvelo, os encargos da Assistncia Judiciria (ALVES; PIMENTA, 2004, p. 32). Como garantia constitucional, a assistncia judiciria gratuita somente apareceu na Constituio de 1934. Fortemente influenciada pela Constituio de Weimar de 1919, trouxe como grande novidade o ttulo IV Da Ordem Econmica e Social, especialmente no que se refere a direitos trabalhistas, como o salrio mnimo e o sindicalismo, instituindo uma justia prpria do trabalho, prevendo a participao de representantes dos empregados e empregadores. No captulo II Dos Direitos e das Garantias Individuais, essa Constituio criou a ao popular e a

17 assistncia judiciria para os necessitados, com a iseno de emolumentos, custas, taxas e selos, prevendo, tambm, a obrigao dos Estados e da Unio quanto criao de rgos Especiais a tal fim (CARNEIRO, 2000, p. 37-38). Ao regime autoritrio do Estado Novo, pouco importava a garantia do acesso justia. Excluda da Constituio desse perodo, a gratuidade se manteve como norma infraconstitucional, no Cdigo de Processo Civil de 1939 (MARCACINI, 1996, p. 08). A Constituio de 1946, alm de preservar as inovaes da Carta de 1934, alargou fortemente o campo dos direitos sociais, tratando, em ttulo prprio, da famlia, da educao e da cultura (CARNEIRO op. cit. 2000, p. 38-39). Segundo Carneiro (id. Ibdem, p. 40-41), um efetivo avano no que se refere questo do acesso justia foi a elaborao da Consolidao das Leis do Trabalho em 1943, resultado de reivindicaes que se apresentaram em alguns pontos do pas. Foi o primeiro diploma legal que se preocupou com o sentimento de coletividade, se opondo ao individualismo dominante. Em 1950, foi promulgada a Lei 1.060 que disciplina a concesso da assistncia judiciria, at hoje em vigor, aps uma srie de alteraes no seu texto original (MARCACINI op. cit. 1996, p. 08). Os atos institucionais que se sucederam a partir de 1964, com o estabelecimento da ditadura militar afetaram profundamente os avanos obtidos com as inovaes da Carta de 1934, perdurando por cerca de 20 anos um verdadeiro retrocesso na histria poltico-brasileira. No se pode esquecer, no entanto, que ainda no perodo na ditadura, a partir da dcada de 70, vrios foram os movimentos sociais destinados a lutar pela igualdade social e pela cidadania plena, tendo em vista o anseio por uma melhor qualidade de vida em todos os segmentos sociais e a busca ao efetivo acesso justia por todas as camadas sociais ( Id. Ibdem, p. 39-43). Por fim, em 1988, surge a nova Constituio brasileira, amplamente influenciada pelos movimentos sociais que se firmaram, alargando o mbito dos direitos fundamentais, individuais e sociais, prevendo a criao de mecanismos adequados para garanti-los, especialmente no que se refere ao acesso justia. De fato, a Carta de 1988 foi o mais eficiente instrumento legal ptrio de ampliao das garantias de efetivo acesso justia, com normas que direta ou indiretamente tratam do tema (RODRIGUES, 1994, p. 66).

18 O constituinte ampliou a assistncia jurdica aos carentes, dando-lhes, alm daquela necessria para o ingresso em juzo, tambm as assessorias preventiva e extrajudicial, com a prestao dos servios de assistncia de forma mais eficaz e completa. Isenta o carente de quaisquer despesas que forem necessrias ao efetivo acesso justia, dentre elas s custas judiciais, taxas e emolumentos. Para que tal preceito possa atingir seus objetivos fundamental a previso do art. 134 da CF: "A Defensoria instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV" (RODRIGUES op. cit. 1994, p. 58-59). Aps a Constituio Federal de 1988 surgiram inmeros diplomas legais que interessam ao tema no mbito da defesa coletiva, as Leis: 7.853 de 24/10/1989, que disciplina a tutela jurisdicional de interesses coletivos ou difusos das pessoas portadoras de deficincias; 7.913 de 07/12/1989, primeiro diploma legal a prever a defesa coletiva de direitos individuais homogneos; 8.069 de 13/07/1990, que trata do Estatuto da Criana e do Adolescente; 8.078 de 11/09/1990, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor; 9.099 de 26/09/1995, que criou os Juizados Especiais Cveis e Criminais e a Lei 9.307 de 23/09/1996, que instituiu a arbitragem; alm de inmeras modificaes introduzidas no Cdigo de Processo Civil (CARNEIRO op. cit. 2000, p. 50). No que compete a Constituio, Alexandre Paula e Reale (2003), afirma que o Estado reservou-se o direito de administrar a justia, no consentindo que qualquer pessoa faa justia com as prprias mos, devendo a justia estar ao alcance de todos, ricos e poderosos, pobres e desprotegidos. Esse princpio ainda est longe de se concretizar. Entre os inumerveis exemplos, basta constatar os episdios de assassinatos de sem-terra e morte de civis em confronto com a polcia. A concluso a que se pode chegar ao que diz respeito a esse tema que o Brasil no est mal servido de textos normativos, o que prevalece a velha contraposio entre o "pas legal" e o "pas real", j que muitas das leis existentes no possuem efetividade prtica. Cappelletti (CAPPELLETTI; GARTH, 1988) implementa a abordagem no que tange a evoluo judicial no Brasil, de forma excepcionalmente objetiva, nos pressupostos expostos a partir daqui. O acesso Justia tornou-se mais fcil atravs da Lei n 1.060/50, na qual o necessitado considerado, para os fins legais, todo aquele cuja situao

19 econmica no lhe permita pagar s custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia (art. 2, pargrafo nico). Para que haja a efetiva reforma da Justia necessria a reformulao da estrutura do Poder Judicirio, nesse sentido importante destacar a importncia da criao dos Juizados Especiais de Pequenas Causas, pela Lei n 7.244/84, que vieram a ser substitudos pelos Juizados Especiais Cveis e Criminais, pela Lei n 9.099/95. Recentemente, foram institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal, pela Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, facilitando o acesso Justia, em face dos entes pblicos. No Brasil, a experincia dos Juizados Especiais Cveis e Criminais foi inserida na sociedade com propostas de tutela diferenciada ou de vias alternativas de tutela e modelos de justia popular, participativa, democrtica e como expresso de justia coexistencial, pondo em relevo a conciliao e engajando juzes leigos, rbitros e conciliadores. Esse sistema visto como contraponto em relao justia tradicional, contenciosa, de natureza estritamente jurisdicional, sabidamente saturada, onerosa e tardia. Os juizados especiais foram criados com o objetivo de promover uma justia adequada ao exerccio da cidadania, as prprias partes postulam os seus direitos, sem a necessidade de um advogado para as causas com valor inferior a vinte salrios mnimos e nas que possuem valor entre vinte e quarenta salrios, a parte goza do direito assistncia, por meio do Defensor Pblico. Em caso de inexistncia desse profissional, pode ser designado Defensor dativo pelo Magistrado da unidade a requerimento da parte. Nos Juizados, independente da condio financeira da parte, concedida a assistncia judiciria gratuita. Um meio criado para a soluo rpida dos conflitos foi a conciliao, contemplada atravs das mini-reformas, atravs da recente Lei n 10.444, de 7 de maio de 2002, que institui a audincia preliminar (Art. 331, CPC), com o objetivo de estimular a composio das partes, desfazendo, dessa forma, o litgio (SALES, 2003, p. 36). A arbitragem vista como meio alternativo de soluo, regulamentada por meio da Lei n. 9.307/96. Atravs da Justia privada, as partes sabem a data em que o conflito termina, ao passo que na pblica sabemos apenas a data de incio, nunca tendo prazo para o seu fim.

20 De fato, todos os cidados tm assegurados constitucionalmente diversos direitos, desde os denominados civis at os direitos polticos, sociais, econmicos e culturais. A premissa bsica aquela que assegura a todos o direito ao acesso Justia, que por sua vez est inserido no campo dos direitos fundamentais.

2.2.

O Acesso Justia como Direito Fundamental Em princpio, durante a evoluo da afirmao dos direitos, houve a

comprovao de que o mundo antigo, atravs da filosofia e da religio, transmitiu algumas concepes da realidade que, posteriormente derivaram o pensamento jusnaturalista e a sua percepo de que o indivduo, pelo simples fato de existir, titular de alguns direitos naturais e inalienveis. Entende-se que o desenvolvimento dos institutos jurdicos, trouxe consigo os primeiros ideais de formao dos direitos fundamentais, desde um perodo prhistrico, no qual se estende at meados do sculo XVI, que em sua decorrncia apresenta-se a fase de afirmao dos direitos naturais do homem e a elaborao jusnaturalista, e em razo deste ltimo observa-se a fase de constitucionalizao, a real positivao de direitos nos ordenamentos jurdicos mundiais, confeccionando um manto de limitao do poder e fonte garantidora das liberdades do homem. A efetividade dos direitos fundamentais estabelecidos na Constituio est diretamente relacionada ao grau de conhecimento destes pelos cidados. No Brasil, onde a maior parte da populao no dispe dos mais bsicos direitos, sobrevivendo em precrias situaes, revela-se o baixo nvel de conscientizao jurdica e poltica, a exigir um programa de educao em direitos fundamentais. Como diz o ensinamento de Frei Betto (ALENCAR, 1998, p. 48):
O aspecto objetivo de uma legislao que garante os direitos humanos precisa ser complementado pelo aspecto subjetivo, uma educao para os direitos humanos, de modo a torn-los um consenso cultural enraizado no sentir, no pensar e no agir das pessoas.

Com relao ao texto, o professor Greco faz a seguinte citao:

Antes de assegurar o acesso proteo judiciria dos direitos fundamentais, deve o Estado investir o cidado diretamente no gozo de seus direitos ficando a proteo judiciria, atravs dos tribunais, como instrumento sancionatrio, no segundo plano acionvel, apenas quando ocorrer alguma leso ou ameaa a um desses direitos (GRECO, 1998, p. 70).

21 Com efeito, o acesso Justia, para a maior parte da populao, ainda no suficientemente efetivo. Alm da morosidade no processamento e julgamento das lides, existem, ainda, bices econmicos e sociais que impedem que grande parte dos brasileiros receba qualquer prestao jurisdicional do Estado e que, ainda, exeram, de fato, direitos fundamentais como o devido processo legal e o princpio da isonomia. Para Cappelletti e Garth (1988), o acesso justia, como o mais bsico dos direitos humanos, analisado como um meio de realizao da cidadania, pela participao dos indivduos na conquista e efetivao de seus direitos individuais e coletivos, atravs, inclusive, do acesso e manejo dos mecanismos processuais judiciais e extrajudiciais dispostos no ordenamento jurdico pelo Estado. A ideia de acesso justia entendida no somente como uma concepo de acesso ao judicirio, mas dentro de uma viso mais abrangente, ou seja, de ingresso ao judicirio e a ordem jurdica socialmente justa (CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 08). Os autores reforam que o acesso justia um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos. A explicao que se faz necessria neste caso que quando um cidado tem seu acesso justia de modo pleno, significa que o mesmo no s adentrou nas edificaes do Tribunal de Justia e sim, que teve o seu acesso justia, satisfeitos sem deixar lacunas, isto demonstrado, pelo art. 14 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966; os quais so os direitos dos cidados, oriundos da Declarao Universal dos direitos dos Homens aprovado pela Assemblia geral das Naes Unidas em 1948:
Artigo 10 toda pessoa tem direito em plena igualdade, a que a sua causa seja equitativa e publicamente julgada por um tribunal independente e imparcial que decida dos seus direitos e obrigaes ou das razes de qualquer acusao em matria penal, que contra ela seja deduzida (CAPPELLETTI, 1988, p. 46).

No tocante ao acesso justia, Marinoni (1993) leciona que: hodiernamente, porm, o direito de igualdade quer significar igualdade de oportunidades. No nosso caso, igualdade de oportunidades de acesso justia. Entretanto, como isso no se apresenta, e longe de se verificar em nossa realidade necessrio que pensemos no s nos problemas que afastam a igualdade de oportunidades, como tambm em mecanismos processuais que permitam a mitigao da desigualdade substancial.

22 Watanabe (apud Marinoni, 1993) chama a ateno ainda para o fato de que o acesso ordem jurdica justa , antes de tudo, uma questo de cidadania em que se deva trabalhar para mudar a ordem vigente em nosso pas onde a perspectiva que prevalece a do Estado, quando no a do ocupante temporrio do poder, pois como bem ressaltam os cientistas polticos, o direito vem sendo utilizado como instrumento do governo para a realizao de metas e projetos econmicos. Assim, a tica que predomina a da eficincia tcnica, e no a da equidade e bem estar da coletividade. O Estado, que d alguma assistncia ao pobre, em outros setores previstos na legislao previdenciria, por exemplo, quando impe o dever do atendimento gratuito no campo jurdico ao advogado, sem qualquer remunerao, na verdade est deixando esse cidado sem defesa. importante salientar que o direito fundamental de acesso justia deve levar em conta aparatos materiais, assim como instrumentais, com o aprimoramento na forma de prestao pelo Estado, alm de meios processuais necessrios para concretizar a justia.

23 3. CIDADANIA

O tema cidadania to precioso e de tamanha relevncia, que foi incorporado dentre o rol dos direitos elencados na nossa Constituio de 1988, sendo um princpio presente na Carta Magna como fundamento da Repblica Federativa do Brasil, que se pretende um Estado democrtico de Direito, conforme se pode observar da transcrio da nossa Lei maior (BRASIL, 2005):
Art 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do distrito Federal, constitui-se em Estado democrtico de Direito e tem como fundamentos: I. II. III. IV. V. a soberania, a cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; o pluralismo poltico.

J em seu prembulo, a Constituio de 1988 aponta a Justia como valor supremo da sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida com a soluo pacfica das controvrsias. Traz como fundamentos da Repblica a cidadania e a dignidade da pessoa humana. Arrola como objetivos fundamentais a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, a erradicao da pobreza e da marginalizao, alm da reduo das desigualdades sociais e regionais (art. 1, incisos II e III, e art. 3, incisos I e III, ambos da CF/88). No entanto, a importncia da temtica relativa cidadania ressaltada no s pela legislao ptria, como tambm pela literatura que considervel, por isso, a importncia de um estudo crtico e articulado dos processos sociais ancorados expresso cidadania. Que Herkenhoff (2000, p. 71) expressa da seguinte forma:
A cidadania vem significar o coroamento de um processo que se desenvolve sobre trs pilares: saber, direitos e poder, ou seja, o saber que se tem direitos engendra prticas inovadoras de poder, pois amplia o arco reduzido do poder institucional. Sabedores de seus direitos, e das possibilidades de sua ampliao, os indivduos tornam-se sujeitos de poder.

Acompanhado o raciocnio, Anchieschi e Santos (2004, p. 30) diz que a cidadania o exerccio equilibrado e harmonioso dos direitos e deveres de todos e de cada um: mas os direitos de uns nunca devem se firmar em detrimento dos direitos dos outros. Os autores destacam que no livro IV de a Repblica, Plato

24 ressalta que Educar para a vida cidad como tingir almas [...] dar-lhe a melhor tintura das leis. Um outro conceito poltico que remonta a uma tradio jurdica exprime que ser cidado ser parte de um Estado soberano, cuja adeso lhe concede certo status, bem como votar e poder ser votado[...] (BITTAR, 2004, p. 8-9). Por esse prisma, percebe-se que o marco divisor entre quem cidado e quem no o , est delineado pela perspectiva de pertencer ou no a uma soberania e mais ainda, ser reconhecido pelo Estado soberano como um de seus cidados. O reconhecimento do indivduo pelo Estado como parte integrante de seus cidados, segundo Bittar (2004, p. 9), passa por critrios de aceitao definidos nas esferas poltico-diplomticas e cvico-jurdica ( ius soli e/ou ius sanguini); estar em gozo dos direitos polticos, podendo votar (cidadania ativa) e ser votado (cidadania passiva) nos processos de participao poltica. A partir das reflexes, consequentemente sobre cidadania, formuladas pelo historiador Pinsk, transpostas a seguir, possvel perceber, a necessidade de uma breve incurso acerca da histria da cidadania, pois a concepo atual do termo, no guarda relao muito estreita com a noo de cidadania do passado, porm, a sua anlise histrica, importante para dar sentido compreenso de seu processo evolutivo alm de facilitar a anlise de seu significado hodierno.
Cidadania no uma definio estanque, mas um conceito histrico, o que significa que seu sentido varia no tempo e no espao. muito diferente ser cidado na Alemanha, nos Estados Unidos ou no Brasil (para no falar dos pases em que a palavra tabu), no apenas pelas regras que definem quem ou no titular da cidadania (por direito territorial ou de sangue), mas tambm pelos direitos e deveres distintos que caracterizam o cidado em cada um dos Estados-nacionais contemporneos. Mesmo dentro de cada Estado-nacional o conceito e a prtica da cidadania vm se alterando ao longo dos ltimos duzentos ou trezentos anos. Isso ocorre tanto em relao a uma abertura maior ou menor do estatuto de cidado para sua populao (por exemplo, pela maior ou menor incorporao dos imigrantes cidadania), ao grau de participao poltica de diferentes grupos (o voto da mulher, do analfabeto), quanto aos direitos sociais, proteo social oferecida pelos Estados aos que dela necessitam (PINSK; PINSK, 2008, p. 9).

A evoluo do conceito de cidadania revela muitas situaes, que vistas como absurdas no passado, se incorporam ao conceito de cidado com o passar do tempo, ilustram a assertiva: a situao da mulher, da criana, do negro, do portador de deficincia, o acesso ao voto etc. Assim, a compreenso da cidadania requer

25 uma contextualizao, e deve se ligar, intrinsecamente, s lutas e reivindicaes de cada povo e ao pleno exerccio da democracia. importante distinguir as formas pr-modernas de cidadania, que abrangem o perodo da antiguidade clssica e da idade mdia, para fazer um link com o conceito de cidadania moderna, at porque os direitos e deveres que envolvem o conceito de cidadania assumem uma configurao especfica em cada perodo histrico. Pois, historicamente, a evoluo da cidadania comeou na sociedade europia, branca e crist, sem divises internas insuperveis alm das contradies de classe, e com poucas minorias raciais, nacionais ou religiosas (PINSKY; PINSKY, 2008, p. 345), portanto, podemos comparar as manifestaes na Grcia antiga, onde cidadania e nacionalidade identificavam laos culturais comuns a determinados indivduos, com a Grcia clssica, que designava os direitos relativos ao cidado, aquele indivduo que vivia na cidade e ali participava ativamente dos negcios e das decises polticas. Cidadania pressupunha, portanto, todas as implicaes decorrentes de uma vida em sociedade. No Imprio Romano, a cidadania era vista como o vnculo a um Estado e a nacionalidade como a ligao a uma comunidade cultural. No ps Revoluo Francesa, passou a existir uma coincidncia entre o Estado e a comunidade cultural, entre cidadania e nacionalidade. Fazendo-se importante esboar os limites que se estabelecem entre os conceitos de cidadania e nacionalidade para uma melhor compreenso da sua diferenciao, pois, enquanto o termo "cidadania" que tem origem etimolgica no latim civitas, que significa "cidade", designa o pertencimento de um indivduo a uma comunidade politicamente articulada, a qual lhe atribui um conjunto de direitos e obrigaes, enquanto o termo nacionalidade um pressuposto da cidadania, pois ser nacional de um Estado condio primordial para o exerccio dos direitos polticos. Porm, se todo cidado nacional de um Estado, nem todo nacional cidado, pois os indivduos que no esto investidos de seus direitos polticos podem ser nacionais de um Estado sem serem necessariamente cidados. Sendo a cidadania contempornea do Estado-nao importante destacar que um dos elementos centrais da construo nacional a codificao dos diretos e deveres de todos os adultos classificados como cidados (BENDIX, 1996, p. 110).

26 Marshall (1967, p. 84) destaca que cidadania exige um elo de natureza diferente do parentesco ou descendncia, requer um sentimento direto de participao numa comunidade baseada numa lealdade a uma civilizao que um patrimnio comum. Compreende a lealdade de homens livres, imbudos de direitos e protegidos por uma lei comum. Para o socilogo, o desenvolvimento da cidadania estimulado no s pela luta por direitos, mas tambm pelo exerccio e materializao dos direitos j adquiridos. Ao longo da histria o conceito de cidadania foi ampliado, passando a englobar um conjunto de valores sociais que determinam os direitos e deveres de um cidado, muito bem enunciados por Pinsky:
Ser cidado ter direito vida, liberdade, propriedade, igualdade perante a lei: , em resumo, ter direitos civis, tambm participar no destino da sociedade, votar, ser votado, ter direitos polticos. Os direitos civis e polticos no asseguram a democracia sem os direitos sociais, aqueles que garantem a participao do indivduo na riqueza coletiva: o direito educao, ao trabalho, ao salrio justo, sade, a uma velhice tranquila. Enfim, exercer a cidadania plena ter direitos civis, polticos e sociais (2008, p. 9).

A visibilidade das diferentes espcies de direitos integradores do conceito de cidadania foi investigada com bastante profundidade pelo socilogo ingls Marshall (1967), que explica o desenvolvimento histrico da cidadania dividindo-a em trs momentos, a saber: o primeiro deles foi de afirmao dos direitos civis, ou de liberdade; o segundo reporta-se aos direitos polticos e o terceiro momento trata da conquista dos direitos sociais. O autor descreve que os direitos de cidadania no nasceram todos juntos, de uma s vez, mas ao contrrio, conforme suas observaes da realidade inglesa eles foram se formando em etapas distintas, uma conquista servindo de apoio para nova conquista de direitos de outras naturezas, da porque lhe so dirigidas algumas crticas, no sentido que sua teoria acerca da cidadania seria etapista ou em escada. Assim, como define o constitucionalista Comparato, a idia-mestra de cidadania consiste na participao direta da pessoa humana e do povo no processo histrico de seu desenvolvimento e promoo social (COMPARATO, 1993, p. 103), vista como uma categoria dinmica, que une representao poltica tradicional com participao popular direta, concepo esta que subjaz latente na prpria

27 Constituio Federal, quando indica mecanismos de participao direta popular (SILVA, 2000, p. 400). A cidadania como um todo, no dada, construda, uma inveno humana em constante dinmica de construo e reconstruo. Pode-se afirmar que a concepo contempornea de cidadania invoca as noes de universalidade e indivisibilidade dos direitos humanos. Estas noes foram introduzidas pela Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948. Segundo Pereira, (2005, p. 12) o acesso justia um direito elementar do cidado, pelo qual ocorre a materializao da cidadania e a efetivao da dignidade da pessoa humana. Mediante o exerccio dos direitos humanos e sociais torna possvel o Estado democrtico de direito. Entretanto, no basta a simples declarao de um direito nos textos legais, para que este se concretize, o cidado deve ter a certeza e a segurana de que sua fruio no lhe ser negada, e de que estar sua disposio um canal capaz de compelir e submeter ordem legal, todo aquele que injustificadamente tentar impedi-lo de exercer seus direitos e garantias, tal canal consubstancia-se no acesso justia. Gomes Neto (2008, p. 134) destaca que o acesso justia enquanto direito humano fundamental, isto inerente aos povos, deve ser objeto de preocupao do Estado, sobretudo nos pases de posio perifrica, nos quais existe um cenrio de pobreza. Pois preocupa bastante o mestre, a situao que poderia se estabelecer em face da omisso do Estado, quanto efetiva prestao do direito de acesso justia, oportunidade em que o autor alerta para o seguinte risco: se o Estado no atinge todos os agrupamentos sociais, de alguma forma estes se resolvero entre si, criando uma espcie de ordem legal paralela a oficial, dentro de seus parmetros de convivncia social. Situao que de todo indesejvel num Estado democrtico de direito. A categoria cidadania, como um princpio de direito fundamental, no deve ser entendida de maneira restrita e formal ao exerccio individual ou grupal dos direito e deveres, principalmente atrelados aos direitos polticos e vinculado ao Estado atravs do nascimento ou naturalizao, fruto da concepo liberal (ANDRADE, 1993), mas sim ligada a uma concepo mais ampla, ou seja, de exerccio e reivindicaes de direitos fundamentais do homem, como os direitos individuais, coletivos, polticos, sociais, econmicos e difusos, dispostos na

28 Constituio, atravs da participao direta dos indivduos de maneira plural e organizada, em novos espaos pblicos, em busca de conquistas legais, do acesso aos direitos previamente definidos, implementao efetiva de direitos abstratos e formais e, acima de tudo, na criao de novos direitos que emergem de lutas especficas e de sua prtica concreta (DAGNINO, 1984). De acordo com Bucci (2006, p. 36), existem fatores polticos que podem limitar ou comprometer o sucesso das instituies jurdicas e assim impedir a materializao dos direitos, fato que demanda aes estatais efetivas, nesta perspectiva, a ao do Estado deve voltar-se para formulao e execuo de polticas pblicas, dispondo na sua estrutura burocrtica de funes e rgos capazes de intrumentalizar o exerccio da cidadania, com o efetivo acesso justia, possibilitando ao cidado que reivindique seus direitos. Desse modo, dever do Estado, garantir o acesso Justia a todos os cidados a fim de evitar que se instaure o caos e a subverso da ordem jurdica atravs do pluralismo de ordens jurdicas ou da realizao de justia pelas prprias mos. Tal preocupao com a garantia do acesso justia, no recente, prova disso que o prprio Marshall (1967, p. 81) categrico em afirmar que os direitos civis em vigor nos sculos XVIII e XIX, no eram equitativos e nem estavam livres de falhas, ele asseverava que a igualdade perante a lei no existia, e que o direito muitas vezes l estava, mas o remdio jurdico encontrava-se fora do alcance do indivduo, alertando para a importncia de que seja assegurado pelo Estado o pleno acesso justia como garantia dos direitos inerentes cidadania. Destarte, a dupla: cidadania e acesso justia, deve avanar lado a lado, pois o abandono de um desses elementos, traz srios rebatimentos sobre o outro, prova disso encontra-se nas dificuldades de ampliar e usufruir os direitos civis, polticos e sociais, integrantes do conceito de cidadania, verificadas sempre que a ordem jurdica rechaada, e o acesso uma ordem jurdica justa obstacularizado, pois a grande derrocada da cidadania verifica-se, quando a estrutura estatal no permite a discordncia, e institui o silncio dos cidados, obrigando-os, aceitar muitas vezes o inaceitvel. No entanto, importante ressaltar, que o acesso justia deve compreender o percurso que vai do incio ao fim de uma relao processual. Nesse caso, o modo como os cidados saem da relao processual representa muito mais do que a

29 simples entrada, o simples acesso. O princpio da inafastabilidade da jurisdio indica a necessidade de um provimento judicial que seja capaz de responder racionalmente e satisfatoriamente ao objeto da demanda (FABRIZ, 2006, p. 28).

30 4. PODER JUDICIRIO

O Poder Judicirio a estrutura do Estado com primordial funo de prestao da jurisdio, o que pertine sua funo jurisdicional. Em poucas palavras, a funo jurisdicional corresponde a uma das funes do Estado, sendo, na verdade, o Judicirio a organizao para seu exerccio. Como afirma Rocha (2003, p. 98) o Poder Judicirio um conjunto de elementos pessoais e materiais inter-relacionados, que tem a finalidade especfica de assegurar o desempenho da funo jurisdicional do Estado. Da mesma maneira como o Poder Legislativo e o Poder Executivo so as organizaes que asseguram o desempenho das funes legislativa e administrativa, o Judicirio assegura a funo jurisdicional. Segundo Ribeiro (1991), a funo especfica, atribuda pela Constituio ao Poder Judicirio, a de compor os litgios em nome do Estado. a denominada funo jurisdicional que, na sua essncia, se funda no inciso XXXV do art. 52 daquela lei Maior, nestes termos: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito". Ao lado dessa funo tpica, os rgos do Poder Judicirio exercem outras previstas na prpria Constituio, como as relativas ao autogoverno da magistratura (art. 96) ou que lhe so atribudas pela legislao ordinria, como as atinentes jurisdio voluntria e as concernentes ao exerccio de atividades anmalas. Todas atividades exercitadas pelos rgos do Poder Judicirio so judicirias, consubstanciando-se em atos judicirios. V-se que uma organizao destinada a garantir a segurana das relaes interindividuais e entre cidado e Estado, enquanto conjunto de rgos reunidos para o exerccio da funo jurisdicional do Estado. Cintra destaca que
O Poder Judicirio uno, assim como una a sua funo precpua a jurisdio por apresentar sempre o mesmo contedo e a mesma finalidade. Por outro lado, a eficcia espacial da lei a ser aplicada pelo Judicirio deve coincidir em princpio com os limites espaciais da competncia deste, em obedincia ao princpio de uma lex, una jurisdictio. Da decorre a unidade funcional do Poder Judicirio (2005, p. 166).

Mas o Judicirio, assim como os demais Poderes que compem a estrutura estatal, sempre foi alvo de inmeras crticas, que se tornaram ainda mais intensas

31 nos ltimos anos, por parte de uma sociedade cada vez mais descrente na funo jurisdicional do Estado, sendo notrio que, h muito tempo, a populao clama por uma justia mais eficaz, tema constantemente debatido e estudado, o qual chega a ser tratado por doutrinadores e estudiosos do direito como a crise do Judicirio (WAMBIER, 2005). Com efeito, notria a dificuldade de acesso justia para muitos, bem como a excessiva demora no trmite dos processos, o que, por vezes, torna intil o provimento buscado, situao completamente descabida. Essa realidade, aliada s denncias de corrupo envolvendo membros do Poder Judicirio, tornou ainda mais intensa a reclamao por uma Justia mais acessvel, clere, transparente e prxima daqueles aos quais ela se destina, tornando, deste modo, a Reforma do Judicirio urgente e imperiosa.

4.1.

O Poder Judicirio no Brasil O Poder Judicirio o terceiro dos poderes do Estado, na lio clssica de

Montesquieu (2004), embora tenha o relevante papel, assim como os demais poderes, de garantir as liberdades e os direitos individuais e sociais. Para que se possa ter um maior entendimento quanto s formas de organizao da Justia no Brasil, deve-se estudar as suas origens. A apreciao do passado imprescindvel para uma compreenso do presente. Para isso reportaremos do professor, doutor e membro da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, Marcos Afonso Borges, o texto histrico sobre o Poder Judicirio no Brasil. Pois, como salienta Almeida Jnior (1918 op. cit. BORGES, 2002), a histria do Poder Judicirio do Brasil abrange quatro perodos: o do Brasil Colnia; o do Brasil Reino Unido a Portugal; o do Brasil Imprio e finalmente o do Brasil Repblica. Borges contempla resumidamente os perodos do Poder Judicirio no Brasil a seguir:
O primeiro perodo abrange trs fases, a dos donatrios de 1534 a 1549; a dos governos gerais de 1949 a 1767; e a do vicereinado comeando em 1967 e terminando em 1808, com a organizao nos moldes das Ordenaes Filipinas. O segundo, do Brasil Reino Unido, inicia-se com a vinda da famlia real portuguesa para o Brasil em 1808, e encerra-se com a declarao da independncia em 1822.

32
O terceiro perodo (Brasil Imprio) dividi-se em duas fases: a primeira vai de 1822 a 1828, na qual prevaleceu o regime de Livro I das Ordenaes Filipinas; a segunda tem incio em 1828 e encerra-se com a proclamao da Repblica em 1889. O quarto e ltimo inicia-se em 1889, com a instaurao da federao e o estabelecimento da diviso da jurisdio em federal e estadual, diviso que prevalece nos dias atuais (BORGES, 2002, p. 41).

Com base nos termos da Constituio de 5 de outubro de 1988 o Brasil uma Repblica Federativa formada pela unio indissolvel dos estado e municpios e do Distrito Federal, composta dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, independentes e harmnico entre si (BRASIL, 2005). Sem embargo de ser a dualidade da jurisdio, com a repartio desta entre os estados e a Unio, inerente ao sistema federativo, o constituinte brasileiro, atendendo a orientao incorporada pela Constituio Federal de 1934, manteve a dualidade, mas reservou Unio a competncia para legislar sobre o direito material e sobre o processo, vigorando, desta forma, um s cdigo nas das jurisdies denominadas, respectivamente, de federal e comum. Com o propsito de garantir a harmonia sociedade, competindo a funo ao Poder Judicirio de conquistar e promover a pacificao social. Em assim sendo, aos Estados, obedecidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal, compete organizao de sua Justia, que em face da inexistncia da pluralidade processual, aplica a legislao unitria nacional (BORGES, 2002). Cabe denotar, prefacialmente, que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil ampliou de forma significativa as garantias e os direitos individuais e coletivos, sistematizando ao mesmo tempo mecanismos de facilitao de acesso s vias judiciais. Essa Constituio estabeleceu uma nova estruturao e papel ao Poder Judicirio, como ente central democracia participativa no Brasil, principalmente diante da falta de implementao de polticas sociais, econmicas, educacionais do Estado para com a sociedade j que atrelada ao mercado (VIANA, 1999). Ou seja, de um rgo que vise realmente efetivar os direitos fundamentais, que utiliza norma jurdica e seus instrumentos processuais para realizar redistribuio e justia social, reclamando sua participao como atividade estatal para resoluo de conflitos individuais e coletivos e controle social, exigindo do judicirio uma viso mais

33 abrangente, multidisciplinar, humanista, em busca da efetivao dos direitos e acesso justia (RIBAS FILHO, 1998). No pretendo considerar o Poder Judicirio na sociedade brasileira apenas como rgo encarregado da prestao de justia, mas tambm enquanto poder inserido na organizao institucional do Estado brasileiro. Procuramos, atravs de uma anlise das Constituies que vigoram no Brasil, relacionadas s transformaes sociais, inserir o Poder Judicirio no mbito das evolues da mesma. Para tanto, a evoluo histrico-institucional do Judicirio tambm pode ser enfocada atravs da prpria evoluo das formas de controle de constitucionalidade, indicando a posio institucional do Judicirio enquanto efetivo Poder estatal. A partir de um estudo comparado entre as ordens constitucionais que se sucederam, observa-se uma tendncia progressiva transmutao de um princpio puro para uma frmula mista que, em virtude de uma acentuada tendncia de centralizao de poderes pelo Executivo Federal, caminhou para a fixao de um controle de constitucionalidade crescentemente concentrado, j que se centralizou no rgo de cpula do Poder Judicirio brasileiro, o Supremo Tribunal Federal. A partir da ordem constitucional de 1988, instalou-se no Brasil um sistema hbrido de controle de constitucionalidade. Vale mencionar que a Constituio ampliou o rol dos legitimados propositura da ao direta de inconstitucionalidade. A Constituio Federal de 1988, segundo Flvia Piovesan (2007), um marco da transio democrtica e da institucionalizao dos direitos humanos no pas. O atual texto constitucional pe fim ao regime autoritrio militar, resgatando o Estado de Direito, a Democracia e os direitos fundamentais. A base do Estado Democrtico de Direito, a dignidade da pessoa humana, passando este fator a ser o formador de todo o sistema jurdico. Observa-se que a ordem constitucional vigente procurou estabelecer o Poder Judicirio como fator de equilbrio das foras estatais. Esse Poder foi fortalecido em sua posio poltico-institucional, recebendo as atribuies de defesa dos direitos individuais, difusos e coletivos, bem ainda de defesa do meio social contra os abusos do poder pblico e o papel de garantidor da estabilidade e dinmica institucionais. A ordem constitucional de 1988 incumbiu ao Judicirio a condio de intermediador de foras entre o Estado e a sociedade, inclusive entre os rgos do

34 prprio Estado. No qual deixa expresso que no garante apenas os direitos humanos de primeira e segunda geraes (o primeiro, baseado na liberdade do ser humano e o segundo no direito a igualdade, cujo exemplo a garantia dos direitos sociais), mas passa tambm a proteger os chamados direitos humanos de terceira gerao, baseados na existncia da solidariedade. A proteo no se restringe mais aos direitos do homem e do Estado, mas tambm quanto existncia de direitos decorrentes da relao do homem com o homem, dando novo sentido ao conceito da dignidade da pessoa humana, como por exemplo, o direito paz e ao meio ambiente. No entanto, importante ressaltar que o acesso ao Poder Judicirio textualmente garantido sociedade brasileira e a todos os seus cidados, conforme disposto no art. 5 da Constituio. Porm, de fato, no so todas as pessoas que obtm esse acesso.

4.2.

O Papel do Poder Judicirio no Acesso Justia A idealizao de acesso justia, como a entrega da prestao jurisdicional a

que o jurisdicionado tem direito, em tempo razovel e de forma eficaz, motivou uma srie de mudanas na rea do processo civil. Isso acontece uma vez que os integrantes da sociedade procuram respostas para questes de como e a que preo e benefcio os sistemas jurdicos de fato funcionam. Estas indagaes de certa forma inquietam juristas, juzes, advogados, alm de estudiosos de outras cincias sociais, como socilogos, antroplogos, economistas, cientistas polticos. Diante dos esforos em encontrar o escopo dos sistemas jurdicos, o primeiro passo se aliar na luta pelo acesso justia. preciso partir da idia de que os sistemas jurdicos so criados para que todos possam reivindicar os seus direitos e resolver os seus litgios sob o controle do Estado. Em sequncia, lutar por um sistema igualmente acessvel a todos, capaz de produzir resultados individual e socialmente justos. A conquista da justia social, tanto ansiada pelas sociedades modernas, pressupe o acesso efetivo e igualitrio aos rgos jurisdicionais.

35 Por estes aspectos, o Poder Judicirio precisa ter como inspirao o desejo de tornar efetivos e no meramente simblicos os direitos dos cidados, ocasionando reformas que possibilitem economicamente os menos favorecidos, a defesa dos interesses individuais e, posteriormente, a garantia dos direitos difusos e coletivos e a adaptao do processo civil ao tipo de litgio, entre outras modificaes. Ao Poder Judicirio cabe frear todo tipo de arbitrariedade, inclusive as perpetradas pelo prprio Estado. Portanto ter uma independncia absoluta necessidade imperiosa para que, imparcialmente, possa o Poder Judicirio bem desempenhar a sua funo precpua: julgar.

36 5. CONSIDERAES FINAIS

O acesso Justia, inscrito no rol dos direitos fundamentais, ainda clama por efetividade, que s ser alcanada quando os cidados tiverem conscincia crtica de seus direitos e poderem contar com um Poder Judicirio aberto a demandas populares emergentes, cada vez mais complexas, reflexo das contradies que permeiam a sociedade. O movimento de acesso justia advm do iderio da democracia participativa e busca alcanar a igualdade material de direitos e no apenas a mera igualdade formal, pois o acesso justia um direito elementar do cidado. Quanto mais ampla, mais informal e menos cara for justia, maior ser o acesso. E quanto maior for o acesso, mais adequadamente se estar atendendo litigiosidade contida da populao, que passar a intensificar suas demandas, buscando resolver judicialmente seus conflitos e salvaguardar seus direitos. No entanto, para que pudssemos obter de maneira efetiva o acesso Justia, teramos que ter um sistema funcionando de forma harmnica, eficiente, composto de profissionais comprometidos (vocacionados) a fazer justia em todas as instncias, prezando sempre pela sensibilidade, conscincia, honestidade e senso de Justia, instrumentalizados conforme a nossa geografia social, e tambm um sistema processual que atendesse demanda, com procedimentos compatveis com a cultura nacional, incluindo a representao (em juzo) a cargo das prprias partes, nas aes individuais, e de entes exponenciais, nas aes coletivas, com assistncia judiciria aos necessitados, e um sistema recursal que no torne o processo uma busca interminvel de Justia, transformando o direito da parte em mais um fato virtual do que uma realidade social. A questo do acesso justia um tema recorrente no meio jurdico. Compe tambm, a pauta de assuntos essencialmente do ambiente universitrio, especialmente nos cursos e faculdades de Direito, pela conscincia do poder transformador do Direito e por serem estes os ambientes de formao dos futuros juzes, promotores, advogados e professores, responsvel pela difuso de uma postura receptiva ao acesso Justia, aos direitos fundamentais e aos movimentos sociais, valorizando-se os projetos de extenso dirigidos conscientizao dos direitos fundamentais no seio das comunidades marginalizadas, associaes de

37 bairro e escolas. Ou seja, preciso criar ncleos de assistncias jurdicas nas faculdades de direito, associaes de moradores, organizaes no governamentais, porque o servio de assistncia jurdica deve ter como incumbncia, de instrumento do regime democrtico, fundamentalmente, a orientao jurdica gratuita, a postulao e a defesa em todos os graus e instncias, judicial e extrajudicialmente, dos direitos e interesse individual, coletivos, sociais, polticos e dos necessitados. Nesse contexto, a educao, erigida a direito fundamental pela Constituio Federal de 1988, apresenta-se como relevante instrumento de transformao do quadro miservel em que vive a maior parte da populao brasileira. Urge, portanto, aperfeioar o cidado, verdadeiro operador dos processos de mudana social, para, a partir da compreenso do direito como meio de emancipao do homem, desenvolver-se uma conscincia crtica de cidadania fundada na concretizao dos direitos fundamentais, atravs da prtica da assessoria jurdica popular. Atravs do estudo vimos que a sociedade clama por justia, uma vez que ainda vivemos na cultura do litgio, da judicializao do conflito, e os meios extrajudiciais no obstante, no mais das vezes, quando efetivamente aplicados, significarem uma possibilidade real de enfrentamento da raiz do problema, ainda so desvalorizados e, muitas vezes, desconhecidos dos prprios profissionais do direito. Destarte, o que buscamos com o presente estudo foi, to-somente, problematizar, complexificar, a discusso acerca do acesso justia, ampliando o foco de anlise, incorporando elementos que via de regra no so levados em conta, assim como os limites da cidadania, na qual justia ocupa um lugar central. A nfase numa perspectiva pluramente institucional contempla apenas um dos lados da questo e, embora fundamental, no parea dar respostas satisfatrias aos problemas enfrentados pelos cidados hoje, quando se trata dos seus direitos, ditos fundamentais. No decorrer do trabalho, vimos que incontestvel o fato de que a obra de Cappelletti (1988) foi um marco na busca de solues para tornar a Justia uma instituio acessvel a todos, e a sua grande repercusso animou os operadores do direito a partir em busca de novos caminhos, reformulando as estruturas judicirias, e, especialmente, as legislaes processuais, com o propsito de alcanar esse objetivo: Justia.

38 6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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