PROFESOR SANTIAGO HERNNDEZ GARANTAS TEMA 1 LAS GARANTAS Concepto QU SON LAS GARANTAS?

Son figuras especficas muy bien determinadas por la Ley, de la cual es titular y beneficiario un acreedor, ya sea por disponerlo as la Ley, por tener su constitucin fundamento en una sentencia definitivamente firme o por convenirlo as las partes; mediante estas figuras el acreedor debidamente constituido, goza de derechos que lo amparan y lo protegen contra posibles incumplimientos del deudor, lo que significa que la posicin jurdica del titular de una garanta es mucho ms ventajosa de aquella que tiene el acreedor quirografario. Clasificacion De estos dos artculos 1863 y 1864, se puede concluir que las garantas pueden estar enmarcadas dentro de dos grandes campos: 1.- GARANTAS PERSONALES, cuya caracterstica fundamental es que en ella no hay bienes especficos o determinados sometidos al cumplimiento de las obligaciones, lo que significa que no hay bienes con afectacin real, bienes a los cuales el acreedor le pueda aplicar el derecho de persecucin, el derecho a remate y el derecho al pago preferencial o sea, que aqu en este tipo de garantas no se aplica el Ius Distrahendi. NOTA: la nica garanta personal que se conoce es la Fianza. Frente a esa garanta personal existen 2.- LAS GARANTAS REALES, en la cual a diferencia de la anterior, lo sometido, lo afectado para proteger los intereses del acreedor no lo es un patrimonio (como sucede en la fianza) sino se somete o se afectan bienes que pueden ser bienes muebles o bienes inmuebles, y la caracterstica fundamental de esta garanta real es que sobre los bienes que se establezca la garanta si se aplica el Ius Distrahendi, o sea, aqu el acreedor si tiene el derecho de persecucin, el derecho al remate y el derecho preferencial, tal como lo establecen como ejemplo los artculos 1877, 1899, 1844 del Cdigo Civil y el artculo 20 de la Ley de Hipoteca Inmobiliaria.

Cual es la concepcin de patrimonio, el patrimonio no solamente son activos, tambin son pasivos, por ejemplos yo tengo 400 millones de bolvares en al banco, pero tengo 600 millones en deudas, ese balance da negativo, tengo ms deudas, en cambio cuando hablamos de garantas reales, tenemos que buscar el artculo 1837 del Cdigo Civil: La prenda es un contrato por el cual el deudor da a su acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la que deber restituirse al quedar extinguida la obligacin. Explicacin: aqu nos establece que tipo de bien es la prenda especficamente, es una cosa mueble

Enumeracion CULES SON LAS GARANTAS? 1) Fianza 2) Prenda 3) Hipoteca 4) Anticresis 5) Derecho de retencin 6) Los Privilegios Las garantas son figuras necesarias para el Derecho.

Obligacin Accesoria D

FIANZA

Obligacin Ppal. OBLIGACIN QUIROGRAFARIA: Es aquella que no tiene respaldo o proteccin de ninguna especie. FIANZA: Es el contrato mediante el cual una persona llamada fiador se obliga ante otra persona llamada acreedor a responder con todo su patrimonio atacable por el deudor ante el acreedor en el caso de que el deudor no responda. Artculo 1804 Cdigo Civil.- Quien se constituye fiador de una obligacin queda obligado para con el acreedor a cumplirla, si el deudor no la cumple. NOTA: La particularidad de la Fianza es que el fiador hace suya, toma para s la responsabilidad que tiene el deudor frente al acreedor. PENSAMIENTOS DE GARANTAS 1.- Las garantas son figuras muy definidas y creadas para favorecer a los acreedores. 2.- Los acreedores deben ser diligentes, previsivos en la consecucin de una buena garanta. 3.- Las garantas son meras o simples seguridades, ms no son infalibles (seguros). Fianza 1 (Bco. Latino) A D Fianza 2 (Bco. C.) Fianza 3 (Bco. Comercio) Aqu hay 4 posibilidades de cobro, la del deudor y los tres fiadores. Las garantas no son infalibles, cualquier cosa puede pasar, Ej. de bancos quebrados, de garantas de casas que pueden ser destruidas por hechos de la naturaleza. Artculo 4 Cdigo Civil.- A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador...... Explicacin: Las sociedades tienen que evolucionar en sus leyes a medida que el mundo va evolucionando. Cul fue la intencin del legislador de 1942 cuando legisl?, legisl para un mundo avanzado o para una finca? Artculo 1880 Cdigo Civil.- La hipoteca se extiende a todas las mejoras, a las construcciones y dems accesorios del inmueble hipotecado. Explicacin: puso el ejemplo de la universidad Santa Mara, cuando la compraron pagaron una parte y tena el terreno hipotecado para pagar el saldo deudor, y la universidad construy el edificio actual, y como estaba hipotecado, todo lo que se convirtiera en bien inmueble pasaba a ser parte de la hipoteca, lo que significa que lo que era una buena garanta pasaba a ser una extraordinaria garanta. Pensara el legislador que esto iba a tener autopistas, computacin, etc. Artculo 1839 Cdigo Civil.- Este privilegio no es procedente sino cuando hay instrumento de fecha cierta que contenga declaracin de la cantidad debida, as como de la especie y de la naturaleza de las cosas dadas en prenda, o una nota de su calidad, peso y medida. Sin embargo, la redaccin del contrato por escrito no se requiere sino cuando se trate de un objeto cuyo valor exceda de dos mil bolvares.

El Concepto de la Responsabilidad en la fianza por parte del fiador est circunscrita a la afectacin para cumplir con todo su patrimonio, tal como claramente lo seala el artculo 1863. Esta garanta se llama personal porque una tercera persona con todos sus bienes habidos y por haber responde por el deudor ante el acreedor. NOTA 1: Tal como lo seala el artculo 1863 y tal como lo establece la doctrina, la responsabilidad de ese fiador se circunscribe a sus bienes que pueden ser muchos, maana pueden ser ms, pero pasado maana a lo mejor no existen, y sucede en derecho las llamadas insolvencias que no son ms que imposibilidades econmicas que cumplir. NOTA 2: En la garanta personal llamada fianza lo que se afecta es un patrimonio y no hay supeditacin o sometimiento de bienes determinados, muebles o inmuebles (no hay afectacin real de bienes especficos). OJO: LA UNICA GARANTA PERSONAL ES LA FIANZA. Artculo 1863 Cdigo Civil.- El obligado personalmente est sujeto a cumplir su obligacin con todos sus bienes habidos y por haber. Que diferente es la situacin con las garantas reales, garantas que a diferencia de la anterior no se afecta un patrimonio, sino que se afectan o bienes muebles o bienes inmuebles, bienes estos que quedan sometidos al poder del acreedor debidamente constituido bajo la concepcin del llamado IUS DISTRAHENDI, que no es ms que una triloga de poderes que legalmente se le otorgan al acreedor y que se traducen en: IUS DISTRAHENDI: 1.- DERECHO DE PERSCUCIN DEL BIEN EN MANOS DE QUIEN SE ENCUENTRE. Tal como lo establecen los artculos 1877, 1899 Cdigo Civil y el 20 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria. Artculo 1877 C.C.- La hipoteca es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin. La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes. Artculo 1899 C. C.- El acreedor hipotecario puede trabar ejecucin sobra la cosa hipotecada y hacerla rematar, aunque est poseda por terceros. Esta disposicin no producir efecto contra el tercero que haya adquirido la cosa hipotecada en remate judicial, con citacin de los acreedores hipotecarios, cuyo derecho se traslada al precio del remate. El acreedor no podr ejercer este derecho respecto de los bienes muebles que son accesorios del inmueble hipotecado, que hubieren sido enajenados a ttulo oneroso sin fraude de parte del adquirente. Artculo 20 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria.2.- DERECHO A LA SUBASTA O REMATE JUDICIAL. Tal como lo establecen los artculos 1899, 1844 del Cdigo Civil Artculo 1899 C.C.- El acreedor hipotecario puede trabar ejecucin sobre la cosa hipotecada y hacerla rematar, aunque est poseda por terceros. Esta disposicin no producir efecto contra el tercero que haya adquirido la cosa hipotecada en remate judicial, con citacin de los acreedores hipotecarios, cuyo derecho se traslada al precio del remate. El acreedor no podr ejercer este derecho respecto de los bienes muebles que son accesorios del inmueble hipotecado, que hubieren sido enajenados a titulo oneroso sin fraude de parte del adquirente. Artculo 1844 C.C.- El acreedor no podr apropiarse la cosa recibida en prenda, ni disponer de ella, aunque as se hubiere estipulado; pero cuando haya llegado el tiempo en que deba pagrsele tendr derecho a hacerla vender judicialmente. Podr admitirse al acreedor a la licitacin de la prenda que se remate.

3.- AL PAGO PREFERENCIAL . (las llamadas preferencias en Ley). Tal como lo establece el artculo 1864 del Cdigo Civil. Artculo 1864 C.C.- Los bienes del deudor son la prenda comn de sus acreedores, quienes tienen en ellos un derecho igual; si no hay causas legitimas de preferencia. Las causas legtimas de preferencia son los privilegios y las hipotecas. Fjense que diferencia entre una fianza, qu es lo que hay en la fianza? la oferta que voy a pagar, y si no tengo, no te pago; aqu no seores, aqu tengo un poder traducido en tres aspectos legales que te dan una fortaleza pero no te hacen infalible, derecho de persecucin, sencillamente en el artculo 1877 donde el legislador de la hipoteca te dice: la hipoteca est adherida a los bienes y va con ello cualesquiera que sea las manos a la que pase. Y en el artculo 1899 el legislador nos dice: el acreedor hipotecario puede trabar ejecucin sobre la cosa hipotecado y hacerla rematar aunque est poseda por un tercero. El artculo 20 de la ley especial dice: la hipoteca mobiliaria afecta directa o indirectamente los bienes sobre los cuales se impone para el cumplimiento de la obligacin cualquiera sea su poseedor. Que diferente es la garanta personal, que la garanta fianza la relacin es persona a persona. Aqu en la garanta real es persona a cosa erga omnes oponible a terceros. ya la persegu, vamos a rematarla. Pero el 1844 te dice: el acreedor prendario no podr apropiarse la cosa recibida en prenda ni disponer de ella aunque as se hubiera estipulado, pero cuando haya llegado el tiempo en que debe pagrsele tendr derecho hacerla vender judicialmente, si usted seor acreedor tiene inters en la cosa se le puede admitir en la subasta como as lo establece la propia Ley. Es una facultad que tienes tu de convertir esto mediante un remate judicial, pagas y te la adjudican, la perseguiste, lo convertiste en dinero para repartirla entre todos los acreedores? No, l es el primero que se cobra por las causas legtima de preferencia segn el 1864 Cdigo Civil. CLASE DEL 15-10-2007 Las dos situaciones estn compensadas en los artculos 1863 y 1864 del Cdigo Civil. Artculo 1863 Cdigo Civil.- El obligado personalmente est sujeto a cumplir su obligacin con todos sus bienes habidos y por haber. Explicacin: el legislador utiliza el trmino personal. Artculo 1864 Cdigo Civil.- Los bienes del deudor son la prenda comn de sus acreedores, quienes tienen en ellos un derecho igual; si no hay causas legtimas de preferencia. Las causas legtimas de preferencia son los privilegios y las hipotecas. Explicacin: Aqu la situacin cambia, porque ya no me habla del obligado personalmente sino que se refiere especficamente a las circunstancias.. Las causas legtimas de preferencia son los privilegios y las hipotecas. De estos dos artculos 1863 y 1864, se puede concluir que las garantas pueden estar enmarcadas dentro de dos grandes campos: 1.- GARANTAS PERSONALES, cuya caracterstica fundamental es que en ella no hay bienes especficos o determinados sometidos al cumplimiento de las obligaciones, lo que significa que no hay bienes con afectacin real, bienes a los cuales el acreedor le pueda aplicar el derecho de persecucin, el derecho a remate y el derecho al pago preferencial o sea, que aqu en este tipo de garantas no se aplica el Ius Distrahendi. NOTA: la nica garanta personal que se conoce es la Fianza. Frente a esa garanta personal existen 2.- LAS GARANTAS REALES, en la cual a diferencia de la anterior, lo sometido, lo afectado para proteger los intereses del acreedor no lo es un patrimonio (como sucede en la fianza) sino se somete o se afectan bienes que pueden ser bienes muebles o bienes inmuebles, y la caracterstica fundamental de esta garanta real es que sobre los bienes que se establezca la garanta si se aplica el Ius Distrahendi, o sea, aqu el acreedor si tiene el derecho de persecucin, el derecho al remate y el derecho preferencial, tal como lo establecen como ejemplo los artculos 1877, 1899, 1844 del Cdigo Civil y el artculo 20 de la Ley de Hipoteca Inmobiliaria.

Cual es la concepcin de patrimonio, el patrimonio no solamente son activos, tambin son pasivos, por ejemplos yo tengo 400 millones de bolvares en al banco, pero tengo 600 millones en deudas, ese balance da negativo, tengo ms deudas, en cambio cuando hablamos de garantas reales, tenemos que buscar el artculo 1837 del Cdigo Civil: La prenda es un contrato por el cual el deudor da a su acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la que deber restituirse al quedar extinguida la obligacin. Explicacin: aqu nos establece que tipo de bien es la prenda especficamente, es una cosa mueble Artculo 1855 Cdigo Civil.- La anticresis es un contrato por el cual el acreedor adquiere el derecho de hacer suyos los frutos del inmueble que se le entregue, con la obligacin de imputarlos a los intereses, si se le deben, y luego al capital de su acreencia. Explicacin: aqu saltamos de mueble a inmueble. Artculo 1881 Cdigo Civil.- Son susceptibles de hipoteca: 1) Los bienes inmuebles, as como sus accesorios reputados como inmuebles. 2) El usufructo de esos mismos bienes y sus accesorios, con excepcin del usufructo legal de los ascendientes. 3) Los derechos del concedente y del enfiteuta sobre los bienes enfituticos. Explicacin: cuando se mejora la garanta el vendedor tiene una mayor seguridad. El artculo 1877 que es la definicin de la Hipoteca.- La hipoteca es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin. La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes. Est adherida a los bienes y va con ellos, cualesquiera que sean las manos a que pasen. Explicacin: cuando nos dice que la hipoteca est adherida a los bienes y va con ellos cualesquiera que sean las manos a que pasen se refiere al Derecho de persecucin. Artculo 1899 C.C.- El acreedor hipotecario puede trabar ejecucin sobre la cosa hipotecada y hacerla rematar, aunque est poseda por terceros. Esta disposicin no producir efecto contra el tercero que haya adquirido la cosa hipotecada en remate judicial, con citacin de los acreedores hipotecarios, cuyo derecho se traslada al precio del remate. El acreedor no podr ejercer este derecho respecto de los bienes muebles que son accesorios del inmueble hipotecado, que hubieren sido enajenados a titulo oneroso sin fraude de parte del adquirente. Explicacin: aqu tenemos el derecho de persecucin conjugado con el derecho a remate judicial Artculo 1844 Cdigo Civil.- El acreedor no podr apropiarse la cosa recibida en prenda, ni disponer de ella, aunque as se hubiere estipulado; pero cuando haya llegado el tiempo en que deba pagrsele tendr derecho a hacerla vender judicialmente. Podr admitirse al acreedor a la licitacin de la prenda que se remate. Explicacin: el acreedor en prenda no se puede coger la cosa, pero en remate judicial si se admite al acreedor. A mi lo que me interesa es que en este tipo de garantas tenemos un derecho de persecucin, un derecho de remate y tendremos un derecho de preferencia? Artculo 1864 Cdigo Civil.- Los bienes del deudor son la prenda comn de sus acreedores, quienes tienen en ellos un derecho igual; si no hay causas legtimas de preferencia. Las causas legtimas de preferencia son los privilegios y las hipotecas.

PRIVILEGIO.- Es el derecho que concede la Ley a un acreedor para que sea satisfecho por encima de los dems acreedores en consideracin a la causa del crdito. Artculo 1866 Cdigo Civil.- Privilegio es el derecho que concede la Ley a un acreedor para que se le pague con preferencia a otros acreedores en consideracin de la causa del crdito. Artculo 1867 Cdigo Civil.- El crdito privilegiado tiene preferencia sobre todos los dems, inclusive los hipotecarios. Entre varios crditos privilegiados la prelacin la determina la Ley, segn la calidad del privilegio. ------ Crditos privilegiados ----Crditos hipotecarios ----Crditos quirografarios Los privilegios tienen la caracterstica fundamental de que no lo pueden convenir las partes, los privilegios estn especficamente sealados en la Ley y nunca pueden ser de origen contractual. La hipoteca la diferencia tiene tres vas de constitucin tal como lo seala el artculo 1884 del Cdigo Civil, puede ser: legal, judicial o convencional, de all que la hipoteca tambin puede ser un contrato. Artculo 1884 Cdigo Civil.- La hipoteca es legal, judicial o convencional. Artculo 1838 Cdigo Civil.- La prenda confiere al acreedor el derecho de hacerse pagar con privilegio sobre la cosa obligada. Artculo 1839 Cdigo Civil.- Este privilegio no es procedente sino cuando hay instrumento de fecha cierta que contenga declaracin de la cantidad debida, as como de la especie y de la naturaleza de las cosas dadas en prenda, o una nota de su calidad, peso y medida. Sin embargo, la redaccin del contrato por escrito no se requiere sino cuando se trate de un objeto cuyo valor exceda de dos mil bolvares. Artculo 1841 Cdigo Civil.- En todo caso, el privilegio no subsistir sobre la prenda, sino cuando se la haya entregado y est en poder del acreedor o de un tercero escogido por las partes. Explicacin: Si no hay posesin no hay contrato. El artculo 1841 habla de un contrato real. Prenda viene de la acepcin latina pignus, que significa puo, otros dicen que significa mano para dar a entender que si las cosas en contrato de prenda no se entregan y estn en poder del acreedor no hay contrato,. y si hay contrato no tienen privilegios y si no tienen privilegios no tienen nada de all viene la palabra pignoracin. Los artculos 1838, 1839, 1841 hablan de privilegio, pero no han dicho cul es el privilegio, el privilegio tiene que ser especificado. Artculo 1871 Cdigo Civil, ordinal 1.- Gozan de privilegio especial sobre los bienes muebles que respectivamente se designan: 1 Los crditos prendarios sobre los muebles dados en prenda..... Explicacin: aqu si me calific directamente lo que debi entenderse por privilegio. Artculo 17 de la Ley de Hipoteca Inmobiliaria Los bienes sobre que recaiga la hipoteca inmobiliaria ...... Explicacin: vean que no solamente se cobra la obligacin principal sino que toda la obligacin lleva costas, honorarios, intereses, indexacin, me est diciendo que goza de privilegios, pero no me ha dicho cual privilegio, tiene que decirlo.

El legislador de una Ley especial remite al Cdigo Civil para la aplicacin del privilegio, pero siempre est el privilegio. Un acreedor privilegiado significa que cualquiera de ustedes puede actuar sobre esos bienes. Puede haber hipoteca de primer grado y de segundo grado, en categora de acreedores, como se logran los grados? Con el Registro, la que se registra de primera es de primer grado, o la que se registra de segunda, es de segundo grado. Hay que respetar las graduaciones. Si el seor deudor de segundo grado con todo el derecho que le asiste ejecuta el bien hipotecado del cual est en segundo orden, l tiene que satisfacer en primer lugar el de primer grado, vean el orden de prelacin el orden de cobranza, el juez al recibir la ejecucin le pide informacin al Registrador. Artculo 1915 Cdigo Civil.- El registro debe hacerse en la Oficina del Departamento o Distrito donde est situado el inmueble objeto del acto. Artculo 1879 Cdigo Civil.- La hipoteca no tiene efecto si no se ha registrado con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo XXII de este Libro, ni puede subsistir sino sobre los bienes especialmente designados, y por una cantidad determinada de dinero. Artculo 1920 Cdigo Civil, ordinal 4 .- Adems de los actos que por disposiciones especiales estn sometidos a la formalidad del registro, deben registrarse: 4 Los actos de adjudicacin judicial de inmuebles u otros bienes y derechos susceptibles de hipoteca.... Explicacin: Se requiere de registro la hipoteca de inmueble Ser igual la hipoteca mobiliaria que vamos a ver ms adelante. TEMA 2 LA FIANZA: Concepto: El Cdigo Civil no define lo que es la fianza, esta Ley, en el artculo 1804 solamente establece cual es la obligacin del fiador. Artculo 1804 Cdigo Civil.- Quien se constituye fiador de una obligacin queda obligado para con el acreedor a cumplirla, si el deudor no la cumple. Explicacin: aqu hay dos tipos de acreedores, una primera relacin entre el acreedor y el deudor, donde estos seores contractualmente han generado una obligacin, que se llama obligacin simple, pero que en sana justicia se llama obligacin quirografaria porque no tiene nada que la proteja. Cuando entra en juego otro elemento que se llama fianza, cambia todo, porque un seor llamado fiador se est obligando con el acreedor a responder por el deudor cuando el deudor no cumpla, y cuando aparece el fiador la relacin acreedor deudor se transforma en obligacin principal, porque es una obligacin dependiente o accesoria que se llama fianza. Obligacin Accesoria A D O, quirografaria Obligacin Principal FIADOR

Interpretando el artculo 1804, se debe concluir que el fiador al establecerse contractualmente (siempre la fianza es un contrato) como garante, hace suya, toma para s la obligacin del deudor y expresa al acreedor que si su fiado, el deudor no lo cumple, l cumplir en su nombre. La Fianza es un contrato accesorio, artculo 1805 del Cdigo Civil, conmutativo, de tracto sucesivo, unilateral y de orden personal, porque no se afecta en su actividad de garante bienes especficos sino todo un patrimonio. La Fianza a diferencia de la garanta real es de muy fcil constitucin, pues en su formacin no se requiere ni palabras sacramentales, ni frmulas especiales, ni la presencia de autoridad alguna, sino una persona que firme. Artculo 1805 Cdigo Civil.- La fianza no puede constituirse sino para garantizar una obligacin vlida.

Sin embargo, es vlida la fianza de la obligacin contrada por una persona legalmente incapaz, si el fiador conoca la incapacidad. Explicacin: en el sin embargo se viola la ley a intereses de los acreedores. Uno de los elementos fundamentales de la fianza es la capacidad. Aqu no hay accesoriedad, si es nulo una cosa es nula la otra. Artculo 4 del Cdigo Civil.- A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador. Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del derecho. Explicacin: los principios generales del derecho son inmutables, son la base y la sustanciacin del derecho, no pueden ser violentados, en lo que vamos a hablar el legislador lo violenta dos veces. Uno de los principios generales del derecho es: lo accesorio sigue lo principal. Artculo 1806 Cdigo Civil.- La fianza no puede exceder de lo que debe el deudor, ni constituirse bajo condiciones ms onerosas. Puede constituirse por una parte de la deuda nicamente, y bajo condiciones menos onerosas. La fianza que exceda de la deuda o que se haya constituido bajo condiciones ms onerosas, no ser vlida sino en la medida de la obligacin principal. F1 500.000 A_________D ________F2 500.000 (solo es vlido por un milln, no por ms) 1.000.000,00 Explicacin: si el seor deudor debe un milln de bolvares, el fiador debe un milln de bolvares; pero tambin puede decir el fiador que no puede con un milln y se responsabiliza por 500.000 Bs., aqu sucede que el acreedor diga que no le interesa, o que acepte otro fiador por los otros Bs. 500.000. Lo que me interesa es que vean la figura cuando se limita que se llama fianza limitada el monto establecido es su responsabilidad. Artculo 1807 Cdigo Civil.- Se puede constituir la fianza sin orden del obligado por quien se constituye, y aun ignorndola ste. Se puede tambin constituir no slo por el deudor principal sino por otro fiador El artculo 1807 trae una clara especificacin de que el deudor no forma parte del contrato de fianza; el deudor es necesario para la generacin de la obligacin principal, la cual se requiere para que pueda existir la fianza. Establece esa norma que se puede constituir la fianza, sin orden del deudor, sin que l lo sepa, y sostiene esta ctedra que se puede constituir la fianza aun en contra de la voluntad del deudor. Seala el artculo 1821 que el fiador que haya pagado tendr recurso contra el deudor (su fiador) aun cuando el deudor no haya tenido conocimiento de la fianza dada. Y ms lapidario (mortal) es el artculo 1822 que dice que el fiador que paga, se subroga , hace suyo, toma para s todo los derechos que el acreedor tena contra el deudor y como verdadero acreedor subrogado ejercitar la cobranza contra el deudor, cobranza que abarca la deuda u obligacin principal, intereses normales, intereses de mora, costas, honorarios profesionales, indexacin y hasta el reclamo por daos y perjuicios. Artculo 1821 Cdigo Civil.- El fiador que haya pagado tendr recurso contra el deudor principal aun cuando ste no haya tenido conocimiento de la fianza dada. El recurso proceder tanto por el capital como por los intereses y los gastos. El fiador no tendr, sin embargo, recurso sino por los gastos hechos por l despus que haya instruido al deudor principal de las gestiones contra l. Tendr tambin derecho a los interese de todo cuanto haya pagado por el deudor, aun cuando la deuda no produjera intereses, y aun la indemnizacin de daos, si hubiere lugar. En todo caso, los intereses que no se debieran al acreedor, no corrern a favor del fiador sino desde el da en que ste haya notificado su pago.

Artculo 1822 Cdigo Civil.- El fiador se subroga por el pago en todos los derechos que el acreedor haya tenido contra el deudor. Sin embargo, si hubiere transigido con el acreedor, no podr pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado, a menos que el acreedor le haya hecho cesin expresa del resto. Artculo 1808 Cdigo Civil.- La fianza no se presume: debe ser expresa y no se puede extender ms all de los lmites dentro de los cuales se la ha contrado. GARANTIAS clase del 22-10-2007 CONTINUACIN DE LA FIANZA Les voy a explicar porque es difcil de entender: Toda Ley, toda norma, toda disposicin legal debe tener necesariamente una exposicin de motivos; qu significa esto? La explicacin, la motivacin de porque esa norma la requiere el texto legal. La exposicin de motivos de ese cdigo no dice absolutamente nada. 2) todos ustedes, no hacen sino mencionar el punto y manguarean. La jurisprudencia de alguna forma, de buscarle solucin a muchas de las cosas, no hace absolutamente ninguna referencia a esto. O sea, que es lo que quiero decir, que respecto al punto que voy a explicar jurdicamente hay un gran vaco, ese artculo que ya le he machacado tantas veces que es el artculo 4 del Cdigo Civil, nos ensea que a la Ley debe atribursele el sentido que aparece directamente de las palabras, de la correlacin de ellas entre s, y cul fue la intencin del legislador? Yo insisto, no es igual legislar para 1942 que legislar para el ao 2000, por qu? porque las leyes se hacen para un mbito de aplicacin que va cambiando rpidamente. LA PROMESA DE FIANZA Para poder entender lo que es la promesa de fianza, se debe partir de un hecho cierto ya establecido en la Ley de forma clara de que el deudor no forma parte del contrato de fianza. Que el deudor es necesario en la fianza para crear la obligacin principal, su obligacin es indispensable para la generacin de la obligacin accesoria llamada fianza. Para la interpretacin de esto debemos analizar los artculos 1805, 1807 y 1821 del Cdigo Civil. Artculo 1805.- La fianza no puede constituirse sino para garantizar una obligacin vlida. Sin embargo, es vlida la fianza de la obligacin contrada por una persona legalmente incapaz, si el fiador conoca la incapacidad. Artculo 1807.- Se puede constituir la fianza sin orden del obligado por quien se constituye, y aun ignorndola ste. Se puede tambin constituir no slo por el deudor principal sino por otro fiador. Artculo 1821.- El fiador que haya pagado tendr recurso contra el deudor principal aun cuando ste no haya tenido conocimiento de la fianza dada. El recurso proceder tanto por el capital como por los intereses y los gastos. El fiador no tendr, sin embargo, recurso sino por los gastos hechos por l despus que haya instruido al deudor principal de las gestiones contra l. Tendr tambin derecho a los intereses de todo cuanto haya pagado por el deudor, aun cuando la deuda no produjera intereses y aun la indemnizacin de daos, si hubiere lugar. En todo caso, los intereses que no se debieran al acreedor, no corrern a favor del fiador sino desde el da en que ste haya notificado su pago. Anlisis: Dice el Dr. Aguilar que hay promesa de fianza cuando el deudor promete, ofrece un fiador. Aqu les hago la primera pregunta: Siempre el deudor estar obligado a ofrecer un fiador ? NO, se los acabo de dictar, si la fianza se constituye sin su conocimiento, con su total desautorizacin, el fiador se constituye por intereses particulares. Esa es la primera posibilidad. Sigue el maestro Aguilar: que esa promesa de fianza, esa oferta hecha puede ser sobre dos tipos de personas:

1.- Persona determinada: lo que significa que el deudor promete como fiador persona conocida e identificada. Ejemplo: Pedro Prez, venezolano, mayor de edad, de este domicilio, titular de la Cdula No. Tal. Aqu es donde se enreda el papagayo, porque l dice como segunda posibilidad que el seor deudor promete una 2.- Persona Indeterminada, lo que debe entenderse como persona hasta ese momento desconocida. Si la fianza es un contrato y el contrato es una convencin que requiere de consentimiento, podr contratarse con lo indeterminado? NO; ello significa que en promesa de fianza podr hablarse de persona desconocida, pero para contratos de fianza siempre la persona que se obliga tiene que estar claramente determinada. Qu es lo que est diciendo el maestro Aguilar aqu? l est ajustndose al medio ambiente, l est hablando para una sociedad que no es la sociedad actual, la ley se hace para la gente, qu es lo que dice l? Que en fianza puede suceder que a requerimiento del acreedor el deudor prometa un fiador. Al acreedor le corresponde verificar si el fiador rene las condiciones de Ley. Sostiene el maestro Aguilar que el que ha de darse como fiador, siendo persona desconocida debe reunir tres condiciones de Ley. Esta ctedra sostiene que estas tres condiciones de Ley debe reunirlas todo aquel que se vaya a obligar como fiador y que es un derecho del acreedor verificar si ese aspirante a fiador rene o no rene las condiciones necesarias, lo que no significa, que teniendo esas condiciones ms adelante las pierda; de aqu, el tercero de los pensamientos dictados: las garantas son simples seguridades ms no son infalibles. Puede ser que usted tenga mucho hoy, puede ser que usted tenga mucho ms maana, pero puede ser que uno de estos das no tenga nada, y cuando yo le recib como fiador usted era el famoso Banco Latino. Los Artculos 1810 y 1811 del Cdigo Civil son vacos de la Ley. Artculo 1810.- El obligado a dar fiador debe dar por tal a personas que renan las cualidades siguientes: 1.- Que sea capaz de obligarse y que no goce de ningn fuero privilegiado. 2.- que est sometido o que se someta a la jurisdiccin del Tribunal que conocera del cumplimiento de la obligacin principal. 3.- Que posea bienes suficientes para responder de la obligacin, pero no se tomarn en consideracin los bienes embargados o los litigiosos, ni los que estn situados fuera del territorio de la Repblica. Explicacin: Quin es el obligado a dar fiador? Nadie, si el deudor no sabe. No siempre el deudor est obligado a dar fiador. No lo dice, hay un error, y adems no siempre se da al fiador, tambin la persona puede constituirse fiador sin consentimiento del deudor. 1.- el fiador debe ser capaz y no gozar de ningn privilegio. Capaz porque en un contrato de fianza debe haber capacidad, consentimiento y causa; y que no tenga fuero privilegiado, porque anteriormente haban personas naturales y jurdicas que nunca podan ser atacadas en su patrimonio, como los sacerdotes de las iglesias; ya nadie goza de fuero privilegiado en Venezuela. 2.- el fiador es accesorio a la obligacin principal, si ustedes como acreedor domiciliados en caracas, ejerciendo aqu en Caracas, el fiador se debe someter a la jurisdiccin que lo creo, es un sometimiento de accesoriedad. 3.- el fiador debe tener bienes puros y atacables OJO: El acreedor debe verificar estas tres condiciones. Artculo 1811.- Caso de estar obligado el deudor a dar una fianza, si el fiador aceptado por el acreedor se hiciere insolvente, podr el acreedor exigir otro en su lugar. Cuando se haya exigido y pactado fianza de una persona determinada, la insolvencia de sta no obligar al deudor a dar nueva fianza. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 1811 DEL CDIGO CIVIL Este artculo debe dividirse en dos grandes campos. En el primero de ellos (la primera parte del artculo) se habla de fiador aceptado, pero aqu se debe estar claro que la aceptacin a la cual se refiere el legislador de un fiador, se la hace el acreedor al deudor (que no forma parte del contrato de fianza) lo que significa que no hay contrato de fianza definitivamente establecido, lo que

10

conduce, en que existe la posibilidad legal de que ante la insolvencia del aspirante a fiador, puede el acreedor solicitar otro en su lugar. (El contrato de fianza es entre el acreedor y el fiador) En la segunda parte del artculo ya se habla de persona determinada y de pacto de fianza (ya hay contrato definitivo de fianza) lo que significa que la insolvencia de este fiador ya no obliga al deudor a buscar otro fiador. Esta es mi exposicin de lo que es la promesa de fianza, y la interpretacin de los artculos 1810 y 1811 del Cdigo Civil, y todo el meollo est en que en la primera parte no hay contrato de fianza porque la aceptacin es al deudor y el deudor no forma parte del contrato de fianza, en la segunda parte ya hay pacto de fianza sobre la persona determinada. SUB-FIANZA , CO-FIANZA y RETRO-FIANZA Tres tipos de fianza, de las tres la Sub-fianza no tiene efecto prctico, est contemplada en el Cdigo Civil pero para proteccin del acreedor hay otras figuras que generan mayor seguridad. La Sub-Fianza est contemplada en los artculos 1807 y 1820 del Cdigo Civil y est referida al hecho de que se constituya un fiador no para responderle al deudor sino para responder de la obligacin contrada por el fiador principal; es lo que se denomina un fiador del fiador. Artculo 1807 Cdigo Civil.- Se puede constituir la fianza sin orden del obligado por quien se constituye, y aun ignorndola ste. Se puede tambin constituir no slo por el deudor principal sino por otro fiador. Artculo 1820 Cdigo Civil.- El fiador del fiador no estar obligado para con el acreedor, sino en el caso en que el deudor principal y todos los fiadores sean insolventes o hayan quedado libertados por virtud de excepciones personales al deudor y a los fiadores. CO-FIANZA: Situacin jurdica en la cual respondiendo por el deudor ante el acreedor hay dos o ms fiadores: F1 Cada uno es fiador por Bs. 12MM A Oblig. Ppal. Bs. 12MM D F2 F3

En principio cada uno de los cofiadores responden por la totalidad de la deuda, cuando no hayan delimitado su responsabilidad ni hayan renunciado al beneficio de divisin. Seala el artculo 1806 del Cdigo Civil que la fianza puede constituirse por una parte de la deuda nicamente y bajo condiciones menos onerosas que la obligacin principal. En este caso el acreedor queda limitado al monto que acept del fiador o de los fiadores, si la obligacin principal es por 12 millones de Bolvares, cada uno de ellos en principio responde por 12 millones. Ante la mora, el incumplimiento del deudor y ante el temor cierto, jurdico y procesal de que el acreedor va a actuar contra uno solo de ellos, los cofiadores en forma individual o en forma conjunta suelen solicitarle al acreedor que divida proporcionalmente la deuda y reduzca a la parte proporcional que a cada uno de ellos corresponde, este beneficio ha sido denominado por esta ctedra como beneficio de inventario, el cual tiene tres carctersticas: 1.- Lo ejercen los cofiadores en forma individual o en forma conjunta ante el acreedor. 2.- Lo ejercen los cofiadores de la forma antes dicha antes del pago. 3.- Este recurso o pedimento no es obligante para el acreedor. Si el acreedor desestima el pedimento hecho por los cofiadores y ejercita su accin contra uno solo de ellos, y ese cofiador que paga tiene derecho a ejercer una accin contra el resto de los cofiadores llamado beneficio de divisin el cual tambin tiene tres carctersticas: 1.- Se ejerce despus del pago 2.- Se ejerce entre los cofiadores

11

3.- Es obligante para todos los cofiadores NOTA: el fiador que paga lo que busca es que le sea reembolsada la parte proporcional que a cada cofiador corresponda, incluyendo costas, gastos, demandas, honorarios y otros. NOTA 2: Si ejercido el beneficio de divisin, resultare que uno de los cofiadores obligados fuere insolvente, la parte proporcional de l se divide entre los otros cofiadores. Artculo 1818 Cdigo Civil.- Siendo varios los fiadores de un mismo deudor, y por una misma deuda, cada uno de ellos responder de toda la deuda. Artculo 1819 Cdigo Civil.- Sin embargo, podr cada una de dichas partes exigir que el acreedor divida preventivamente su accin, reducindola a la parte que a cada cual corresponda, cuando no haya renunciado al beneficio de divisin. Si alguno de los fiadores no fuere solvente al tiempo en que uno de ellos haya obtenido la divisin, estar obligado ste ltimo proporcionalmente a la insolvencia; pero no podr demandarse de nuevo por razn de otra insolvencia sobrevenida despus de la divisin. Artculo 1826 Cdigo Civil.- Cuando varias personas hayan fiado a un mismo deudor por una misma deuda, el fiador que haya pagado en uno de los casos expresados en el artculo precedente, tendr accin contra los dems fiadores por su parte respectiva. Si alguno de ellos resultare insolvente, la parte de ste recaer sobre todos en proporcin. En todo caso, podrn los cofiadores oponer al que pag las mismas excepciones que habran correspondido al deudor principal contra el acreedor y que no fueren puramente personales del mismo deudor. LA RETRO-FIANZA Ni siquiera est establecida en la Ley, sino que se aplica en interpretacin del artculo 1221 del Cdigo Civil que se llama Accin de Regreso. Cmo es la Retro-Fianza? Situacin jurdica en la cual hay un fiador del deudor no ante el acreedor sino ante el fiador de la obligacin principal. El Retrofiador garantiza al fiador principal despus que l pague y en base a los artculos 1821 y 1822 del Cdigo Civil, la eventual accin de regreso que podr tener contra el deudor una vez que en su nombre pag al acreedor. NOTA: Seala el maestro Aguilar que la Retro-fianza evita que la accin de repeticin o cobro que ejercitar despus del pago el fiador contra el deudor sea Acreedor__________________Deudor __________________________ Fiador R. F. La retrofianza es as: es un fiador del deudor no ante el acreedor sino ante el fiador de la obligacin principal. Artculo 1821 Cdigo Civil.- El fiador que haya pagado tendr recurso contra el deudor principal aun cuando ste no haya tenido conocimiento de la fianza dada. El recurso proceder tanto por el capital como por los intereses y los gastos. El fiador no tendr, sin embargo, recurso sino por los gastos hechos por l despus que haya instruido al deudor principal de las gestiones contra l. Tendr tambin derecho a los intereses de todo cuanto haya pagado por el deudor, aun cuando la deuda no produjera intereses y aun la indemnizacin de daos, si hubiere lugar. En todo caso, los intereses que no se debieran al acreedor, no corrern a favor del fiador sino desde el da en que ste haya notificado su pago. Articulo 1822 Cdigo Civil.- El fiador se subroga por el pago en todos los derechos que el acreedor haya tenido contra el deudor. Sin embargo, si hubiere transigido con el acreedor, no podr pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado, a menos que el acreedor le haya hecho cesin expresa del resto. CUANDO DEBE CONSTITUIRSE EL RETROFIADOR? En el mismo momento en que se constituye la fianza principal

12

GARANTIAS CLASE DEL 29 -10-2007 TEMA 3 EFECTOS DE LA FIANZA EL RECURSO O BENEFICIO DE EXCUSIN nica defensa que tiene el fiador demandado contra el acreedor demandante en forma procesal (en juicio). Su finalidad es la defensa que puede presentar el fiador ante la demanda de cobro del acreedor quien no ha agotado la posibilidad de exigencia ante el deudor. Dos artculos del Cdigo Civil dan fundamento al fiador demandante para reclamar o exigir este recurso, la primera de esas disposiciones es el Artculo 1804 del Cdigo Civil Venezolano, el cual claramente da a entender que el seor acreedor no puede ejercitar su accin de cobro contra el fiador sin verificar previamente que el deudor no tenga bienes con que responder. Y la segunda disposicin legal lo es el artculo 1812 del mismo Cdigo, el cual en forma imperativa establece que el acreedor no puede proceder contra el fiador sin la previa excusin de los bienes del deudor; interpretando esta norma debe entenderse que el legislador en el artculo descrito ordena, que el acreedor no puede proceder contra el fiador sin analizar, sin verificar si el deudor tiene o no con que responder. La palabra excusin debe entenderse como anlisis. Artculo 1804 Cdigo Civil.- Quien se constituye fiador de una obligacin queda obligado para con el acreedor a cumplirla, si el deudor no la cumple. Artculo 1812 Cdigo Civil.- No puede compelerse el fiador a pagar al acreedor, sin previa excusin de los bienes del deudor. NOTA: de la forma ms sencilla podemos comprender el beneficio de excusin de la siguiente manera: Sera justo que se obligara al fiador a pagar al acreedor cuando el deudor tiene suficientes bienes con que responder? NO A________D_________F (si D no existe, no puede existir F) Si no hay obligacin principal, no existe la obligacin accesoria. REQUISITOS PARA QUE PROCEDA EL BENEFICIO DE EXCUSIN 1.- Que el beneficio de excusin sea alegado en juicio como una defensa previa por el fiador ante las pretensiones de cobro del acreedor en el preciso acto de la contestacin de la demanda. 2.- Que el fiador que se acoge y alega el beneficio de excusin, seale al acreedor demandante que bienes atacables tiene el deudor para que se proceda contra ellos. 3.- El fiador demandado que se acoge al beneficio de excusin en el acto procesal descrito, que seala los bienes del deudor para que se proceda contra ellos, debe adelantar (consignar) las cantidades requeridas para que el acreedor proceda contra los bienes sealados. NOTA: En materia civil salvo expresa declaracin de pobreza todo cuesta, todo tiene un valor. Estos tres requisitos estn contemplados en al artculo 1816 del Cdigo Civil. Artculo 1816 Cdigo Civil.- La excusin no tendr efecto si no la exigiere el fiador al contestar la demanda. El fiador que pida la excusin deber indicar bienes suficientes del deudor principal y anticipar la cantidad necesaria para hacer la excusin. No producir efecto la designacin que haga de bienes del deudor que sean litigiosos o que se hallen fuera del territorio de la Repblica o de que no est en posesin el deudor, aunque se hallen hipotecados. Tampoco surtir efectos ulteriores la acusacin de bienes que en el segundo acto de remate no se hubieren rematado por falta de postor o de postor aceptable.

13

El Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano de 1916________por demanda (citacin) La contestacin de la demanda era un da y hora determinados. Para cambiar este cdigo pasaron 70 aos, fue en 1986. En el nuevo Cdigo de procedimiento civil, para la contestacin de la demanda se tienen 20 das hbiles (cualquiera de estos 20 das hbiles durante toda la actividad tribunalicia), o sea que el demandante no sabe cual va a ser el da y la hora en el cual le van a contestar la demanda. Artculo 1817 Cdigo Civil.- Cuando el fiador haya hecho la indicacin de los bienes, de conformidad con el artculo precedente, y haya provisto a los gastos necesarios para la excusin, el acreedor ser responsable para con el fiador hasta concurrencia de los bienes indicados, de la insolvencia del deudor principal sobrevenida por el retardo en la ejecucin. Explicacin: cuando demandan al fiador tiene derecho a defenderse y tiene 20 das hbiles para defenderse, investiga y descubre que el deudor tiene bienes, cuentas de ahorros, etc., se prepara y va a contestar la demanda el da y hora que le provoque durante los 20 das hbiles que tiene, y se acoge al beneficio de excusin porque est dentro del lapso de la contestacin de la demanda, le seala al acreedor demandante que bienes puros y limpios tiene el deudor y le pregunta al Tribunal: Seor Juez cunto requiere usted para proceder contra esos bienes, le hace un calculo y yo consigno el dinero. A quin compete ahora actuar con diligencia? Al acreedor. Pero seores el deudor que si saba que deba, se insolvent. Quin fue ms diligente el acreedor o el deudor? el deudor. (el profesor dice que el beneficio de excusin no sirve para nada) Artculo 1813 Cdigo Civil.- No ser necesaria la excusin: 1.- Cuando el fiador haya renunciado expresamente a ella. 2.- Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor o como principal pagador. 3.- En el caso de haber quebrado o de haber hecho cesin de bienes el deudor. (aqu el deudor no tiene nada que sealar). Explicacin: uno solo de estos ordinales mata el beneficio de excusin: Ej: de redaccin de fianza: Yo Santiago Hernndez, ....... mediante el presente documento declaro: Que me constituyo en fiador solidario de la obligacin que tiene contrada el deudor, igualmente soy su principal pagador y declaro expresamente que renuncio al beneficio de excusin. (aqu estn las tres). Artculo 1815 Cdigo Civil.- El acreedor debe poner en conocimiento del fiador la mora del deudor, inmediatamente que sta ocurra. Explicacin: aqu me dice que la obligacin del acreedor es venir a decirle al fiador que el deudor no ha pagado. Pero si le avisan que el deudor no ha pagado el fiador se insolventa. Para matar este artculo se redacta una fianza como la del ejemplo anterior y se le agrega la frase: yo relevo a mi acreedor de la obligacin que tiene para conmigo de venirme a participar la mora del deudor. QU ES SOLIDARIDAD? Es la obligacin que siendo comn a dos ms personas, puede ser exigida o debe ser cumplida por cualesquiera de ellos en igualdad de condiciones. Ser solidario por declaracin expresa en fianza es reconocerle al acreedor que l no tiene un deudor u un fiador, sino que tiene dos deudores en igualdad de condiciones y a los que indistintamente tiene derecho a ejecutar. NOTA: Ser principal pagador es exactamente igual a ser fiador solidario. Y si se es abogado de la otra parte (el fiador), la fianza se redactara as: Yo Pedro Prez, titular de la Cdula tal.... ....... me constituyo en fiador. (ms nada).

14

Tengan la certeza que no la van a aceptar. ACCIN DE INDEMNIDAD Recurso que tiene el fiador antes del pago y contra el deudor, mediante el cual el fiador reclama del deudor lo siguiente: 1) Que lo releve de la fianza. El fiador pide al deudor que lo sustituya como fiador. El deudor no tiene facultades para sustituir al fiador, porque ese es un contrato celebrado entre el acreedor y el fiador. O, 2) El fiador pide al deudor le caucione, le garantice su gestin de fiador, su actividad como fiador. La garanta conocida para estos casos es la llamada Retro-Fianza y esta debe constituirse en el mismo momento en que se constituye la fianza principal. O, 3) El fiador pide al deudor le consigne, le entregue la suma necesaria para irle a pagar al acreedor. Si el seor deudor tiene el dinero y disposicin de pago, en prctica comn no entrega esa suma a un tercero para que cancele, si no que directamente cancela la deuda al acreedor, se elimina as la obligacin principal y consecuencialmente se elimina la obligacin accesoria llamada fianza. Esto est en el artculo 1825 del Cdigo Civil. Artculo 1825 Cdigo Civil.- El fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le caucione las resultas de la fianza o consigne medios de pago, en los casos siguientes: 1.- Cuando se le demanda para el pago. 2.- Cuando el deudor disipe o aventure temerariamente sus bienes. 3.- Cuando el deudor haya quebrado o se encuentre en estado de insolvencia. 4.- Cuando el deudor se haya obligado a obtenerle el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y ste haya vencido. 5.- Cuando resulte que haya temor fundado de que el deudor se fugue o se separe de la Repblica, con nimo de establecerse en otra parte sin dejar bienes suficientes. 6.- Cuando haya vencido el plazo o se haya cumplido en todo o en parte la condicin que haga inmediatamente exigible la obligacin principal. 7.- Al vencimiento de cinco aos, cuando la obligacin principal no tenga trmino fijado para el vencimiento, siempre que la obligacin principal no sea de naturaleza tal que no pueda extinguirse antes de un tiempo determinado, como sucede respecto de la tutela, o que no haya habido estipulacin en contrario. Indemnidad ---------------------------------------A____________D___________F RF Artculo 1835 Cdigo Civil.- La simple prrroga del plazo, concedida por el acreedor al deudor principal, no liberta al fiador, quien puede en este caso obrar contra el deudor para obligarle al pago. 10-12-2007 ----------------------------------A__________D__________F -----------------Obligacin Principal 1 ao 10-12-2007

15

+ 6 meses +1 ao (el fiador sigue siendo fiador) Artculo 1836 Cdigo Civil.- El fiador que haya limitado su fianza al mismo plazo acordado al deudor principal, quedar obligado, aun ms all de este trmino, y por todo el tiempo necesario para apremiarle al pago, siempre que el acreedor en los dos meses siguientes al vencimiento del trmino, haya intentado sus acciones y las haya seguido con diligencia hasta su definitiva decisin. Explicacin: El legislador dice que el acreedor debe ser diligente. Si vencido los dos meses no ha actuado, se presume que no tiene inters en ningn tipo de accin, pero si en esos dos meses inicia su proceso y la contina hasta que haya definitiva sentencia. Indexacin: es agregarle aos tras ao, la inflacin a la tasa del Banco Central de Venezuela. ACCIN DE REGRESO Recurso que tiene el fiador que paga contra el deudor mediante el cual le exige le reintegre todo lo que en su nombre cancel al acreedor, esta accin deriva de una simple accin subrogatoria, mediante la cual el fiador toma para s y hace suyos los derechos del acreedor contra el deudor. Artculo 1822 del Cdigo Civil. Tal como lo seala el artculo 1821, el fiador que paga puede reclamar capital, intereses, gastos, daos y perjuicios y modernamente la indexacin monetaria. Y dice el artculo que esos intereses procedern aun cuando la obligacin principal no produjere intereses y que los gastos solo podrn ser reclamados despus que por parte del fiador se haya notificado al deudor de las gestiones de cobro iniciadas en su contra. NOTA: Esta accin del fiador contra el deudor procede aun cuando el deudor no haya tenido conocimiento de la fianza dada. Artculo 1821 Cdigo Civil.- El fiador que haya pagado tendr recurso contra el deudor principal aun cuando ste no haya tenido conocimiento de la fianza dada. El recurso proceder tanto por el capital como por los intereses y los gastos. El fiador no tendr, sin embargo, recurso sino por los gastos hechos por l despus que haya instruido al deudor principal de las gestiones contra l. Tendr tambin derecho a los intereses de todo cuanto haya pagado por el deudor, aun cuando la deuda no produjera intereses, y aun a la indemnizacin de daos, si hubiere lugar. En todo caso, los intereses que no se debieran al acreedor no corrern en favor del fiador sino desde el da en que ste haya notificado su pago. Artculo 1822 Cdigo Civil.- El fiador se subroga por el pago de todos los derechos que el acreedor haya tenido contra el deudor. Sin embargo, si hubiere transigido con el acreedor, no podr pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado, a menos que el acreedor le haya hecho cesin expresa del resto. CUANDO NO PROCEDE LA ACCIN DE REGRESO? Dos casos seala la Ley, ambos contemplados en el artculo 1824 del Cdigo Civil. En el primero se establece (primera parte del artculo en cuestin) que si el fiador paga sin avisar al deudor principal y por la falta de aviso el deudor tambin paga (hubo pago doble), el fiador pierde la accin de cobro contra el deudor. REQUISITOS DE ESTE CASO: - Que el fiador pague sin avisar al deudor, y que el deudor tambin pague. Quiere decir que si el fiador paga sin avisar y el deudor no paga, no hubo doble pago, si procede la accin de regreso. NOTA: Este primer caso se llama CASO DE DOBLE PAGO.

16

El segundo caso es denominado caso de efectos procesales, pues depende para su comprensin y aplicacin que se clarifique lo relativo a la aplicacin de excepciones que ahora se llaman cuestiones previas. Deben notar que en este caso (segunda parte del artculo 1824) el legislador no le est quitando al fiador, sino que lo est condicionando a un aspecto procesal, e indica (tambin dos requisitos): 1) que si el fiador paga sin avisar y sin ser requerido para el pago por el acreedor (paga voluntariamente), el deudor a las acciones de cobro del fiador despus del pago, puede oponerle aquellas cuestiones previas o excepciones que tena destinadas para oponerlas al acreedor y que no las pudo oponer por la forma como pag el fiador: sin avisar y sin ser requerido. Habr que esperar como se deciden esas excepciones o cuestiones previas, con o sin lugar, y si son de aquellas que tocan el fondo de la controversia. Artculo 1824 Cdigo Civil.- El fiador de que haya pagado no tendr accin contra el deudor principal que haya pagado tambin, cuando el pago hecho por el fiador no hubiese sido avisado previamente al deudor. Si el fiador hubiere pagado sin habrsele requerido y sin haber avisado al deudor principal, ste podr oponer a las acciones del fiador todas las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor principal en el momento del pago. En ambos casos, el fiador tiene la accin de repeticin contra el acreedor. CLASE 05-11-07 TEMA N 4 LA PRENDA LAS GARANTAS REALES: Las garantas personales y las garantas reales estn muy claramente definidas en dos artculos del Cdigo Civil: En el artculo 1863 que se refiere a la nica garanta personal que es la Fianza, garanta esta que se caracteriza por el hecho de que lo afectado, lo sometido al cumplimiento de la obligacin no son bienes especficos sino el patrimonio de un garante llamado fiador. Es caracterstica fundamental de esta garanta el hecho de que no hay sometimiento ni afectacin de bienes especficos, pues seala la ley que todos los bienes habidos y por haber estn condicionados a esa responsabilidad. Frente a esta posibilidad est lo sealado en el artculo 1864 CC, donde el legislador ya no se refiere a patrimonio sino a bienes determinados, los cuales en su redaccin lo relaciona con Prenda al indicar que los bienes del deudor son prenda comn de los acreedores, quienes tienen en esos bienes derechos iguales, salvo que existan causas legitimas de preferencias, y establece la misma norma que la causas legitimas de preferencias, son los privilegios y las hipotecas. Como caractersticas especifica derivada de este artculo, est el hecho que frente a la anterior posibilidad (la patrimonial), aqu lo sometido son bienes, bienes estos que estn condicionados al derecho de persecucin, al derecho de remate judicial y al Derecho a las Preferencias, como bien lo seala el Art. 1864 CC. Artculo 1863.- El obligado personalmente est sujeto a cumplir su obligacin con todos sus bienes habidos y por haber. Artculo 1.864.- Los bienes del deudor son la prenda comn de sus acreedores, quienes tienen en ellos un derecho igual, si no hay causas legtimas de preferencia. Las causas legtimas de preferencia son los privilegios y las hipotecas. Aqu ya no, nos establece un patrimonio. Nota: Dentro del segundo grupo al cual nos estamos refiriendo, se encuentra una de las figuras, mas particulares de las garantas: LA PRENDA: Hasta el ao 1973 hablar de prenda era obligado hacerlo en 2 sentidos: 1) Una figura evidentemente mobiliaria tal como lo establece el Art. 1837 CC. 2) Una figura cuya caracterstica fundamental era el desplazamiento o entrega del bien mueble a manos del acreedor o de un tercero escogido por las partes (Art. 1841 CC.). A partir del ao 1973 entr en vigencia una ley especial llamada prenda sin desplazamiento de posesin, la cual tiene tambin 2 caractersticas fundamentales:

17

Como su nombre lo indica y contraponindose a la primera prenda mencionada, existe contrato sin que las cosas vayan a manos de nadie, por disposicin del Art. 5 LPSP, las cosas objetos de garantas Quedarn en poder del deudor o de aquella persona duea de los bienes que las haya afectado a favor del acreedor y en nombre del deudor (Sin Desplazamiento de Posesin). Tal como lo analiza el Art. 51 LPSP, en esta figura si afecta tanto bienes muebles como bienes inmuebles.

Es indiscutible que en el anlisis hecho nos estamos refiriendo a una ley general (Cdigo Civil) y una Ley Especial (LPSDP), lo que obliga a precisar que en orden jerrquico en caso de prenda se debe aplicar La Ley Especial sobre la Ley General, lo que en estos casos no es cierto, porque no hay colisin de normas, y no hay exclusin de una con respecto a la otra. De all a partir de estos momentos esta figura tenemos que estudiarla en dos grandes lotes: Prenda Clsica o tradicional. Prenda sin desplazamiento de posesin. Se puede identificar de la siguiente manera: PSDP. Prenda proviene de PIGNUS, significa Puo o Mano. Porque no hay posibilidad de prenda sin que la cosa este en el poder del puo o la mano del acreedor o de un tercero escogido por las partes. De all viene la palabra pignoracin, (Ej. esas cosas estn pignoradas), es un concepto clsico. Pero tambin se dijo, que poda darse prenda sin que las cosas fueran entregadas, que haba ciertos tipos de bienes, que podan ser sometidos a prenda, pero que tenan una caracterstica muy especifica, que tena que cuidarla el propietario, ejemplo: todo el mundo no sabe de ganado, todo el mundo no sabe de obra de arte, lo lgico es que el ganado sea pignorado ya que tienen un cuidado especifico. Por ello es que se creo la Prenda sin desplazamiento de posesin. Igual que las obras de arte que requieren un cuidado especfico. La creacin de PSDP, deriva del hecho de que hay bienes fcilmente identificables pero que requiere de cuidados especficos, cuidados estos que a lo mejor no se las puede dar un extrao, una persona distinta al dueo, dentro de estos se encuentran los animales, sus derivados, productos forestales, maquinas e instrumentos de labranza y hasta obras de valor artstico o cientfico. Art. 1837 CC.- La prenda es un contrato por el cual el deudor da a su acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la que deber restituirse al quedar extinguida la obligacin . Mueble: aquello que por impulso externo o por impulso propio, se puede desplazar de un lado a otro. Artculo 51 LPSDP.- Podr constituirse prenda sin desplazamiento de posesin sobre los siguientes bienes: 1.- Los frutos pendientes y las cosechas esperadas. (100 mil matas de pias pegadas de la mata, son bienes muebles o inmuebles? Son Inmuebles.) 2.- Los frutos o productos ya cosechados o separados del suelo. (Las misma 100 mil matas de pias pero ya separadas de la mata y colocadas en guacal, son bienes muebles o inmuebles? Son muebles.) 3.- Los animales de cualquier especie, as como sus cras y productos derivados. (Dependiendo de la situacin puede ser mueble o inmueble.) 4.- Los productos forestales cortados (mueble) o por cortar (bien inmueble). 5.- Las mquinas, herramientas, aperos, tiles y dems instrumentos de las explotaciones agrcolas, pecuarias y forestales. (Dependiendo de la situacin puede ser mueble o inmueble.) 6.- Las mquinas y dems bienes muebles que, no reuniendo los requisitos exigidos por el artculo 42 de esta Ley y no formando parte de una explotacin agrcola, pecuaria o forestal, sean susceptibles, sin embargo, de suficiente identificacin por razn de sus propias

18

caractersticas, tales como marca, modelo, nmero de fbrica u otras semejantes. (las mquinas en determinado momento Pueden ser bienes muebles e inmuebles) 7.- Las mercaderas, productos elaborados y materias primas almacenadas . (Ejemplo: tenas leche e hiciste queso) Pargrafo Primero: Tambin podr constituirse prenda sin desplazamiento sobre la totalidad o parte de una coleccin de obras u objetos de valor artstico, cientfico o histrico, como cuadros, tapices, esculturas, armas, muebles, porcelanas, libros o similares. Tales objetos, asimismo, sern susceptibles de gravamen pignoraticio aunque no formen parte de una coleccin. Pargrafo Segundo: No podr constituirse prenda sin desplazamiento sobre los bienes sealados en el artculo 21 de esta Ley ni sobre aquellos que, incorporados a un inmueble, hayan sido incluidos, legal o contractualmente, en la hipoteca sobre ste constituida. Esta ley crea elites de acreedores Artculo 19.-, La hipoteca mobiliaria y la prenda sin desplazamiento de posesin slo podrn constituirse para garantizar crditos cuyos titulares sean: 1. La Nacin, los Estados, las Municipalidades, el Banco Central de Venezuela, los Institutos Autnomos y las Empresas Oficiales. (Categoras polticas) 2. Los Bancos extranjeros y las Entidades Financieras Internacionales debidamente autorizadas por la Superintendencia de Bancos para que a su favor se constituyan las garantas reguladas en esta Ley. (Categoras Econmicas) 3. Los Bancos y dems Instituciones de Crdito, pblicas, mixtas o privadas, regidas por la Ley General de Bancos y otros Institutos de Crdito y sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos. (Categoras Econmicas) 4. Las Compaas de Seguros. (Categoras Econmicas)

5. Las sociedades mercantiles que hayan obtenido Autorizacin de la Superintendencia de Bancos para que puedan constituirse a su favor las garantas establecidas en la presente Ley. La Superintendencia de Bancos otorgar dicha autorizacin a las sociedades mercantiles comprendidas en el Pargrafo nico del artculo 1. de la Ley General de Bancos y otros Institutos de Crdito, siempre que las mismas tengan un capital pagado en dinero efectivo no inferior al exigido en el artculo 56 ejusdem a las Sociedades Financiera. 6. Las personas naturales o jurdicas que obtengan autorizacin del Ministerio de Agricultura y Cra para que puedan constituir a su favor la prenda sin desplazamiento de posesin regulada por la presente Ley, las personas naturales o jurdicas que obtengan autorizacin del Ministerio de Comunicaciones para que puedan constituir a su favor hipoteca de vehculos de motor y de maquinaria automotriz e hipoteca de aeronaves; y las personas naturales o jurdicas que obtengan autorizacin del Ministerio de Fomento para constituir a su favor hipoteca de establecimientos mercantiles, hipoteca de maquinaria industrial e hipoteca del derecho de autor y de la propiedad industrial. Ejemplo: Yo soy el dueo del cuadro de Arturo Michelena, y necesito plata, y voy ante cualquiera de ustedes, le digo; prstame dinero! Y que me das a cambio, aqu esta el cuadro de Arturo Michelena, la carta que certifica que es original, el valor del mismo, yo te lo voy a dar pero acurdate que es una prenda sin desplazamiento de posesin. La nica forma que yo sea titular de ese obra, es que vayamos al Ministerio de Agricultura y tierra, y van y solicitan que autoricen el crdito por una obra de arte. Pregunta? Que tiene que ver la obra de arte con el Min. Nada! Ya que este artculo se hizo fue para beneficiar solo a los grupos econmicos y polticos.

19

PRENDA: Es el contrato mediante el cual el deudor o un tercero a nombre de ese deudor da a su acreedor o a un tercero escogido por las partes, una cosa mueble en seguridad de un crdito, cosa mueble que debe ser restituida al quedar extinguida la obligacin principal. Observaciones a este concepto: 1) En la actualidad no solo se afectan bienes muebles sino tambin bienes inmuebles (Ley especial). 2) Es indiscutible que esta definicin est ajustada al concepto clsico de prenda, por lo cual el trmino de DA esta mal empleado, porque tratndose de un contrato real y tal como lo establece el artculo 1841 CC, ha debido emplearse el trmino entregar. 3) Hay una ley especial, la cual en su artculo 5to, seala que en caso de prenda sin desplazamiento de posesin las cosas quedarn en su poder. PRIVILEGIOS Y PRENDA: Articulo 1866 CC: Privilegios, es el derecho que otorga la ley a un acreedor para ser satisfecho por encima de los dems acreedores en consideracin a la causa del crdito. Artculo 1867 ejusdem; el crdito privilegiado es tan poderoso que tiene preferencia aun por encima de las hipotecas. Es la ley la que determina cuando hay un privilegio y que importancia tiene ese privilegio en la cobranza, con la particularidad que nunca los privilegios pueden ser de origen contractual, la ley los especifica, los valora y seala como se exigen. Cul es la reina de la garanta?
PRIVILEGIOS

HIPOTECA

OBLIGACIONES QUIROGRAFIAS.

Artculo 1.866.- Privilegio es el derecho que concede la Ley a un acreedor para que se le pague con preferencia a otros acreedores en consideracin de la causa del crdito. (Este es el poder hecho poder) Artculo 1.867.- El crdito privilegiado tiene preferencia sobre todos los dems, inclusive los hipotecarios. Entre varios crditos privilegiados la prelacin la determina la Ley, segn la calidad del privilegio. Si los privilegios son ms importantes que la hipoteca, porque los bancos no se llaman Bancos privilegiados, y se llaman bancos hipotecarios? Artculo 1.884.- La hipoteca es legal, judicial o convencional. Es decir, que la hipoteca puede ser un contrato y los privilegios no pueden serlo. De all es que los Bancos pueden en un contrato colocar sus clusulas. Artculo 1.931.- El acreedor hipotecario no podr, sin el consentimiento del deudor, hacer subastar los inmuebles que no le estn hipotecados, sino cuando los hipotecados hubieren resultado insuficientes para el pago de su crdito. (Cuando un inmueble est hipotecado y perece, pero el dueo posee otro inmueble, el acreedor hipotecario puede ejecutar el otro inmueble) PRIVILEGIOS EN LA HIPOTECA: PROXIMA CLASE. Art. 1838, 1839, 1841, 1871 Ord. 1 CC. Art. 17 LPSDP. CLASE DEL 19-11-2007 FORMALIDADES CONSTITUTIVAS DE LA PRENDA.

20

La prenda tiene que ser enfocada bajo dos aspectos: 1.- La prenda tradicional, la establecida en el Cdigo civil; y 2.- La prenda sin desplazamiento de posesin, la establecida en la Ley especial. 1.- La Prenda Tradicional es un contrato real, requiere para su perfeccionamiento la entrega del bien, y de no haber esa entrega, el acreedor pierde la facultad de poderse cobrar por encima de los dems acreedores, facultad que es otorgada por el artculo 1838 del Cdigo Civil concordado con el artculo 1866. Seala el artculo 1839 que si el bien objeto de garanta tiene un valor de dos mil bolvares (Bs. 2.000) ms, debe redactarse un documento que debe ser otorgado ante un funcionario capacitado para darle data (fecha); esto es lo que se denomina un documento de fecha cierta.El nico requerimiento que hace el legislador para que exista prenda es que las cosas se entreguen, que las cosas objeto de garanta vayan a mano del acreedor o de un tercero designado por las partes, pues el segundo requisito es opcional, y es la redaccin de un documento de fecha cierta cuando el bien afectado tenga un valor de Bs. 2.000 o ms. 2.- Frente a esta prenda clsica existe la prenda sin desplazamiento de posesin, figura especial, muy particular, pero que es un contrato solemne, pues para su perfeccionamiento se deben analizar las disposiciones siguientes de la Ley: 4, 5, 51, 53, 54, 78 y 82. (yo lo que quiero es que ustedes capten, la del Cdigo civil es un contrato real) Artculo 1841 Cdigo Civil.- En todo caso, el privilegio no subsistir sobre la prenda, sino cuando se la haya entregado y est en poder del acreedor o de un tercero escogido por las partes. (esto es un contrato real) Artculo 1838 Cdigo Civil.- La prenda confiere al acreedor el derecho de hacerse pagar con privilegio sobre la cosa obligada. Artculo 1866 Cdigo Civil.- Privilegio es el derecho que concede la Ley a un acreedor para que se le pague con preferencia otros acreedores en consideracin de la causa del crdito. Artculo 1839 Cdigo Civil.- Este privilegio no es procedente sino cuando hay instrumento de fecha cierta que contenga la declaracin de la cantidad debida, as como de la especie y de la naturaleza de las cosas dadas en prenda, o una nota de su calidad peso y medida. Sin embargo, la redaccin del contrato por escrito no se requiere sino cuando se trate de un objeto cuyo valor exceda de dos mil bolvares. (esta es la excepcin). Explicacin: quiere decir que si yo en este momento pido prestado y voy a dar en garanta un par de alpargatas, tengo que buscar un notario o un juez o alguien que me de fecha cierta, porque un par de alpargatas vale ms de Bs. 60.000, miren como se desvirta la esencia del artculo 4 del Cdigo Civil. Con el espritu del legislador los nicos bienes que valan tanto eran las joyas, y por eso se le dicen prendas. Artculo 4 LHMPDP.- La hipoteca mobiliaria y la prenda sin desplazamiento de posesin debern constituirse indispensablemente mediante instrumento pblico o instrumento privado autenticado o reconocido, que deber ser inscrito en el Registro Pblico de la manera prescrita en esta Ley. La falta de inscripcin de la hipoteca o de la prenda en el Registro privar al acreedor hipotecario o pignoraticio de los derechos que, respectivamente, les otorga la presente Ley. Artculo 5 LHMPDP.- Los bienes sobre los que se hubiere constituido hipoteca mobiliaria o prenda sin desplazamiento de posesin quedarn en poder del deudor o del tercero que los haya afectado en garanta de una deuda ajena. Artculo 51 LHMPDP.- Podr constituirse prenda sin desplazamiento de posesin sobre los siguientes bienes: 1.- Los frutos pendientes y las cosechas esperadas.

21

2.- Los frutos o productos ya cosechados o separados del suelo. 3.- Los animales de cualquier especie, as como sus cras y productos derivados. 4.- Los productos forestales cortados o por cortar. 5.- Las mquinas, herramientas, aperos, tiles y dems instrumentos de las explotaciones agrcolas, pecuarias y forestales. 6.- Las mquinas y dems bienes muebles que, no reuniendo los requisitos exigidos por el artculo 42 de esta Ley y no formando parte de una explotacin agrcola, pecuaria o forestal, sean susceptibles, sin embargo, de suficiente identificacin por razn de sus propias caractersticas, tales como marca, modelo, nmero de fbrica u otras semejantes. 7.- Las mercaderas, productos elaborados y materias primas almacenadas. Pargrafo Primero: Tambin podr constituirse prenda sin desplazamiento u objetos de valor artstico, cientfico o histrico, como cuadros, tapices, esculturas, armas, muebles, porcelanas, libros o similares. Tales objetos, asimismo, sern susceptibles de gravamen pignoraticio aunque no formen parte de una coleccin. Pargrafo Segundo: No podr constituirse prenda sin desplazamiento sobre los bienes sealados en el artculo 21 de esta Ley ni sobre aquellos que, incorporados a un inmueble, hayan sido incluidos, legal o contractualmente, en la hipoteca sobre ste constituida. Artculo 53 LHMPDP.- El instrumento en que se constituye la prenda sin desplazamiento contendr las siguientes especificaciones: (ESTE ORDEN SE DEBE RESPETAR) 1.- Nombre, apellidos, razn social, en su caso, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del acreedor. 2.- Nombre, apellidos, razn social, en su caso, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del deudor y, cuando ste no fuese dueo de los bienes que se pignoran, del propietario de los mismos. 3.- Cuanta o importe, en moneda nacional, del principal garantizado, tipo de inters estipulado, plazo, lugar y forma de pago de uno y otro y cantidad que prudencialmente se seale para costas y gastos. 4.- Descripcin y relacin de los bienes que se pignoran, sealndose las particularidades que en cada caso sirvan o contribuyan a identificarlos e individualizarlos, tales como: su naturaleza, valor estimado, cantidad, calidad, signos distintivos u otras. 5.- Causa jurdica o ttulo de adquisicin de los bienes y declaracin jurada de que los mismos no estn sujetos a gravamen. 6.- Determinacin, en su caso, del inmueble en que se hallen situados los bienes pignorados por su origen, destino, aplicacin, almacenamiento o depsito. 7.- Las obligaciones del pignorante respecto a la preservacin, conservacin y tenencia a disposicin del acreedor de los bienes afectados en garanta. 8.- Obligacin del deudor de asegurar por su cuenta los bienes pignorados, cuando as se pactare, y especificacin de los seguros concertados vigentes, si los bienes estn asegurados, con referencia a las correspondientes plizas.

22

9.- Fijacin de un domicilio para citaciones, notificaciones y requerimientos al deudor, y, en su caso, al propietario de los bienes prendados. Explicacin: Este orden se debe respetar, en este orden no se pierde la ilacin del contrato y se cumple con todas las exigencias de Ley. A veces l pregunta en la clase del postgrado: Diga que debe contener el documento constitutivo de prenda sin desplazamiento de posesin? Y le contestan en desorden. A parte de lo que dice el 53 debemos agregarle lo que dice el 54. Artculo 54.- Cuando la prenda sin desplazamiento se constituya sobre animales, la individualizacin de los mismos se verificar mediante la indicacin de su clase, nmero, edad, sexo, grado de mestizaje, hierro, seal, certificado o gua con mencin del nmero de inscripcin, fecha de sta, oficina en que el hierro y seal estn registrados y la que haya expedido la gua o certificado, en la medida que fuere posible la consignacin de tales particularidades. Cuando la prenda sin desplazamiento se constituya sobre productos forestales cortados o por cortar en el fundo, en el instrumento de constitucin deber hacerse referencia a la autorizacin, contrato o concesin administrativa que permita el corte. Si los productos forestales estuviesen situados fuera del fundo objeto de la explotacin, se requerir, adems de las menciones sealadas, referencia a la gua para su circulacin o transporte. (en las alcabalas controlan el transporte de los animales y productos forestales que deben tener una gua especfica) Artculo 78.- A los efectos de esta ley, en las Oficinas Subalternas de Registro se llevarn los siguientes libros especiales: Libro de Presentaciones de hipoteca mobiliaria y de prenda sin desplazamiento de posesin. Libro de Inscripciones de hipoteca mobiliaria. Libro de Inscripciones de prenda sin desplazamiento de posesin. Artculo 82.- Los ttulos relativos a la prenda sin desplazamiento de posesin se inscribirn en la correspondiente Oficina Subalterna de Registro de acuerdo a las siguientes reglas: Primera: Los de prenda de frutos pendientes, cosechas esperadas, mquinas, aperos, tiles y dems productos e instrumentos de explotaciones agrcolas, pecuarias y forestales, en el Registro en cuya demarcacin se encuentre el fundo en que se produjeren o tengan lugar la explotacin a que se hallen afectos. Segunda: Los de prenda de frutos y productos ya cosechados o separados del suelo, mercaderas, productos elaborados y materias primas almacenadas, en el Registro del lugar en que se halle el depsito. Tercera: Los de prenda de animales, sus cras y productos derivados, en el Registro en cuya circunscripcin territorial radique la finca cuya explotacin estuviesen afectos o donde se encuentren sus criaderos, establos o viveros. Cuarta: Los de prenda de productos forestales cortados o por cortar en el Registro correspondiente al lugar donde se verifique la explotacin forestal. Quinta: Los de prenda de obras u objetos de valor artstico, cientfico o histrico, mquinas y dems bienes muebles que no estn adscritos a explotaciones agrcolas, pecuarias o forestales, pero susceptibles de identificacin por sus propias caractersticas, en el Registro que corresponda al domicilio de su propietario. Sexta: Si la finca radicare en la circunscripcin territorial de dos o ms Registros, la inscripcin se practicar en todos ellos.

23

Si el pignorante fuese el propietario del inmueble o tuviese ttulo registrado de cualquier derecho sobre la finca, a que aluden las reglas 1a, 3a y 4a de este artculo, se har la anotacin marginal correspondiente en los Protocolos donde conste registrado el ttulo. NOTA: Se ha dicho y se sostiene que la prenda del Cdigo Civil es un contrato real y que la prenda sin desplazamiento de posesin es un contrato solemne. En ambos hay privilegios y para la consideracin de ese privilegio se deben analizar los artculos: 1866 (qu es); 1867 (qu importancia jurdica tienen esos privilegios en la prenda); 1839 (la redaccin del documento cuando el bien tenga un valor de Bs. 2000 ms); 1841 (requisito de la necesaria entrega). En este caso y para la determinacin del privilegio se debe aplicar el artculo 1871 en su ordinal 1. Artculo 1.866.- Privilegio es el derecho que concede la Ley a un acreedor para que se le pague con preferencia a otros acreedores en consideracin de la causa del crdito. Artculo 1.867.- El crdito privilegiado tiene preferencia sobre todos los dems, inclusive los hipotecarios. Entre varios crditos privilegiados la prelacin la determina la Ley, segn la calidad del privilegio. Artculo 1.839.- Este privilegio no es procedente sino cuando hay instrumento de fecha cierta que contenga la declaracin de la cantidad debida, as como de la especie y de la naturaleza de las cosas dadas en prenda, o una nota de su calidad peso y medida. Sin embargo, la redaccin del contrato por escrito no se requiere sino cuando se trate de un objeto cuyo valor exceda de dos mil bolvares. Artculo 1.871.- Gozan de privilegio especial sobre los bienes muebles que respectivamente se designan: 1.- Los crditos prendarios sobre los muebles dados en prenda. En la prenda sin desplazamiento de posesin que es un contrato solemne, de acuerdo a todas las formalidades que hay que cumplir, tambin hay privilegios. A tal efecto se aplicar lo dispuesto en el artculo 17 de la Ley especial, la cual remite para efectos de aplicacin del privilegio el artculo 1871 ordinal 1 del Cdigo Civil.

Artculo 17 LHMPDP.- Los bienes sobre que recaiga la hipoteca mobiliaria o la prenda sin desplazamiento de posesin garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre los mismos, el monto del principal asegurado, intereses vencidos y gastos y costas de ejecucin en los trminos convenidos en el respectivo contrato y de acuerdo a las prescripciones de la presente Ley. A tal efecto el acreedor hipotecario o pignoraticio gozar del privilegio especial previsto en el ordinal primero del artculo 1.871 del Cdigo Civil sobre los bienes afectados en garanta, el cual ser preferido a todos los dems privilegios generales o especiales a excepcin del contemplado en el ordinal primero del artculo 1.870 ejusdem. RESPONSABILIDAD DE LOS BIENES EN LA PRENDA A QUN CORRESPONDE? Depende, Si se trata de la prenda del Cdigo Civil, la denominada clsica o tradicional, la responsabilidad es del acreedor, quien debe: Guardar, conservar (artculo 1845 Cdigo Civil); no usarla, cualquier uso que el acreedor le de a esa cosa entregada en garanta es un abuso, pues esa cosa no le pertenece. De haber abuso, el deudor, el dueo que la entreg al acreedor puede pedir el secuestro, privando al acreedor de la posesin y de la retencin, mas no extinguiendo el contrato (artculo 1848 Cdigo Civil). Por ltimo, tiene el acreedor la obligacin de restituir el bien cuando la obligacin principal se extinga (artculo 1837 Cdigo Civil).

24

NOTA: La prenda clsica, tradicional o del Cdigo Civil es un contrato unilateral, pues el nico obligado es el acreedor. El deudor, el que entrega el bien en garanta no se obliga a nada, pero si hay gastos de conservacin de esa cosa l est obligado a restiturselo al acreedor y de aparecer esos gastos, aquel contrato de prenda que se inici como unilateral va a terminar como bilateral, o sea un contrato sinalagmtico imperfecto, artculo 1845 del Cdigo Civil. Extendindose un poco ms all el artculo 1852 en su ltima parte establece que de negarse el dueo o deudor a pagar esos gastos necesarios, el acreedor que posee o detenta el bien, puede ejercer el derecho de retencin, figura extraa, rara en derecho y que ser motivo de anlisis en el tema No. 8 del programa. Ej. si yo le pido prestado al Dr. Dinero (Bs.100.000) l me va a preguntar: qu me vas a dar en garanta? Yo le voy a dar mi reloj que vale un milln de bolvares, hemos pignorado el reloj, lo he puesto en su posesin, hay o no hay contrato de prenda? No hay, porque eso vale ms de Bs. 2000 y hay que redactar un documento de fecha cierta....., hicimos el documento y pignoramos. El reloj es de l o mo? Es mo, yo le entregu en garanta, l tiene la obligacin de guardarlo y conservarlo. (esto est en el artculo 1845). Artculo 1845 C. C.- El acreedor es responsable, segn las reglas establecidas en el Ttulo de las obligaciones, de la prdida o del deterioro de la prenda sobrevenidos por su negligencia. El deudor debe, por su parte rembolsar al acreedor los gastos necesarios que ste haya hecho para la conservacin de la prenda. Explicacin: si yo entrego, yo pago la deuda, y los intereses de la deuda, y l no realiz gastos, este contrato nace como unilateral y muere como unilateral. Pero si el deudor tiene que rembolsar gastos necesarios para la conservacin de la prenda al acreedor, el contrato en este caso que naci como unilateral se convierte en sinalagmtico imperfecto. Artculo 1.837.- La prenda es un contrato por el cual el deudor da a su acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la que deber restituirse al quedar extinguida la obligacin. Artculo 1.848.- Si el acreedor abusare de la prenda, el deudor podr pedir que sta se ponga en secuestro. Explicacin: en secuestro quiere decir que se le quita la prenda (el reloj) al acreedor, el juez lo agarra y lo pasa a un depositario, pero el contrato contina no se extingue. Si el acreedor entrega la prenda a un banco por seguridad, y actuando de buena fe contrata una caja de seguridad en un banco, diciendo que pertenece al deudor (Dr. Santiago Hernndez), pero atracan el banco y se llevan el reloj. ser responsable el acreedor o no? Si es responsable, segn el artculo 1841. Artculo 1841 Cdigo Civil.- En todo caso, el privilegio no subsistir sobre la prenda, sino cuando se la haya entregado y est en poder del acreedor o de un tercero escogido por las partes. Ahora bien yo lo autoric si surgieran los gastos, le pagu la deuda, le pagu los intereses y le digo cumpla usted con lo que dice el artculo 1837, que dice que l debe devolverme el reloj cuando quede extinguida la obligacin principal, pero l me dice que hubo gastos necesarios de conservacin que usted me autoriz por lo tanto ejerzo una figura que se llama Derecho de Retencin, que est en el artculo 1852. Artculo 1852 Cdigo Civil.- El deudor no podr exigir la restitucin de la prenda sino despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses y los gastos....... Si se refiere a prenda sin desplazamiento de posesin las cosas no van a mano del acreedor ni de nadie, quedan en poder del deudor o dueo. En este caso hay dos diferencias fundamentales con la prenda tradicional:

25

1.- El deudor o dueo que se quedan con las cosas (artculo 5 de la Ley especial), podr usarlas conforme a su destino. 2.- De violar cualquier disposicin de conservacin o mantenimiento a este seor deudor o dueo se le aplican responsabilidades civiles y penales. Y a diferencia de la prenda tradicional donde se permite un secuestro, en este caso el contrato se extingue tal como lo establecen los artculos 55 y 58 de la Ley especial.

Artculo 55 LHMPDP.- A todos los efectos legales, el propietario de los bienes pignorados ser considerado depositario de los mismos con las consiguientes responsabilidades civiles y penales. Ello no obsta a su derecho de usar conforme a destino los referidos bienes sin menoscabo de su valor y a su obligacin de realizar por cuenta propia los gastos necesarios para la preservacin de los bienes pignorados. Explicacin: si me dejan vacas porque es la prenda sin desplazamiento de posesin yo puedo ordearlas, si me dejan caballos de paso yo los puedo usar, pero no puedo meterlos en una manga de coleo, porque si los meto y se fractura y hay que darles un tiro y ya no sirve para tal fin, el deudor y dueo es responsable y tiene responsabilidad civil y penal, en prenda sin desplazamiento de posesin habra nada ms que responsabilidad civil artculo 184... Cdigo Civil. Artculo 58.- El incumplimiento de las obligaciones reseadas o el uso indebido de los bienes por parte del pignorante facultar al acreedor a dar por vencida la obligacin y proceder, en consecuencia, a la ejecucin de la prenda, sin perjuicio de las responsabilidades exigibles. Explicacin: Aqu est todo a favor del acreedor. Artculo 56.- En caso de fallecimiento del dueo de los bienes pignorados, corresponde al acreedor la facultad de designar la persona a quien los mismos deben entregarse en concepto de depsito. Artculo 57.- Los bienes pignorados no podrn ser trasladados o removidos del lugar en que se encontraren al momento de constituirse la garanta, que constar en el instrumento, sin autorizacin fehaciente del acreedor. El artculo 59 es una barbaridad contra los intereses del deudor: Artculo 59 LHMPDP.(si se es abogado del acreedor se le mete este artculo) Artculo 51 LHMPDP, Pargrafo Primero: Tambin podr constituirse prenda sin desplazamiento u objetos de valor artstico, cientfico o histrico, como cuadros, tapices, esculturas, armas, muebles, porcelanas, libros o similares. Tales objetos, asimismo, sern susceptibles de gravamen pignoraticio aunque no formen parte de una coleccin. Explicacin: Todo el mundo no sabe de obras de arte, de vacas, de caballos, eso es la idea de lo que es la prenda sin desplazamiento de posesin. Por eso el dicho zapatero a su zapato, el ojo del amo engorda el ganado; ahora, en cualquier momento se podr comprobar el estado de preservacin y conservacin de la prenda, si se niega se le puede alegar obligacin de plazo vencido, --esto es injustopero en el artculo 60 da mas o menos un paliativo: Artculo 60.- Si en el contrato de prenda se hubiese estipulado que el propietario de los bienes pignorados est en la obligacin de proporcionar al acreedor peridica informacin sobre el estado de los mismos, tal clusula en nada perjudicar la existencia y ejercicio del derecho recogido en el artculo anterior; ms, si en dicho contrato se hubiese establecido la forma y tiempo para la inspeccin, el acreedor deber ejercitar su derecho de la manera convenida. (si se es abogado del deudor se le mete este artculo) SUSPENSIN DEL DERECHO DE POSESIN Y RETENCIN EN PRENDA CLSICA

26

El principio fundamental de la prenda del Cdigo Civil, es que para que exista privilegio las cosas muebles objeto de garanta deben estar en poder del acreedor o de un tercero escogido por las partes; resumiendo, si esa posesin o esa retencin o esa entrega no existe, jurdicamente podemos asegurar que no hay contrato de prenda. Se dice, que toda regla tiene su excepcin, y en este caso no hay una excepcin, hay 5 excepciones a ese derecho de posesin y retencin: 1.- Tratndose de semovientes (animales), artculo 1842 Cdigo Civil). 2.- Cuando el acreedor que recibe los bienes abusa de ellos (los usa) artculo 1848 C.C. 3.- Cuando los bienes objeto de garanta que han sido entregados al acreedor se estn deteriorando, este acreedor por la responsabilidad que tiene sobre esos bienes (Art. 1845 C.C.) puede solicitar su venta; a esa venta puede oponerse el deudor y ofrecer otra garanta que remplace a la primeramente entregada (artculo 1849 C.C.) 4.- Cuando las cosas entregadas en prenda se estn deteriorando y es el dueo o deudor quien capta el deterioro. En este caso puede solicitar la venta de los mismos o puede ofrecer otros bienes en sustitucin de estos entregados que se estn deteriorando. En este caso procesalmente se acta exactamente igual que en el caso anterior. 5.- Cuando en el ejercicio del contrato de prenda y durante su vigencia, por variaciones de mercado las cosas entregadas en prenda suben de valor, lo que significa que su venta sera una ventaja para el dueo que las entreg, pero como estn en garanta debe solicitar al Juez autorizacin para esa venta (artculo 1851 Cdigo Civil). NOTA: En estos 5 casos se suspende la posesin y retencin que corresponde al acreedor, pero no se extingue el contrato. Artculo 1841 Cdigo Civil.OJO Artculo 1842 C.C.- No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, cuando la prenda consiste en semovientes podr pactarse que el dueo conserve la tenencia de la misma con las condiciones y limitaciones que se establezcan; pero, para que la prenda as constituida produzca efecto contra tercero, ser necesario que los semovientes dados en prenda se marquen en lugar visible con un hierro o ferrete especial y que el contrato en que se constituye dicha prenda se protocolice en la Oficina Subalterna de Registro a cuya jurisdiccin corresponda el inmueble donde se encuentren los bienes para la fecha del contrato. Artculo 1848 C.C.- Si el acreedor abusare de la prenda, el deudor podr pedir que sta se ponga en secuestro. Artculo 1845 C.C.- El acreedor es responsable, segn las reglas establecidas en el Ttulo de las obligaciones, de la prdida o del deterioro de la prenda sobrevenidos por su negligencia. El deudor debe, por su parte rembolsar al acreedor los gastos necesarios que ste haya hecho para la conservacin de la prenda. Artculo 1849 C.C.- Si la cosa dada en prenda se deteriora o disminuye de valor al extremo de que se tema su insuficiencia para la seguridad del acreedor, ste puede solicitar del Juez competente que se venda en subasta o al precio de bolsa o de mercado, si existen. El deudor prendario puede oponerse a la venta y obtener la restitucin de la cosa ofreciendo otra garanta que la reemplace. Si el acreedor objetare la suficiencia de la nueva garanta ofrecida, el Juez abrir una averiguacin por cuatro das y al quinto resolver lo conducente. El Juez que autorice la venta proveer sobre el depsito del precio o de la nueva garanta aceptada para la seguridad de la acreencia. En todo caso, de la decisin del Juez se oir apelacin. Artculo 1850 Cdigo Civil.

27

Artculo 1851 C.C.- El deudor prendario puede, en caso de que se presente oportunidad ventajosa para la venta de la cosa dada en prenda, solicitar del Juez que autorice la venta. Si se acordare la autorizacin, el Juez establecer las condiciones de la venta y el depsito del precio. GARANTAS SEGUNDO PARCIAL PROFESOR SANTIAGO HERNNDEZ CLASE DEL 14-01-2008 LA MAL LLAMADA PRENDA TCITA Por tcito debe entenderse todo aquello que es sobrentendido, aquello que para comprenderlo y para interpretarlo no necesita explicacin. La prenda como lo establece el artculo 1837 del Cdigo Civil, es un contrato, y segn el artculo 1133 del Cdigo Civil, el contrato es una convencin, convencin que requiera de 4 elementos: Capacidad Consentimiento Objeto y Causa, con la particularidad de que en el caso de faltarle al contrato uno solo de esos elementos, no existe como tal. Para el punto que nos interesa el consentimiento, es muy importante, pues debe ser libremente expresado, sin vicios en el consentimiento. En el punto que nos atae, muchsimos autores (en mi concepto errados en su anlisis), dan a entender que puede existir una prenda tcita, una prenda sobrentendida o dicho de otra forma, un contrato sobrentendido, lo que jurdicamente es imposible, puede suceder como lo quieren interpretar estaramos hablando de un contrato sobrentendido, que no es convencin, ni requiere consentimiento, y eso en ley es imposible. Artculo 1133 Cdigo Civil.- El contrato es una convencin entre dos o ms personas para constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico. Cuando hablamos del consentimiento, los vicios del consentimiento, son el error, el dolo, la violencia, el error en la persona, el error en la cosa. De dnde proviene la errnea interpretacin en este caso? De la segunda parte del artculo 1852 del Cdigo Civil, donde se establece que si un mismo deudor y un mismo acreedor que ya han perfeccionado un contrato de prenda, contratan nuevamente sobre otra obligacin. Seala el legislador en ese punto, que si el mismo deudor y el mismo acreedor que ya han perfeccionado un contrato de prenda provisional o se ha realizado la entrega del bien objeto de garanta contratan nuevamente con la particularidad de que esta segunda obligacin se hace exigible: 1.- Antes de aquella que si tiene garanta, no podr obligarse al acreedor a desprenderse de la prenda, que se extiende a la proteccin de la segunda obligacin que no tiene garanta hasta que no haya ninguna estipulacin contractual que la establezca a ese respecto. Artculo 1852.- el deudor no podr exigir la restitucin de la prenda, sino despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los interese y los gastos. Si el mismo deudor hubiere contrado otra deuda con el mismo acreedor, con posterioridad a la tradicin de la prenda, y esta deuda se hiciere exigible antes del pago de la primera, no podr obligarse al acreedor a desprenderse de la prenda antes de que se la hayan pagado totalmente ambos crditos, aunque no haya ninguna estipulacin para afectar la prenda al pago de la segunda deuda. Explicacin: En la primera parte, ah ya me est mencionando un tema que es el derecho de retencin. En la segunda parte viene la mal llamada prenda tcita. Ej. si yo pido 5 millones de bolvares, qu me va a decir la persona a quin yo le pido los 5 millones? qu me vas a dar en garanta? Un reloj que vale 30 millones de Bs. Hemos o no hemos perfeccionado un contrato de prenda? No. porque debemos redactar un documento de fecha cierta porque vale ms de Bs. 2000. el seor me dice que le voy a pagar la deuda el 13-04-2008.

28

Pero a mi no me alcanzaron esos 5 millones de Bs. Y le digo que me preste Bs. 2 millones ms. Y me los presta, sobre este prstamo como somos el mismo deudor y mismo acreedor, no establecemos ningn tipo de garanta, porque con los 30 millones se protege fcilmente los 7 millones, pero l me establece una condicin, que esta segunda obligacin que se contrajo en segundo lugar, que no tiene garanta se venza el 13-03-2008, llegamos al 13-03-08 y me dice: pgame los 2 millones, pero como no me siento presionado de nada no le pago, no tengo ninguna obligacin aparentemente, cuando llegamos al 13-04-2008 me dice: pgame los 5 millones, ah si vengo como un corderito, porque si no le pago voy a perder en ejecucin un bien que tiene un valor de 30 millones de Bs. Le pago sus 5 millones con sus intereses, y le digo que me aplique el artculo 1837 que dice: La prenda es un contrato por el cual el deudor da a su acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la que deber restituirse al quedar extinguida la obligacin. Cuando yo le pago los 5 millones de Bs., estoy extinguiendo la obligacin principal, y la obligacin de l es devolverme el reloj, pero me dice: No, yo esa prenda la hago extensiva a la segunda obligacin que fue contrada con posterioridad, pero que se reclama antes que la otra aunque no haya ninguna estipulacin. y me van a perdonar los tratadistas que dicen que esto es prenda tcita, prenda sobrentendida, yo le pregunto? Cuando yo le pago los 5 millones y le pido que me devuelva mi reloj de 30 millones de Bs., y l se niega a devolverme porque lo hace extensivo, yo estoy de acuerdo con l? No, entonces no puede haber contrato porque no hay convencin, y qu es lo que hay aqu? Extensin del derecho de posesin y del derecho de retencin. Copien. Interpretando la segunda parte del artculo 1852, all no puede hablarse que hay prenda tcita, pues una parte no ha convenido en ello (en la celebracin del contrato de prenda).- aqu lo que hay es una extensin del derecho de posesin y del derecho de retencin, y para que esa extensin pueda alegarse, debe cumplirse con lo siguiente: 1.- Que un acreedor y un deudor hayan contrado una obligacin entre ellos, obligacin que est respaldada por la entrega de un bien mueble motivo de la prenda (artculo 1841 Cdigo Civil). Artculo 1841.- En todo caso, el privilegio no subsistir sobre la prenda, sino cuando se la haya entregado y est en poder del acreedor o de un tercero escogido por las partes 2.- Que ese mismo deudor y ese mismo acreedor hayan contrado entre ellos una segunda obligacin. 3.- Que esa segunda obligacin no tenga garanta que la respalde. 4.- Que esa segunda obligacin en el tiempo sea exigible primero que aquella primera que si tiene garanta entregada y hay contrato perfeccionado de prenda. (Pero a mi no me vengan a decir mis queridos amigos que ah hay prenda tcita, ah lo que hay es extensin del derecho de posesin y del derecho de retencin). PRENDA HETERCLITA Que es lo que se llama sencillamente una prenda irregular. Se da esta figura cuando lo afectado en garanta, que en este caso se considera prendaria, lo son determinadas cantidades de dinero. El dinero por su muy fcil movilidad de un lugar a otro o de una persona a otra es un bien mueble, tal como lo exige el artculo 1837 del Cdigo Civil, pudiendo serlo en moneda, papel moneda, billete o en cheque. Este es el caso de los depsitos en arrendamiento, por ejemplo. sern prendas los depsitos? Por todas las caractersticas son prendas tradicionales, pues se cumple con todas las exigencias de ley para as calificarlo. 1.- Hay una obligacin, artculo 1837. 2.- Hay la entrega del bien, requisito fundamental para el perfeccionamiento de la prenda, artculo 1841. 3.- Extinguida la obligacin y saneada la misma, lo recibido en garanta (en este caso dinero, debe ser devuelto tal como lo impone el artculo 1837 del Cdigo Civil). y qu convierte esta figura en Heterclita o irregular?

29

Fundamentalmente dos cosas: 1.- Que lo que se reintegra una vez extinguida la obligacin principal no son las mismas monedas o dinero entregado, sino un equivalente con la particularidad que despus, por Ej. a 5 aos de contrato, la cantidad devuelta no tiene el mismo valor. 2.- Que es exigencia de ley en caso de incumplimiento de la obligacin principal, el remate del bien objeto de garanta para satisfaccin de la deuda y sus derivados, con la particularidad bien expresa que la propia ley prohbe apropiarse o hacer suyas las cosas objeto de garanta en caso de prenda tradicional, aun cuando as se hubiere estipulado, artculo 1844 del Cdigo Civil. Se le permite de aqu que por va de excepcin, en este caso al acreedor ejercer una accin de compensacin entre lo que se le debe y lo que tiene en depsito, Artculo 1844 Cdigo Civil. Artculo 1844 Cdigo Civil.- El acreedor o podr apropiarse la cosa recibida en prenda, ni disponer de ella, aunque as se hubiere estipulado, pero cuando haya llegado el tiempo en que deba pagrsele tendr derecho a hacerla vender judicialmente. Podr admitirse al acreedor a la licitacin de la prenda que se remate. En este caso por tratarse de dinero se le permite que la persona disponga y ejerza una especie de compensacin (cuanto me debes, cuanto me cobro), por eso se llama prenda irregular. El deposito en materia inquilinaria es una garanta para eventuales daos. TEMA 7 LA ANTI / CRESIS Es una figura muy antigua, la ms antigua de las garantas, la cual ni siquiera es de origen romnica, es griega, de Grecia pas a Roma, de Roma pas al Derecho espaol, y por intermedio de ste ltimo ingres a Venezuela. El primer contacto legal que tiene la Anticresis en Venezuela lo es en un Cdigo Civil firmado y refrendado por Jos Antonio Pez como Presidente de la Repblica. Esta figura es muy particular, solo tiene 7 artculos en el Cdigo Civil y como caracterstica fundamental de ella lo es, el hecho de que se parece muchsimo a la Prenda Tradicional, tan es as, que hay disposiciones de prenda dentro de la Anticresis o de Anticresis dentro de la Prenda, que no se sabe cul es copia de cul, y el artculo 1860 del Cdigo Civil de Anticresis permite usar dentro de esta ltima las disposiciones 1843, 1852 y 1853 que son de prenda. Articulo 1852.- (prenda).- El deudor no podr exigir la restitucin de la prenda, sino despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses y los gastos...... Artculo 1857.- (anticresis).- El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la deuda............. En su estructura son exactas, salvo 18 diferencias, pero les voy a dar como 6. DIFERENCIAS ENTRE PRENDA TRADICIONAL Y ANTICRESIS PRENDA TRADICIONAL 1.- En la prenda tradicional se afectan bienes muebles (artculo 1837 Cdigo Civil) 2.- El perfeccionamiento del contrato de prenda conduce al otorgamiento del acreedor a un privilegio, o sea, a la facultad de poder satisfacer en el remate del bien garantizado por encima de los dems acreedores, tal como lo establecen los artculos 1866, 1838, 1839, 1841 y 1871 ordinal 1 del Cdigo Civil. 3.- El incumplimiento por parte del deudor dentro de la prenda conlleva al remate judicial del bien objeto de garanta (artculo 1844 Cdigo Civil) ANTICRESIS 1.- En la anticresis se afectan bienes inmuebles (artculo 1855 del Cdigo Civil). 2.- De acuerdo al articulo 1861 la Anticresis no concede ningn privilegio al acreedor.

3.- En la Anticresis jams hay remate judicial, solamente hay un derecho de retencin y de uso, de all que se diga que la Anticresis no se ejecuta se ejercita.

30

4.- Es disposicin expresa del artculo 1839 del Cdigo Civil en Prenda, que esta figura solo requerir de un documento de fecha cierta cuando el bien objeto de garanta tenga un valor de Bs. 2.000 ms.

4.- La Anticresis es un contrato real perfecto que solo requiere de un documento registrado en la Jurisdiccin que corresponda a la ubicacin del inmueble, solo para la oponibilidad a terceros; debe entenderse, que si el inmueble se entrega en esta figura y no hay documento registrado, el contrato es vlido, ms no oponible a terceros interesados (artculo 1862 Cdigo Civil). 5.- En la prenda tradicional no hay limitacin en 5.- El contrato de Anticresis por disposicin el ejercicio del contrato en el tiempo. expresa de ley (artculo 1862 Cdigo Civil), fenece, muere jurdicamente al vencimiento de 15 aos, no puede exceder de ese tiempo, aunque nada se haya estipulado o contractualmente se haya estipulado un tiempo mayor. Dicho de otra forma, al vencimiento del ao 15 ya no existe el contrato de Anticresis. Este es un lapso de caducidad que opera de pleno derecho, sin que nadie lo reclame, lo cual lo hace diferenciar de la prescripcin que tiene que ser demandada su aplicacin y declarada expresamente por un tribunal. El lapso no puede exceder de 15 aos, porque el dueo de la finca como deudor no poda controlar al acreedor si se cobraba de ms, o no, no haba un control, por eso la administracin de la finca por 15 aos. QU ES LA ANTICRESIS? Contrato mediante el cual el acreedor adquiere de hacer suyos los frutos de un inmueble que se le entregue, con obligacin por parte de ese acreedor de destinar esos frutos primero a los intereses de la deuda si los hubiere y el saldo, lo que sobra, a imputacin del capital, hasta la total cancelacin de la deuda, pero sin que pueda exceder de 15 aos, artculos 1855, 1862 del Cdigo Civil. Artculo 1855.- La anticresis es un contrato por el cual el acreedor adquiere el derecho e hacer suyos los frutos del inmueble que se le entregue, con la obligacin de imputarlos a los intereses, si se le deben, y luego al capital de su acreencia. Artculo 1862.- La anticresis no puede ser estipulada por un tiempo mayor de quince aos. En el caso de que el contrato no establezca ningn trmino, o establezca uno mayor de quince aos, la anticresis concluir l vencimiento del decimoquinto. La anticresis debe ser registrada en la Oficina que corresponda a la ubicacin del inmueble para que pueda ser opuesta a terceros. ANTICRESIS E HIPOTECA, SU APLICACIN, INTERPRETACIN DE LO QUE DEBE ENTENDERSE POR FRUTOS, QU DEBE ENTENDERSE POR INMUEBLE EN ESTE CONTRATO. HAY O NO HAY PRIVILEGIO EN LA ANTICRESIS. CLASE DEL 21-01-08 HAY O NO HAY PRIVILEGIO EN LA ANTICRESIS? Interpretacin de los artculos 1856 (ltima parte) y artculo 1861 del Cdigo Civil Venezolano. El artculo 1856 tiene dos campos, el primero de ellos establece que si no hubiere pacto en contrario, el acreedor el que recibi el inmueble en anticresis debe pagar las pensiones y contribuciones que cause ese inmueble. Por pensiones y contribuciones debe entenderse los gastos que se derivan del inmueble como lo son impuestos, derecho de frente, tasa y no agua, luz, gas, aseo urbano, pues estas no pertenecen o no derivan del inmueble en s, sino de las personas que ocupan el inmueble.

31

La segunda parte del artculo 1856 establece que el acreedor el que tiene el inmueble en posesin debe hacer sobre ese inmueble las reparaciones necesarias so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga, pero tiene derecho al reembolso de esos gastos con privilegios sobre los frutos. Sobre esta aseveracin legal est el artculo 1861 que establece que la anticresis no concede ningn tipo de privilegio al acreedor, que este ltimo solo tiene el derecho de retener el inmueble hasta que la acreencia (la deuda) sea totalmente pagada, pero sin que pueda exceder de 15 aos (artculo 1862).

Artculo 1856.- Si no hubiere pacto en contrario, el acreedor debe pagar las contribuciones y las pensiones a que est sujeto el inmueble que tiene en anticresis; igualmente debe hacer las reparaciones necesarias del inmueble, so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga; pero tiene derecho al reembolso de estos gastos con privilegio sobre los frutos. Artculo 1861.- La anticresis no concede ningn privilegio al acreedor. Este tiene solamente el derecho de retener el inmueble hasta que su acreencia sea totalmente pagada. (Da la impresin de que por un lado me dice hay privilegio y por otro lado me dice no hay privilegio, he ah el meollo que tenemos que aclarar). La prenda tradicional y la anticresis son figuras muy parecidas, son tan parecidas que hay articulo de una de estas figuras que parece copiada en la otra, es el caso del artculo 1852 de prenda tradicional y 1857 de anticresis. Artculo 1852 (Prenda). El deudor no podr exigir la restitucin de la prenda, sino despus de haber pagado totalmente la deuda...... Artculo 1857 (anticresis). El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la deuda;.... (cul se copi de cul?, estn vinculadas la una a la otra, recuerden que la prenda tradicional es bien mueble y la anticresis es bien inmueble). El artculo 1845 de prenda tradicional establece que es responsabilidad del acreedor prendario que recibi la cosa en garanta sobre su guarda y conservacin y que est obligado a hacer la inversin por gastos necesarios de conservacin, gastos que otorgan al acreedor una obligacin de orden civil de mantenimiento, pero que los mismos deben ser reembolsados por el dueo de quien lo entreg. Artculo 1845.- El acreedor es responsable, segn las reglas establecidas en el Ttulo de las obligaciones, de la prdida o del deterioro de la prenda sobrevenidos por su negligencia. Es obligacin del acreedor en prenda tradicional (artculo 1837 C. C.) a devolver el bien mueble una vez extinguida la obligacin principal. Artculo 1837.- La prenda es un contrato por el cual el deudor da a su acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la que deber restituirse al quedar extinguida la obligacin. El artculo 1852 modifica ese concepto el del 1837 y establece que el deudor, el que entreg el bien en garanta, no podr exigir su restitucin sino despus de haber pagado 3 cosas: 1.- La obligacin principal 2.- Los intereses de esa obligacin principal 3.- Los gastos necesarios de conservacin consagrados en el artculo 1845 Artculo 1852.- El deudor no podr exigir la restitucin de la prenda, sino despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses y los gastos. Si el mismo deudor hubiere contrado otra deuda con el mismo acreedor, con posterioridad a la tradicin de la prenda, y esta deuda se hiciere exigible antes del pago de la primera, no podr obligarse al

32

acreedor a desprenderse de la prenda antes de que se le hayan pagado totalmente ambos crditos, aunque no haya ninguna estipulacin para afectar la prenda al pago de la segunda deuda. NOTA: Est estableciendo aqu el legislador que si el deudor no paga los gastos necesarios de conservacin, el acreedor puede ejercer una figura que se llama el Derecho de Retencin. El artculo 1860 de la anticresis permite en forma libre la aplicacin del artculo 1852 de prenda dentro de ella (La Anticresis), ello quiere decir que si en el ejercicio del contrato de Anticresis se hubiere realizado gastos necesarios de conservacin (reparaciones necesarias) el acreedor tambin podr ejercer el derecho de retencin. No se debe olvidar que el espritu del legislador (artculo 4 del Cdigo Civil) cuando cre la Anticresis lo hizo pensando en una figura eminentemente rural (finca). CUNDO SE EXTINGUE LA PRENDA? Por va accesoria, cuando se extingue la obligacin principal. CUNDO SE EXTINGUE LA ANTICRESIS? Igual que la anterior, cuando se extingue la obligacin principal o al vencimiento del ao 15, pues como lo seala el artculo 1862, la anticresis no puede exceder de 15 aos (lapso de caducidad). No se puede olvidar que la prenda tradicional afecta solamente bienes muebles (artculo 1837). Y que la Anticresis tal como est concebida de acuerdo a la idea y al espritu que tuvo el legislador, afecta bienes inmuebles (finca, hacienda, fundo, hato). Qu sucede si el seor deudor, el dueo del bien inmueble entregado en Anticresis, extinguida la deuda y existiendo la obligacin de cancelacin de los gastos necesarios de conservacin, ese deudor se niega a ese pago? Pues sencillamente el seor acreedor tiene la facultad de ejercer el derecho de retencin, sin olvidar que los bienes muebles ms importantes que podran ser afectados en prenda tradicional eran las prendas de la familia, por eso se le llamaban a esas joyas familiares prenda. Anteriormente Venezuela era fincas, y aparecieron los apartamentos, y los bancos dijeron aqu tenemos la anticresis que le vamos a sacar dinero, y cmo lo van a hacer? Leer el articulo 1855: Artculo 1855.- La anticresis es un contrato por el cual el acreedor adquiere el derecho de hacer suyos los frutos del inmueble que se le entregue, con la obligacin de imputarlos a los intereses, si se le deben, y luego al capital de su acreencia. (frutos puede ser maz, aguacate, naranja, pero esos son frutos naturales, pero tambin fruto puede ser los alquileres de un apartamento, y los bancos vieron una mina de oro en esa figura, y cmo la manejaban? Cuando alguien necesitaba 25 millones de bolvares acuda a un banco hipotecario, que se protegen con la mejor de las garantas inmobiliarias, la hipoteca, leer el artculo 1881: Artculo 1881.- Son susceptibles de hipoteca: 1.- Los bienes inmuebles, as como sus accesorios reputados como inmuebles... entonces ustedes iban, el banco les haca un estudio, un anlisis y les deca yo te voy a prestar los 25 millones de Bs. pero le pedan una garanta de un bien inmueble mediante una constitucin hipotecaria que poda costar 80 millones de Bolvares, entonces en el documento constitutivo establecan la obligacin, la persona la declaraba como deudor que se comprometa a pagar en 15 aos, porque la persona aceptaba que debe y para garantizarle al banco el saldo que debe ms los intereses y las costas derivadas por cobranzas que se pueden establecer constituyo hipoteca de primer grado hasta por la suma de 60 millones de Bolvares. Y por qu 60 millones si son 25 millones el prstamo? Porque el remate se iniciaba en base a la mitad del justiprecio de lo que era el valor del inmueble, entonces el banco se estaba protegiendo y constituan la hipoteca bajo condiciones muy claras, pero para que la hipoteca tenga efecto y nazca en el mundo del derecho qu requiere? Leer el 1879: Artculo 1879 La hipoteca no tiene efecto si no se ha registrado con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo XXII de este Libro, ni puede subsistir sino sobre los bienes especialmente designados, y por una cantidad determinada de dinero.

33

Ya estn garantizados, ya estn protegidos, pero en el mismo documento y a posteriori a la hipoteca constituan la Anticresis, estableciendo una cualidad de garanta. Y qu deca el contrato de Anticresis? Que esta figura era opcional del acreedor ejercitarla, llegado el momento en que usted no poda pagar, el acreedor tena dos opciones: Primera opcin: ejecutar la hipoteca, que significaba rematar el inmueble, convertirlo en dinero para pagarse los 25 millones, ms las costas, ms los gastos, ms los honorarios, ms los derivados, o sea que usted perda por la ejecucin totalmente legal el inmueble. La otra opcin, era que el banco escoga, usted me va a entregar a mi en anticresis el mismo inmueble que ya est hipotecado y yo como banco podr directa o por intermedio de personas naturales o jurdicas que yo designe proceder a la administracin de ese inmueble, lo pondr a producir frutos y con los frutos producidos me pagar la amortizacin de los intereses y el capital hasta la total cancelacin de la deuda sin que pueda exceder de 15 aos. Consecuencias: que no remataban el inmueble al deudor, no lo perda. Los bancos hacan esto no por bondad sino porque lo deca el documento. El documento deca: si en un dado caso el inmueble que yo entrego en anticresis no produjere fruto alguno o si los frutos producidos no fueren suficientes para la amortizacin del inters, ms el capital, ms la comisin, ello no obsta que el banco ya identificado perder su derecho como mi acreedor hipotecario, en consecuencia en cualquier momento podr proceder a devolver el bien inmueble entregado en anticresis y proceder entonces a la ejecucin de la hipoteca por otros medios legales. Se llenaron de real manejando una figura que no fue creada para este tipo de inmueble sino que fue creada con una mentalidad totalmente diferente, en este momento a los bancos no le interesa la anticresis, se van directamente a la ejecucin de la hipoteca. Otro ejemplo: yo le pido prestado al Dr. Cierta cantidad de dinero y le entrego un bien mueble que vale mucho ms del doble de lo que l me est prestando, repito, siempre en subasta se inicia la misma en base a la mitad del justiprecio, si el perito dice que vale 40 se inicia en 20. ahora, si no le pago los gastos al Dr. Que haya ocasionado el tener el reloj puede ejercer el derecho de retencin.Ahora, yo soy acreedor de un seor que me entrega 50 hectreas de maz, para que yo la administre, qu dice el artculo 1855? Artculo 1855.- La anticresis es un contrato por el cual el acreedor adquiere el derecho de hacer suyos los frutos del inmueble que se le entregue,........ O sea que durante 15 aos todo lo que produzca el inmueble es para el acreedor, se pag la obligacin principal, qu pasa con la anticresis? Se extingue. llegamos al ao 15, qu pasa con la anticresis? Se extingue. cul es mi obligacin como acreedor? Devolver. Si pero un momento, yo le he realizado gastos de conservacin de la cosa, yo tengo derecho a decir al juez me voy a aplicar el artculo 1860 : Artculo 1.860.- Las disposiciones de los artculos 1.843, 1.852 y 1.853, son aplicables a la anticresis. Y qu dice el artculo 1852 transportado de prenda mobiliaria a anticresis inmobiliaria? Artculo 1.852.- El deudor no podr exigir la restitucin de la ( inmueble dado en anticresis) prenda, sino despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses y los gastos...... (Ya te pagaste la deuda, ya no le deben intereses), pero hay unos gastos de conservacin el acreedor tiene el derecho a ejercer el derecho de retencin. Pero aqu viene la virtud, ejercer el derecho de retencin sobre una finca, ser una solucin para el acreedor o un problema? Mientras dur la anticresis 15 aos todo lo que la finca produca era del acreedor, se extingui porque lleg al ao 15, o se extingui porque se pag la obligacin principal y de vivo el acreedor ejerce el derecho de retencin porque no le quieren pagar los gastos, el dueo tira cohetes porque va a tener un pen de lujo, porque de ahora en adelante todo lo que la finca produce es del deudor (del dueo) y si dice que la finca produce menos frutos hay apropiacin indebida. En prenda la nica posibilidad que tena el acreedor de presionar para que le pagaran los gastos era el ejercicio del derecho de retencin de una cosa mueble, en Finca no puede ser, tiene que haber una opcin diferente, que dice el artculo 1857:

34

Artculo 1857.- El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la deuda; pero el acreedor que quiera librarse de las obligaciones impuestas en el artculo anterior, podr restituirla en cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por otros medios legales, sin perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario. Leer la ltima parte del artculo 1856: Articulo 1856 ltima Parte ....igualmente debe hacer las reparaciones necesarias del inmueble, so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga; pero tiene derecho al reembolso de estos gastos con privilegio sobre los frutos. (cuando ya me pagu la obligacin principal que pasa con la anticresis? Se extingue. Ya llegamos al ao 15 qu pasa con la anticresis? Se extingue. Ser una solucin para el acreedor ejercer el derecho de retencin o ser un problema? Pues mis queridos amigos, yo devuelvo la finca, y se demanda para que paguen los gastos derivados de la conservacin. Se embargan los frutos, los remato y con el producto del remate me pago los gastos y sus derivados con privilegio por encima de los dems acreedores. La pregunta es: en ese momento que yo hago eso hay anticresis? No hay anticresis, mientras haya anticresis no hay privilegio, extinguida la anticresis usted tiene derecho a reclamar con los frutos el pago de los gastos necesarios, esto es el meollo de todo esto. ESTA EXPLICACIN NO ES FCIL. TEMA 8 EL DERECHO DE RETENCIN QU ES EL DERECHO DE RETENCIN? Es una facultad otorgada, concedida por la ley al poseedor o detentador de una cosa corporal cierta y determinada mueble o inmueble, para seguir en su posesin o detentacin hasta tanto se le pague todo cuanto se le adeuda por concepto de gastos o daos o reparaciones o inversiones o mejoras, hechas o existentes en la cosa y que deben ser pagadas por a qu a quien la cosa pertenece o se le debe, El Derecho de Retencin es una figura muy controvertida, mal interpretada, en muchos casos desconocida, que tiene la particularidad de que el acreedor es quien califica lo que se le debe pagar, sin intervencin de ninguna autoridad, es una especie de juez y parte interesada quien lo ejercita, teniendo un efecto muy limitado, pues el que retiene solo le est permitido eso retener, mantener y cuidar, pues al serle cancelado lo que la cosa retenida ha causado debe reintegrarla a su legtimo dueo; es un medio de coaccin muy efectivo, pues el que quiere recobrar su bien debe pagar. Algunos lo han considerado una aberracin del derecho, pues consideran que es una especie de hacerse justicia por si mismo, pues esta figura fue creada para una sociedad totalmente diferente a la actual, donde el abuso es una de las caractersticas que se nos impone. En el Derecho de Retencin el acreedor por ejemplo califica lo que son gastos necesarios en prenda, artculo 1845 del Cdigo Civil y hay que analizar que a lo mejor lo que es necesario para unos no es necesario para otros, y de esa necesidad aplica el Derecho de Retencin sin que exista intervencin de juez alguno, de autoridad poltica, administrativa, alcalde ni juez de paz ni nada. Leer el articulo 1845: Articulo 1845.- El acreedor es responsable, segn las reglas establecidas en el Ttulo de las obligaciones, de la prdida o del deterioro de la prenda sobrevenidos por su negligencia. El deudor debe, por su parte rembolsar al acreedor los gastos necesarios que ste haya hecho para la conservacin de la prenda. Artculo 1856 ltima parte.- ....igualmente debe hacer las reparaciones necesarias del inmueble, so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga; pero tiene derecho al reembolso de estos gastos con privilegio sobre los frutos.

REQUISITOS DOCTRINARIOS PARA QUE PROCEDA EL DERECHO DE RETENCIN.

35

1.- La posesin que ms que una posesin en el aspecto jurdico, debe entenderse como una tenencia. En el Derechos de Retencin en el nimo del retenedor no debe existir jams ni el animus domini ni el animus habendi, o sea la intencin de tener la cosa para s como propia. El que ejerce el derecho de retencin debe estar convencido de que el bien retenido no le pertenece, y que debe devolverlo a su legtimo propietario cuando le sea cancelado lo que la cosa retenida le haya causado. En el Derecho de Retencin no se discute propiedad sino posesin o tenencia, de all el criterio de que en defensa de ese tenedor se pueden ejercitar los interdictos posesorios. 2.- Un nexo jurdico que no es ms que el sealamiento que hace la Ley (Cdigo Civil) de los casos en los cuales se puede alegar el beneficio de la retencin. Esos casos son los siguientes: - 1.- Posesin - 2.- Colacin - 3.- Contrato de obra - 4.- Mandato - 5.- Depsito - 6.- Prenda - 7.- Anticresis 3.- Un nexo fsico tambin denominado material que no es ms que la vinculacin que debe existir entre la cosa retenida y lo que esa cosa haya causado por concepto de gastos o daos o reparaciones o inversiones o mejoras. 4.- Un crdito o deuda causada, cierto debe existir como tal, liquida, calculada en moneda de curso legal y exigible por ser de plazo vencido. NOTA IMPORTANTSIMA: Para saber si un caso es o no de Derechos de Retencin, no debe faltarle ninguno de esos 4 elementos, pues de faltar alguno solo ser otra figura, pero nunca Derecho de Retencin. CASOS 1.- Artculo 793 Cdigo Civil. CASO DE POSESIN.Slo al poseedor de buena fe compete el derecho de retencin de los bienes por causa de mejoras realmente hechas y existentes en ellos, con tal que las haya reclamado en el juicio de reivindicacin. Artculo 557 Cdigo Civil. El propietario del fundo donde se edificare, sembrare o plantare por otra persona, hace suya la obra; pero debe pagar, a su eleccin, o el valor de los materiales, el precio de la obra de mano y dems gastos inherentes a la obra, o el aumento de valor adquirido por el fundo. Sin embargo, en caso de mala fe, el propietario puede optar por pedir la destruccin de la obra y hacer que el ejecutor de ella deje el fundo en sus condiciones primitivas y le repare los daos y perjuicios. Si tanto el propietario como el ejecutor de la obra hubieren procedido de mala fe, el primero adquirir la propiedad de la obra, pero debe siempre rembolsar el valor de sta. 2.- Artculo 1105 CASO DE COLACIN.El coheredero que trae a colacin un inmueble en especie, puede retener su posesin hasta el reembolso efectivo de las cantidades que se le deban por impensas y mejoras. Nota del artculo 1105: El caso de colacin es lo que se denomina derecho de retencin irregular ya que en el derecho de retencin propiamente dicho al retenedor no se le permite el uso, goce, disfrute y disposicin de ella, solamente debe guardarla hasta que se le pague, pero en este caso hay una dualidad de concepcin jurdica porque el que retiene es condueo por herencia de una parte pro indivisa del bien. 3.- Artculo 1647. CASO DEL CONTRATO DE OBRA.-

36

Quien haya ejecutado una obra sobre cosa mueble tendr derecho a retenerla en prenda hasta que se le pague. 4.- CASO DEL MANDATO Artculos 1699, 1700, 1701, 1702 Cdigo Civil: Artculo 1.699.- El mandante debe rembolsar al mandatario los avances y los gastos que ste haya hecho para la ejecucin del mandato, y pagarle sus salarios si lo ha prometido. Si no hay ninguna culpa imputable al mandatario, el mandante no puede excusarse de hacer este reembolso y pago, aunque el negocio no haya salido bien, ni hacer reducir el monto de los gastos y avances bajo pretexto de que habran podido ser menores. Artculo 1.700.- El mandante debe igualmente indemnizar al mandatario de las prdidas que ste haya sufrido a causa de su gestin, si no se le puede imputar culpa alguna. Artculo 1.701.- El mandante debe al mandatario los intereses de las cantidades que ste ha avanzado, a contar del da en que se hayan hecho los avances. Artculo 1.702.- El mandatario podr retener en garanta las cosas que son objeto del mandato, hasta que el mandante cumpla con las obligaciones de que tratan los tres artculos anteriores. Sin embargo, el mandante podr sustituir la garanta por otros bienes o pedir que se la limite, a cuyo efecto ocurrir al Juez de Primera Instancia de la jurisdiccin, quien ordenar la citacin del mandatario. Si ste objetare la eficacia o suficiencia de la nueva garanta ofrecida, o impugnare por excesiva la limitacin solicitada, el Juez abrir una averiguacin por ocho das y al noveno resolver lo conducente. De la decisin que acuerde la sustitucin o la limitacin de la garanta, se oir apelacin en un solo efecto. Explicacin: 5 cosas le puede reclamar el mandante al mandatario: Avances, gastos, indemnizacin por prdida, salario prometido e intereses de los avances. 5.- CASO DEL DEPSITO Artculos 1773, 1774 que remite al 1702 del Cdigo Civil: Artculo 1.773.- El depositante est obligado a rembolsar al depositario los gastos que haya hecho para la conservacin de la cosa depositada, y a indemnizarle los daos que le haya causado el depsito. Artculo 1.774.- El depositario puede retener el depsito hasta el pago total de todo cuanto se le deba en razn del depsito. En este caso, se aplicar lo dispuesto en el artculo 1.702. Explicacin: en el caso del depsito le reclama el depositario a depositante: avances, gastos, salario prometido, indemnizacin por perdida e indemnizacin por daos e intereses de los avances. 6.- CASO DE LA PRENDA Artculos 1845 y 1852 del Cdigo Civil Artculo 1.845.- El acreedor es responsable, segn las reglas establecidas en el Ttulo de las obligaciones, de la prdida o del deterioro de la prenda sobrevenidos por su negligencia. El deudor debe, por su parte rembolsar al acreedor los gastos necesarios que ste haya hecho para la conservacin de la prenda. Artculo 1.852.- El deudor no podr exigir la restitucin de la prenda, sino despus de haber pagado totalmente la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses y los gastos. Si el mismo deudor hubiere contrado otra deuda con el mismo acreedor, con posterioridad

37

a la tradicin de la prenda, y esta deuda se hiciere exigible antes del pago de la primera, no podr obligarse al acreedor a desprenderse de la prenda antes de que se le hayan pagado totalmente ambos crditos, aunque no haya ninguna estipulacin para afectar la prenda al pago de la segunda deuda. 7.- CASO DE ANTICRESIS Artculos 1856, 1860 que remite al 1852 con el 1845 del Cdigo Civil Artculo 1.856.- Si no hubiere pacto en contrario, el acreedor debe pagar las contribuciones y las pensiones a que est sujeto el inmueble que tiene en anticresis; igualmente debe hacer las reparaciones necesarias del inmueble, so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga; pero tiene derecho al reembolso de estos gastos con privilegio sobre los frutos. Artculo 1.860.- Las disposiciones de los artculos 1.843, 1.852 y 1.853, son aplicables a la ANticresis. CLASE DEL 28-01-2008 TEMA 9 LA HIPOTECA Denominada por algunos la reina de las garantas. Si ello lo analizamos en su contenido y leemos el artculo 1667 del Cdigo Civil encontraremos que all el legislador indica que dentro del campo de las garantas los privilegios son ms poderosos, pero con una particularidad que los privilegios no se pueden convenir, son de orden legal, impuestos por la Ley, y la Hipoteca de acuerdo con el artculo 1884 del mismo cdigo, puede ser legal si nace ordenado por la Ley artculo 1885, puede ser judicial si tiene por finalidad proteger lo que una sentencia definitivamente firme haya ordenado que se entregue o que se pague y tambin puede ser convencional (un contrato), y es como contrato la forma en la cual la utilizan los bancos hipotecarios. La hipoteca es un derecho real (tambin lo es la prenda), y hay diversidad de opiniones y criterios para enmarcar tambin la anticresis dentro de los privilegios. Por ser un derecho real se le concede al acreedor una potestad sobre una determinada cosa sea mueble o inmueble, potestad oponible a todos pues en definitiva constituye una relacin jurdica entre una persona y la cosa sometida al derecho real (la relacin es persona cosa) totalmente diferente a las relaciones que se dan en fianza donde son persona a persona.CARACTERES 1.- Una de las caractersticas fundamentales de la hipoteca lo es el derecho de persecucin sobre la cosa afectada tal como lo establecen los artculos 1877, 1899 del Cdigo Civil y el artculo 20 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria. Debe entenderse que cuando se ejercita el derecho de persecucin no importa quien sea la persona que la posee. QU ES LA HIPOTECA? Artculo 1877 Cdigo Civil.- La hipoteca es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin. La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes. Est adherida a los bienes y va con ellos, cualesquiera que sean las manos a que pasen. Vamos a buscar el 1837 de Prenda. La prenda es el contrato... Y buscamos el artculo 1855 de anticresis. La anticresis es un contrato... Esto significa que la prenda y la anticresis no puede nacer sino por la va contractual nica y exclusivamente. La hipoteca tiene 3 vas, artculo 1884, la va judicial, la va legal y la va convencional. Pero hay un derecho que es el derecho de persecucin. Ver el artculo 1877, el artculo 1899 y el artculo 20 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria que establece que la hipoteca afecta directa o indirectamente los bienes sobre los cuales se impone cualquiera que sea su poseedor al cumplimiento de las obligaciones. Artculo 1899.- El acreedor hipotecario puede trabar ejecucin sobre la cosa hipotecada y hacerla rematar, aunque est poseda por terceros.

38

Esta disposicin no producir efecto contra el tercero que haya adquirido la cosa hipotecada en remate judicial, con citacin de los acreedores hipotecarios, cuyo derecho se traslade al precio del remate. (Primera Excepcin) El acreedor no podr ejercer este derecho respecto de los bienes muebles que son accesorios del inmueble hipotecado, que hubieren sido enajenados a titulo oneroso sin fraude de parte del adquirente. (Segunda Excepcin) Explicacin: siempre hay el derecho de persecucin, menos estas dos excepciones. Si ustedes demandan el juez recibe la demanda de ejecucin y debe informarse que hay sobre ese inmueble y debe preguntarle al Registro, y el Registro le dice al juez si la hipoteca es de primer o segundo grado, el juez le dice: hay un acreedor primario que est por encima del de segundo grado, trigalo al juicio, publique, y si el acreedor de primer grado no comparece en el juicio y se le adjudica a otra persona, se le adjudica libre. La segunda excepcin: si yo compro una casa, y la arreglo, le pongo ventanas buenas, puerta de madera, cocina americana etc., yo estoy actuando de buena fe al mejorar, pero yo debo 20 millones que estn garantizados con una hipoteca inmobiliaria, y faltan 8 meses por pagar esos 20 millones pero yo no los puedo pagar y empiezo a desmontar la puerta y colocar la puerta vieja, y coloco otras piezas en el bao de menor categora etc. y al acreedor la faltan 8 meses, tendr que esperar los 8 meses para actuar? Vamos a ver que dice el 1215: Artculo 1215 Cdigo Civil.- Si el deudor se ha hecho insolvente, o por actos propios hubiere disminuido las seguridades otorgadas al acreedor para el cumplimiento de la obligacin o no le hubiere dado las garantas prometidas, no puede reclamar el beneficio del trmino o plazo. Explicacin: quiere decir que el seo acreedor no tiene que esperar que se venzan los 8 meses para actuar, porque se le est perjudicando. Ahora si ustedes vieron en el negocio redondo que estaban vendiendo esa puerta, ustedes no saban que esa puerta estaba hipotecada, el derecho de persecucin no procede contra esa puerta. Leer la segunda excepcin del 1899: El acreedor no podr ejercer este derecho respecto de los bienes muebles que son accesorios del inmueble hipotecado, que hubieren sido enajenados a titulo oneroso sin fraude de parte del adquirente. (Segunda Excepcin) Hay que probar la mala fe. Quiero que les quede claro que siempre hay el derecho de persecucin, menos esas dos excepciones, cuando yo he adquirido mediante remate judicial con citacin de los acreedores hipotecarios cuyo derecho se traslada al precio del remate. Leer el 1911: Artculo 1911 Cdigo Civil.- La cosa hipotecada que se vende en remate judicial con citacin de los acreedores hipotecarios, pasa al comprador, despus que se pague el precio, libre de todo gravamen de hipoteca sobre ella, reputndose que dicho gravamen se ha trasladado al precio del remate. La venta en remate judicial no hace fenecer la accin reivindicatoria que tenga un tercero sobre la cosa que se remat, en el concepto de pertenecer dicha cosa en dominio al deudor. 2.- Otra caracterstica: Afecta tanto bienes inmuebles (artculo 1881 Cdigo Civil), como bienes muebles de acuerdo a la Ley de Hipoteca Mobiliaria. Muchos de los bienes calificados en esta Ley como bienes muebles, tienen caractersticas fundamentales de inmobiliaria, al respecto se debe analizar lo sealado en el artculo 21 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria. Leer el artculo 1881: Artculo 1881 Cdigo Civil.- Son susceptibles de hipoteca: 1.- Los bienes inmuebles, as como sus accesorios reputados como inmuebles. 2.- El usufructo de esos mismos bienes y sus accesorios, con excepcin del usufructo legal de los ascendientes. 3.- Los derechos del concedente y del enfiteuta sobre los bienes enfituticos.

39

Artculo 21 Ley de Hipoteca Mobiliaria.Slo podrn ser objeto de hipoteca: 1. 2. Los establecimientos mercantiles o fondos de comercio. Las motocicletas, automviles y camionetas de pasajeros, autocares, autobuses, vehculos de carga, vehculos especiales y otros aparatos aptos para circular. Podrn tambin hipotecarse las locomotoras y vagones de ferrocarril. Las aeronaves. La maquinaria industrial. El derecho de autor sobre las obras de ingenio y la propiedad industrial.

3. 4. 5.

No son susceptibles de hipoteca el derecho de hipoteca mobiliaria ni los bienes especificados en el artculo 51 de esta Ley. Pargrafo nico: Las garantas sobre naves, sern objeto de una Ley especial. Explicacin: Los fondos de comercio o establecimiento mercantil tienen todas las caractersticas de un bien inmueble, lo que caracteriza a un bien inmueble es el punto. Una maquinaria industrial tambin puede ser una maquina pegada al suelo y que no la puedas desprender sin causarle dao ni a la mquina ni al inmueble donde est pegada. Es requisito fundamental para la hipoteca su registro, sea inmobiliaria o sea mobiliaria, la hipoteca que no se registra no existe como tal, es un contrato solemne, a tal efecto se deben analizar los artculos 1879, 1915, 1920 ordinal 4, 1924 del Cdigo Civil y los artculos 4, 22, 78. 79 y 81 de la Ley especial. Es muy importante que tengan claro que el registro es algo fundamental. Qu dice el artculo 1879? La hipoteca no tiene efecto, no existe si no se ha registrado con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo XXII de este Libro, ni puede subsistir sino sobre los bienes especialmente designados, y por una cantidad determinada de dinero. En ese mismo orden pero con otro sentido est el artculo 4 de la Ley especial. Artculo 4 de la Ley Especial.- La hipoteca mobiliaria y la prenda sin desplazamiento de posesin debern constituirse indispensablemente mediante instrumento pblico o instrumento privado autenticado o reconocido, que deber ser inscrito en el Registro Pblico de la manera prescrita en esta Ley. La falta de inscripcin de la hipoteca o de la prenda en el Registro privar al acreedor hipotecario o pignoraticio de los derechos que, respectivamente, les otorga la presente Ley. Artculo 1915 Cdigo Civil: El registro debe hacerse en la Oficina del Departamento o Distrito donde est situado el inmueble objeto del acto. Leer el artculo 1920, ordinal 4. Artculo 1.920.- Adems de los actos que por disposiciones especiales estn sometidos a la formalidad del registro, deben registrarse: 4.- Los actos de adjudicacin judicial de inmuebles u otros bienes y derechos susceptibles de hipoteca. Artculo 1924 Cdigo Civil.- Los documentos, actos y sentencias que la Ley sujeta ya las formalidades del registro y que no hayan sido anteriormente registrados, no tienen ningn efecto

40

contra terceros, que por cualquier ttulo, hayan adquirido y conservado legalmente derechos sobre el inmueble. Cuando la Ley exige un ttulo registrado para hacer valer un derecho, no puede suplirse aqul con otra clase de prueba, salvo disposiciones especiales.

Dnde debe registrarse la hipoteca inmobiliaria? Artculo 1915 Cdigo Civil: El registro debe hacerse en la Oficina del Departamento o Distrito donde est situado el inmueble objeto del acto. Explicacin: yo sostengo que los fondos de comercio, y las maquinarias industriales son ms inmuebles que muebles.

Artculo 81 ordinal 1 Ley Especial.- Los ttulos sealados en el artculo 79 de esta ley sern inscritos en la correspondiente Oficina Subalterna de Registro de acuerdo a las siguientes reglas: Primera: Los de hipoteca de establecimientos mercantiles y los de maquinaria industrial, en el Registro en cuya circunscripcin territorial se halla el inmueble en que aqullos se encuentren. Explicacin: es inmueble o no es inmuebles? es inmueble. No me califiques de mueble lo que es inmueble. Segunda: Los de hipoteca de vehculos de motor, y otros aparatos aptos para circular, en el Registro del Distrito donde estn matriculados. Los de hipoteca de aparatos y maquinaria automvil que no estn matriculados y los de hipoteca de locomotoras y vagones de ferrocarril, en el Registro del domicilio de Justicia. Explicacin: y sino estn matriculados. dnde queda el domicilio del propietario del metro? Tercera: Los de hipoteca del derecho de autor y de la propiedad industrial, en el Registro de la capital de la Repblica que por resolucin determine el Ministro de Justicia. Cuarta: Los de hipoteca de aeronaves, en el Registro de la capital de la Repblica que por resolucin seale el Ministro de Justicia. 3.- Otra caracterstica: La hipoteca inmobiliaria es la nica que permite la llamada graduacin de la hipoteca, esto significa que sobre un mismo bien inmueble puede haber ms de una hipoteca, estas hipotecas se denominan de primer grado y de segundo grado. Cmo se determina el grado? qu importancia tiene el que sea de primer o segundo grado? Segn los artculos 1896 y 1897 del Cdigo Civil, la hipoteca es de primer grado cuando se registra de primero y es de segundo grado cuando se registra de segunda; quiere decir que es el registro quien determina la graduacin y debe entenderse que el acreedor de primer grado del remate judicial cuando lo haya, cobra de primero, aunque haya sido el acreedor de segundo grado el que haya intentado y seguido el juicio. Leer el 1896 y 1897: Artculo 1896 Cdigo Civil. La hipoteca produce efecto y toma su puesto en la graduacin desde el momento de su registro, aunque se trate de una obligacin futura o simplemente eventual. Artculo 1897 Cdigo Civil.- Las hipotecas se graduarn segn el orden en que se hayan registrado, y se registrarn segn el orden de su presentacin.

41

NOTA 1: La hipoteca mobiliaria no permite la graduacin. NOTA 2: La Ley no establece lmites para constitucin de hipotecas ms all de segundo grado, pero no es recomendable constituirla a los intereses del acreedor, pues el juicio de ejecucin de hipoteca va a depender de un peritaje que a lo mejor no se adapta verdaderamente a la realidad del valor del inmueble y si es el acreedor de tercer grado, del producto habido en el remate tendr que esperar que primero se satisfaga el de primer grado, luego el de segundo grado y lo que queda para el de tercer grado, a favor de l pudiera aplicarse algo que no existe en ninguna otra garanta que es rematar otros bienes propiedad del deudor para la satisfaccin y el complemento de la deuda, Artculo 1931 concordado con el artculo 1894 Cdigo Civil. qu pasa si no queda nada? Qu pasa si en la fianza el fiador se insolventa totalmente? Qu puede hacer el fiador? No puede hacer nada.

Artculo 1.931.- El acreedor hipotecario no podr, sin el consentimiento del deudor, hacer subastar los inmuebles que no le estn hipotecados, sino cuando los hipotecados hubieren resultado insuficientes para el pago de su crdito. Artculo 1.894.- Cuando los bienes sometidos a hipoteca perezcan, o padezcan un deterioro que los haga insuficientes para garantir el crdito, el acreedor tendr derecho a un suplemento de hipoteca y, en su defecto, al pago de su acreencia, aunque el plazo no est vencido. Explicacin: te insolventaste para no pagar, se pide la ejecucin de la hipoteca, se deja constancia de que el inmueble est destrozado, pido la ejecucin al juez, una orden a cualquier tribunal de la repblica donde el seor tenga bienes en efectivo, o inmobiliario o mobiliario, la sentencia no es preventiva sino ejecutiva procede contra todo tipo de bienes, y si pasan 5 aos, todo lo mata el tiempo, todo se olvida, cuando compre una finca por otro estado, antes de irte para all a ejecutar la finca, vas al tribunal para actualizarla o indexarla aos por ao. Y que no se le ocurra al deudor morirse porque pagan los herederos. 4.- Otra Caracterstica: La hipoteca es indivisible, subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada porcin de esos mismos bienes. artculo 1877 Cdigo Civil.- La hipoteca es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin. La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes. Est adherida a los bienes y va con ellos, cualesquiera que sean las manos a que pasen. Con respecto a la indivisibilidad de la hipoteca contemplada en el artculo 1877, queda claramente establecido que fue la intencin del legislador dejar constancia que la hipoteca jams se dividira, ellos se deduce del anlisis 1877, pues la prenda tiene su indivisibilidad contemplada en el artculo 1853 y la anticresis tambin tiene la indivisibilidad pero ni siquiera es de ella la toma prestada, pues el artculo 1860 permite la utilizacin del 1853 que es de prenda dentro de la anticresis. Comentario: El primer da de clases les dije que las garantas las inventaron los romanos, fianza, prenda, derecho de retencin, hipoteca, anticresis y privilegio, la anticresis la agarraron prestada, lo grande de esto es que ninguna potencia ha podido inventar una sptima garanta. Ahora el artculo 1853 dice: la prenda es indivisible aunque la deuda se divida entre los causahabientes del deudor con el acreedor, o sea que no se puede dividir. Ahora vemos la indivisibilidad de la anticresis: el artculo 1860 dice aplica el 1853 de la prenda y tretelo para la anticresis y que va a decir: la anticresis es indivisible aunque la deuda se divida entre los causahabientes del deudor con el acreedor. Pero con respecto a la hipoteca los romanos dijeron: esta figura tan perfecta no se va a dividir jams. Quisieron dejar constancia de que jams se va a dividir con el artculo 1877. pues seores

42

en derecho no se puede hablar de que eso no va a suceder, el derecho de acuerdo a la sociologa jurdica no es esttico, las sociedades van evolucionado y sociedad que no evoluciona en sus leyes al mismo ritmo se queda atrs, y aqu sucedi algo que no pas en 1942, que fue la aparicin de ciertas figuras que requeran ser divididas. Ejemplo: Artculo 38 de la Ley de Venta en Propiedad Horizontal: La enajenacin de apartamentos que formen parte de un inmueble hipotecado produce de pleno derecho la divisin de la hipoteca, tanto en lo que respecta a su objeto como en lo que se refiere a la persona del deudor, en proporcin al valor atribuido a cada apartamento de acuerdo con el artculo 7. A tal efecto, en el documento de enajenacin se indicar el monto de la hipoteca con que queda gravado el apartamento y la parte del precio que deba pagar el adquiriente al enajenante, despus de deducido de dicho precio lo que le corresponda a su parte proporciona en el monto de la hipoteca. Slo respecto de la parte del precio que ha de pagarse al enajenante, podr emitirse letras de cambio u otros documentos negociables. Tanto los pagos que debe hacer el adquirente al enajenante, como los que debe hacer el acreedor hipotecario se harn por intermedio de la administracin del inmueble, salvo pacto en contrario. Artculo 13 de la Ley de Venta de Parcelas: La enajenacin de parcelas que formen parte de un inmueble hipotecario produce de pleno derecho la divisin del crdito garantizado y de la hipoteca, en proporcin al porcentaje atribuido a cada parcela en el Documento de Urbanizacin o Parcelamiento. A tal efecto, en el documento de enajenacin se indicar el monto de la hipoteca con que queda gravada la parcela y la parte del precio que deba pagar el adquirente al enajenante, despus de deducido de dicho precio lo que deber entregar directamente al acreedor hipotecario. Slo respecto de la parte del precio que ha de pagarse al enajenante podrn emitirse letras de cambio u otros documentos negociables. Explicacin: Estos son dos casos necesarios de divisin de la hipoteca motivado a un inters social. Si yo soy dueo de una parcela de terreno y tengo un proyecto para construir all un edificio habitacional, pido un prstamo a un Banco Hipotecario, el banco te hace un anlisis y te van dando fraccionado a medida que evoluciona la obra, en garanta doy el terreno, y como soy responsable construyo en ese terreno. Leer el 1880: Artculo 1880 Cdigo Civil.- La hipoteca se extiende a todas las mejoras, a las construcciones y dems accesorios del inmueble hipotecado. Explicacin: ahora tiene una mejor garanta si construyo en el terreno. entonces todos compramos a crdito en el edificio habitacional, pero resulta que uno de ellos no puede pagar, y la ley dice: La hipoteca es indivisible y subsiste toda ella sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes. o sea que si uno de ellos no paga el acreedor ejecuta a todos los que compramos, y eso es muy injusto. Ahora vamos a leer el artculo 38 de la ley de propiedad horizontal: Artculo 38 de la Ley de Venta en Propiedad Horizontal: La enajenacin de apartamentos que formen parte de un inmueble hipotecado produce de pleno derecho la divisin de la hipoteca, tanto en lo que respecta a su objeto como en lo que se refiere a la persona del deudor, en proporcin al valor atribuido a cada apartamento de acuerdo con el artculo 7....... Igualmente pasa con los terrenos cuando se construye en parcelamiento. Artculo 13 de la Ley de Venta de Parcelas: La enajenacin de parcelas que formen parte de un inmueble hipotecario produce de pleno derecho la divisin del crdito garantizado y de la hipoteca, en proporcin al porcentaje atribuido a cada parcela en el Documento de Urbanizacin o Parcelamiento.

43

Explicacin: Habr tantas hipotecas como parcelas, si no cumpli uno se le ejecuta a l no a los dems que si cumplieron con su pago. Entonces seores hubo que dividir la hipoteca por necesidad social. HIPOTECA LEGAL Tres casos establece el artculo 1885 del Cdigo Civil; casos que se denominan: 1.- Casos de venta 2.- Casos de sucesin, sociedad o comunidad 3.- Caso del menor y del entredicho, de acuerdo a lo establecido en los artculos 360 y 397 del Cdigo Civil. NOTA: De estos tres casos el segundo de sucesin, sociedad o comunidad en los actuales momentos no tiene efecto prctico, pues se rigen por leyes especiales que rigen la materia en esta figura. Artculo 1885.- Artculo 1.885.- Tienen hipoteca legal: 1.- El vendedor u otro enajenante sobre los bienes inmuebles enajenados, para el cumplimiento de las obligaciones que se derivan del acto de enajenacin, bastando para ello que en el instrumento de enajenacin conste la obligacin. Explicacin: si se queda a deber un restante esa obligacin debe constar en el documento, ya all hay hipoteca. La hipoteca nace porque la ley lo dice. 2.- Los coherederos, socios y dems copartcipes, sobre los inmuebles que pertenecen a la sucesin, sociedad o comunidad, para el pago de los saldos o vueltas de las respectivas partes, bastando asimismo que conste en el instrumento de adjudicacin la obligacin de las vueltas. 3.- El menor y el entredicho, sobre los bienes del tutor, que se determinen con arreglo a los artculos 360 y 397. Artculo 360 Cdigo Civil.- Artculo 360.- Concluido el inventario, el tutor que no sea abuelo o abuela, debe dar caucin real o personal. El Juez determinar la cantidad por la cual se ha de dar la caucin. Para constituir la caucin real deber el Tribunal hacer acreditar la propiedad y suficiencia de la finca, expresndose los gravmenes que tenga; y para constituir la caucin personal, deber hacer acreditar que quien ofrece la fianza rene los requisitos legales. (los requisitos estn en el 1810 C.Civil). Cuando el tutor no ofreciere otro gnero de caucin, el Consejo de Tutela determinar los bienes de aqul sobre los cuales se debe constituir la hipoteca; y si, en el mismo caso, no tuviere el tutor bienes suficientes, se proceder al nombramiento de otro. Artculo 397 Cdigo Civil.El entredicho queda bajo tutela y las disposiciones relativas a la tutela de los menores son comunes a la de los entredichos, en cuanto sean adaptables a la naturaleza de sta. Explicacin: Lo mismo; se le aplica a los entredichos lo que se le aplica a los menores: HIPOTECA JUDICIAL Su finalidad es proteger, lo que una sentencia ejecutoriada haya ordenado que se pague o que se entregue. Dice la Ley que toda sentencia es ejecutoriada que condene al pago de una determinada cantidad, a la entrega de cosas muebles o a la de cualquier otra obligacin convertida en la de pagar una cantidad lquida, produce hipoteca hasta un valor doble o ms de la cantidad o cosa mandada a pagar o a entregar. Como todas las hipotecas requiere del registro y el ganador del juicio por un escrito llamado diligencia, debe solicitar su constitucin. Si el Juez considera que hay sentencia firme y que la peticin se ajusta al derecho, ordenar que se registre: la sentencia, la

44

diligencia o peticin de su constitucin y el auto del tribunal. Seala tambin la ley que las sentencias que condenen en ese sentido no producirn hipoteca judicial sobre las herencias yacentes (no se sabe quienes son los herederos), sobre las herencias aceptadas a beneficio de inventario (estn condicionadas a un inventario previo, no son definitivamente firmes), en base a sentencias arbitrales (no son dictadas por el juez de la causa sino por rbitros, por lo cual no son definitivamente firmes), y por ltimo las sentencias dictadas por tribunales extranjeros (no son ejecutorias en nuestro pas, salvo que se pida su reconocimiento y as sea aceptado mediante exequtur). La hipoteca judicial est contemplada en los artculos 1886, 1887, 1888, 1889 Cdigo Civil. Artculo 1.886.- Toda sentencia ejecutoriada que condene al pago de una cantidad determinada, a la entrega de cosas muebles, o al cumplimiento de cualquiera otra obligacin convertida en la de pagar una cantidad lquida, produce hipoteca sobre los bienes del deudor en favor de quien haya obtenido la sentencia, hasta un valor doble del de la cosa o cantidad mandada a pagar. El acreedor favorecido por la sentencia deber designar ante el Tribunal los bienes especiales del deudor en los cuales pretenda establecer la hipoteca, con expresin de su situacin y linderos; y si el Tribunal, con conocimiento de causa, encontrare que representan el valor doble de la cantidad a cuyo pago se haya condenado al deudor, ordenar que se registre la sentencia junto con la diligencia del acreedor y el auto que haya recado. En el caso de que los bienes sobre los cuales se pretenda la hipoteca judicial excedan del doble del valor antes dicho, el deudor podr pedir al Juez competente que la limite a una cantidad de bienes cuyo valor sea suficiente para garantizar el pago en conformidad con el prrafo anterior. El Juez har la determinacin previo conocimiento sumario de causa. Tambin podr en todo caso solicitar que se traslade el gravamen hipotecario a otros bienes determinados y suficientes, a cuyo efecto se seguir el mismo procedimiento. Artculo 1.887.- Las sentencias condenatorias no producen hipoteca judicial sobre los bienes de la herencia yacente o aceptada a beneficio de inventario. Artculo 1.888.- Las sentencias arbitrales producirn hipoteca slo desde el da en que se hayan hecho ejecutorias por decreto de la Autoridad Judicial competente. Artculo 1.889.- Las sentencias dictadas por autoridades judiciales extranjeras, no producirn hipoteca sobre los bienes situados en la Repblica, sino desde que las autoridades judiciales de sta hayan decretado su ejecucin, salvo las disposiciones contrarias que contengan los tratados internacionales. Ley de Hipoteca Mobiliaria: Artculos: 25, 26, 28, 35, 37, 38. 39. 40. 42, 43, 45. (son los ms importantes) Artculo 25.- Para que los establecimientos mercantiles puedan hipotecarse ser preciso que la firma mercantil a que pertenezcan se halle debidamente registrada en el correspondiente Registro de Comercio y que su titular sea propietario o arrendatario del local en que se encuentren instalados. Artculo 26.- El instrumento en que se constituya la hipoteca sobre establecimiento mercantil deber incluir, adems de las especificaciones sealadas en el artculo 22 de la presente Ley, mencin del ttulo del contrato que justifique el derecho del hipotecante sobre el local, con expresin del canon de arrendamiento que causa, si fuere el caso. Artculo 28.- Salvo convenio expreso en contrario, la hipoteca de establecimiento mercantil se extender tambin a los siguientes bienes, que sern objeto de descripcin y especificacin en el instrumento de constitucin del gravamen:

45

1.

La firma o razn de comercio, la denominacin comercial registrada, diseo, lemas comerciales registrados, patentes de invencin de mejora, de modelo o de dibujo industriales y de introduccin, marcas comerciales y dems derechos de propiedad industrial, comercial e intelectual. Las mquinas, mobiliario, utillaje y dems instrumentos de produccin, trabajo y servicio que pertenezcan al establecimiento en el momento de afectarlo en garanta hipotecaria. CAPITULO III Hipoteca de Vehculos de Motor y de Maquinaria Automvil

2.

Artculo 35.- A los efectos de esta Ley se consideran vehculos de motor las motocicletas, automviles, camionetas de pasajeros, autocares, autobuses, vehculos de carga, vehculos especiales y otros aparatos aptos para circular, as como tambin cualquier otro artefacto susceptible de traslado ocasional sin necesidad de transporte, tales como: tractores, palas mecnicas, mototraillas y similares. Tambin sern hipotecables las locomotoras y vagones de ferrocarril, e igualmente, la maquinaria de construccin, industrial o de transporte susceptible de traslado. Artculo 37.- Salvo pacto en contrario, los vehculos, aparatos o maquinarias hipotecados debern estar asegurados suficientemente contra los riesgos de robo, hurto u otra privacin ilegal, destruccin y dao. Artculo 38.- Los vehculos, aparatos o maquinarias afectados hipotecariamente no podrn salir del territorio de la Repblica sin autorizacin fehaciente del acreedor. Sin embargo, salvo pacto expreso en contrario, los mismos podrn ser trasladados de un Distrito a otro y de un Estado a otro de la Repblica. CAPITULO Hipoteca de Aeronaves IV

Artculo 39.- El instrumento en que se constituya la hipoteca de aeronave contendr, adems de las circunstancias generales, las siguientes especificaciones: 1.- Nmero y dems signos distintos con que se hubiere dotado a la aeronave en el Registro Areo respectivo. 2.- Marca, nmero de fabricacin, casa constructora y su nacionalidad, fecha de construccin y cualesquiera otras caractersticas que sirvan o ayuden a la ms perfecta identificacin de la aeronave. 3.- Preciso sealamiento de todos los seguros vigentes. Artculo 40.- Salvo pacto expreso en contrario, la hipoteca se extender a los motores, aparatos e implementos de radio y navegacin, herramientas, utillaje, accesorios, mobiliario y, en general pertenencias y enseres destinados de manera duradera al servicio, comodidad u ornamento de la aeronave, aunque sean separables de sta. La hipoteca extendida a los elementos sealados en el prrafo anterior subsistir sobre los mismos aunque sean extrados de la aeronave, y abarcar, si no se estableciere otra cosa, a los que los reemplacen. Los repuestos de almacn quedarn afectados a la garanta hipotecaria siempre que se hayan inventariado el instrumento de constitucin del gravamen. CAPITULO Hipoteca de maquinaria industrial V

46

Artculo 42.- Podrn ser hipotecadas las maquinarias, herramientas, tiles o instrumentos instalados y destinados a una actividad industrial. Salvo convencin en contrario, la hipoteca de un inmueble no se extiende a la maquinaria industrial en l instalada, a no ser que no pueda separarse sin causar grave dao material al inmueble o a ella misma. Artculo 43.- Adems de las circunstancias generales, el instrumento de constitucin de hipoteca incluir las siguientes: 1.- Especificacin de las maquinarias, herramientas, tiles o instrumentos con designacin de su marca, tipo, modelo, nmero serial, caractersticas de fbrica y dems datos que contribuyan a su identificacin e individualizacin, en la medida que sea posible. 2.- Destino y uso de los bienes hipotecados, indicacin de si son nuevos, usados o reconstruidos y estado de conservacin en que se encuentren. 3.- Situacin del inmueble donde se hallen instalados. 4.- Ubicacin y emplazamiento de cada mquina o utensilio dentro del inmueble. Artculo 45.- Los derechos protegidos por las Leyes sobre el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial son susceptibles de hipoteca de la manera prevista en los artculos siguientes.

1246188100578726 5415255534648489

47