QUINTA UNIDAD: LOS OBJETOS DEL DERECHO

I. COSAS Y BIENES
1.- Concepto de cosas:
Para entender el concepto de bienes se debe partir del concepto de cosa; entre ambas existe una relacin de gnero a especie, donde las cosas es el gnero y los bienes la especie. Cosa es todo lo que existe fsicamente, excepto las personas, y adems que puede ser percibido por los sentidos, o bien mediante la imaginacin. Para que las cosas sean bienes, stas tienen que ser susceptibles de apropiacin privada y deben tener un valor econmico. Dicho de otro modo, cuando las cosas son aptas para satisfacer necesidades, son tiles al hombre y son susceptibles de apropiacin, reciben el nombre de bienes. As, por ejemplo, las cosas comunes a todos los hombres (aire, alta mar), si bien son tiles al hombre, no son bienes, pues no son susceptibles de apropiacin (artculo 585, Cdigo Civil). Los bienes son importantes porque ellos constituyen el objeto de los derechos reales; la posesin tambin se ejerce sobre bienes. Tambin los bienes constituyen el objeto de las obligaciones, debiendo tener presente que, en virtud del concepto de cosa, los derechos reales y personales son tambin bienes (en virtud de la cosificacin de los derechos). El artculo 565 del Cdigo Civil dice que son cosas incorporales los derechos y, como estos son susceptibles de apropiacin privada, son bienes. Nuestro Cdigo Civil dedica un ttulo a las varias clases de bienes (artculos 565 a 581). Seala las distinciones ms importantes y generales, pero la doctrina agrega otras.

2.- Clasificacin de las cosas:

Las cosas se pueden clasificar de los siguientes criterios: 1) Corporales e incorporales. 2) Muebles e inmuebles. 3) Especficos y genricos. 4) Medios de produccin y bienes de consumo. 5) Consumibles y no consumibles. 6) Fungibles y no fungibles. 7) Principales y accesorios. 8) Divisibles e indivisibles. 9) Singulares y universales. 10) Presentes y futuros. 11) Comerciables e incomerciables. 12) Apropiables e inapropiables. 1) COSAS CORPORALES E INCORPORALES:

El Cdigo Civil, en su artculo 565, establece que los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. a) Las Cosas Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. b) Las Cosas Incorporales: Son las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas. Esta clasificacin est en relacin con las cosas. Tiene importancia para ver el modo de adquirir, porque dentro de los modos de adquirir que la ley sealan hay dos que slo son aplicables a los bienes corporales: la ocupacin y la accesin; y tambin tiene importancia para ver como se efecta la tradicin de una cosa corporal o de una cosa incorporal: En las cosas corporales muebles, la tradicin se har mediante la simple entrega real o simblica (artculo 684, Cdigo Civil). En cuanto a las cosas corporales inmuebles, la tradicin se hace mediante la inscripcin del ttulo en el Registro Conservatorio (artculo 686, Cdigo Civil). En el caso de los crditos, hay que hacer la distincin de si se trata de documentos a la orden, al portador o nominativo. Si se trata de un documento al portador, la tradicin se realiza por la simple entrega; si se trata de un documento a la orden, se har mediante el endoso pasando a ser ahora documento al portador, para lo cual el endoso deber ser nominativo; si se trata de un crdito nominativo, la tradicin se realiza mediante reglas especiales especificadas en el artculo 1901, esto es, entregando el documento al cesionario, para que esta cesin le sea oponible al deudor habra que notificarle a ste (artculo 1902, Cdigo Civil). Esta clasificacin del artculo 565 del Cdigo Civil ha sido objeto de crticas doctrinarias porque el legislador ha considerado conjuntamente dos cosas que son esencialmente distintas, como lo son las cosas y los derechos; realmente no hay similitud entre ellos para asociarlos como el Cdigo lo hace. Otros sealan que la denominacin de cosas incorporales no debera limitarse a los derechos, sino que debe aplicarse a ciertos bienes que carecen de materialidad, por ejemplo, las obras literarias, las creaciones cientficas, etc. Los artculos 565 y 576 del Cdigo Civil consagran una figura que se conoce como la cosificacin de los derechos. Hay autores que rechazan esta concepcin de la cosificacin de los derechos porque, por un lado, asocia a los derechos con las cosas materiales y, por otro lado, la concepcin de cosificacin de los derechos trata que abstracciones jurdicas como los derechos participen de las propiedades y caractersticas de las cosas materiales, lo que presenta diversas dificultades por la diversa naturaleza que tiene un objeto inmaterial en relacin con uno material. Aplicar a ambas los mismos principios y las mismas reglas crea una serie de problemas generados por su distinta naturaleza material. Esta cosificacin de los derechos no es una creacin nueva, sino que viene del derecho romano, sistema jurdico en el cual se conceba la posibilidad de tener derecho sobre los derechos; pero, se tiene entendido que en Roma se excluya de los bienes incorporales al derecho de dominio. Esa exclusin se debe a que en el derecho romano el derecho se confunda con la cosa u objeto sobre el cual se ejerca, lo que lleva a identificar

al objeto con el derecho en s mismo, confusin de la cual deriva el considerar a la propiedad como una cosa corporal (as, no se habla de mi derecho de propiedad sobre esta casa, sino que de mi casa). Pero, en cuanto a los otros derechos reales, los romanos si convenan en una separacin entre el derecho y la cosa corporal sobre la que recaa (por ejemplo, se habla de derecho de usufructo sobre la cosa). En nuestro sistema jurdico, se mantiene la idea de considerar que los derechos son cosas, pero con una caracterstica especial, cual es que no se excluye expresamente al derecho de dominio. As, el artculo 576 del Cdigo Civil indica que las cosas incorporales son derechos reales o personales y el artculo 582 del Cdigo Civil dice que el dominio es un derecho real, con lo cual podra entenderse que la cosificacin de los derechos tambin se extiende al dominio. Sin embargo, a la luz del artculo 583 del Cdigo Civil, bien puede entenderse que el dominio est excluido de esta concepcin, porque este artculo, al permitir que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad, de no excluirse el dominio se producira la incongruencia de concebir un derecho de dominio sobre el derecho de dominio. 2) COSAS MUEBLES E INMUEBLES: Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles (artculo 566, Cdigo Civil), segn que ellas puedan o no transportarse de un lugar a otro sin cambiar de naturaleza. En otros trminos, la distincin entre muebles e inmuebles depender de la fijeza o movilidad que tenga el bien. Esta clasificacin es aplicable tanto a las cosas corporales como a las incorporales, sin embargo, tratndose de estos ltimos, el criterio de distincin es diferente pues ellos son muebles o inmuebles segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. a) Las Cosas Muebles: Son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas (artculo 567, inciso 1, Cdigo Civil). En sntesis, los bienes muebles son los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad. Estas cosas muebles se subclasifican en dos grupos: Muebles por naturaleza: Son las cosas muebles propiamente tales, corresponden al concepto dado, esto es, los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad. Se subdividen en semovientes y cosas inanimadas. Son semovientes las cosas corporales muebles que pueden trasladarse de un lugar a otro movindose por s mismas. Ejemplo: los animales. Son cosas inanimadas las que slo se mueven por una fuerza externa. Ejemplos: un libro, una mesa, etc. Muebles por anticipacin: Son aquellas cosas inmuebles que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellas a otra persona distinta del dueo, se reputan muebles aun antes de su separacin del inmueble de que forma parte, o al cual se

adhieren o al que estn permanentemente destinadas para su uso, cultivo o beneficio. Ejemplos: las yerbas de un campo, la madera, los frutos de los rboles, los metales de una mina, etc (artculo 571, Cdigo Civil). Al considerarse muebles antes de su separacin, y para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos, se le aplican las normas propias de los bienes muebles (artculo 580, parte final, en relacin con el artculo 571 del Cdigo Civil). El mueble por anticipacin, una vez separado del inmueble, recupera plenamente su calidad de bien mueble siempre que la separacin sea permanente y no transitoria (artculo 573, Cdigo Civil). El legislador tambin se refiere a los bienes muebles de una casa (artculo 574, inciso 2, Cdigo Civil), estos muebles son los que componen el ajuar de la casa y est constituido por los bienes muebles de uso domstico, comn y continuo en un hogar. Este artculo est en concordancia con el artculo 1121 del Cdigo Civil, ya que de acuerdo a este precepto, si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2 del artculo 574, sino slo las que forman e ajuar de la casa y se encuentran en ella; y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentren en ella. En uno y otro caso no se debern los dems objetos contenidos en la casa o hacienda, sino los que el testador expresamente designare. b) Las Cosas Inmuebles o fincas o bienes races: Son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles (artculo 568, inciso 1, Cdigo Civil). Su caracterstica esencial es la inmovilidad, es decir, el hecho de estar fijos, de carecer de traslacin, y en esto es en lo que contrastan con los bienes muebles, que son esencialmente movibles. El inciso 2 del artculo 568 del Cdigo Civil nos seala que las casas o heredades se llaman predios o fundos. En este aspecto adquiere importancia una clasificacin que distingue entre predios rsticos y urbanos. Esta distincin se hace atendiendo a dos criterios diferentes: A un criterio de situacin o ubicacin (criterio geogrfico). En este caso se habla de predios urbanos y rurales atendiendo a si el inmueble est ubicado dentro o fuera del radio urbano de la ciudad, respectivamente. A un criterio de destinacin (criterio funcional). En este caso, la distincin entre predios rsticos y no rsticos atiende a cual es la destinacin que se le da al inmueble. As, predio rstico es aquel susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal; y predio no rstico es aquel que no tiene la posibilidad de tal uso.

La ley ha definido al predio rstico como todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, est situado en sectores urbanos o rurales (artculo 1, letra a), Ley N 16.640, de reforma agraria). Por otro lado, se dice que se entiende como predio urbano el que est situado en poblado y el edificio que fuera de poblacin se destine normalmente a vivienda y no a menesteres campestres (artculo 1, Ley N 11.622, de 1954, sobre arrendamiento de inmuebles). Las cosas inmuebles se subclasifican tambin en inmuebles por naturaleza, inmuebles por adherencia e inmuebles por destinacin: Inmuebles por naturaleza: Son las cosas que responden esencialmente a la definicin de inmuebles, vale decir, son las cosas fijas que no pueden trasladarse de un lugar a otro sin que se altere su substancia. Ejemplos: las tierras, las minas, etc. Inmuebles por adherencia: Son aquellos bienes muebles que estn permanentemente adheridas al inmueble. Ejemplo: los rboles. Estos inmuebles por adherencia pierden la calidad de inmueble cuando se separan del lugar al que estn permanentemente adheridos, desapareciendo la permanencia. De este modo, para que un bien mueble tenga la calidad de inmueble por adherencia es necesario que cumpla con dos requisitos: Que el bien mueble est adherido al inmueble formando un solo todo con l (rboles a un bosque). Que esta adherencia sea permanente; si la adherencia es ocasional o transitoria el bien no adquiere la calidad de inmueble por adherencia, sino que mantiene el carcter de bien mueble.

Un inmueble por adherencia puede recuperar su calidad de mueble an antes de su separacin, para el solo efecto de constituir derechos a otra persona distinta del dueo. Esto es lo que se llama, como sealamos anteriormente, mueble por anticipacin (artculo 573, parte final, Cdigo Civil). La jurisprudencia ha agregado otros casos de inmuebles por adherencia; por ejemplo, el servicio de calefaccin, tneles, puentes, lneas frreas, etc. Inmuebles por destinacin: Son aquellas cosas que siendo muebles estn permanentemente destinadas al uso, cultivo o beneficio del inmueble. Ejemplos: todos los tiles de labranza o minera, los animales destinados al cultivo o beneficio de la finca, las lozas de un pavimento, etc. Se distinguen de los inmuebles por adherencia ya que en los inmuebles por destinacin no hay unin entre mueble e inmueble, la inmovilizacin es meramente jurdica, no corresponde a la naturaleza misma de las cosas. Para que un mueble pueda considerarse inmueble por destinacin es necesario que concurran dos requisitos (artculo 570, inciso 1, Cdigo Civil): Que el mueble est destinado al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, es decir, que sea accesorio al inmueble.

Que la destinacin sea permanente, si fuera transitoria el bien conservara el carcter de mueble.

La doctrina y jurisprudencia en general estima que debe entenderse que, para que un mueble tenga la calidad de inmueble por destinacin, basta que tenga cualquiera de estas destinaciones, no siendo necesaria la concurrencia copulativa de ellas. En general se estima que la destinacin del mueble al uso, cultivo y beneficio de un inmueble puede hacerla el dueo o un tercero, salvo casos en los cuales la destinacin deba hacerla el dueo y no otro (tales son los casos de los incisos 4, 5 y 6 del artculo 570 del Cdigo Civil). Algunos autores critican la enumeracin del artculo 570 y sostienen que principalmente no todos estos bienes son inmuebles por destinacin, sino que otros tienen distinta calidad: las lozas de un pavimento y los tubos de caeras no seran inmuebles por destinacin, sino que seran inmuebles por adherencia, teniendo slo los restantes tal carcter (inmuebles por destinacin). Esta distincin de muebles e inmuebles, nacida en el derecho romano, fue paulatinamente adquiriendo importancia, transformndose en quizs la ms importante de las clasificaciones de los bienes. Al respecto, la clasificacin importa por las siguientes razones: La tradicin: La tradicin de una cosa mueble se hace de cualquier forma significando una de las partes que transfiere el dominio y la otra que lo adquiere. En cambio, la tradicin de los inmuebles debe efectuarse mediante la correspondiente inscripcin en el Conservador de Bienes Races (artculos 684 y 686, Cdigo Civil). La compraventa: La venta de una cosa corporal mueble se hace por el mero consentimiento. En cambio, la venta de una cosa corporal inmueble se realiza en forma solemne, y la solemnidad consiste en que debe otorgarse por escritura pblica, no necesariamente inscrita, pues la inscripcin es la forma de ejercer la enajenacin (artculo 1801, inciso 1, Cdigo Civil). La prescripcin: Para que opere la prescripcin adquisitiva ordinaria de una cosa corporal mueble es menester el plazo de dos aos, y para que opere la prescripcin adquisitiva ordinaria de una cosa corporal inmueble se requiere de cinco aos (artculo 2508, Cdigo Civil). Si la prescripcin adquisitiva es extraordinaria el plazo es de diez aos, sea mueble o inmueble. Constitucin de garantas reales (prenda o hipoteca) : Los inmuebles son susceptibles de hipoteca. Los muebles slo pueden garantizarse con prenda (excepcin de esto lo constituyen los buques y aeronaves, los que tambin pueden hipotecarse).

 Competencia de los tribunales: Si se debe una cosa corporal mueble, es competente para conocer del asunto el juez del domicilio del deudor, por regla general. En cambio, si se trata de problemas relacionados con inmuebles, el juez competente es aquel del lugar en que estn situados los inmuebles. En materia penal: La configuracin de los delitos de hurto y robo depende de si se trata de una cosa corporal mueble o inmueble. Si se trata de una apropiacin de cosa corporal mueble, el delito es de hurto, salvo si hay violencia. Cuando se trata de una apropiacin de un inmueble, se habla de usurpacin. En materia comercial: Todos los actos de comercio est referidos a cosas muebles; es decir, slo pueden ser objeto de actos de comercio las cosas muebles. En materia sucesoria: Los herederos pueden disponer sin mayores problemas de los bienes muebles (slo habr que sacar posesin efectiva), pero para disponer de los bienes inmuebles necesitan cumplir ciertos requisitos que nos seala el artculo 688 del Cdigo Civil, en donde se requiere, adems, de la inscripcin de la posesin efectiva, lo que se llama inscripcin especial de herencia, que consiste en que el inmueble del causante pasar a estar inscrito a nombre de la sucesin; una vez realizada esta inscripcin los herederos pueden disponer del consumo del inmueble; la reparticin que efecten los herederos tambin deber inscribirse. Lesin enorme: La accin rescisoria por lesin enorme procede slo en la venta o permuta de inmuebles (artculo 1891, Cdigo Civil). Haber de la sociedad conyugal: En la sociedad conyugal los inmuebles aportados por uno de los cnyuges o adquirido por ste a ttulo gratuito ingresan al haber propio del respectivo cnyuge, en tanto que los bienes muebles aportados por cualquiera de los cnyuges o adquiridos a cualquier ttulo durante el matrimonio, ingresan al haber de la sociedad conyugal (artculo 1725, Cdigo Civil). Administracin de la sociedad conyugal: En la sociedad conyugal se distinguen los bienes sociales y los bienes propios. Tratndose de los bienes sociales, la administracin le corresponde al marido, pero dichas facultades de administracin se encuentran limitadas en la enajenacin o gravamen de los bienes inmuebles pertenecientes a la sociedad conyugal, ya que el marido no va a poder enajenar voluntariamente o gravar los bienes races sin la autorizacin de la mujer (artculo 1749, inciso 3, Cdigo Civil). Tampoco podr sin dicha autorizacin arrendar, ceder la tenencia ni disponer entre vivos a titulo gratuito los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por ms de ocho aos (artculo 1749, inciso 4, Cdigo Civil). En lo que se refiere a los bienes propios de la mujer, el marido tambin tiene la administracin, pero con limitaciones ya que no podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, sino con su voluntad (artculo 1754, inciso 1, Cdigo Civil). Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido est o pueda

estar obligado o restituir en especie, bastar el consentimiento de la mujer (artculo 1755, Cdigo Civil). Acciones posesorias: Las acciones posesorias slo proceden respecto de bienes inmuebles y jams sobre muebles (artculo 916, Cdigo Civil). 3) COSAS Y BIENES ESPECFICAS Y GENERICAS: Por su determinacin, las cosas se clasifican en especficas y genricas. Esta distincin no la hace el Cdigo Civil en forma expresa, pero se desprende de varias de sus disposiciones, como por ejemplo, los artculos 951, 1508 y 1590. Adems, esta clasificacin se refiere nicamente a los bienes muebles ya que los inmuebles siempre sern cosas especficas. a) Las Cosas Especficas, tambin llamadas especies o cuerpo cierto: Son aquellas que estn perfectamente determinadas como individuo, en gnero, especie y cantidad. Ejemplos: el automvil Mercedes Benz, el fundo Bella Vista. b) Las Cosas Genricas: o especies genricas: Son aquellas referidas a un gnero determinado, determinada por caracteres comunes a todos los individuos de su gnero o especie. Ejemplos: un automvil de turismo. Esta distincin es importante porque cuando la obligacin recae en una especie o cuerpo cierto, dicha obligacin slo podr cumplirse mediante el pago de esa especie y no de otra aun cuando fuere de mayor valor; en cambio, en la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. Adems, si la obligacin es de especie, el deudor tiene la obligacin de conservarla hasta la entrega y el acreedor debe recibirla en el estado que se halle, y si la cosa perece, por regla general, se extingue la obligacin; en cambio, si la obligacin es de gnero, la prdida de algunas cosas del gnero no la extingue, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajena o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento. 4) MEDIOS DE PRODUCCION Y BIENES DE CONSUMO: Otra clasificacin es la que nos entrega el profesor Daniel Peailillo Arvalo, entre bienes de consumo y medios de produccin. a) Los Bienes de Consumo son aquellos bienes que estn destinados a satisfacer directa e inmediatamente las necesidades de los seres humanos. b) Los Medios de Produccin son bienes cuya finalidad es la produccin de otros bienes. Por la destinacin misma que ellos tienen, los medios de produccin son de naturaleza compleja y normalmente tienen un valor considerable.

Por la naturaleza misma y considerando el concepto de inmuebles del legislado, los medios de produccin -en general- pueden considerarse inmueble como un solo todo. Los medios de produccin, por la finalidad productiva que los caracteriza, generalmente son de estructura compleja y de apreciable valor.

5) COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES: La consumibilidad dice relacin con la extincin o no de la cosa, producto del primer uso. Si la cosa subsiste ms all del primer uso se trata de una cosa no consumible. Si la cosa no subsiste ms all del primer uso estamos frente a una cosa consumible. a) Las Cosas Consumibles son aquellas que, por sus propias caractersticas, se destruyen ya natural, ya civilmente, por el primer uso; no puede hacerse uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan. Ejemplo: una manzana. b) Las Cosas No Consumibles son aquellas que, por sus propias caractersticas, no se destruyen ni natural ni civilmente por el primer uso. Ejemplo: un automvil. Desde luego que el carcter de no consumible de un bien no se opone al paulatino deterioro ocasionado por el uso. Esta clasificacin slo es aplicable a los bienes muebles y el legislador la contempla imperfectamente en el artculo 575 del Cdigo Civil. Tiene importancia esta clasificacin porque hay ciertos actos jurdicos que no pueden recaer sobre cosas consumibles. As sucede, por ejemplo, con el contrato de arrendamiento de cosas corporales: en este contrato el arrendatario obtiene el derecho de goce sobre la cosa, pero sobre l pesa la obligacin de conservar la misma y restituirla al final del contrato (artculos 1915, 1939 y 1947, Cdigo Civil). Lo mismo sucede con el contrato de comodato, el que tampoco puede recaer en bienes consumibles (artculo 2174, Cdigo Civil); el mutuo recae sobre cosas consumibles (artculo 2196, Cdigo Civil). 6) COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES: La fungibilidad no dice relacin con la consumibilidad. Lo que sucede es que las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles y eso es lo que lleva a incurrir en errores. a) Las Cosas Fungibles: La cosa fungible es aquella que puede ser reemplazada por otra en intencin de las partes. Es decir, la idea de la cosa fungible descansa sobre la nocin de equivalencia, de reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la destruccin de la cosa, sea natural o civilmente. Ejemplos: un kilo de manzanas, un saco de papas. b) Las Cosas No Fungibles: La cosa no fungible es aquella que, en opinin del interesado, no tiene reemplazante. Ejemplo: la espada de Napolen.

Cuando se trata de cosas no fungibles (por ejemplo: una obligacin) el deudor, para cumplir la obligacin, debe entregar especficamente aquella cosa debida, no pudiendo entregar otra. La nocin de fungibilidad slo puede plantearse en trminos generales, que necesitan adaptacin a las variadas circunstancias en que se aplica, es decir, cuando en una relacin determinada se pretende reemplazar un objeto por otro. La similitud es un calificativo graduable y entonces depende siempre del grado de identidad que se exija. An cuando el Cdigo Civil incurre en una confusin en el artculo 575, son distintas las cosas fungibles de las consumibles, porque en la clasificacin de cosa en consumible y no consumible se atiende a la destruccin de la cosa en el primer uso; mientras que en la clasificacin de cosas fungibles y no fungibles se mira al poder liberatorio o a la equivalencia de estos bienes. No debemos dejar de considerar la fungibilidad subjetiva, es decir, dos o ms cosas son subjetivamente fungibles cuando el interesado les atribuye igual valor econmico y de uso y, en todo caso, igual poder liberatorio, sin que intervenga el valor de afeccin. 7) COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS: Segn que las cosas tengan una vida jurdica independiente o subordinada a otras, se clasifican en principales y accesorias. a) Las Cosas Principales: La cosa principal es aquella que subsiste por s misma; tiene existencia independiente, sin necesidad de otros. Ejemplo: una herramienta. b) Las Cosas Accesorias: Las cosas accesorias son aquellas que requieren de una principal para subsistir; est subordinados a otros sin los cuales no pueden subsistir (para existir necesitan de otros bienes). Ejemplos: los frutos naturales (que se caracterizan por la periodicidad), la lana de la oveja, etc. En nuestro sistema jurdico debe tenerse presente que los inmuebles por adherencia y por destinacin son accesorios del inmueble por naturaleza. Con respecto a los derechos reales encontramos algunos que son accesorios, como la prenda y la hipoteca (artculo 46, Cdigo Civil). La clasificacin es de importancia debido a la existencia del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal; de manera que, traspasado un derecho sobre una cosa principal, se traspasa el derecho sobre las accesorias; asimismo, extinguido el derecho sobre la cosa principal, se extingue el derecho sobre las accesorias. 8) COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES: Desde un punto de vista fsico, todos las cosas corporales son divisibles, pues ninguna hay que no pueda fraccionarse. Desde un punto de vista fsico, todos los bienes corporales son divisibles.

a) Las Cosas Divisibles: Son aquellas que pueden partirse sin que pierdan su individualidad. Ejemplo: un saco de trigo es perfectamente divisible. b) Las Cosas Indivisibles: Son aquellas que al dividirse pierden su individualidad. Ejemplo: un cuadro de Miguel ngel. En sentido jurdico, existen dos tipos de divisibilidad: uno material o fsica y otro intelectual. o Son materialmente divisibles los bienes que pueden fraccionarse sin que se destruyan en su estado normal, ni pierdan notoriamente su valor al considerarse las partes en conjunto. Ejemplos: un lquido es divisible; un animal es indivisible; un diamante generalmente es divisible, pero al fraccionarlo las partes tendrn un valor considerablemente inferior al todo primitivo, etc. o Son intelectualmente divisibles las cosas o derechos que pueden fraccionarse en partes ideales, imaginarias, aunque no puedan serlo materialmente. Desde este punto de vista, todos los objetos y derechos pueden dividirse intelectualmente; sin embargo, hay algunos otros que, por disposicin de la ley, no admiten esa divisin abstracta, tal es el caso de los derechos de servidumbre (artculos 826 y 827, Cdigo Civil) y la propiedad fiduciaria. 9) COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES : El Cdigo Civil no se refiere a ellas, pero la alude en numerosas disposiciones, as por ejemplo, en los artculos1317, 951, 788 y 2504. a) Las Cosas Singulares: se definen como aquellas que constituyen una unidad natural o artificial, simple o compleja, pero con existencia real en la naturaleza. Se trata de una especie o cuerpo cierto. Las cosas singulares pueden ser de dos clases: a. Simples: son aquellas que en s mismas son de una indivisin de carcter unitario, por ejemplo: un perro. b. Complejas o compuestas: son aquellas que si bien constituyen una sola unidad, esta se forma por la unin fsica de diversas cosas de carcter singular, por ejemplo: un edificio. b) Las Cosas Universales: Son agrupaciones de cosas singulares, sin conexin fsica entre s, que por tener o considerarse que tienen un lazo vinculatorio, forman un todo y reciben una denominacin comn. Se trata de varias cosas de una comunidad. Ejemplos: el rebao, la pinacoteca, una biblioteca. Cuando se trata de una cosa universal, existe una comunidad entre los propietarios o dueos de esta cosa universal y cada uno de los comuneros es dueo de su cuota.

Otro ejemplo ms grfico para explicar esta clasificacin lo encontramos en materia de derecho sucesorio: se hereda una o ms especies o cuerpos ciertos: Dejo mi casa de campo a Pedro (cosa singular). Dejo mi casa a Pedro, Juan y Diego (ya no sera una cosa singular sino que se ha formado una comunidad).

Las universalidades se clasifican en dos grupos: de hecho y de derecho o jurdicas. a. Universalidad de Hecho: Puede definirse como el conjunto de bienes muebles de igual o distinta naturaleza que, a pesar de estar separados entre ellos y de conservar la individualidad que le es propia, forman un solo todo y ello por estar vinculados por una comn destinacin, generalmente de carcter econmico. Ejemplo: una biblioteca. Dentro de las universalidades de hecho se han llegado a distinguir dos categoras: las colecciones y las explotaciones. Las primeras estn constituidas por bienes singulares de naturaleza homognea, como el rebao o la biblioteca; y las segundas estn conformadas por bienes singulares de distinta naturaleza y muchas veces incluyen tambin bienes incorporales. b. Universalidad de derecho o jurdica : Puede definirse como el conjunto de relaciones (derechos y obligaciones) constituidos sobre una masa de bienes, reguladas de un modo especial por la ley y que forman, desde el punto de vista jurdico, un solo todo (constituye una abstraccin jurdica). Se caracteriza la universalidad de derecho por encontrarse en ella tanto un activo como un pasivo. Existe una correlacin funcional entre los elementos activos y pasivos, de modo qu puede decirse que el activo se da precisamente para responder del pasivo existente o eventual. Est fuera de discusin que la herencia es una universalidad de derecho. Hay un sector de la doctrina que tambin considera universalidades de derecho al patrimonio de la sociedad conyugal, al patrimonio del fallido y al del ausente, al patrimonio reservado de la mujer casada, el peculio profesional de los hijos de familia, etc. En nuestro derecho positivo no existe una reglamentacin de las universalidades, lo que es comn en el resto de las legislaciones. Ello ha provocado importantes discusiones, especialmente a propsito de universalidades de creciente aplicacin, como ocurre, por ejemplo, con el establecimiento de comercio. 10) COSAS PRESENTES Y FUTURAS: En atencin a su existencia en el tiempo o si las cosas existen o no al momento de establecer la relacin jurdica, stas se clasifican en presentes y futuras. Se trata de una clasificacin puramente jurdica, porque en la realidad slo son bienes las cosas presentes.

a) Las Cosas Presentes: Son aquellas que existen actualmente (tienen existencia real en el momento de constituirse la relacin jurdica que las considera). Ejemplo: la casa construida. b) Las Cosas Futuras: Son aquellas que aunque no existen se espera que existan en un tiempo posterior. Ejemplo: la casa por construir. Estas cosas futuras pueden clasificarse en: de existencia esperada y de existencia no esperada, atendiendo a las posibilidades de existencia que a su respecto se presentan. Las cosas presentes pueden ser objeto de una declaracin de voluntad (artculo 1460, Cdigo Civil); tambin puede ser objeto una cosa futura, siempre que se trate de una cosa real. La futureidad admite graduaciones, especialmente tratndose de cosas compuestas. As, un edificio, por ejemplo, puede encontrarse, a la poca de la relacin jurdica, en una etapa inicial de construccin y entonces puede resultar dudoso su calificativo de bien actual o futuro. El Cdigo Civil no se refiere a esta clasificacin expresamente y slo hace referencia a ella en algunos de sus preceptos. Ejemplos: los artculos 1409, 1811, 1813 y 2419 del Cdigo Civil. 11) COSAS COMERCIABLES E INCOMERCIABLES: Segn las cosas puedan o no ser objeto de relaciones jurdicas privadas, se dividen en comerciables y no comerciables. a) Las Cosas Comerciables: Son las que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas. Estn en el comercio humano, sobre ellas pueden recaer derechos reales y personales. Ejemplos: una casa, un automvil, etc. A estos bienes se refiere el artculo 1461 del Cdigo Civil, cuando seala que las cosas deben ser comerciables para ser objeto de un acuerdo o manifestacin de voluntad. b) Las Cosas Incomerciables: Son incomerciables aquellas que no pueden ser objeto de actos ni contratos. Estn fuera del comercio humano, sobre ellas no pueden recaer derechos reales y personales. La regla general es que las cosas sean comerciables, pero hay ciertas cosas que estn sustradas de las relaciones jurdicas privadas, que no pueden ser objeto de actos jurdicos por parte de los particulares. Ejemplo: los pactos de sucesin futura (artculo 1462 en relacin con el artculo 1204 del Cdigo Civil), etc. Dentro de los bienes incomerciables se encuentran los bienes incomerciales en razn de su naturaleza o en razn de su destino. o Los bienes incomerciables en razn de su naturaleza, son las llamadas cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar, el aire, etc.

o Los bienes incomerciables en razn de su destino, son las que siendo naturalmente comerciables, se han sustrado del comercio jurdico para dedicarlas a un fin pblico, como las plazas, calles y otros bienes nacionales de uso pblico. Segn el artculo 589 del Cdigo Civil, se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, y se dividen en dos categoras: Bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos: Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y su uso a todos los habitantes de la misma, como por ejemplo, las calles, las plazas, los puentes, los caminos, el mar adyacente y sus playas, etc. Estos bienes nacionales de uso pblico no pueden ser objeto de apropiacin por los particulares, ni tampoco pueden ser gravados con derechos que importen una limitacin o desmembramiento del derecho que sobre ellos corresponde a la totalidad de la nacin. Bienes del Estado o bienes fiscales: Son bienes que pertenecen en el dominio a la nacin toda, pero cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes (artculo 589, inciso 3, Cdigo Civil). Constituyen patrimonio privado del Estado. Ejemplos: la captura blica, los impuestos y contribuciones, los yacimientos mineros, etc.

12) COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES : Esta clasificacin est ntimamente ligada a la anterior y atiende a si las cosas son o no susceptibles de apropiacin. a) Las Cosas Apropiables: Son cosas apropiables aquellas que son susceptibles de apropiacin privada. Ejemplos: una casa, un caballo, etc. b) Las Cosas Inapropiables: Son cosas inapropiables aquellas que no pertenecen a nadie. Son las cosas comunes a todos los hombres (artculo 585, Cdigo Civil). Ejemplos: el aire, la alta mar, etc. Dentro de las cosas apropiables, esto es, aquellas susceptibles de dominio, pueden distinguirse: 1) los bienes apropiados de los inapropiados, y 2) los bienes apropiables por los particulares y los que no son susceptibles de apropiacin por los particulares. Los bienes inapropiados son los bienes que, siendo susceptibles de dominio, carecen actualmente de dueo. Puede ser que nunca hayan tenido propietario y son entonces llamados res nullius, o pueden haberlo tenido, pero el dueo los abandon con intencin de desprenderse del dominio, en cuyo caso son llamados res derelictae.

3.- Derechos reales y personales:

Las cosas incorporales se llaman derechos en cuanto se tiene la facultad para exigirlos o ejercerlos. Cuando alguno de estos derechos es desconocido existe un medio para protegerlo, esto es mediante una accin (que es una parte del derecho) que es una cosa incorporal. Los derechos y acciones se clasifican en dos grandes grupos: derechos reales (accin real) y derechos personales (accin personal). Como seala el artculo 576 del Cdigo Civil, las cosas incorporales son derechos reales o personales.

1) Derechos Reales: Nuestro Cdigo Civil dice que derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona (artculo 577. inciso 1, Cdigo Civil). Es decir, la relacin jurdica entre el sujeto del derecho (la persona) y el objeto del derecho (la cosa) es directa. El derecho real puede ser ejercido contra cualquiera. El concepto que adopta nuestro Cdigo Civil es el clsico que concibe una relacin persona-cosa, inmediata y absoluta (un derecho en la cosa). Cuando ese poder es completo estamos en presencia del derecho real de dominio, pero cuando este poder puede ser parcial o incompleto, como ocurre en los dems derechos reales. El titular es una persona, pero pueden tambin ser varias, como en la copropiedad y la cosa ser siempre determinada. En todo derecho real hay slo dos elementos: el sujeto activo y la cosa objeto del derecho. El sujeto activo o titular tiene el poder de aprovecharse de la cosa, en forma total o parcial (este sujeto activo tambin pueden ser varias, como en la copropiedad). La cosa objeto del derecho debe ser siempre determinada (puede ser mueble o inmueble). El contenido de los distintos derechos reales conduce a agruparlos en derechos reales de goce y de garanta: Los derechos reales de goce permiten a su titular la utilizacin directa de la cosa en su beneficio (uso, percepcin de frutos). El ms completo de ellos es el de dominio; junto a l estn otros derechos reales de goce con facultades limitadas, tales como el usufructo, el uso y la servidumbre (derechos reales en cosa ajena). Los derechos reales de garanta permiten utilizar la cosa indirectamente, por su valor de cambio y su finalidad es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, propia o ajena; contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenacin para obtener con el producto una prestacin incumplida. Estos derechos reales de garanta son la prenda y la hipoteca.

Para que haya derecho real tiene que haber un ttulo y un modo de adquirir (estas son las fuentes de los derechos reales). Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas, los establece la ley. Nuestro Cdigo Civil los enumera en el inciso 2 del artculo 577: Son

derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.... Esta enumeracin del artculo 577 del Cdigo Civil no es taxativa, ya que sta no puede impedir que otros textos legales establezcan otros derechos reales. A ttulo de ejemplos, podemos mencionar los siguientes: el derecho real de aprovechamiento de aguas, contemplado en el Cdigo de Aguas; la pertenencia de minas, contemplado en el Cdigo de Minas; el derecho del concesionario, porque el que tiene la concesin la ejerce sin respecto de determinada persona, etc.

2) Derechos Personales: Tambin lo define el Cdigo Civil -en su artculo 578- sealando que los derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas.... El derecho personal es un vnculo obligatorio entre personas, vnculo que se refiere a una prestacin determinada, prestacin frente a la cual una parte resulta obligada a dar, hacer o no hacer algo. Ejemplo: el derecho de alimentos, en que el alimentante, por el slo ministerio de la ley, puede cobrar al alimentario en la prestacin de alimentos; el monto lo fija el juez, pero el derecho nace de la ley. Los derechos personales nacen de los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley. Segn la escuela clsica el derecho personal es la facultad que tiene una persona, que se llama acreedor, de exigir de otra, llamada deudor, el cumplimiento de una prestacin (dar, hacer, no hacer). Los elementos constitutivos de los derechos personales son tres: acreedor, deudor y objeto del derecho. o El sujeto activo o titular del derecho se llama acreedor, que tiene el derecho a exigir al deudor la prestacin. o El sujeto pasivo del derecho se llama deudor, que es la que est obligada efectuar la prestacin al acreedor. o El objeto del derecho o prestacin, que puede consistir en una dacin, la realizacin de un hecho positivo por el deudor o la abstencin del deudor de realizar un hecho. Los derechos personales, por sus caracteres, son infinitos, tantos cuanto los particulares acuerden, con las modalidades que impriman sus convenios. Luego de definir el derecho real y el derecho personal, el Cdigo Civil declara que de ellos nacen, respectivamente, las acciones reales y las acciones personales (artculos 577 y 578, Cdigo Civil). Se dice en forma muy simple que la accin es el derecho puesto en movimiento. Ejemplo: accin real de dominio. De acuerdo al artculo 580 del Cdigo Civil, los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe.

As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble. Cuando el artculo 580 dice la cosa en que han de ejercerse, estamos en presencia de un derecho real. Cuando se dice o que se debe, se est refiriendo a un derecho personal (si lo que se debe es una cosa corporal inmueble ser un derecho personal inmueble). El que la accin sea mueble o inmueble tiene trascendencia para determinar el juez que es competente en una respectiva accin. Por otro lado, el artculo 581 del Cdigo Civil seala que los hechos que se deben se reputan muebles. * Paralelo entre los derechos reales y personales: Para entender ambas clases de derechos (reales y personales), analizaremos el siguiente paralelo: En cuanto a la estructura del derecho real y la del derecho personal, en este ltimo el sujeto pasivo es individual y directamente determinado, un sujeto invariable; mientras en el derecho real el sujeto pasivo puede ser o no determinado, y en caso de serlo est determinado con relacin a la cosa y es un sujeto variable, porque cambia con la titularidad de la cosa. En cuanto al objeto de la relacin jurdica, el objeto del derecho real es necesariamente una cosa; en cambio, el objeto del derecho personal es un acto humano, sea la prestacin de dar, hacer o no hacer una cosa. En relacin a la eficacia, el derecho real es absoluto, porque puede oponerse a todos; en cambio, el derecho personal es relativo, porque slo puede oponerse a la persona obligada. En cuanto a la garanta de su cumplimiento, de los derechos reales nacen las acciones reales (artculo 577, parte final, Cdigo Civil) y de los derechos personales nacen las acciones personales (artculo 578, parte final, Cdigo Civil). En relacin con la cantidad o nmero de estos derechos, los derechos reales, por la circunstancia de que recaen sobre bienes en forma directa y por el carcter absoluto de ellos mismos, se encuentran establecidos por la ley. En cambio, en los derechos personales no se da esta caracterstica de estar establecidos por la ley y el nmero de ellos no puede determinarse, porque principalmente van a depender en su origen de la voluntad de las partes.

II. DERECHO REAL DE DOMINIO

1.- Concepto de dominio o propiedad:
Entre los derechos reales tenemos al dominio, tambin denominado por algunos autores como la suma de todos los derechos reales, porque en el dominio se conjugan todas las facultades que confieren los dems s derechos reales. Nuestro Cdigo Civil define al dominio o propiedad en el artculo 582, sealando que el dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. De acuerdo a la definicin del artculo 582 del Cdigo Civil, en nuestro pas dominio y propiedad son sinnimos. En doctrina extranjera, sin embargo, ambas expresiones se distinguen, sealando que el dominio es el derecho que recae sobre cosa material, mientras que la propiedad sera el gnero (que comprende tambin el dominio) referente al derecho sobre las cosas materiales e inmateriales. Aunque el artculo 582 del Cdigo Civil incluye en el derecho real de dominio slo a las cosas corporales, el artculo siguiente (artculo 583, Cdigo Civil) nos dice que tambin en las cosas incorporales hay una especie de propiedad (es decir, existen derechos sobre derechos).
Art. 583, Cdigo Civil: Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.

Entonces, debe entenderse no slo el dominio circunscrito a las cosas corporales, sino tambin sobre las incorporales. De manera que se puede tener dominio sobre los derechos, teniendo presente que, conforme al artculo 576 del Cdigo Civil, las cosas incorporales son derechos reales o personales (doctrina de la cosificacin de los derechos). En efecto, el artculo 19, n 24, de la Constitucin Poltica garantiza a todas las personas el derecho de propiedad en todas sus especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales; derecho que, por lo dems, se encuentra protegido de los actos ilegales o arbitrarios, tanto de las autoridades como de otros particulares, y que impliquen su privacin, perturbacin o amenaza, mediante el recurso de proteccin que contempla el artculo 20 de la misma Carta Fundamental.

2.- Evolucin del derecho de dominio y la funcin social de la propiedad:

Desde un punto de vista tcnico, a travs de la historia del derecho se ha observado en tres pocas la existencia de una estructura compleja de la propiedad. Estas etapas son las que surgen del derecho romano clsico, del sistema feudal y de la revolucin francesa. La concepcin romana primitiva se asentaba en una propiedad simple, con caracteres similares a los conocidos en la actualidad, pero con la extensin del Imperio se produjeron diferencias de regmenes, principalmente para los fundos itlicos (propiedad

quiritaria) y para los fundos provinciales. La situacin persisti hasta los tiempos de Justiniano, en que ya se volvi a la unidad. En efecto, en esta etapa de la historia jurdica romana, los romanos carecieron de la palabra adecuada para expresar la idea abstracta del derecho de propiedad. As, durante la poca de Cicern se utilizo el vocablo mancipium a fin de designar la propiedad romana y, posteriormente, los trminos dominium, dominium legitimum y propietas, fueron usados en igual sentido. La propiedad que era legtima por el derecho civil, se expresaba con el vocablo in bonis haberes, y de ah surgi la denominacin dominio o propiedad bonitaria opuesta al dominio o propiedad quiritaria, que haca referencia a la propiedad amparada por el derecho civil. La propiedad para los romanos indicaba la facultad que corresponde a una persona, el propietario de obtener directamente de una cosa determinada toda la utilidad jurdica que esta cosa es susceptible de proporcionar. Para la edad republicana, el concepto de propiedad era eminentemente individual; perteneca al pater familias la titularidad sobre el patrimonio y es el nico capacitado para ejercer cualquier clase de negocio en su inmediato inters y el de la familia. Pero, en una poca intermedia se opera una evolucin en el rgimen de la propiedad. En efecto, en la poca anterior la tradicin no importaba la traslacin de la propiedad, pues el adquirente slo reciba la posesin de la cosa y el enajenante conservaba la propiedad quiritaria de la cosa hasta tanto aquel la adquiriera por usucapin, para lo cual era necesario, que hubiera estado poseyendo esa cosa durante un ao si se trataba de una cosa mueble o durante dos aos si se trataba de un inmueble. Sin embargo, a la cada del Imperio Romano y despus de producida esa simplificacin, se inicio otro sistema, an ms complejo, en el que se asent el feudalismo, que se mantuvo hasta fines del siglo XVIII. A partir de los arrendamientos perpetuos y numerosos otros contratos se fueron configurando una suerte de concesiones, como lo fueron el feudo y el censo, en virtud de los cuales se fue descomponiendo el dominio entre un titular del objeto y el concesionario de ste. El dominio estaba en manos del seor feudal, quien era titular del derecho, pero era el vasallo quien realmente la tena, pues era ste quien ocupaba la cosa, pero sin tener la propiedad. Con el paso del tiempo, por la extensin de los derechos de disfrute del vasallo y por su perpetuidad, se le fue considerando tambin como una especie de propietario; en este contexto, el seor tena entonces el dominio directo, y el vasallo el dominio til. De esta forma queda estructurado un sistema con dos propietarios sobre una misma cosa, sin que haya divisin entre ellos, pero concebidos como derechos de propiedad de distinta naturaleza. Casi al finalizar la poca feudal, se va acentuando el derecho del vasallo (el dominio til) de modo que se llega a tener a ste como el propietario, tan slo con una servidumbre o carga en favor del primitivo seor. Sin embargo, paulatinamente esta carga va desapareciendo. Esta evolucin de la propiedad hacia el tenanciero, comienza a consumarse en la poca de la Revolucin Francesa, donde desaparecen definitivamente las cargas feudales. El Cdigo Francs de 1804 consagra una especie de propiedad liberada, nica, pero individualista. Posteriormente, el Cdigo Chileno, como otros, recibe esa concepcin.

A partir de este momento, se impone una nueva estructura concebida en trminos muy individuales, con amplias prerrogativas del titular sobre el objeto, con lo cual se inicia otra evolucin incesante hacia la denominada funcin social de la propiedad, consagrada en diversas constituciones del mundo. Partiendo del supuesto de que siempre habrn de existir bienes de propiedad privada y bienes de propiedad colectiva (formalmente pertenecientes al Estado como representante de la comunidad), la decisin se reduce a establecer el lmite. Por tanto, surge la duda de determinar qu bienes pertenecern a la comunidad y cules quedarn entregados al dominio de los particulares. En la fijacin de ese lmite surge una diversidad de posiciones filosfico-polticas, que estn siempre presentes en la vida social. En Chile, la funcin social de la propiedad la encontramos recogida en el artculo 10, n 10, de la Constitucin de 1925, norma que aseguraba la inviolabilidad de todas las propiedades, sin distincin alguna. Posteriormente, en la Constitucin Poltica de 1980, la funcin social de la propiedad encuentra su consagracin en el artculo 19, n 23 y n 24. De acuerdo al artculo 19, n 23, de la Constitucin, sta garantiza a todas las personas, la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as. Esta norma agrega que lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitucin. Asimismo, aade que una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes. Por su parte, el artculo 19, n 24, de la Constitucin, garantiza a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales, agregando que slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Conforme a este precepto, la funcin social de la propiedad comprende todo cuanto exijan: 1) los intereses generales de la Nacin, 2) la seguridad nacional, 3) la utilidad pblica, 4) la salubridad pblica, y 5) la conservacin del patrimonio ambiental. Esta norma contina sealando que nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. Al respecto, el expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. Aade la norma que a falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado. La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin. Las limitaciones que atenan el carcter de absoluto de dominio, en nuestro derecho, estn diseminadas por todo el Cdigo Civil y en innumerables leyes especiales. Ejemplo: en la ley orgnica constitucional de municipalidades.

Finalmente hay que agregar que, siendo tantas y tan diversas las funciones o las utilidades que prestan las cosas, se han ido configurando diversos estatutos legales para distintas categoras de bienes, que van debilitando la nocin unitaria del dominio, esto es, atomizndola. De aqu han ido surgiendo las llamadas formas de propiedad. En un comienzo, esas normas diferenciadas eran escasas y no alcanzaban a constituir un estatuto relativamente completo. La propiedad, por lo tanto, continuaba siendo una sola, con algunas reglas especiales tratndose de ciertos bienes. Pero con el tiempo fueron aumentando tales disposiciones especiales, al punto de llegar a constituir un verdadero estatuto particular, regulador de todos los aspectos fundamentales de la materia, rigiendo las normas comunes tan slo de manera supletoria.

3.- Caractersticas del derecho de dominio:

El derecho real de dominio tiene algunas caractersticas distintivas. Estas caractersticas son las que ha elaborado la doctrina clsica y que son las siguientes: a) Es un derecho real: Es el derecho real por excelencia; se ejerce sobre una cosa sin respecto de determinada persona. b) Es un derecho absoluto: Esto quiere decir que el dueo tiene todas las facultades del dominio en su patrimonio (usar, gozar y disponer). Confiere al titular la posibilidad de ejercitar sobre el objeto las ms amplias facultades, de manera soberana e independiente. Sin embargo, esta concepcin de que el derecho de dominio confiere a su titular un poder ilimitado, no debe tomarse en forma exagerada, puesto que el titular del derecho de dominio, segn la ley, tiene efectivamente facultades libres y exclusivas, pero slo dentro de los lmites que el mismo dominio fija. Estas limitaciones son la ley y el derecho ajeno. Autores han sustituido esta caracterstica por la generalidad del dominio, por cuanto el propietario logra obtener toda utilidad o provecho que la cosa pueda proporcionar, sin necesidad de texto o autorizacin especial, con excepcin de las limitaciones derivadas de otros derechos reales sobre la misma cosa. c) Es un derecho exclusivo : Significa que el derecho de dominio supone un solo titular que va a ejercer las facultades que confiere este derecho y dotado de la potestad suficiente para no permitir que otra persona se inmiscuya o impida ejercer dichas facultades, es decir, se atribuye a un titular en forma privativa y no puede haber dos o ms propietarios sobre una misma cosa con iguales poderes sobre ella. Esta exclusividad no obsta para que sobre la cosa sobre la cual se ejerce el dominio haya algunos derechos que estn coexistiendo con l. Ejemplo: nada obsta a que una persona sea titular del dominio de una casa y que otra tenga un derecho de usufructo sobre ella.

La doctrina ha sealado que esta exclusividad tiene tres excepciones muy relacionadas con la funcin social de la propiedad (consagrada en la Constitucin), y que son las siguientes: El derecho de uso inocuo, que es el que una persona tiene en la cosa de otro para obtener un provecho sin causar al dueo perjuicio alguno, o causndolo en medida insignificante. El derecho de acceso forzoso, que es aquel que se le reconoce al dueo o administrador de una cosa para entrar, transitoriamente, a una propiedad ajena, a ejecutar algn acto relativo a la utilizacin de aquel objeto (artculos 620 y 943, Cdigo Civil). El principio del mal menor, conforme al cual, cualquier persona puede aprovecharse de una cosa ajena para salvar una cosa o un bien jurdico de mayor valor que el dao que va a causar, ante un peligro inminente, concediendo al dueo, por supuesto, la correspondiente indemnizacin del dao causado.

Asimismo, la comunidad no constituye excepcin a esta caracterstica, pues en tal caso lo que ocurre es que dos o ms personas tienen derechos cuotativos sobre la cosa, pero no son dueos del total sino slo de su respectiva cuota. d) Es un derecho perpetuo: Esto significa que el dominio no lleva en s ninguna causal de extincin o de caducidad, no se extingue por el solo transcurso del tiempo o por el no ejercicio del derecho (no est contagiado por un mal que lo haga desaparecer). El dominio es perpetuo mientras subsista la cosa misma, hasta cuando el titular quiera seguir siendo dueo. Por lo mismo su accin protectora, la accin reivindicatoria, no se extingue por el solo transcurso del tiempo, no prescribe. Sin embargo, puede perder su titular el derecho de dominio y extinguirse la accin reivindicatoria cuando un tercero posee la cosa y llega a ganarla por prescripcin, teniendo lugar lo dispuesto en el artculo 2517 del Cdigo Civil, que seala que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Se ha sostenido, adems, que el carcter de perpetuo no es de la esencia del dominio, y por ello es posible concebir el dominio limitado o eventualmente limitado, como es el caso de la propiedad fiduciaria o en el caso de la propiedad intelectual e industrial. Por su parte, las doctrinas modernas atribuyen al dominio otras caractersticas, adems de las vistas anteriormente, segn las cuales el dominio es un derecho abstracto y elstico. Que sea un derecho abstracto significa que tiene existencia distinta e independiente de las facultades que otorga; y que sea un derecho elstico quiere decir que con ello se quiere significar que el derecho se puede reducir o ampliar (se reduce cuando concurre con otros derechos reales y se ampliar cuando esos otros derechos reales se extingan).

4.- Facultades del dominio:

La concepcin clsica del dominio, desde el Derecho Romano, asigna al propietario tres facultades fundamentales: uso, goce y disposicin. Estas son las llamadas facultades materiales, que son los atributos que otorga el derecho de dominio y tienen su fundamento en los caracteres que este derecho tiene. a) La Facultad de Uso (ius utendi): La facultad de USO consiste en aplicar la cosa misma a todos los servicios que ella es capaz de proporcionar segn fuere su naturaleza, sin entrar a tocar los productos o frutos de ella; en otros trminos, significa que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa. Ejemplos: habitar la casa, vestir el traje, etc. El propietario puede ejercer su facultad de uso en la forma que a l ms le plazca, y as incluso podr destinar la cosa para fines a los cuales no est naturalmente destinada, y ello porque la nica limitacin que el propietario tiene es la ley y el derecho ajeno (artculo 582, Cdigo Civil). Por ejemplo, si se tiene un auto habr que usarse para transitar; si el auto se arrienda ya no se est dentro del uso, sino dentro del goce. Nuestro Cdigo Civil, siguiendo su modelo francs, no menciona separadamente este atributo, lo que ha conducido a la doctrina a concluir que lo incluye dentro de la facultad de goce. As aparece tambin de la definicin de usufructo y de arrendamiento, en que la facultad de uso es evidente, y con an mayor evidencia aparece en la definicin del derecho real de uso. Sin embargo, se refiere a ella especialmente en otras disposiciones, como por ejemplo, el artculo 575 del Cdigo Civil que distingue entre cosas consumibles y no consumibles atendiendo a si puede hacerse uso de ellas conveniente a su naturaleza sin que se destruyan; el artculo 1916 del Cdigo Civil, el cual seala que son susceptibles de arrendarse todas las cosas corporales e incorporales que pueden usarse sin consumirse; etc. b) La Facultad de Goce (ius fruendi): La facultad de GOCE significa aprovecharse de lo que la cosa produce; es decir, que el dueo pueda beneficiarse con los frutos y productos de la cosa, que pueden ser naturales o civiles. No obstante que el artculo 643 del Cdigo Civil, relativa a la accesin, los llama productos, la doctrina siempre ha distinguido los productos de los frutos. Los frutos son los que la cosa da peridicamente ayudada o no de la industria humana y sin detrimento de la cosa fructuaria; el producto, en cambio, carece de periodicidad y disminuye la cosa. c) La Facultad de Disponer (ius abutendi): La facultad de DISPONER habilita al propietario para destruir, transformar, modificar o transferir la cosa de que se trate; el dueo puede disponer de la cosa segn su voluntad y arbitrariamente, siempre que dicho acto no sea contrario a la ley o derecho ajeno. Esta facultad deriva del carcter absoluto del dominio.

Esta facultad de destruir la cosa es propia y caracterstica del derecho real de dominio, pero no es comn a los dems derechos reales. En todo caso hay que tener presentes las limitaciones a esta facultad, como por ejemplo, las cosas que son declaradas por ley monumentos nacionales escapan a la posibilidad de destruirse. Se sostiene por algunos que esta facultad de disposicin es esencial del derecho de dominio en tal forma que, sin esta facultad, este derecho no podra concebirse. Es perfectamente concebible un derecho de propiedad separado del uso y goce (usufructo), en tal caso tenemos un titular de un derecho de dominio que se ha desprendido de las facultades de uso y goce en favor de un tercero, conservando para s solamente la facultad de disposicin (artculos 764 y 582, inciso 2, Cdigo Civil). Luis Claro Solar nos dice que la facultad de disposicin comprende tanto la disposicin de la cosa por actos fsicos, como tambin por medios jurdicos. Las facultades jurdicas del dominio se manifiestan en la facultad de enajenacin. El dueo tiene la facultad de enajenar, celebrando negociaciones con terceros respecto de la cosa, gravndola con prenda o hipoteca, etc. Enajenar en sentido restringido es transferir el dominio; en sentido amplio, es tanto transferir el dominio como constituir cualquier derecho real. Por ejemplo, el que hipoteca una cosa est enajenando en sentido amplio, al igual que aquel que constituye un usufructo, cuando se dona la cosa. Ser forzada cuando se produce el embargo de un bien raz y luego el remate. * Estipulaciones limitativas de la facultad de disposicin: Se dice que la facultad de disponer es de orden pblico y, por lo tanto, garantiza en ltimo trmino la libertad de comercio y la libre circulacin de la riqueza, por ello la regla es la facultad de libre disposicin. Al existir la libertad de comercio no se puede vulnerar la facultad de disposicin a riesgo de que la clusula fuera nula; se dice que la facultad de disposicin es tan inherente al derecho de dominio que sin ella no tendra existencia. El establecimiento de trabas a la facultad de disposicin podra significar una alteracin sustancial al sistema econmico, que podra adquirir caracteres feudales. La consideracin anterior, por un lado, y la libertad de los particulares de contratar cualquier convenio, por otro, han planteado el problema de la validez o nulidad de las estipulaciones acordadas por voluntad de los particulares, destinadas a limitar esa facultad de disposicin. En esta materia, nuestro Cdigo Civil en algunos casos prohbe las clusulas de no enajenar y en otras las autoriza. El Cdigo, en ciertos casos, prohbe las clusulas de no enajenar, como ocurre, por ejemplo, en los siguientes casos: o El artculo 1126 del Cdigo Civil: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita.

o El artculo 1964 del Cdigo Civil: El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su terminacin natural. o El artculo 2031 del Cdigo Civil : No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo. Toda estipulacin en contrario se tendr por no escrita. o El artculo 2415 del Cdigo Civil: El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario. Sin embargo, en otros casos el Cdigo permite o autoriza expresamente las clusulas de no enajenar: Artculo 751 del Cdigo Civil : Este artculo establece como regla general la facultad de disposicin de la propiedad fiduciaria, pero agrega en su inciso 2 que no ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin. Artculo 793 del Cdigo Civil : Conforme a los incisos 3 y 4 de este artculo, no podr el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo hubiese prohibido el constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibicin. El usufructuario que contraviniere a esta disposicin, perder el derecho de usufructo. Artculo 1432 del Cdigo Civil: De acuerdo al numerando 1 de este precepto, la resolucin, rescisin y revocacin de la donacin no dar accin contra terceros poseedores cuando en escritura pblica (inscrita en el competente registro si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin.

El principio de la libertad de disposicin nos plantea un problema en aquellos casos en que el legislador no ha permitido el establecimiento de la prohibicin de enajenar. Podrn las partes, por su sola voluntad disponer prohibiciones de enajenar?. Esto nos enfrenta al problema de la validez de las clusulas convencionales de no enajenar, es decir, la limitacin convencional de la facultad de disposicin. (a) Un sector de la doctrina se inclina por la validez de estas clusulas y se basan en que est en materia de derecho privado, en el cual puede hacerse todo aquello que no est prohibido por la ley; luego, nada obsta a que pueda convenirse una clusula de no enajenar, a menos que exista una disposicin expresa que lo prohba. Si pensamos que la facultad de disponer es un derecho y recordando lo que dice el artculo 12 respecto a que pueden renunciarse los derechos, valdra la clusula

de no disponer pues se est renunciando a un derecho, el de disponer. Adems, los autores que sostienen esta doctrina sealan que si el propietario puede desprenderse del uso, goce y disposicin -caso en el que se enajena la cosa- ms bien podra desprenderse de slo esta ltima facultad. Finalmente, argumentan con el artculo 53, n 3, del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, que seala que puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.... Por lo tanto, segn la visin de estos autores, aqu el legislador esta reconociendo implcitamente la validez de las clusulas de no enajenar. (b) Otro sector de la doctrina sostiene que dichas clusulas no tienen validez, estimndolas nulas absolutamente por adolecer de objeto ilcito. Se fundan principalmente en el principio de la libre circulacin de la riqueza establecido en diferentes disposiciones del Cdigo Civil y en el mensaje del mismo, y que es uno de los principios fundamentales del ordenamiento jurdico. En este sentido, estiman que la facultad de disponer no mira slo al inters particular del propietario, sino que, dentro del derecho privado, es una facultad de orden pblico, y por lo tanto no se puede renunciar a ella. En esta posicin, las clusulas de no enajenar adoleceran de nulidad absoluta por falta o ilicitud del objeto. Adems, indican que si pudiera pactarse libremente las clusulas de no enajenar, no habra razn alguna para que el legislador las hubiera autorizado expresamente para ciertos y determinados casos. Otro argumento lo constituye el artculo 1810 del Cdigo Civil, que establece que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por ley, dando a entender que slo la ley puede prohibir enajenar. Finalmente, otro argumento que se da tiene por objeto destruir uno de los fundamentos principales de la tesis anterior, que es la disposicin del artculo 53 n 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Segn esta disposicin, dice que no puede concluirse que el legislador est aceptando la validez de las clusulas de no enajenar; al contrario, este artculo est permitiendo hacer una inscripcin, pero no significa que la est exigiendo. Por lo dems, como se trata de una norma reglamentaria no puede drsele eficacia en lo que no se acomode a la ley. (c) Un tercer sector de la doctrina y nuestra jurisprudencia ha seguido lo planteado por la jurisprudencia francesa sobre la clusula de no enajenar: estas clusulas valen cuando son por tiempo determinado y no perjudican derechos de terceros (herederos, acreedores u otros). En consecuencia, se acepta la validez de las clusulas de no enajenar pero en trminos relativos, basndose en que el artculo 1126 del Cdigo Civil confiere una aplicacin general, valindose del argumento a contrario sensu. Conforme al contenido de la estipulacin, se trata de una obligacin de no hacer; y, supuesta su validez, si el deudor la infringe, es decir, enajena el bien de que se trata, sera aplicable el artculo 1555 del Cdigo Civil o, eventualmente el artculo 1489 del mismo Cdigo. Por esto ltimo es que tambin se ha dicho que la clusula implica una verdadera condicin resolutoria, que se opera cuando el obligado a no enajenar, lo hace.

La sancin no sera, entonces, la nulidad absoluta, sino la de indemnizar los perjuicios causados (artculos 1553 y 1555, Cdigo Civil).

5.- Clasificaciones de la propiedad:

La propiedad puede ser clasificada desde diversos puntos de vista: a) La primera gran distincin de la propiedad se hace en consideracin a la facultad que otorga a la persona titular del derecho y tambin al objeto del derecho. o Propiedad Plena: es aquella que otorga al titular la totalidad de las facultades, es decir, usar, gozar y disponer. o Propiedad Nuda: es aquella que se produce cuando el titular se ha desprendido de las facultades de uso y goce, y slo conserva para s la facultad de disponer. De aqu nace el derecho de usufructo. El usufructuario es dueo de su derecho real de usufructo, y como dueo es propietario absoluto y exclusivo pero no perpetuo, pues lo que caracteriza al derecho de usufructo es que est sujeto a plazo, que ser el plazo convenido entre el nudo propietario y el usufructuario. Si hay plazo convenido la ley establece que la duracin mxima del usufructo es por toda la vida del usufructuario. Si se establece un plazo de duracin (ejemplo: diez aos), habr que atenerse a l. Si muere el nudo propietario antes que el usufructuario, se transfieren sus derechos a los herederos. Tambin en relacin con las facultades del dominio, de acuerdo a lo sealado en el artculo 582 del Cdigo Civil, la propiedad puede ser absoluta o fiduciaria: o Propiedad Absoluta: es aquella que no tiene en s ningn germen de destruccin, no est sometida a duracin o trmino. Este tipo de propiedad se opone a lo que se llama propiedad fiduciaria. o Propiedad Fiduciaria: es aquella que se extingue por el hecho de verificarse una condicin (est sometida al evento de traspasarse a otro si se cumple una condicin). Esta constitucin es lo que se conoce tambin como fideicomiso. Aqu aparecen ms personajes: el constituyente del fideicomiso (dueo de una cosa, por ejemplo), el propietario fiduciario. La fuente ms frecuente de su creacin es por testamento, su elemento base es una condicin que produce su terminacin. El constituyente era el propietario absoluto que se desprendi a favor del propietario fiduciario, que ser dueo hasta que se verifique una condicin. El fideicomisario es la persona a quien va a parar la cosa, verificada que sea la condicin.

Por ejemplo, dejo mi casa a Pedro (propietario fiduciario) hasta que se reciba de abogado, despus pasar al Hogar de Cristo (fideicomisario). Si el fideicomiso muere antes, el propietario fiduciario pasa a ser propietario absoluto. b) Tambin se puede clasificar el derecho de dominio en consideracin al titular y, en forma ms precisa, atendiendo al nmero de titulares. As tenemos: o Dominio exclusivo: se produce cuando el dominio pertenece a una sola persona, que puede ser natural o jurdica. o Dominio proindiviso: es aquel en que un mismo derecho de propiedad pertenece cuantitativamente a diversas personas y sobre una misma cosa, siendo cada uno de ellos titulares de una cuota. c) Por ltimo, se clasifica al dominio atendiendo al objeto sobre el cual recae. As se habla de propiedad civil, propiedad minera, propiedad intelectual y propiedad industrial: o Propiedad civil: Es justamente el objeto del derecho civil y se encuentra definida en el artculo 582 del Cdigo Civil. Esta propiedad civil adquiere ribetes particulares cuando asume la forma de la llamada propiedad horizontal, que es una forma especial de propiedad aplicable a aquellas situaciones en que los distintos pisos de un edificio o los departamentos en que se encuentra dividido cada piso, pertenecen a distintos propietarios. o Propiedad minera: Es una forma especial de dominio que se refiere a los yacimientos mineros, y cuya constitucin y organizacin est reglamentada en el Cdigo de Minera. o Propiedad intelectual: Es la que recae sobre productos del ingenio o del talento humano (obras literarias, musicales, cinematogrficas, etc.). Es discutido en doctrina si sta es en realidad o no una especie de propiedad o si tiene un carcter distinto. Pero, en nuestra legislacin nos encontramos con la norma del artculo 584 del Cdigo Civil que regula esta situacin y la Ley N 17.336. o Propiedad industrial: Dentro de ella se comprenden los modelos industriales, las marcas comerciales y patentes de invencin. Esto es de bastante importancia porque le otorga la proteccin correspondiente a aquel que ha inventado algo, de manera que pueda obtener provecho de sus beneficios.

6.- Limitaciones al dominio:

De acuerdo a la definicin del dominio dada por el Cdigo Civil en el artculo 582, se considera que las limitaciones del dominio son la ley y el derecho ajeno. a) La ley: A travs de la ley son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho de dominio, las que persiguen diversas finalidades, principalmente se busca la seguridad y el bien pblico. Algunas de estas limitaciones las encontramos en la ley orgnica constitucional de municipalidades, en la ley de servicios elctricos, en la ordenanza general de construccin y urbanizacin, etc. Entre las limitaciones establecidas por la ley, una muy importante es la posibilidad de expropiacin de los bienes por causa de utilidad pblica. La limitacin es tan grande que se llega a privar al titular del derecho de dominio por causa de utilidad pblica, de acuerdo con la ley. b) El derecho ajeno: Al sealar el legislador que el dueo puede gozar y disponer de sus bienes arbitrariamente, no siendo contra derecho ajeno, en el fondo est sealando que el titular del derecho de dominio puede ejercer su derecho, pero siempre que dicho ejercicio o derecho no coarte los derechos de los dems. Este es uno ms de los aspectos que configuran la llamada teora del abuso del derecho, conforme a la cual si una persona que es titular de un derecho lo ejerce en forma abusiva causando dao o perjuicio a otra persona, ello constituira un delito o cuasidelito civil y, por lo tanto, originara la obligacin de indemnizar perjuicios.

7.- La copropiedad o condominio:

En doctrina y en los textos legales se encuentra frecuentemente en desorden el empleo de varias terminologas relacionadas con esta materia (indivisin, comunidad, condominio, copropiedad). * La comunidad y la copropiedad: La copropiedad tambin puede denominarse comunidad, aunque esto pueda no ser exacto. En general, se habla de copropiedad cuando el derecho de dominio pertenece a varias personas sobre cosas singulares, reservndose la expresin comunidad para hacer referencia al estado de indivisin que recae sobre las universalidades jurdicas, como sera el caso de la herencia. La comunidad existe cuando dos o ms personas tienen derechos de igual naturaleza sobre un conjunto de bienes que configuran o conforman una universalidad jurdica; en tanto que, existe copropiedad cuando dos o mas individuos tienen en comn el derecho de dominio sobre una especie o bien determinado. Algunos autores denominan comunidad a la indivisin sobre una universalidad jurdica, y copropiedad o condominio a la que recae sobre especies o cuerpos ciertos. Otros entienden que la comunidad es el gnero -indivisin de cualquier derecho que pertenece a

dos o ms sujetos y se ejerce sobre un mismo objeto- y la copropiedad o condominio es la especie -indivisin del derecho de dominio-. El Cdigo Civil reglamenta a la comunidad en materia de particin de bienes (artculo 1317, Cdigo Civil) y en el cuasicontrato de comunidad (artculo 2304 y siguientes, Cdigo Civil).
Art. 1317, inciso 1, Cdigo Civil: Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.

El principio de la legislacin chilena es de ser contraria al sistema de propiedad comn, e incluso ms, el legislador tiende a obtener que se produzcan las divisiones de esta propiedad comn y es as como cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la divisin de la cosa comn y al pedirse la divisin de la cosa comn se est instando por el trmino del rgimen de comunidad. Desde otro punto de vista, se conocen las comunidades proindiviso y prodiviso. La comunidad proindiviso es la autntica comunidad, en los trminos antes definidos, en la que el derecho de cada comunero se extiende a la totalidad del objeto comn. La comunidad pro indiviso es la comunidad en sentido propio. En tanto que la denominada comunidad prodiviso es la que el derecho de cada sujeto recae sobre una parte fsicamente determinada del objeto de que se trata, ejercindolo exclusivamente sobre esa parte, y adems se extiende a otros sectores de la cosa en que hay efectiva comunin con los otros comuneros; estas partes comunes unen las distintas secciones exclusivas de los indivisarios. Ejemplo: el caso de la propiedad por pisos y departamentos (denominada propiedad horizontal), en que junto a ciertos bienes comunes, como el suelo, existe una comunidad prodiviso en algunas partes (en los interiores de cada departamento). Aun cuando la expresin de comuneros prediviso parece contradictoria, se justifica porque tiene lugar en objetos que fsicamente slo se conciben y funcionan como un todo, necesitando de ciertas partes que han de ser comunes indivisamente. * Naturaleza jurdica de la copropiedad: Respecto a la copropiedad, hay dos concepciones distintas, las cuales tienen importancia por las consecuencias que ellas generan, especialmente las relativas al accionar de los distintos comuneros. Estas concepciones, que han inspirado a diversas legislaciones, son dos: la doctrina romana y la doctrina germana. a) Doctrina Romana: De acuerdo a esta concepcin, la copropiedad es una especie o modalidad del derecho de propiedad, que se caracteriza porque cada uno de los que concurren en la comunidad tienen derecho a la totalidad de la cosa y, adems, tienen una cuota o parte en la cosa comn. Pero, esta cuota o parte no se singulariza o recae sobre la especie en s misma, porque sta es indivisible, sino que es de carcter abstracto. En otros

trminos, cada comunero tiene una cuota que es abstracta o ideal, puesto que la cosa no se halla dividida materialmente, slo se concibe intelectualmente. Considerada la cosa en concreto y en su totalidad, todos los propietarios tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno de ellos est limitado necesariamente por el concurso de los dems, de modo que ninguno puede ejercitar actos materiales o jurdicos sobre ella sin el consentimiento de todos los otros. Conforme a esta concepcin, por una parte permite a cada cual disponer de su cuota y, por otra, entrabar a los dems la utilizacin de la cosa. Con ambas facultades disminuye ostensiblemente la productividad de los bienes comunes, lo que en Roma careca de importancia porque siempre se consider a la comunidad como un estado transitorio. A esta concepcin se le formulan diversas criticas, principalmente de tipo econmico, indicando que, entendida as la copropiedad, las comunidades resultan improductivas y no conducen a una buena explotacin del bien comn, puesto que nadie se siente dueo y no desea trabajar la cosa comn para que los otros se aprovechen de dicho trabajo. b) Doctrina Germana: Esta doctrina no tiene un carcter individualista, abandona la nocin de propiedad exclusiva del derecho romano, sino que ms bien tiene un carcter de derecho colectivo que le da un enfoque bastante particular a la comunidad. Esta doctrina se llama gesamte hand o de las manos juntas. En ella se considera a todos los comuneros como si fueran un solo titular, es decir, la cosa pertenece a todos ellos como si stas fueran una sola persona y, al considerar a todos los comuneros como un solo titular, desaparece necesariamente la nocin de cuota. De esta manera no se tienen derechos sobre cuota; todos tienen un derecho de goce sobre el objeto, cualitativamente igual, pero parcial, porque est limitado por el derecho de los dems. Para el derecho alemn la idea de cosa comn corresponde al patrimonio de afectacin, es decir, al patrimonio destinado a cumplir un fin determinado. Se ha criticado esta concepcin en cuanto se la ha calificado de que obstaculiza el trfico de los bienes comunes. La doctrina nacional estima que el Cdigo Civil chileno adopta, fundamentalmente, la doctrina romana, pues se acepta la idea de cuota (que es el rasgo distintivo de la concepcin romana), e incluso ms, se acepta que cada comunero pueda disponer de la cuota que le corresponde. As se desprende de diversos preceptos del Cdigo Civil, como por ejemplo, del artculo 2417 del Cdigo Civil, que dice que el comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota. * Clases de indivisin: La indivisin admite ser clasificada desde diferentes puntos de vista. As, la indivisin puede clasificarse en: Comunidad sobre una universalidad jurdica y sobre una cosa singular.

 Comunidad derivada de un hecho, de la voluntad del titular y de la ley. Comunidades temporales y perpetuas. Comunidades activas y pasivas.

1) Comunidad sobre una universalidad jurdica y sobre una cosa singular: Segn el objeto sobre el cual recae la indivisin, puede haber comunidad sobre una universalidad o sobre una cosa singular. Esta es la nica clasificacin que reconoce nuestro Cdigo Civil, en sus artculo 1317 y 2304. En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber comunidad, en la doctrina nacional no ha habido muchas precisiones; en todo caso, no existe acuerdo. Hay quienes entienden que puede haber comunidad tanto en las universalidades de hecho como de derecho o jurdicas, entendiendo que estas ltimas existen cada vez que la comunidad recae sobre una masa de bienes con un activo y un pasivo propios (ejemplo: la herencia, la que queda al disolverse la sociedad conyugal, etc.). Sin embargo, esta proposicin ha sido denegada, pues se ha sostenido que es un rasgo distintivo de la universalidades jurdicas es el que tengan un pasivo, y en Chile no puede haber comunidad sobre universalidades jurdicas, porque, en virtud de lo dispuesto en los artculos 1354 y 2306 del Cdigo Civil, habiendo dos o ms comuneros, el pasivo est siempre, por el solo ministerio de la ley, dividido entre los copartcipes. De este modo, esas universalidades, que quizs podran ser jurdicas si pertenecen a un solo titular, cuando pasan a pertenecer a dos o ms sern universalidades de hecho, pues carecen de pasivo comn. Este punto se relaciona con el de la comunicacin entre la cuota y los bienes. Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge un problema de especial importancia por el alcance prctico de su eventual solucin, sobre si existe o no comunicacin entre la cuota y los bienes que integran la universalidad, esto es, si la cuota de cada comunero se traspasa o no a cada uno de los bienes que integran la universalidad. Para plantearlo y resolverlo, conviene formular algunas advertencias previas. Ya hemos dicho anteriormente que la generalidad de la doctrina nacional tiene aceptado que el Cdigo Civil ha seguido la nocin romana de la comunidad. Ahora bien, esa concepcin, en lo que aqu interesa, exhibe dos caractersticas: A. En la particin de la comunidad, se asigna a la adjudicacin un efecto atributivo . La particin es una de las formas de poner fin a la comunidad, pudiendo hacerse por acuerdo de los comuneros, por decisin del juez partidor o por decisin del causante. La adjudicacin es el acto por el cual el comunero recibe un bien determinado de la comunidad, en pago de su cuota. Conferir afecto atributivo a la adjudicacin significa resolver que, cuando a un comunero se le adjudica un bien, l es dueo de ese objeto desde el da de la adjudicacin. Constituye, pues, un titulo traslaticio de dominio (atribuye dominio), y al momento de la entrega se configura una enajenacin. El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicacin, por el cual se considera que el adjudicatario es dueo del objeto adjudicado desde el da en

que se origin la comunidad; en donde se confiere un efecto retroactivo (se considera, por una suerte de ficcin, que ha sido dueo exclusivo de ese bien desde el da en que se origin la comunidad y, recprocamente, se estima que nunca tuvo derechos en los dems bienes, que se adjudican a otros comuneros). La adjudicacin, en suma, declara un dominio ya existente. As, por ejemplo, si consideramos el efecto atributivo, las enajenaciones o gravmenes que se realicen sern celebrados por quien an no es dueo, porque lo ser slo desde la particin. A la inversa, si se considera el efecto declarativo, dichas enajenaciones o gravmenes sern celebradas por el dueo, pues lo era desde que se origin la comunidad. En este punto el Cdigo Civil chileno se apart de la concepcin romana y consagr el efecto declarativo de la adjudicacin en sus artculos 1344 y 718 del Cdigo Civil, este ltimo con un alcance discutido referido a la posesin. El artculo 1344 del Cdigo Civil seala que cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin. Agrega la norma que por consiguiente, si alguno de los consignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta ajena. B. En cuanto a la relacin entre la cuota y los bienes que integran la universalidad . Sobre este punto, la doctrina romana los considera comunicados. Esta comunicacin significa que la cuota de la universalidad se aplica en cada uno de los bienes que la integran y en cada parte de ellos (ejemplo: si en la comunidad existe un automvil, una casa y un fundo, cada comunero tiene una cuota en el automvil, en la casa y en el fundo); y tambin significa que la naturaleza de los bienes se refleja en la cuota, de modo que la naturaleza de sta ser la que tengan aquellos (ejemplo: si en la comunidad hay slo bienes muebles, la cuota es mueble; si slo hay bienes inmuebles, es inmueble; y si hay de ambas clases de bienes, es mixta). En este punto, el Cdigo Civil chileno no expres alternativa alguna, de ah el problema, y por ello la doctrina nacional discute la solucin: a) La doctrina dominante, admitiendo que el Cdigo Civil se inspira en la concepcin romana, estima, sin embargo, que en este punto nuestra legislacin se apart de ella. Se sostiene que no se produce la comunicacin de la cuota a los distintos bienes; el derecho de cada comunero recae sobre el todo comn, abstractamente considerado y no sobre las cosas o partes materiales del mismo. Los argumentos esgrimidos o planteados por este sector de la doctrina son los siguientes: El artculo 1909 del Cdigo Civil, conforme al cual el cedente del derecho de herencia no responde sino de su calidad de heredero, pero no de la existencia de bienes determinados, se justifica precisamente porque su derecho recae nada mas que sobre la universalidad. El artculo 686 del Cdigo Civil, que ordena la inscripcin del dominio y otros derecho reales cuando recaen sobre inmuebles, sin referirse al

derecho real de herencia, lo que se debe a que, por recaer sobre una universalidad, no es inmueble ni mueble. El efecto declarativo de la adjudicacin, establecida expresamente en el Cdigo Civil, en sus artculos 718 y 1344, opuesto al efecto atributivo que tenia en Roma, y que sera tambin contrario a la comunicabilidad.

b) Tambin se ha sostenido, con suficientes fundamentos que, habindose adoptado en Chile la concepcin romana de la comunidad, la comunicabilidad que le es propia no ha sido excluida. Los fundamentos que sirven de base a esta posicin son los que a continuacin se sealan: Los artculo 951, inciso 2, y 580 del Cdigo Civil demuestran la orientacin concreta de nuestro Cdigo respecto de la comunidad en cosa universal; lo que tienen los comuneros son bienes y no una mera abstraccin jurdica. De acuerdo al artculo 951, inciso 2, del Cdigo Civil, el ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota o alcuota de ellos. A su vez, el artculo 580 seala que los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. El efecto declarativo de la particin no puede tenerse como un argumento definitivo o concluyente para rechazar la comunicabilidad, sobre todo teniendo presente que la particin no es el nico medio de poner fin a la comunidad, como puede ocurrir, por ejemplo, si termina por la reunin de todas las cuotas en manos de uno de los comuneros (artculo 2312, n 1, Cdigo Civil), y en tal caso, ciertamente no hay efecto declarativo. Cuando se est en presencia de la comunidad hereditaria, debe distinguirse entre el derecho real de herencia y la comunidad de dominio que se origina entre todos los herederos sobre los bienes del causante. En esta comunidad sobre el activo hereditario, la cuota de cada comunero, como se ha dicho, se comunica a cada bien de que se compone la comunidad, porque el artculo 1909 del Cdigo Civil se refiere a materia de herencia y no de dominio.

El aceptar una u otra teora no deja de tener importancia. Si se acepta la primera posicin, aquella en la cual no se produce la comunicabilidad de la cuota de los distintos bienes, se traduce necesariamente en que la cuota no participa de los caracteres de los bienes que forman la comunidad, por consiguiente, no va a participar del carcter de mueble o inmueble de esos bienes, y eso tiene sus consecuencias, ya que an cuando en la herencia haya bienes inmuebles, la tradicin de la cuota de un

heredero no va a requerir de inscripcin, porque la inscripcin se exige para la tradicin de los bienes inmuebles y la cuota no tiene ese carcter desde el momento en que no participa de las calidades de los bienes muebles o inmuebles que conforman la comunidad. De acuerdo con esta posicin, la tradicin de una cuota hereditaria deber hacerse en la forma general indicada en el artculo 684, inciso 1, del Cdigo Civil. Por otro lado, el no participar de la calidad de muebles o inmuebles tiene otra consecuencia: por ejemplo, para la enajenacin de bienes races de un incapaz debe necesariamente cumplirse con ciertas formalidades (formalidades habilitantes) prescritas para dicha enajenacin. Si la cuota no participa del carcter mueble o inmueble de los bienes que conforman la comunidad, aun cuando en la comunidad hereditaria haya inmuebles, no ser necesario cumplir con estas formalidades. En otras palabras, si el indivisario es incapaz, para enajenar su cuota no se requiere de las formalidades habilitantes prescritas para enajenar bienes races suyos. A la inversa, si se acepta la comunicabilidad, esto es, que la cuota participa de los bienes que conforman la universalidad, las concepciones son totalmente inversas. Habra que atenerse a lo dispuesto en el artculo 686 del Cdigo Civil para hacer la tradicin de la cuota cuando en el dominio estn comprendidos los inmuebles, y en la misma situacin para la enajenacin de la cuota de un incapaz, habr que cumplir con las formalidades exigidas por la ley. El problema se nos plantea cuando la comunidad recae sobre una universalidad, porque si recae sobre una cosa singular, la cuota de cada comunero se va a radicar en esa cosa singular y va a participar, por consiguiente, de los caracteres de esa cosa. As, si tres personas son dueos en comn de un automvil, cada uno tendr una cuota de derecho sobre el vehculo, cuota que se radica en el vehculo en s mismo y que tendr el carcter propio de ste. Como en este caso se trata de un bien mueble la cuota va a ser mueble y va a estar sujeta a las reglas de estos. Por el contrario, si tres personas son dueas en comn de un inmueble, la cuota de cada uno se va a radicar en el inmueble participando de los caracteres del mismo y se va a sujetar a las reglas que la ley establece para los inmuebles (artculo 580, Cdigo Civil). 2) Comunidad derivada de un hecho, de la voluntad del titular y de la ley: Segn su origen, la comunidad puede nacer o derivar de un hecho, de la voluntad o de la ley:

Comunidad derivada de un hecho: La comunidad nace un hecho cuando surge por la muerte del titular de la herencia (comunidad hereditaria). Comunidad derivada de la voluntad del titular: La comunidad nace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuando dos o ms personas adquieren en comn el mismo bien, o cuando un propietario enajena una cuota de su dominio. Comunidad derivada de la ley: La comunidad nace de la ley en el caso de la llamada propiedad horizontal y con las servidumbres. En estos casos, por

disposicin de la ley, se mantiene una comunidad indivisa y en las cuales tienen derecho todos los copropietarios. 3) Comunidades temporales y perpetuas: Segn su duracin, las comunidades pueden ser de dos tipos: temporales o perpetuas.

Las comunidades temporales: Son aquellas comunidades que, por regla general, son indeterminadas en el tiempo, pero que pueden tener duracin determinada en virtud del denominado pacto de indivisin, el cual, por la adversidad legal a la comunidad, est sujeto a limitaciones, en cuanto no puede estipularse por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino puede, sin embargo, renovarse (artculo 1317, Cdigo Civil). En virtud del pacto de indivisin las partes convienen en no pedir la divisin de la cosa en comn por un plazo determinado, pero dicho plazo no puede exceder de cinco aos, pudiendo renovarse dicho pacto. Si no existe pacto de indivisin, conforme al artculo 1317 del Cdigo Civil, los interesados pueden pedir la particin en cualquier tiempo. Esta disposicin es una manifestacin de la forma en que el legislador considera a la comunidad; en general, el Cdigo Civil no es partidaria de ella, lo cual queda de manifiesto en la facultad de pedir siempre la divisin. Las comunidades perpetuas: Se encuentran establecidas por la ley, pero en general derivan de la naturaleza misma de la cosa, como por ejemplo, el caso de la comunidad que tiene lugar en la propiedad horizontal (los bienes comunes de una propiedad horizontal, mientras subsista el inmueble afecto a propiedad horizontal, se mantienen en indivisin).

4) Comunidades activas y pasivas: La frecuencia con que se desarrollan en la actualidad las comunidades que funcionan como patrimonios dinmicos en productiva actividad econmica, ha permitido establecer la distincin entre comunidades activas y pasivas.

Las comunidades activas: Constituyen una masa de bienes que funcionan desarrollando una determinada actividad econmica, como es el caso de las sucesiones hereditarias en las que hay un establecimiento comercial o industrial que continua indiviso en manos de los herederos. Las comunidades pasivas: Son aquellas que no son ms que un conjunto de bienes que estticamente esperan la remocin de algn obstculo para ser divididos entre los comuneros.

De la lectura de las normas del cuasicontrato de comunidad (prrafo 3 del Ttulo XXXIV del Libro IV del Cdigo Civil) se colige que nuestro Cdigo tiene ms bien la visin de estas comunidades pasivas. * La cuota: Con la concepcin romana, en nuestros textos los derechos y obligaciones de los comuneros en la cosa comn se precisan a travs de la nocin de cuota Se entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable que cada uno de los comuneros tiene sobre la cosa comn, es decir, sobre la cosa objeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser iguales o distintas entre s, pero la suma de todas ellas debe representar la unidad de la cosa. A falta de prueba en contrario, han de entenderse iguales, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 1098 y 2307 del Cdigo Civil. Normalmente estas cuotas se expresan en fracciones o porcentajes. El comunero puede disponer libremente de su cuota por acto entre vivos o por causa de muerte; de manera que puede reivindicarla, puede ser embargada, etc. Asimismo, conforme al artculo 2310 del Cdigo Civil, los frutos de la cosa comn deben dividirse entre los comuneros a prorrata de sus cuotas. Ello sin perjuicio de los derechos del copropietario sobre la cosa comn. Cada comunero puede servirse de la cosa comn y emplearla segn su destino natural, siempre que no entrabe el justo uso de los dems comuneros, segn resulta de la relacin entre el artculo 2305 y 2081 n 2, del Cdigo Civil. En efecto, de acuerdo al artculo 2305 del Cdigo Civil, el derecho de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el derecho de los socios en el haber social; y de acuerdo al n 2 del artculo 2081 del Cdigo Civil, cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros. No obstante lo anterior, cualquiera de los comuneros puede pedir judicialmente el cese del goce gratuito que de la cosa comn hace otro comunero. En cuanto a las obligaciones de los comuneros, la ley seala las siguientes: Contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su cuota (artculo 2309, Cdigo Civil). Abstenerse de hacer innovaciones en los bienes inmuebles sin el consentimiento de los dems comuneros (artculo 2305 en relacin con el 2081, Cdigo Civil). Restituir a la comunidad lo que saca de ella, incluso los intereses corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares (artculo 2308, Cdigo Civil).

De acuerdo al artculo 2311 del Cdigo Civil, en las prestaciones a que son obligados entre s los comuneros, la cuota del insolvente gravar a los otros. Por ltimo, cabe sealar que cada comunero es responsable hasta de la culpa leve por los daos que haya causado en las cosas y negocios comunes.

* Administracin de la comunidad: Los comuneros pueden, de comn acuerdo designar un administrador comn el que tendr las facultades y deber seguir las reglas establecidas en la designacin. A falta de ste, todos los comuneros participan en la administracin. Si no existe acuerdo respecto a la administracin, los mismos comuneros pueden recurrir a la justicia para que designe un administrador proindiviso (artculos 653 y 654, Cdigo de Procedimiento Civil).

8.- La copropiedad inmobiliaria. La propiedad horizontal:

Dentro de la propiedad civil, en la actualidad tiene gran importancia una especie de propiedad que se denomina copropiedad inmobiliaria, que se encuentra regulada en la Ley N 19.537, publicada en el Diario Oficial de 16 de diciembre de 1997. Esta ley vino a reemplazar la antigua ley de propiedad horizontal, la que se encontraba regulada en la Ley N 6.071, de 1963 (artculo 48, Ley N 19.537). Se trata, pues, de una organizacin distinta a la acostumbrada, ya que la antigua ley de propiedad horizontal regulaba el dominio de los pisos o departamentos de un edificio. Esta ley fue interpretada extensivamente, aplicndose a propiedades individuales, configurndose los llamados condominios. La nueva ley cambia la orientacin y pone el nfasis no en los pisos o departamentos, sino que se orient a los condominios. La Ley N 19.537 establece un rgimen especial de propiedad inmobiliaria, cuando un terreno o edificio es de propiedad comn de un grupo de personas, que a su vez son titulares de derechos sobre casas o parte de edificios construidos en un terreno comn. En este rgimen, la persona es duea de una casa o departamento y copropietario de los llamados bienes comunes. De acuerdo al artculo 1 de la Ley N 19.537, esta ley regula un rgimen especial de propiedad inmobiliaria, con el objeto de establecer condominios integrados por inmuebles divididos en unidades sobre las cuales se pueda constituir dominio exclusivo a favor de distintos propietarios, manteniendo uno o ms bienes en el dominio comn de todos ellos. Slo las unidades que integran condominios acogidos al rgimen de copropiedad inmobiliaria que consagra esta presente ley podrn pertenecer en dominio exclusivo a distintos propietarios (artculo 1, inciso final, Ley N 19.537). * mbito de aplicacin: Esta ley se aplica a los condominios acogidos al rgimen de copropiedad inmobiliaria que consagra la ley N 19.537. El artculo 1, inciso 2, de la Ley N 19.537, seala los bienes sobre los cuales se puede constituir este dominio exclusivo, esto es, los inmuebles que integran un condominio y sobre los cuales es posible constituir dominio exclusivo, que pueden ser viviendas, oficinas, locales comerciales, bodegas, estacionamientos, recintos industriales, sitios y otros.

En definitiva, no cualquier bien puede acogerse al rgimen de esta ley. Para acogerse al rgimen de copropiedad inmobiliaria de la Ley N 19.537, todo condominio deber cumplir con las normas exigidas por la Ley N 19.537 y su reglamento, por la Ley General de Urbanismo y Construcciones, por la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones, por los instrumentos de planificacin territorial y por las normas que regulen el rea de emplazamiento del condominio (artculo 10, inciso 1, Ley N 19.537). Segn el artculo 1, inciso 3, de la Ley N 19.537, podrn acogerse al rgimen de copropiedad inmobiliaria que consagra esta ley, las construcciones o los terrenos con construcciones o con proyectos de construccin aprobados, emplazados en reas normadas por planes reguladores o que cuenten con lmite urbano, o que correspondan a proyectos autorizados conforme al artculo 55 del decreto con fuerza de ley N 458, de 1975, Ley General de Urbanismo y Construcciones, y que cumplan con los requisitos establecidos en esta ley. De acuerdo al artculo 10, inciso 2, de la Ley N 19.537, corresponder a los Directores de Obras Municipales verificar que un condominio cumple con lo dispuesto y extender el certificado que lo declare acogido al rgimen de copropiedad inmobiliaria. En dicho certificado deber constar: a. La fecha y la notara en que se redujo a escritura pblica el primer reglamento de copropiedad. b. La foja y el nmero de su inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races. c. Deber sealar las unidades que sean enajenables dentro de cada condominio. Pero, adems, es necesario que haya un plano del condominio, aprobado por la Direccin de Obras Municipales, en el cual deben especificarse cada una de las unidades en que se divide un condominio y los bienes de dominio comn. Estos planos tambin debern archivarse en una seccin especial del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races respectivo, en estricto orden numrico, conjuntamente con el certificado que declara el inmueble acogido al rgimen de copropiedad inmobiliaria (artculo 11, Ley N 19.537). Por su parte, el artculo 12 de la Ley N 19.537 establece ciertas exigencias para las escrituras pblicas mediante las cuales se transfiera el dominio o se constituyan derechos reales sobre alguna unidad de un condominio, las cuales debern hacer referencia al plano a que alude el artculo 11 de la misma ley. En la escritura en que por primera vez se transfiera el dominio o se constituyan derechos reales sobre algunas de esas unidades, adems, deber insertarse el certificado que declara el inmueble acogido al rgimen de copropiedad inmobiliaria, mencionado en el inciso 2 del artculo 10 de la Ley N 19.537. Esta inscripcin del ttulo de propiedad y de otros derechos reales sobre una unidad debe cumplir con los requisitos del artculo 78 del Reglamento Conservatorio de Bienes Races y contendr las siguientes menciones: La fecha de la inscripcin. La naturaleza, fecha del ttulo y la notara en que se extendi.

Los nombres, apellidos y domicilios de las partes. La ubicacin y los deslindes del condominio a que pertenezca la unidad. El nmero y la ubicacin que corresponda a la unidad en el plano correspondiente. La firma del Conservador.

* Los condominios: De acuerdo al artculo 2, n 1, de la Ley N 19.537, para los efectos de esta ley, se entender por condominios las construcciones o los terrenos acogidos al rgimen de copropiedad inmobiliaria regulado por la presente ley. Se distinguen dos tipos de condominios, los cuales no podrn estar emplazados en un mismo predio: 1) condominios tipo A, y 2) condominios tipo B. 1. Condominios tipo A: Son las construcciones, divididas en unidades, emplazadas en un terreno de dominio comn. 2. Condominios tipo B: Son los predios, con construcciones o con proyectos de construccin aprobados, en el interior de cuyos deslindes existan simultneamente sitios que pertenezcan en dominio exclusivo a cada copropietario y terrenos de dominio comn de todos ellos. Es de la esencia de los condominios lo sealado en el artculo 3, inciso 1, de la Ley N 19.537, que establece que cada copropietario ser dueo exclusivo de su unidad y comunero en los bienes de dominio comn. * Las unidades: Conforme al artculo 2, n 2, en la ley se utilizar la expresin unidad para referirse a los inmuebles que forman parte de un condominio y sobre los cuales es posible constituir dominio exclusivo. Esto tiene importancia, entre otras cosas, en que el derecho que corresponda a cada unidad sobre los bienes de dominio comn se determinar en el reglamento de copropiedad, atendindose, para fijarlo, al avalo fiscal de la respectiva unidad. Los avalos fiscales de las diversas unidades de un condominio debern determinarse separadamente (artculo 3, incisos 2 y 3, Ley N 19.537). De acuerdo a la ley, puede cambiarse el destino de una unidad, pero para ello se requerir que el nuevo uso est permitido por el instrumento de planificacin territorial y que el copropietario obtenga, adems del permiso de la Direccin de Obras Municipales, el acuerdo previo de la asamblea (artculo 15, Ley N 19.537). Es tal el dominio exclusivo que tiene cada copropietario en su unidad que el artculo 16, inciso 1, de la Ley N 19.537 autoriza que dichas unidades puedan ser hipotecadas o gravadas libremente, sin que para ello se requiera acuerdo de la asamblea, subsistiendo la hipoteca o gravamen en los casos en que se ponga trmino a la copropiedad.

En este caso, la inscripcin de la hipoteca o gravamen de una unidad contendr, adems de las menciones sealadas en los nmeros 1, 2, 4 y 5 del artculo 2432 del Cdigo Civil, las que se expresan en los nmeros 4 y 5 del inciso 2 del artculo 12 de la Ley N 19.537 (artculo 16, inciso final, Ley N 19.537). * Los bienes de dominio comn: Son bienes de dominio comn, de acuerdo al artculo 2, n 3, de la Ley N 19.537, los siguientes: a) Los que pertenezcan a todos los copropietarios por ser necesarios para la existencia, seguridad y conservacin del condominio, tales como terrenos de dominio comn, cimientos, fachadas, muros exteriores y soportantes, estructura, techumbres, instalaciones generales y ductos de calefaccin, de aire acondicionado, de energa elctrica, de alcantarillado, de gas, de agua potable y de sistemas de comunicaciones, recintos de calderas y estanques. b) Aquellos que permitan a todos y a cada uno de los copropietarios el uso y goce de las unidades de su dominio exclusivo, tales como terrenos de dominio comn diferentes a los indicados en la letra a) precedente, circulaciones horizontales y verticales, terrazas comunes y aquellas que en todo o parte sirvan de techo a la unidad del piso inferior, dependencias de servicio comunes, oficinas o dependencias destinadas al funcionamiento de la administracin y a la habitacin del personal. c) Los terrenos y espacios de dominio comn colindantes con una unidad del condominio, diferentes a los sealados en las letras a) y b) precedentes. d) Los bienes muebles o inmuebles destinados permanentemente al servicio, la recreacin y el esparcimiento comunes de los copropietarios. e) Aquellos a los que se les otorgue tal carcter en el reglamento de copropiedad o que los copropietarios determinen, siempre que no sean de aquellos a que se refieren las letras a), b), c) y d) precedentes. Cada copropietario podr servirse de los bienes de dominio comn en la forma que indique el reglamento de copropiedad y a falta de disposicin en l, segn su destino y sin perjuicio del uso legtimo de los dems copropietarios (artculo 13, inciso 1, primera parte, Ley N 19.537). Las construcciones en bienes de dominio comn, las alteraciones de los mismos, formas de su aprovechamiento y el cambio de su destino, se sujetarn a lo previsto en el reglamento de copropiedad o, en su defecto, a lo que determine la asamblea de copropietarios, cumpliendo en ambos casos con las normas vigentes en la materia (artculo 13, inciso 1, parte final, Ley N 19.537). Slo podrn asignarse en uso y goce exclusivo a uno o ms copropietarios, conforme lo establezca el reglamento de copropiedad o lo acuerde la asamblea de copropietarios, los bienes de dominio comn a que se refieren las letras c), d) y e) del n 3

del artculo 2, como asimismo los mencionados en las letras a) y b) del mismo precepto, cuando por circunstancias sobrevinientes dejen de tener las caractersticas sealadas en dichas letras a) y b). El titular de estos derechos podr estar afecto al pago de aportes en dinero por dicho uso y goce exclusivos, que podrn consistir en una cantidad nica o en pagos peridicos. Estos recursos incrementarn el fondo comn de reserva. Adems, salvo disposicin en contrario del reglamento de copropiedad, o acuerdo de la asamblea de copropietarios, los gastos de mantencin que irrogue el bien comn dado en uso y goce exclusivo, sern de cargo del copropietario titular de estos derechos (artculo 13, inciso 2, Ley N 19.537). El uso y goce exclusivo no autorizar al copropietario titular de estos derechos para efectuar construcciones o alteraciones en dichos bienes, o para cambiar su destino, sin contar previamente con acuerdo de la asamblea y permiso de la Direccin de Obras Municipales (artculo 13, inciso final, Ley N 19.537). * Los gastos comunes: La existencia de bienes comunes o de dominio comn hace necesario incurrir en gastos denominados expensas o gastos comunes. Estos gastos comunes pueden ser de dos tipos: ordinarios y extraordinarios. 1. Gastos comunes ordinarios: Conforme con el artculo 2, n 4, de la Ley N 19.537, se tendrn por gastos comunes ordinarios los siguientes: a) De administracin, que son los correspondientes a remuneraciones del personal de servicio, conserje y administrador, y los de previsin que procedan. b) De mantencin, que son los necesarios para el mantenimiento de los bienes de dominio comn, tales como revisiones peridicas de orden tcnico, aseo y lubricacin de los servicios, maquinarias e instalaciones, reposicin de luminarias, ampolletas, accesorios, equipos y tiles necesarios para la administracin, mantencin y aseo del condominio, y otros anlogos. c) De reparacin, que son los que demande el arreglo de desperfectos o deterioros de los bienes de dominio comn o el reemplazo de artefactos, piezas o partes de stos. d) De uso o consumo, que son los correspondientes a los servicios colectivos de calefaccin, agua potable, gas, energa elctrica, telfonos u otros de similar naturaleza. 2. Gastos comunes extraordinarios: Son los gastos adicionales o diferentes a los gastos comunes ordinarios y las sumas destinadas a nuevas obras comunes. De estos gastos participan los propietarios por el slo hecho de ser propietarios de sus respectivas unidades. De acuerdo al artculo 4, inciso 1, de la Ley N 19.537, cada copropietario deber contribuir tanto a los gastos comunes ordinarios como a los gastos

comunes extraordinarios, en proporcin al derecho que le corresponda en los bienes de dominio comn, salvo que el reglamento de copropiedad establezca otra forma de contribucin. La expresin deber que ha sido empleada por el legislador implica un imperativo legal, es decir, el copropietario est obligado a cancelar estos gastos an cuando l no haya participado directamente del mismo. Esto es importante porque los principales problemas que se verifican en la prctica son precisamente aquellos que derivan del cobro de los gastos comunes. Si el dominio de una unidad perteneciere en comn a dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable del pago de la totalidad de los gastos comunes correspondientes a dicha unidad, sin perjuicio de su derecho a repetir lo pagado contra sus comuneros en la unidad, en la proporcin que les corresponda (artculo 4, inciso 2, Ley N 19.537). Esta es una excepcin a la regla general, segn la cual cuando hay comunidad las obligaciones son simplemente conjuntas o mancomunadas (artculo 2307 del Cdigo Civil). Si un condominio consta de diferentes sectores y comprende bienes o servicios destinados a servir nicamente a uno de esos sectores, el reglamento de copropiedad podr establecer que los gastos comunes correspondientes a esos bienes o servicios sern slo de cargo de los copropietarios de las unidades del respectivo sector, en proporcin al avalo fiscal de la respectiva unidad, salvo que el reglamento de copropiedad establezca una contribucin diferente, sin perjuicio de la obligacin de los copropietarios de esos sectores de concurrir a los gastos comunes generales de todo el condominio (artculo 4, inciso 3, Ley N 19.537). La obligacin del propietario de una unidad por los gastos comunes seguir siempre al dominio de su unidad, aun respecto de los devengados antes de su adquisicin, y el crdito correspondiente gozar de un privilegio de cuarta clase, que preferir, cualquiera que sea su fecha, a los enumerados en el artculo 2481 del Cdigo Civil, sin perjuicio del derecho del propietario para exigir el pago a su antecesor en el dominio y de la accin de saneamiento por eviccin, en su caso (artculo 4, inciso 4, Ley N 19.537). Si, por no contribuirse oportunamente a los gastos a que aluden los incisos anteriores, se viere disminuido el valor del condominio, o surgiere una situacin de riesgo o peligro no cubierto, el copropietario causante responder de todo dao o perjuicio (artculo 4, inciso final, Ley N 19.537). Cada copropietario deber pagar los gastos comunes con la periodicidad y en los plazos que establezca el reglamento de copropiedad. Si incurriere en mora, la deuda devengar el inters mximo convencional para operaciones no reajustables o el inferior a ste que establezca el reglamento de copropiedad (artculo 5, inciso 1, Ley N 19.537). Qu sucede cuando un copropietario moroso en el pago de estos gastos vende el inmueble?. En ese caso, quin deber responder por los gastos impagos y por aquellos que se generarn a futuro?. En atencin a que la deuda de gastos comunes sigue siempre a la unidad, el responsable de cancelarlos es el nuevo dueo del departamento, sin perjuicio que este nuevo propietario pueda exigir al anterior dueo que sea l quien pague los gastos atrasados, o que le reembolse lo pagado, e incluso, que lo defienda judicialmente en caso que, debido al cobro de los gastos comunes, el nuevo propietario pueda perder el inmueble en un remate (accin de eviccin). El hecho de que un copropietario no haga uso efectivo de un determinado servicio o bien de dominio comn, o de que la unidad correspondiente permanezca desocupada por cualquier tiempo, no lo exime, en caso alguno, de la obligacin de contribuir

oportunamente al pago de los gastos comunes correspondientes (artculo 5, inciso 2, Ley N 19.537). El reglamento de copropiedad podr autorizar al administrador para que, con el acuerdo del Comit de Administracin, suspenda o requiera la suspensin del servicio elctrico que se suministra a aquellas unidades cuyos propietarios se encuentren morosos en el pago de tres o ms cuotas, continuas o discontinuas, de los gastos comunes (artculo 5, inciso 3, Ley N 19.537). Si el condominio no dispusiere de sistemas propios de control para el paso de dicho servicio, las empresas que lo suministren, a requerimiento escrito del administrador y previa autorizacin del Comit de Administracin, debern suspender el servicio que proporcionen a aquellas unidades cuyos propietarios se encuentren en la misma situacin descrita anteriormente (artculo 5, inciso final, Ley N 19.537). El cobro de los gastos comunes se efectuar por el administrador del condominio, de conformidad a las normas de la Ley N 19.537, del reglamento de copropiedad y a los acuerdos de la asamblea. En el aviso de cobro correspondiente deber constar la proporcin en que el respectivo copropietario debe contribuir a los gastos comunes (artculo 6, inciso 1, Ley N 19.537). El administrador, si as lo establece el reglamento de copropiedad, podr confeccionar presupuestos estimativos de gastos comunes por perodos anticipados, para facilitar su cobro, al trmino de los cuales deber hacer el correspondiente ajuste de saldos en relacin a los efectivamente producidos. Estos presupuestos debern ser aprobados por el Comit de Administracin (artculo 6, inciso 2, Ley N 19.537). El cobro de gastos comunes se sujetar al procedimiento del juicio ejecutivo del Ttulo I del Libro Tercero del Cdigo de Procedimiento Civil y su conocimiento corresponder al juez de letras respectivo. En estos juicios de cobro de gastos comunes, la notificacin del requerimiento de pago al deudor, conjuntamente con la orden de embargo, se le notificarn personalmente o por cdula dejada en el domicilio que hubiere registrado en la administracin del condominio o, a falta de ste, en la respectiva unidad que ha generado la demanda ejecutiva de cobro de gastos comunes (artculo 6, inciso 3, Ley N 19.537). * Reglamento del condominio: Respecto de estos inmuebles ser obligatorio tener un reglamento de copropiedad (artculos 19, 29 y 30, Ley N 19.537). En la antigua ley la existencia de este reglamento era facultativa. El primer reglamento de copropiedad ser dictado por la persona natural o jurdica propietaria del condominio y en l no podrn fijarse mayoras superiores a las establecidas en el artculo 19 de la Ley N 19.537. Este instrumento deber ser reducido a escritura pblica e inscrito en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races respectivo como exigencia previa para obtener el certificado que declare el inmueble acogido al rgimen de copropiedad inmobiliaria (artculo 29, Ley N 19.537). Una vez enajenado el setenta y cinco por ciento de las unidades que formen parte de un condominio nuevo, el Administrador deber convocar a Asamblea extraordinaria la que se pronunciar sobre la mantencin, modificacin o sustitucin de este primer reglamento (artculo 30, inciso 1, Ley N 19.537).

En cuanto a los qurum de aprobacin, en la antigua ley el reglamento tena que aprobarse por la unanimidad de los propietarios (lo mismo se aplicaba a la toma de acuerdos); en la nueva ley se distingue entre el primer reglamento y los posteriores:

El primer reglamento deber ser aprobado por el dueo del condominio, sea una persona natural o jurdica. Los posteriores, como los que establecen la modificacin o sustitucin del primer reglamento tienen que aprobarse por el 75% de los asistentes a la asamblea, que no puede constituirse con menos del 80% de los derechos en el condominio.

En el silencio del reglamento de copropiedad, regirn las normas del reglamento de esta ley, que se aprobar mediante decreto supremo dictado a travs del Ministerio de Vivienda y Urbanismo (artculo 30, inciso 2, Ley N 19.537). Las normas del reglamento de copropiedad sern obligatorias para los copropietarios, para quienes les sucedan en el dominio y para los ocupantes de las unidades a cualquier ttulo (artculo 30, inciso final, Ley N 19.537). Los copropietarios que se sientan afectados por disposiciones del reglamento de copropiedad del condominio, por estimar que ha sido dictado con infraccin de normas de esta ley o de su reglamento, o que contiene disposiciones contradictorias o que no corresponden a la realidad de ese condominio o de manifiesta arbitrariedad en el trato a los distintos copropietarios, podrn demandar ante el tribunal que corresponda de acuerdo a los artculos 33 y 34 la Ley N 19.537, la supresin, modificacin o reemplazo de las normas impugnadas. La accin se notificar al administrador del condominio que para estos efectos tendr la calidad de representante legal de los restantes copropietarios, debiendo ponerla en conocimiento de cada uno de los copropietarios, dentro de los cinco das hbiles siguientes a dicha notificacin, mediante comunicacin escrita dirigida al domicilio registrado por stos en la administracin o a falta de ste, a la respectiva unidad. En todo caso, cualquier copropietario podr hacerse parte en el juicio (artculo 31, Ley N 19.537). * Administracin del condominio: La administracin del condominio est a cargo de la asamblea, el comit de administracin y el administrador. 1. LA ASAMBLEA: Segn el artculo 17 de la Ley N 19.537, todo lo concerniente a la administracin del condominio ser resuelto por los copropietarios reunidos en asamblea. Las sesiones de la asamblea sern ordinarias y extraordinarias. Las sesiones ordinarias se celebrarn, a lo menos, una vez al ao, oportunidad en la que la administracin deber dar cuenta documentada de su gestin correspondiente a los ltimos doce meses y en ellas podr tratarse cualquier asunto relacionado con los intereses de los copropietarios y adoptarse los acuerdos correspondientes, salvo los que sean materia de sesiones extraordinarias. Las sesiones extraordinarias tendrn lugar cada vez que lo exijan las necesidades del condominio, o a peticin del Comit de Administracin o de los

copropietarios que representen, a lo menos, el quince por ciento de los derechos en el condominio, y en ellas slo podrn tratarse los temas incluidos en la citacin. Las siguientes materias, contempladas en el inciso 4 del artculo 17 de la Ley N 19.537, slo podrn tratarse en sesiones extraordinarias de la asamblea: Modificacin del reglamento de copropiedad. Cambio de destino de las unidades del condominio. Constitucin de derechos de uso y goce exclusivos de bienes de dominio comn a favor de uno o ms copropietarios u otras formas de aprovechamiento de los bienes de dominio comn. Enajenacin o arrendamiento de bienes de dominio comn o la constitucin de gravmenes sobre ellos. Reconstruccin, demolicin, rehabilitacin o ampliaciones del condominio. Peticin a la Direccin de Obras Municipales para que se deje sin efecto la declaracin que acogi el condominio al rgimen de copropiedad inmobiliaria, o su modificacin. Construcciones en los bienes comunes, alteraciones y cambios de destino de dichos bienes, incluso de aquellos asignados en uso y goce exclusivo. Remocin parcial o total de los miembros del Comit de Administracin. Gastos o inversiones extraordinarios que excedan, en un perodo de doce meses, del equivalente a seis cuotas de gastos comunes ordinarios del total del condominio. Administracin conjunta de dos o ms condominios de conformidad al artculo 26 de la Ley N 19.537 y establecer subadministraciones en un mismo condominio.

Las asambleas ordinarias y extraordinarias tienen distinto qurum. Las asambleas ordinarias se constituirn: a) en primera citacin con la asistencia de los copropietarios que representen, a lo menos, el sesenta por ciento de los derechos en el condominio; y b) en segunda citacin, con la asistencia de los copropietarios que concurran. En ambos casos los acuerdos respectivos se adoptan por la mayora absoluta de los asistentes (artculo 19, inciso 1, Ley N 19.537). Las asambleas extraordinarias, en tanto, se constituirn: a) en primera citacin con la asistencia de los copropietarios que representen, a lo menos, el ochenta por ciento de los derechos en el condominio; y b) en segunda citacin, con la asistencia de los copropietarios que representen, a lo menos, el sesenta por ciento de los derechos en el condominio. En ambos casos los acuerdos se adoptarn con el voto favorable del setenta y cinco por ciento de los derechos asistentes. Las asambleas extraordinarias para tratar modificaciones al reglamento de copropiedad que incidan en la alteracin del porcentaje de los derechos de los copropietarios sobre los bienes de dominio comn, requerirn para constituirse la asistencia de la unanimidad de los copropietarios y los acuerdos se adoptarn con el voto favorable de la unanimidad de los copropietarios. En las asambleas ordinarias, entre la primera y segunda citacin deber mediar un lapso no inferior a media hora ni superior a seis horas. En las

extraordinarias dicho lapso no podr ser inferior a cinco ni superior a quince das (artculo 19, inciso 5, Ley N 19.537). Los acuerdos adoptados obligan a todos los copropietarios, incluso a los inasistentes a la asamblea, como a los que asistiendo votaron en contra (artculo 20, inciso 4, Ley N 19.537). Finalmente, de los acuerdos de la asamblea se dejar constancia en un libro de actas foliado. Las actas debern ser firmadas por todos los miembros del Comit de Administracin, o por los copropietarios que la asamblea designe y quedarn bajo custodia del Presidente del Comit de Administracin. La infraccin a esta obligacin ser sancionada con multa de una a tres unidades tributarias mensuales la que se duplicar en caso de reincidencia (artculo 20, inciso 5, Ley N 19.537). 2. COMIT DE ADMINISTRACIN: Conforme al artculo 21 de la Ley N 19.537, la asamblea de copropietarios en su primera sesin deber designar un Comit de Administracin compuesto, a lo menos, por tres personas, que tendr la representacin de la asamblea con todas sus facultades, excepto aquellas que deben ser materia de asamblea extraordinaria. El Comit de Administracin podr tambin dictar normas que faciliten el buen orden y administracin del condominio, como asimismo imponer las multas que estuvieren contempladas en el reglamento de copropiedad, a quienes infrinjan las obligaciones de esta ley y del reglamento de copropiedad. El Comit de Administracin durar en sus funciones el perodo que le fije la asamblea, el que no podr exceder de tres aos, sin perjuicio de poder ser reelegido indefinidamente, y ser presidido por el miembro que designe la asamblea, o en subsidio, el propio Comit. Slo podrn ser designados miembros del Comit de Administracin las siguientes personas: Las personas naturales que sean propietarias en el condominio o sus cnyuges. Los representantes de las personas jurdicas que sean propietarias en el condominio. Las normas y acuerdos del Comit mantendrn su vigencia mientras no sean revocadas o modificadas por la asamblea de copropietarios. Para la validez de las reuniones del Comit de Administracin, ser necesaria una asistencia de la mayora de sus miembros y los acuerdos sern adoptados por la mitad ms uno de los asistentes. Este Comit tiene especial importancia en la administracin del condominio. En la prctica, recaen sobre l todas las funciones de la asamblea, por lo que no deja de llamar la atencin que su reglamentacin est comprendida solamente en un artculo de la ley del ramo. Finalmente, de acuerdo al artculo 24 de la Ley N 19.537, mientras se proceda al nombramiento del Comit de Administracin, cualquiera de los copropietarios podr ejecutar por s solo los actos urgentes de administracin y conservacin.

3. EL ADMINISTRADOR: De acuerdo al artculo 22 de la Ley N 19.537, todo condominio ser administrado, con las facultades que disponga el reglamento de copropiedad respectivo, por la persona natural o jurdica designada por la asamblea de copropietarios, y a falta de tal designacin, actuar como administrador el Presidente del Comit de Administracin. El nombramiento del administrador, en su caso, deber constar en la respectiva acta de la asamblea en que se adopt el acuerdo pertinente, reducida a escritura pblica por la persona expresamente facultada para ello en la misma acta o, si no se expresare, por cualquiera de los miembros del Comit de Administracin. El administrador, en el caso que lo hubiere, no podr integrar el Comit de Administracin y se mantendr en sus funciones mientras cuente con la confianza de la asamblea, pudiendo ser removido por sta en cualquier momento. Sern funciones del administrador, de acuerdo al artculo 23 de la Ley N 19.537, las que se establezcan en el reglamento de copropiedad y las que especficamente le conceda la asamblea de copropietarios, tales como: Cuidar los bienes de dominio comn. Efectuar los actos necesarios para realizar la certificacin de las instalaciones de gas. Ejecutar los actos de administracin y conservacin y los de carcter urgente sin recabar previamente acuerdo de la asamblea, sin perjuicio de su posterior ratificacin. Cobrar y recaudar los gastos comunes. Velar por la observancia de las disposiciones legales y reglamentarias sobre copropiedad inmobiliaria y las del reglamento de copropiedad. Representar en juicio, activa y pasivamente, a los copropietarios, con las facultades del inciso primero del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, en las causas concernientes a la administracin y conservacin del condominio, sea que se promuevan con cualquiera de ellos o con terceros. Citar a reunin de la asamblea. Pedir al tribunal competente que aplique los apremios o sanciones que procedan al copropietario u ocupante que infrinja las limitaciones o restricciones que en el uso de su unidad le imponen esta ley, su reglamento y el reglamento de copropiedad.

El administrador estar obligado a rendir cuenta documentada de su administracin en las pocas que se le hayan fijado y, adems, cada vez que se lo solicite la asamblea de copropietarios o el Comit de Administracin, en su caso, y al trmino de su gestin. Para estos efectos, los copropietarios tendrn acceso a la documentacin correspondiente. De los conflictos que se susciten entre los copropietarios o entre stos y el administrador conoce el juez de polica local, a menos que se haya sometido a arbitraje. El nombramiento del rbitro lo hace la asamblea. En caso de no llegar a acuerdo lo realiza la justicia ordinaria (artculos 33 y 34, Ley N 19.537).

III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

1.- Introduccin:
Es indispensable en nuestro ordenamiento jurdico que para que opere el dominio de una cosa o un derecho real no basta que opere el modo de adquirir para que se produzca la adquisicin, sino que para que sta se produzca deben concurrir dos elementos: que haya ttulo y modo (ejemplo: compraventa y tradicin). Ttulo es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio o derecho real respectivo (e incluso derechos personales). Ejemplos: el contrato de compraventa, la donacin, la permuta, etc. Modo de adquirir es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del dominio o de cualquier derecho real. Es el mecanismo por el cual opera esta adquisicin.

Si no hay modo de adquirir no se es dueo de la cosa, ni de ninguno de los derechos reales. Ejemplo: en el contrato de compraventa, el comprador an no es dueo de la cosa comprada ni el vendedor la ha hecho ajena, pues para ello se requiere del modo. De ah que suele expresarse que son modos de adquirir las fuentes de donde emanan los derechos reales. En consecuencia, con el slo ttulo no se adquiere el dominio de las cosas; de l nace solamente un derecho personal, para exigir que posteriormente se transfiera el dominio por el obligado, mediante el correspondiente modo de adquirir. En nuestro derecho todos los modos exigen un ttulo que a veces se confunde con el modo. Ejemplo: el ttulo es la escritura pblica de una compraventa y el modo es la tradicin al inmueble. Las fuentes de los derechos reales son los modos de adquirir; las fuentes de los derechos personales son el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley. Es importante dejar constancia que para adquirir un bien slo se puede utilizar un modo de adquirir. Cuando opera un modo de adquirir, excluye a los otros modos. Slo se puede adquirir por un modo. Se puede adquirir por varios ttulos uno en subsidio del otro. Adems, slo la ley puede establecer modos de adquirir, las partes no. Los ttulos que habilitan para la posterior transferencia de dominio son llamados ttulos translaticios de dominio y son innumerables; legalmente no tiene un nmero cerrado y pueden revestir la forma y caractersticas que acuerden los particulares. Generalmente adoptan la forma de contratos: compraventa, permuta, donacin, aporte en propiedad a una sociedad, etc. Adems, mediante los modos de adquirir se adquieren tambin derechos personales o crditos existentes. As, un acreedor que lo es porque prest una cantidad de dinero, puede vender su crdito y en tal caso tendr que efectuar la tradicin de ese derecho personal al que se lo ha comprado, el que entonces lo adquiere.

2.- Doctrinas que aceptan y que rechazan la dualidad ttulo-modo:

En cuanto a la exigencia del ttulo en todos los modos de adquirir, no ha sido definitivamente resuelta en Chile esta situacin que se ha ido transformando en una antigua controversia. Lo nico claro es que toda tradicin requiere la existencia de un ttulo traslaticio de dominio (artculo 675, Cdigo Civil). Pero cuando se trata de los dems modos que conoce nuestro Derecho, es tambin necesario un ttulo precedente o que anteceda al modo?. a) Una primera doctrina, encabezada por don Arturo Alessandri Rodrguez, sostiene que todos los modos de adquirir requieren de un ttulo. Los partidarios de esta doctrina sostienen, adems, que es efectivo que no existe en el Cdigo Civil una disposicin general que requiera expresamente ttulo respecto de todos los modos de adquirir, pero que necesariamente se llega a esa conclusin combinando varias disposiciones, esto es, de los artculos 588, 675, 702, 703 y 704 del Cdigo Civil. Lo que ocurre es que, tratndose de los ttulos constitutivos de dominio, como lo son la ocupacin, la accesin y la prescripcin, el ttulo se confunde con el modo. Estos modos de adquirir se consideran como ttulos cuando no cumplen con todos los requisitos para ser modos. Ahora, tratndose de la sucesin por causa de muerte, la ley distingue segn sea una sucesin testada o intestada. Si la sucesin es testada, el ttulo sera el testamento; y si la sucesin es intestada, el ttulo es la ley. b) Otros autores, entre los que destaca don Manuel Somarriva Undurraga, considera que el ttulo slo es necesario en la tradicin, como lo dispone expresa y excepcionalmente el artculo 675 del Cdigo Civil y, tratndose de los dems modos de adquirir, la ley no ha exigido ttulo. Agrega esta doctrina que, de aceptarse la tesis de Alessandri respecto de aquellos modos que se confunden con el ttulo, no tendra sentido exigirlo si se trata de algo que siempre est presente. Cuando la disposicin del artculo 703 del Cdigo Civil menciona a los ttulos constitutivos, los est refiriendo no en cuanto al dominio de ellos sino a su posesin; en definitiva, se trata de ttulos para poseer cuando, por falta de requisitos u otras circunstancias, no funcionan como modos de adquirir. Finalmente, sostienen que, tratndose de la sucesin por causa de muerte, la sucesin puede ser parte testada y parte intestada (artculo 996, Cdigo Civil); y, como ya hemos dicho, no puede existir ms de un ttulo sino que debe tratarse de uno solo.

3.- Concepto y enumeracin de los modos de adquirir:

El MODO DE ADQUIRIR se dice que es un hecho jurdico o material al que la ley le da la facultad de hacer nacer o traspasar el dominio y los dems derechos reales. Normalmente es un hecho jurdico pero tambin puede ser un hecho natural.

Los modos de adquirir, establecidos en el artculo 588 del Cdigo Civil, son los siguientes: La ocupacin. La accesin. La tradicin. La prescripcin adquisitiva. La sucesin por causa de muerte. A ellos debe agregarse la ley.

El Cdigo Civil, en el Libro Segundo, se ocupa de tres de estos modos de adquirir (ocupacin, accesin y tradicin), en el Libro Tercero se ocupa de la sucesin por causa de muerte y el Ttulo XLII del Libro Cuarto se ocupa de la prescripcin adquisitiva. Por su parte, la ley constituye modo de adquirir en diversos casos, como ocurre con el usufructo legal del marido sobre los bienes de la mujer. La jurisprudencia ha establecido, adems, que en la expropiacin la ley constituye el ttulo y el modo de adquirir del bien expropiado.

4.- Clasificaciones:
Estos modos de adquirir admiten algunas clasificaciones, que a continuacin detallaremos: Modos de adquirir a ttulo originario y a ttulo derivativo. Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular. Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. Modos de adquirir por acto entre vivos o por causa de muerte.

1) Modos de adquirir a ttulo originario y a ttulo derivativo: Los modos de adquirir, en primer trmino, puede ser a ttulo originario o a ttulo derivativo. o Son modos de adquirir a ttulo originario aquellos que hacen nacer el derecho sin que antes haya habido un titular previo. Ejemplos: la ocupacin, la accesin, la prescripcin. En cuanto a la prescripcin, sta opera respecto a cosas que antes pertenecan a otro dueo, pero sucede que quien adquiere la cosa por prescripcin no deriva su derecho del dueo anterior, sino que al contrario, lo adquiere en contra del titular anterior (no hay transferencia). o Son modos de adquirir a ttulo derivativo los que operan cuando haba un titular anterior; en otros trminos, el modo es derivativo si por l se adquiere el dominio

que es traspasado de otro titular por ello es el antecesor. Ejemplos: la tradicin, la sucesin por causa de muerte. En el modo de adquirir derivativo hay una relacin entre el antiguo titular del derecho y el nuevo titular del mismo. En este caso, el adquirente slo va a adquirir los derechos de su antecesor pues nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. Esta clasificacin tiene importancia para determinar el alcance y las caractersticas del derecho del adquirente. Si el modo de adquirir es originario, no es necesario investigar a quien perteneca la cosa, pues no deriva de nadie; ahora, si es un modo derivativo se deber investigar los derechos de los anteriores titulares hacia atrs hasta que se cumpla el plazo de prescripcin, ser preciso examinar los derechos que tena el antecesor, pues nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.

2) Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular: Los modos de adquirir son de uno u otro tipo segn fuere la individualizacin de los bienes. En otras palabras, los modos de adquirir se clasifican as segn se puedan adquirir con ellos universalidades jurdicas o bienes determinados. o Si la cosa de que se trata es una sola especie o cuerpo cierto, el modo de adquirir ser a ttulo singular. Ejemplos: la accesin y la ocupacin son modos de adquirir a ttulo singular. El modo de adquirir a ttulo singular produce la adquisicin de determinados bienes o derechos. o Cuando la cosa objeto del contrato sea una universalidad de los bienes de la persona o una cuota de ellos el modo de adquirir ser a ttulo universal. El modo de adquirir a ttulo universal produce adquisicin de la totalidad del patrimonio de la persona o de una cuota de este. La universalidad puede ser de hecho o de derecho: Universalidad de hecho: Lo que caracteriza es la existencia de una pluralidad de cosas; hay un haber (un patrimonio) que no tiene pasivo. Por ejemplo, una biblioteca, una manada, etc. Universalidad de derecho: conjunto de cosas que tienen un pasivo y un activo. Por ejemplo, una herencia es una universalidad que tiene bienes y deudas.

Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo singular, que es la sucesin por causa de muerte. Ejemplo: a travs del modo de adquirir sucesin por causa de muerte se pueden adquirir legados de especie o cuerpo cierto o la herencia (universalidad jurdica).

Hay dos modos de adquirir que generalmente son a ttulo singular, son la tradicin y la prescripcin, pero que toman el carcter de modo de adquirir a ttulo universal cuando se adquiere el derecho real de herencia y de la cesin del derecho de herencia.

3) Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso: Se clasifican de esta manera segn signifiquen o no una contraprestacin pecuniaria para el adquirente. o El modo de adquirir es a ttulo gratuito cuando el adquirente no realiza ningn desembolso o sacrificio pecuniario. Ejemplos: la ocupacin, la accesin, la prescripcin, la sucesin por causa de muerte, la tradicin. o El modo de adquirir ser a ttulo oneroso cuando para el adquirente hay un sacrificio pecuniario, cuando hay desembolso. Ejemplo: en la tradicin, que debe ser precedido por un ttulo traslaticio de dominio. La tradicin, por su especial naturaleza, ser a ttulo gratuito u oneroso segn lo sea el ttulo que le sirve de antecedente. Si ese antecedente es un acto a ttulo gratuito, como una donacin, ser un modo a ttulo gratuito; y si es un acto oneroso, como una compraventa, ser un modo a ttulo oneroso.

4) Modos de adquirir por acto entre vivos o por causa de muerte: Esta clasificacin se realiza segn presuponga o no la muerte del titular del derecho para que el modo opere. o El modo de adquirir es por acto entre vivos cuando las partes estn en su plenitud de vida, no es necesaria la muerte del titular. Ejemplo: la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la tradicin. o El modo de adquirir es por causa de muerte cuando el modo de adquirir se produce por el fallecimiento del titular del cual se deriva el derecho. El nico modo de adquirir que se configura a la muerte del titular es la sucesin por causa de muerte.

5.- Campo de aplicacin de los modos de adquirir:

Dentro de los modos de adquirir hay algunos que tienen un mbito de aplicacin mayor que otros; hay algunos que sirven para adquirir cualquier derecho real y otros que slo permiten la adquisicin de ciertos derechos reales.

Mediante los modos de adquirir pueden adquirirse en general todos los derechos reales, pero hay ciertas excepciones: la ocupacin y la accesin slo sirven para la adquisicin del derecho de dominio; por otra parte, las servidumbres discontinuas de toda clase y las servidumbres continuas inaparentes no pueden ganarse por prescripcin adquisitiva (artculo 882, Cdigo Civil). Entonces, hay modos que se aplican a ciertos derechos, otros a muchos derechos, y otros a todos los derechos. Tradicin: La tradicin permite la adquisicin tanto del dominio como de cualquier otro derecho real. Ocupacin: Slo se adquiere el dominio de las cosas corporales muebles, que no pertenezcan a nadie y cuya adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas y tratados internacionales. Las cosas inmuebles siempre tienen dueo, ya que en Chile no hay cosas inmuebles que carezcan de dueo (si no hay dueo, ser del Fisco). Accesin: Slo se adquiere el derecho real de dominio, sea que recaiga sobre cosas corporales muebles o inmuebles. Prescripcin: Se adquiere el dominio y los dems derechos reales con la nica excepcin que no se puede adquirir por prescripcin las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes. Se puede adquirir por prescripcin las servidumbres continuas y aparentes. Las servidumbres continuas son las que se ejercen continuamente sin un hecho actual del hombre. Ejemplo: la servidumbre de acueducto. Las servidumbres discontinuas son aquellas que para su ejercicio requieren de un hecho actual del hombre. Ejemplo: la servidumbre de trnsito, si no est pasando el titular del derecho no est ejerciendo la servidumbre. Las servidumbres aparentes son aquellas que se conocen por una seal exterior. Ejemplo: el camino, el tajo abierto, son una seal exterior. La servidumbre inaparente es aquella que no se conoce por una seal exterior.

Por otra parte, el derecho real de herencia y el de censo se adquieren por prescripcin extraordinaria de diez aos.

 Sucesin por causa de muerte: Se pueden adquirir todos los derechos reales as como los derechos personales; pero a travs de este modo slo se pueden adquirir derechos en la medida que ellos sean transmisibles. En sntesis, debemos tener en cuenta el siguiente esquema:

MODO DE ADQUIRIR * Ocupacin

OPERA EN: Slo se adquiere el dominio de cosas corporales muebles. Slo se adquiere el dominio de cosas corporales muebles o inmuebles Todos los derechos reales sin excepcin e incluso se pueden adquirir derechos personales. Se adquiere el dominio y los dems derechos reales, salvo las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes. Se pueden adquirir todos los derechos reales as como los derechos personales.

* Accesin

* Tradicin

* Prescripcin

* Sucesin por causa de muerte

IV. LA OCUPACION
1.- Concepto:
Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el derecho internacional (artculo 606, Cdigo Civil). Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueo, consistente en su aprehensin material con la intencin de adquirir la propiedad. Este es el modo de adquirir ms antiguo y natural que existe. De la definicin del artculo 606 del Cdigo Civil se concluye que la ocupacin slo es procedente respecto de cosas corporales muebles que no pertenecen a nadie. No existen cosas corporales inmuebles que no pertenezcan a nadie, en Chile stas siempre tienen dueo (si no hay dueo, ste es el Fisco).

2.- Requisitos para que proceda la ocupacin:

Los requisitos de procedencia para que opere este modo de adquirir son los siguientes: a) Que haya aprehensin material o presunta de la cosa e intencin de adquirir el dominio de la misma. Ambos elementos, fsico y psquico deben concurrir copulativamente, de ah que quedan excluidos de la posibilidad de adquirir por ocupacin los infantes y los dementes, pues stos carecen de voluntad (artculo 723, inciso 2, Cdigo Civil). b) Que la cosa sea susceptible de ser adquirida por ocupacin : La ocupacin funciona como modo de adquirir el dominio siempre que se trate de cosas que cumplan los siguientes requisitos: Que se trate de cosas corporales muebles . La ocupacin slo opera respecto de cosas corporales muebles, pues, en Chile, los inmuebles siempre tienen dueo, ya que si no lo hay, el dueo es el Fisco. Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie : Estas son las denominadas res nullius, y puede tratarse de cosas que nunca han tenido propietario, como los animales bravos; o aquellos que han tenido dueo pero que dejaron de tenerlo, como los animales domesticados que recuperan su libertad; o bien, aquellos que han tenido dueo, pero han sido abandonadas por ste al primer ocupante, llamadas res derelictae. Si la aprehensin con nimo de adquirir la cosa para s recae sobre una cosa que tiene dueo, no operar la ocupacin como modo de adquirir el dominio, pero permitir al ocupante entrar en posesin de la cosa, y podr llegar

a adquirir el dominio por prescripcin. La ocupacin entonces funcionar como ttulo para poseer. c) Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional. Esta advertencia no es exclusiva aqu, es ms bien un supuesto de toda actuacin jurdica, pero se menciona para recordar que en ciertas actividades como la pesca, la caza, la guerra, en que la ocupacin se aplica vivamente, puede haber, y de hecho existen, disposiciones legales limitativas.

3.- Clases de ocupacin:

Este modo de adquirir admite una clasificacin que distingue: a) la ocupacin de cosas animadas, b) la ocupacin de cosas inanimadas, y c) la ocupacin de especies al parecer perdidas y cosas naufragadas. A. Ocupacin de cosas animadas: Se refiere a los animales, entre los cuales nuestro Cdigo Civil distingue los siguientes: 1) los animales bravos, 2) los animales domsticos, y 3) los animales domesticados. o Animales bravos o salvajes: Son aquellos que viven naturalmente, libres e independientes del hombre, como las fieras y los peces. o Animales domsticos: Son los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas y las ovejas. o Animales domesticados: Son los que, sin embargo de ser bravos, por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. Estos animales, dispone en el inciso final del artculo 608 del Cdigo Civil, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre, siguen la regla de los animales domsticos, y perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de los animales bravos. Dentro de estos animales domesticados encontramos a las abejas y a las palomas (artculos 620 y 621, Cdigo Civil).
Art. 620, Cdigo Civil: Las abejas que huyen de la colmena y posan en rbol que no sea del dueo de sta, vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los panales fabricados por ellas, con tal que no lo hagan sin permiso del dueo en tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o contra la prohibicin del mismo en las otras; pero al dueo de la colmena no podr prohibirse que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no estn cercadas ni cultivadas. Art. 621, inciso 1, Cdigo Civil : Las palomas que abandonan un palomar y se fijan en otro, se entendern ocupadas legtimamente por el dueo del segundo,

siempre que ste no se haya valido de alguna industria para atraerlas y aquerenciarlas.

Conforme al artculo 607 del Cdigo Civil, la caza y pesca son especies de ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos. La caza y la pesca estn sujetos a legislacin especial que les regula. En la actualidad se rigen por la Ley N 19.473, denominada Ley de Caza, publicada en el Diario Oficial de 27 de Septiembre del 1996, que sustituy a la Ley N 4.601 que regulaba la caza; el nuevo texto, se aplica a la caza, captura, crianza, conservacin y utilizacin sustentare de animales de la fauna silvestre, con excepcin de las especies y los recursos hidrobiolgicos, cuya preservacin se rige por la Ley N 18.862, general de pesca y acuicultura. B. Ocupacin de cosas inanimadas: Aqu que incluyen la invencin o hallazgo (artculo 624, Cdigo Civil), el tesoro (artculo 625, Cdigo Civil), las cosas abandonadas para que las haga suyas el primer ocupante (artculo 624, Cdigo Civil) y la captura blica (artculos 640 a 642, Cdigo Civil). a. La invencin o hallazgo: Es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella (artculo 624, inciso 1, Cdigo Civil). Ejemplos: las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior. b. El tesoro: El descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo sujeto a reglas especiales. Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo (artculo 625, Cdigo Civil). Los artculos 626, 627 y 628 del Cdigo Civil reglamentan diversas situaciones en que puede presentarse el tesoro. c. Las cosas abandonadas que hacen suyas el primer ocupante: Son las llamadas res derelictae, o sea, aquellas cosas que actualmente no tienen dueo, pero han tenido dueo con anterioridad (artculo 624, inciso 3, Cdigo Civil). Ejemplo: las monedas que se arrojan para que las haga suya el primer ocupante. d. La captura blica: Son aquellas cosas que se han tomado producto de una guerra de naciones. El Estado se hace dueo de todas las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin, no slo a los enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales segn los casos, y dispone de ellas en conformidad a las Ordenanzas de Marina y de Corso (artculo 640, Cdigo Civil). El artculo 641 del Cdigo Civil dispone que las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes, no transfieren dominio, y represadas debern restituirse a los dueos, pagando stos el premio de salvamento a los represados.

C. Ocupacin de especies al parecer perdidas y especies naufragadas: Aqu distinguimos dos situaciones diversas: a) las especies al parecer perdidas, y b) las especies naufragadas. a) Las especies al parecer perdidas: Segn el artculo 629 del Cdigo Civil, si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida, deber ponerse a disposicin de su dueo, y no presentndose nadie que pruebe ser suya, se entregar a la autoridad competente, la cual deber dar aviso del hallazgo en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Agrega la ley que este aviso designar el gnero y calidad de la especie, el da y lugar del hallazgo. Si no apareciere el dueo, se dar este aviso por tercera vez, mediando treinta das de un aviso a otro. A su vez, el artculo 630 del Cdigo Civil dispone que si en el curso del mes subsiguiente al ltimo aviso no se presentare persona que justifique su dominio, se vender la especie en pblica subasta; se deducirn del producto las expensas de aprensin, conservacin y dems que incidieren; y el remanente se dividir por partes iguales entre la persona que encontr la especie y la municipalidad respectiva. En caso de aparecer el dueo antes de subastada la especie, le ser restituida, pagando las expensas, y lo que a ttulo de salvamento adjudicare la autoridad competente al que encontr y denunci la especie (artculo 632, Cdigo Civil). Subastada la especie se mirar como irrevocablemente perdida para el dueo (artculo 633, Cdigo Civil). b) Las especies naufragadas: Son aquellas que se encuentren sumergidas en los fondos marinos. Si naufragare algn buque en las costas de la Repblica, o si el mar arrojare a ellas los fragmentos de un buque, o efectos pertenecientes, segn las apariencias, al aparejo o carga de un buque, las personas que lo vean o sepan, denunciarn el hecho a la autoridad competente, asegurando entre tanto los efectos que sea posible salvar para restituirlos a quien de derecho corresponda (artculo 635, inciso 1, Cdigo Civil). Los que se apropiaren, quedarn sujetos a la accin de perjuicios, y a la pena de hurto (artculo 635, inciso 2, Cdigo Civil). El artculo 636 del Cdigo Civil indica, a continuacin, que las especies nufragas que se salvaren sern restituidas por la autoridad a los interesados, mediante el pago de las expensas y la gratificacin del salvamento. Si no aparecieren interesados se proceder a la publicacin de tres avisos por diarios, mediando quince das de un aviso a otro; y en lo dems se proceder igual que tratndose de las especies al parecer perdidas (artculo 637, Cdigo Civil). La autoridad competente ser la encargada de fijar, segn las circunstancias, la gratificacin de salvamento, que nunca pasar de la mitad del valor de las especies (artculo 638, inciso 1, Cdigo Civil).

V. LA ACCESION
1.- Concepto:
La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella (artculo 643, primera parte, Cdigo Civil). Esto es consecuencia de un principio que dice que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de modo que el dueo de lo principal se hace dueo de lo accesorio, de los frutos que produce la cosa. La regla general es que el dueo de lo principal se hace dueo de lo accesorio; y es accesorio lo que sirve de adorno a lo principal. Si no se puede determinar que vale ms, ser aquello que tiene ms peso. Un gran sector de la doctrina objeta la inclusin de la accesin entre los modos de adquirir, ello principalmente por dos razones: o Porque no se atiende en las accesiones a la voluntad del sujeto adquirente, voluntad que aparece como esencial en todos los dems modos de adquirir. o Porque se entiende que las accesiones constituyen, generalmente una manifestacin del derecho de dominio, en su facultad de goce. En todo caso, siguiendo la sistemtica del Cdigo Civil, analizaremos a la accesin como un modo de adquirir el dominio, en forma independiente a los dems.

2.- Clases de accesin:

De la definicin enunciada del artculo 643 del Cdigo Civil, se desprende que la accesin puede ser de dos tipos: o Accesin de frutos. o Accesin propiamente tal. A. Accesin de frutos: Tambin accesin discreta o accesin por produccin. En virtud de esta accesin, el dueo de una cosa lo es tambin de lo que la cosa produce. Los frutos constituyen la produccin peridica de la cosa, segn su destino natural y sin que se provoque un desmedro o disminucin sensible de su sustancia. Sobre este punto, es importante tener en cuenta que la doctrina diferencia a los frutos de los productos. En conformidad al artculo 643, parte final, del Cdigo Civil, estos frutos pueden ser naturales o civiles: a) Frutos naturales: Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana (artculo 644, Cdigo Civil). Estos frutos naturales se

caracterizan por su periodicidad y conservacin de la sustancia de la cosa de la que emanan. Dentro de los frutos naturales, se distinguen los frutos naturales propiamente tales, que da la cosa espontneamente, y los denominados frutos industriales, que son los que se producen con la ayuda de la industria humana. En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos naturales, el Cdigo Civil, en su artculo 645, distingue entre frutos pendientes, percibidos y consumidos. Los frutos se encuentran pendientes, mientras se adhieren todava a la cosa que los produce; percibidos, cuando han sido separados de la cosa productiva; y consumidos, cuando han sido consumidos o enajenados. El estado en que puedan encontrase los frutos interesa a los terceros, no al dueo (cuando el propietario celebra negociaciones con terceros sobre la cosa que los produce). b) Frutos civiles: El concepto de fruto civil no es ms que una creacin jurdica y se puede definir como las prestaciones peculiares que los terceros deben al dueo de la cosa cuando ste les ha proporcionado el goce de ella. En otros trminos, el fruto civil es la utilidad equivalente que el dueo de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella. El Cdigo Civil no los define; slo se limita a sealar ejemplos de los que se puede desprender la nocin: los precios, pensiones o cnones de arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido (artculo 647, inciso 2, Cdigo Civil). El ejemplo ms tpico en nuestro derecho es la renta de arrendamiento. En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos, el Cdigo Civil, en el artculo 647, inciso 2, distingue entre frutos pendientes y percibidos. Los frutos se encuentran pendientes, mientras se deben; y percibidos, desde que efectivamente se pagan. B. Accesin propiamente tal: La accesin propiamente tal, tambin llamada accesin continua, se define como la unin permanente de dos o ms cosas originariamente separadas, que pasan a formar un todo indivisible. Dicha unin puede ser obra de la naturaleza o del hombre y los objetos unidos pueden pertenecer a diferentes propietarios, o a un solo dueo. Puede observarse que materialmente la situacin es la misma -sea que los objetos unidos pertenezcan a diferentes propietarios o sean de un solo dueo- pero es en el primer caso que adquiere relevancia jurdica el fenmeno, pues precisamente se trata de decidir a quien ha de pertenecer el todo formado. Siguiendo la reglamentacin de los textos legales, la doctrina nacional estudia este modo de adquirir a travs de las siguientes situaciones: Accesin de inmueble a inmueble. Accesin de mueble a mueble. Accesin de mueble a inmueble.

a) Accesin de inmueble a inmueble: Se encuentra reglamentada en los artculos 649 a 656, los que forman el prrafo denominado accesiones de suelo. Se distinguen el aluvin (artculos 649, 650 y 651, Cdigo Civil), la avulsin (artculo 652, Cdigo Civil), el cambio de un cauce del ro (artculos 654 y 655, Cdigo Civil) y la formacin de una nueva isla (artculo 656, Cdigo Civil). o Aluvin: Consiste en el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas (artculo 649, Cdigo Civil). o Avulsin o avenida: Es aquella que se produce cuando la fuerza violenta de la corriente natural quita parte de un predio y agrega a otra (artculo 652, Cdigo Civil). La avulsin es la transportacin de una parte del suelo, por una avenida o por otra fuerza natural, de un sitio a otro. o El cambio de cauce de un ro: Es aquella que se produce cuando un ro cambia de curso; en este caso, podrn los propietarios ribereos, con permiso de autoridad competente, hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado cauce (artculo 654, Cdigo Civil). o La formacin de una nueva isla: Se produce cuando una isla nace en el ro. A este respecto, el Cdigo Civil establece reglas en el artculo 656. Se trata de nuevas islas que no pertenecen al Estado. b) Accesin de mueble a mueble: Se origina cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueos. El Cdigo Civil la regula en los artculos 657 a 667, solucionando el problema de qu es lo accesorio que sigue la sigue la suerte de lo principal y qu es lo principal, indicando los criterios al efecto (el valor, la funcin, el volumen). Se distinguen la adjuncin (artculos 657 a 661, Cdigo Civil), la especificacin (artculo 662, Cdigo Civil) y la mezcla (artculo 663, Cdigo Civil). o La adjuncin: Es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio (artculo 657, Cdigo Civil). En estos casos, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal, con el gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su valor. Lo importante, en este caso es determinar cul de ellas es la cosa principal. Para ello se siguen las siguientes pautas:

Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio. Se mirar como de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de afeccin (artculo 659, Cdigo Civil). Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las dos cosas que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra, se tendr por accesoria (artculo 660, Cdigo Civil). En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se mirar como principal la de ms volumen (artculo 661, Cdigo Civil).

o La especificacin: Es aquella que se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave (artculo 662, inciso 1, Cdigo Civil). No habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura. A menos que en la obra o artefacto el precio de la nueva especie valga mucho ms que el de la materia, como cuando se pinta en lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una estatua; pues en este caso la nueva especie pertenecer al especificante, y el dueo de la materia tendr solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios. Ahora, si la materia del artefacto es, en parte, ajena, y, en parte, propia del que la hizo o mand hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura. o La mezcla: Se produce cuando se mezclan cuerpos de materias ridas o lquidas, pertenecientes a diferentes dueos, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenezca. A menos que el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere considerablemente superior, pues en tal caso el dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el precio de la materia restante (artculo 663, Cdigo Civil). Finalmente, existen reglas comunes a las distintas accesiones de mueble a mueble, contempladas en los artculos 664 a 667 del Cdigo Civil. c) Accesin de mueble a inmueble: Es denominada tambin accesin industrial y se encuentra regulada en los artculos 668 y 669 del Cdigo Civil. Se distinguen la edificacin y la plantacin o siembra, en todo caso, ellas se encuentran sometidas a las mismas reglas.

De acuerdo al artculo 668 del Cdigo Civil, si se edifica con materiales ajenos en suelo propio, el dueo del suelo se har dueo de los materiales por el hecho de incorporarlos en la construccin; pero estar obligado a pagar al dueo de los materiales su justo precio, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud. Si por su parte no hubo justa causa de error, ser obligado al resarcimiento de perjuicios, y si ha procedido a sabiendas, quedar tambin sujeto a la accin criminal competente; pero si el dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que se haca de ellos, slo habr lugar a la disposicin del inciso anterior. La misma regla anterior se aplica al que planta o siembra en suelo propio vegetales o semillas ajenas. Mientras los materiales no estn incorporados en la construccin o los vegetales arraigados en el suelo, podr reclamarlos el dueo. Por otra parte, el Cdigo Civil establece reglas relativas a las indemnizaciones que se deben en cada caso, las cuales estn dadas para evitar el enriquecimiento sin causa y dichas reglas estn relacionadas con las de las prestaciones mutuas de la reivindicacin, como lo expresa el artculo 669 del Cdigo Civil. Para tales efectos se distinguen tres situaciones: 1) el dueo del suelo utiliza materiales ajenos, 2) el dueo de los materiales edifica, siembra o planta en suelo ajeno, y 3) en suelo ajeno se construye, siembra o planta con materiales o semillas ajenos.

VI. LA TRADICION
1.- Concepto:
La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo (artculo 670, inciso 1, Cdigo Civil). Por tradicin se pueden adquirir todos los derechos reales, sean muebles e inmuebles; tambin mediante la tradicin se adquieren los derechos personales. Tambin es posible adquirir por tradicin cosas singulares y universalidades jurdicas (ejemplo: derecho de herencia). Algunos autores sealan que la tradicin es traslaticia en cuanto a la tradicin del derecho de dominio, y es constitutiva en cuanto a los otros derechos reales distintos del dominio. Cabe agregar que la tradicin puede ser utilizada, no slo como modo de adquirir el dominio, sino como requisito para poseer una cosa. Tal como ocurre cuando el tradente no es el verdadero dueo de la cosa tradida, pues en tal caso el adquirente no adquiere su dominio, pero la tradicin le sirve para poseerla y llegar a adquirirla por prescripcin (materia que analizaremos ms adelante a propsito de la posesin). Las reglas que gobiernan la tradicin estn contenidas en los artculos 670 a 699 del Cdigo Civil. A estas reglas deben agregarse las disposiciones del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, para la tradicin de bienes inmuebles; los artculos 1901 y siguientes del Cdigo Civil, para la tradicin de los derechos personales; y las disposiciones del Cdigo de Comercio, relativas a la tradicin de crditos mercantiles.

2.- Caractersticas de la tradicin:

La tradicin posee las siguientes caractersticas: a) Es una convencin o un acto jurdico bilateral. La tradicin es una convencin, porque implica un acuerdo de voluntades que produce consecuencias jurdicas, pero no es un contrato, porque en ella no se crean derechos y obligaciones sino que se extinguen. El contrato es lo que la precedi, la compraventa, que cre el derecho del comprador a que el vendedor le entregue la cosa. Con la convencin se est extinguiendo una obligacin, no creando un derecho. Ejemplo: compro un caballo a Pedro, y ste como vendedor tiene la obligacin de efectuarme la tradicin del caballo y cuando me entrega el caballo se extingue la obligacin que tena nacida del contrato de compraventa. Si es convencin tendrn que cumplirse todos los requisitos del acto jurdico: requieren voluntad, objeto, causa, y el cumplimiento de solemnidades (en su caso).

Este acto jurdico bilateral es un acto de disposicin, por cuanto el tradente se est desprendiendo de un elemento de su patrimonio y, por tanto, requiere que el tradente cuente con capacidad de disposicin. Para algunos, bastara que el adquirente tenga capacidad de adquisicin, pues l slo va a recibir; sin embargo, la opinin mayoritaria es que el adquirente tenga plena capacidad porque se trata de un acto jurdico que tiene como requisito la capacidad plena. Tambin se trata de un acto de atribucin patrimonial, en cuya virtud se desplaza un derecho que est en un patrimonio, a otro. La causa del desplazamiento est en el ttulo translaticio que antecede a la tradicin. b) Es consecuencia de un ttulo : La tradicin siempre requiere de un ttulo que le antecede. c) Es un modo de adquirir derivativo , porque consiste en la transferencia de dominio. El adquirente deriva su dominio de otro sujeto, el tradente, a diferencia de otros modos de adquirir, como la ocupacin o la accesin. Esta caracterstica es fundamental para determinar los derechos que el adquirente obtiene con ella. Siendo derivativo, este modo no transfiere al adquirente ms derechos que los que tena el tradente. La tradicin de una cosa ajena vale, pero no transfiere dominio; quien as adquiere slo tiene posesin de la cosa y podr llegar a ser dueo no por tradicin sino por prescripcin. d) Opera por acto entre vivos, las partes (tradente y adquirente) estn en su plenitud de vida. Se trata de un modo por acto entre vivos por cuanto no presupone de la muerte del titular del derecho para que opere. e) Es por regla general a ttulo singular, es decir, se trata de una cosa determinada (especie o cuerpo cierto). Por excepcin la tradicin ser modo de adquirir a ttulo universal, como en el caso de la tradicin del derecho real de herencia. f) Puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. As, por ejemplo, la donacin es a ttulo gratuito y, por otro lado, la compraventa y la permuta son a ttulo oneroso. g) Amplitud de su aplicacin : Sirve para adquirir el dominio y todos los dems derechos reales, e incluso, sirve para adquirir derechos personales (artculo 670, Cdigo Civil).

3.- Entrega y tradicin:

Normalmente se dice que la tradicin se efecta mediante la entrega de la cosa, an cuando sta no es la nica forma de efectuar la tradicin, ya que hay otras maneras de realizarla como lo indican los artculos 684 y 686 del Cdigo Civil. Existe s una estrecha vinculacin entre la tradicin y entrega, no obstante haber entre ellas substanciales diferencias.

La entrega no es otra cosa que el traspaso material de una cosa de una persona a otra, y este traspaso material puede constituir una entrega propiamente tal o una tradicin. Si la intencin es transferir dominio, la entrega ser tradicin; si no es transferir, ser slo entrega material. Es decir, tanto en la entrega como en la tradicin hay un acto que es el traspaso material de una cosa de una persona a otra, pero en la tradicin debe haber adems la intencin de que se ha hecho referencia. Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de dominio, de tal modo de que si ha habido una compraventa se deduce que hay tradicin. En cambio, en la entrega hay un ttulo de mera tenencia que la precede. En la tradicin, en virtud de la entrega, el adquirente pasa a ser dueo o poseedor y si llega a ser poseedor podr adquirir el dominio por prescripcin. En tanto, cuando hay simple entrega, quien recibe la cosa tendr la calidad de mero tenedor y, como tal, va a reconocer dominio ajeno y, adems, esa persona no va a poder adquirir el dominio por prescripcin. La simple entrega no opera la adquisicin del dominio ni coloca en posesin. El Cdigo no siempre emplea estos trminos en el sentido que antes se ha sealado. As, a veces los estima sinnimos, como en el artculo 1824 del Cdigo Civil que habla de entrega o tradicin. En otras ocasiones habla de entrega cuando debera decir tradicin, como por ejemplo, en el artculo 2196 del Cdigo Civil. Otras veces habla de tradicin, siendo ms preciso el trmino entrega, como por ejemplo, en el artculo 1443 y en el artculo 2174, inciso 2, del Cdigo Civil (esta ltima norma en relacin con el comodato), pues no existe tradicin sino simplemente entrega. Finalmente hay ocasiones en que s se emplean adecuadamente los trminos, segn las acepciones expuestas, como ocurre en lo artculos 2212, 2174, inciso 1, y 2197 del Cdigo Civil.

4.- Requisitos de la tradicin:

Para que la tradicin produzca sus efectos normales, esto es, transfiera el dominio, es necesario, en nuestro derecho, que concurran los siguientes requisitos: La concurrencia de dos partes, que son el tradente y el adquirente. El consentimiento de ambas partes. La existencia de un ttulo translaticio de dominio. La entrega de la cosa tradida.

1) CONCURRENCIA DE DOS PARTES: TRADENTE Y ADQUIRENTE : Siendo la tradicin una convencin (un acto jurdico bilateral), por su naturaleza requiere la concurrencia de dos personas: el tradente y el adquirente. (a) Tradente: Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre (artculo 671, Cdigo Civil).

El tradente debe ser plenamente capaz; la sancin al acto es la que ordinariamente se establece para los actos de los incapaces y que depender de la clase de incapacidad. La ley dice que el tradente debe tener facultad de transferir el dominio para dejar establecido que el tradente requiere poder o facultad de disposicin. As, si el tradente es un representante legal que entrega un bien del representado, deber cumplir las formalidades correspondientes, sin las cuales no tiene poder para enajenar. Si carece de dicha facultad, la sancin se encontrar en los preceptos que regulan los actos respectivos. En definitiva, puede sostenerse que tanto la capacidad como la facultad de disposicin estn ya exigidas en reglas de otras instituciones del Cdigo Civil, que cobran precisa aplicacin en la tradicin. El tradente debe ser tambin dueo de la cosa que transfiere. Si el tradente no es dueo de la cosa, la tradicin como acto jurdico es perfectamente vlida, no adolece de vicio que afecte su validez, pero esa tradicin por quien no es dueo, no surte el efecto de transferir el dominio, no produce el efecto que seala el artculo 670 del Cdigo Civil. En este caso, el adquirente por la tradicin adquiere la posesin de la cosa, porque la recibe con nimo de seor y dueo y, teniendo la calidad de poseedor de la cosa, puede llegar a adquirirla por prescripcin. Por otro lado, si quien hizo la tradicin no era dueo de la cosa y con posterioridad este tradente adquiere el dominio de la misma, se reputa que el adquirente es dueo desde que se hizo la tradicin (artculo 672 en relacin con el artculo 1819, Cdigo Civil). (b) Adquirente: Se llama adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre (artculo 671, Cdigo Civil). El adquirente tambin debe ser plenamente capaz, pero en este caso le bastara la facultad o capacidad de administracin, no requiere poder de disposicin. En materia de capacidad del tridente y el adquirente, hay autores que, fundados en el artculo 670 del Cdigo Civil, sostienen que el legislador no exige la misma capacidad para ambos; estn de acuerdo en que se les exige capacidad al tradente y al adquirente, pero esta capacidad exigida no es la misma. Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para disponer de la cosa, y el adquirente debe tener capacidad de goce, esto es, debe estar investido de ese atributo de la personalidad que lo habilita para adquirir derechos. Pero lo anterior es discutible, puesto que para ambos se trata de un acto jurdico, y si no se tiene la capacidad plena de ejercicio, la tradicin va a ser nula. De acuerdo a Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente es la capacidad de administracin y en el tradente la de disposicin, y para ello se basa en los artculos 1575, inciso 2, y 1578, n 1, del Cdigo Civil, en relacin al tridente y adquirente, respectivamente.

2) CONSENTIMIENTO DE AMBAS PARTES:

Este requisito es de toda lgica desde que se ha sealado que la tradicin es un acto jurdico. Siendo la tradicin un acto jurdico bilateral, se requiere por tanto para su eficacia la concurrencia de las voluntades de las partes. Ese consentimiento consiste en la intencin compartida de ambas partes de transferir y de adquirir, respectivamente, el derecho de que se trata (artculos 670, 672 y 673, Cdigo Civil). De tal manera que si no hay consentimiento la sancin en nuestro derecho positivo ser la nulidad absoluta, conforme al artculo 1682 del Cdigo Civil. En doctrina este acto sera inexistente por falta de un requisito de existencia.
Art. 672, Cdigo Civil: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante. Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo. Art. 673, Cdigo Civil: La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su representante. Pero la tradicin que en su principio fue invlida por haber faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin.

El consentimiento en la tradicin debe versar sobre la cosa objeto de la tradicin, sobre el ttulo que le sirve de causa y sobre la persona a quien se efecta la tradicin. Siendo la tradicin un acto jurdico bilateral, ste puede estar afecto a los vicios del consentimiento -los que pueden ser el error, la fuerza y el dolo- en cuyo caso la tradicin adolece de nulidad. Si hay fuerza o dolo se aplican las reglas generales de los actos jurdicos, produciendo como consecuencia la nulidad relativa. Si se trata del error, existe una reglamentacin especial en la tradicin, contemplada en los artculos 676, 677 y 678 del Cdigo Civil. El error como vicio del consentimiento en la tradicin puede recaer: a) en la cosa tradida, b) en la persona del adquirente, y c) en el ttulo. En efecto, el artculo 676 del Cdigo Civil seala que, se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse, o de la persona a quien se le hace la entrega, ni en cuanto al ttulo. a. Error en la cosa tradida: El error en cuanto a la identidad de la especie produce nulidad de la tradicin. Habr error en la cosa cuando se entrega una distinta de debida, lo que trae como consecuencia la invalidez de la tradicin. Ejemplo: Pedro me compra determinado caballo y yo en lugar de entregarle dicho caballo hago entrega de otro. la la si le

b. Error en la persona: Si se aplican las reglas del acto jurdico, el error en la persona no es relevante, en principio no invalida el acto a menos que se trate de un acto intuito personae. Sin embargo, en la tradicin el error en la persona anula la misma y ello se explica porque la tradicin no es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato (excepcin a la regla general). Ahora bien, el pago debe ser siempre hecho por el acreedor, de lo contrario es nulo.

Si el error recae slo sobre el nombre, la tradicin es vlida (artculo 676, inciso 2, Cdigo Civil). c. Error en el ttulo: Esta situacin se encuentra contemplada en el artculo 677 del Cdigo Civil. En virtud de esta disposicin, si el error recae en el ttulo invalidar la tradicin en las siguientes situaciones: Que el tradente crea que se trata de un ttulo traslaticio de dominio, y el adquirente piensa que es un ttulo de mera tenencia . Ejemplo: cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin. Que ambas partes entiendan que hay un ttulo traslaticio de dominio, pero diferentes. Ejemplo: cuando por una parte se supone que hay un mutuo, y por otra una donacin.

Finalmente, segn el artculo 678 del Cdigo Civil, si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de stos invalida la tradicin.

3) EXISTENCIA DE UN TITULO TRASLATICIO DE DOMINIO: Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc. (artculo 675, inciso 1, Cdigo Civil). Si no hay ttulo traslaticio de dominio no hay tradicin. Desde el punto de vista del modo, la tradicin requiere de un ttulo translaticio precedente, y desde el punto de vista del ttulo translaticio de dominio, ste requiere, para cumplir lo pactado, que le siga la tradicin. Son ttulos translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo (artculo 703, inciso 3, Cdigo Civil). Los ttulos translaticios ms frecuentes son los siguientes: la compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo, el cuasiusufructo, etc. Por otro lado, el ttulo de la tradicin, adems de ser traslaticio de dominio, debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere (artculo 675, inciso 2, Cdigo Civil), esto es, que no debe adolecer de un vicio de nulidad, porque, si el ttulo es nulo, su nulidad impide que pueda operar la tradicin, porque los defectos del ttulo repercuten en la tradicin. De manera que para que la tradicin produzca su efecto normal de transferir el dominio, debe tener como antecedente un ttulo vlido. La nulidad de la tradicin procede normalmente como consecuencia de que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve de ttulo; si el ttulo es nulo, su nulidad impide que pueda operar la tradicin, porque los defectos del ttulo repercuten en la tradicin. Ejemplo: de acuerdo con el artculo 1796 del Cdigo Civil, est prohibido el contrato de compraventa entre padre e hijo de familia; ahora bien, si un padre le vende al hijo una casa y despus se inscribe esta transferencia en el Registro del Conservador del Bienes Races, este ttulo no es vlido y, por lo tanto, tampoco ha existido tradicin. Otro ejemplo lo seala

el propio artculo 675, inciso 2, Cdigo Civil, que seala que el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges. El alcance de esta nulidad no es del todo claro o no est claramente definida, en cuanto a si la nulidad del titulo -que anula la tradicin- priva a este modo de adquirir de todo efecto, hasta el punto de estimar que no slo no transfieren el dominio, sino que adems nunca el adquirente recibi la cosa con animo de dueo, es decir, que nunca entr en posesin; o bien, si es nula en cuanto mecanismo que traslada el dominio, porque en el hecho, si dej al adquirente en posesin. La primera alternativa se apoya en el principio genrico del efecto retroactivo categrico de la nulidad. La segunda respuesta parece ms acorde con el sistema general del Cdigo Civil y sus fundamentos son los siguientes: La parte final del artculo 675 del Cdigo Civil muestra que la regla parece estar dirigido ms bien al traslado del dominio, sin referirse al punto de la posesin. El artculo 704 del Cdigo Civil tiene por ttulos injustos, en sus nmeros 3 y 4, el nulo y el aparente, ambos casos en los cuales, si bien en injusto, el ttulo existe y otorga carcter de poseedor regular. El Cdigo Civil considera titulo para poseer a la ocupacin, lo que equivale a admitir posesin sin ttulo, por lo que no parece coherente impedir la posesin si existe ttulo pero nulo.

Con lo dicho, puede concluirse que la tradicin en Chile es un acto causado; requiere de ttulo justificante y su validez depende de la validez de ste. Pero, en todo caso, con independencia de l, deja al adquirente en posesin de la cosa tradida.

4) ENTREGA DE LA COSA TRADIDA: Ms que un requisito, la entrega es en realidad el elemento substantivo de la tradicin alrededor del cual han de cumplirse las dems exigencias sealadas. La entrega de la cosa es el hecho material que se realiz de distinta manera segn fuere la cosa tradida (si es cosa corporal mueble o inmueble). o Si la cosa tradida fuere cosa corporal mueble, la tradicin se realiza conforme a las reglas de artculo 684 del Cdigo Civil. o Si la cosa que se entrega es corporal inmueble, la tradicin se realiza mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador (artculo 686, Cdigo Civil). La entrega en la tradicin sirve para figurar la transferencia del dominio, pero hay ciertos casos en que esta entrega no concurre, no obstante lo cual hay tradicin, situacin que ocurre con ciertas cosas incorporales que no pueden entregarse materialmente.

Ejemplos: el derecho de servidumbre, el derecho real de herencia (ya que en ellos la tradicin se hace en forma especial). En una compraventa, si se hace la tradicin de la cosa pero no se paga el precio de ella, el no pago del precio a priori valdra y transfiere dominio (artculo 680, Cdigo Civil) a menos que haya clusula de reserva de dominio hasta el pago de la cosa. El artculo 1873 del Cdigo Civil dice que cuando el comprado no pague el precio, el vendedor tiene derecho a: 1) pedir el cumplimiento del valor del precio, o 2) la resolucin del contrato, con resarcimiento de perjuicios. El artculo 1874 del Cdigo Civil agrega que la clusula de no transferirse el dominio por el no pago del precio slo produce el efecto de la demanda alternativa ya enunciada. Si se puede pedir la resolucin del contrato significa que ha transferido dominio, lo mismo si se puede pedir el cumplimiento forzado de la obligacin. En este conflicto prima la regla especial del artculo 1874 del Cdigo Civil.

5.- Efectos de la tradicin:

Los efectos van a ser distintos segn si la persona que efecta la tradicin es o no duea de la cosa que entrega, debemos distinguir entonces: a) Caso en que el tradente es dueo de la cosa que entrega : En este caso, la tradicin opera como modo de adquirir el dominio o derecho real, es decir, el adquirente va a adquirir el derecho de dominio o el correspondiente derecho real y adems va a entrar en posesin de la cosa y sta va a ser una posesin con derecho a ella. Es decir, tratndose del dominio, el adquirente va a ser poseedor y dueo; tratndose de otro derecho real, ser poseedor y titular del derecho real. Ahora, si el tradente tena un derecho afecto a condicin resolutoria, o un derecho afecto a un gravamen (como la hipoteca), el adquirente lo recibe en idnticas condiciones, sin que su situacin mejore en algo, todo ello como consecuencia de ser la tradicin un modo de adquirir derivativo. b) Caso en que el tradente no es dueo de la cosa que entrega : En tal caso, la tradicin es valida, pero no opera como modo de adquirir, porque el tradente no puede transferir un derecho que no tiene (artculo 682, inciso 1, Cdigo Civil), pero la tradicin as efectuada permite al adquirente entrar en posesin de la cosa tradida y puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin. Se ha dicho que generalmente quedar con la cosa a su disposicin porque mediante las tradiciones simblicas pudiera darse el caso excepcional de que alguien efecte a otro la tradicin de una cosa que, adems de no pertenecerle, nunca la haya tenido a su disposicin. En tal caso el adquirente si bien tiene el nimo de dueo (animus) porque recibi en tradicin, no tendr la posesin, porque le faltar el elemento tenencia (corpus). Si el tradente no es dueo, el adquirente va a ser un poseedor sin derecho, pero puede ocurrir que el tradente no haya sido dueo de la cosa al tiempo de la tradicin y que la adquiere con posterioridad. En tal caso, el efecto propio de la tradicin se produce desde que sta se hace y no desde que el tradente adquiri el

dominio; es decir, su efecto se retrotrae (artculo 682, inciso 2, Cdigo Civil). El precepto es de conveniencia prctica, pero no muy satisfactorio en la estricta lgica, desde que, siguiendo una secuencia en el tiempo, resulta que, como al efectuar el tradente la tradicin, el verdadero dueo no perdi su dominio sobre la cosa entregada, se produce, tericamente, una suerte de superposicin de dominios.

6.- poca para pedir la tradicin:

Para determinar desde cundo se puede exigir la tradicin de lo que se deba, hay que recurrir al ttulo respectivo, del cual, como se ha dicho, la tradicin es una consecuencia. All constar la obligacin de efectuarla y la poca en que el acreedor podr exigir esa tradicin. Si nada se dice, ser exigible desde que se perfeccione el titulo. Lo normal es que la tradicin se realice tan pronto como se celebra el acto o contrato, o sea, inmediatamente despus de su realizacin. Esto se desprende del artculo 681 del Cdigo Civil, que seala que se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario. Pero, esta regla general de que se puede pedir la tradicin en forma inmediata tiene tres excepciones: a) Cuando existe pendiente una condicin en el ttulo es decir, cuando el ttulo es condicional (condicin suspensiva). Ejemplo: ofrezco al Pedro regalarle una casa si se recibe de abogado, naturalmente que Pedro no puede pedir la entrega mientras no se reciba. b) Cuando hay un plazo pendiente para el pago en este caso, no puede pedirse la tradicin sino hasta despus del cumplimiento del plazo respectivo. Ejemplo: entrego mi casa a Pedro en cuatro aos ms. c) Cuando existe un decreto judicial en contrario que ordena no efectuar el pago o retener el pago (artculo 1578 n 2, artculo 1464 n 3, Cdigo Civil). Ejemplo: cuando por decreto judicial se ordena el embargo de la cosa con la que debe pagarse, el deudor no podr hacer la tradicin y el acreedor estar impedido de demandarlo. * Tradicin sujeta a modalidades. Pacto o clusula de reserva de dominio: Los efectos de la tradicin, ms que la tradicin misma, pueden someterse a modalidades segn lo permite el artculo 680 del Cdigo Civil. Esta modificacin de los efectos, debe establecerse en el ttulo respectivo, de modo que habr que remitirse a l para conocer si hay o no modalidades a que queden sometidos.
Art. 680; Cdigo Civil: La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese.

Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin.

En la tradicin sujeta a modalidades, pueden presentarse las siguientes situaciones: 1) tradicin sujeta a condicin suspensiva, 2) tradicin sujeta a condicin resolutoria, y 3) tradicin sujeta a plazo. 1) Tradicin sujeta a condicin suspensiva: Perfectamente puede someterse la tradicin a un condicin suspensiva (por ejemplo, Juan dona a Pedro un automvil que se lo entrega desde luego, para que Pedro lo haga efectivamente suyo cuando obtenga un ttulo universitario); sin embargo, se trata de una situacin ms bien de carcter terico, de escasa aplicacin prctica, y ello porque la condicin suspensiva es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho, de modo que mientras la condicin no se cumpla, el derecho no nace y, por lo tanto, la tradicin generalmente se har despus de cumplida la condicin suspensiva. En todo caso el artculo 680 del Cdigo Civil lo admite y se ha entendi que esta norma se refiere a la situacin en que con anterioridad al cumplimiento de la condicin se entregue la cosa a quien no es su adquirente y, en tal caso, cuando se cumpla la condicin, el adquirente va a pasar a ser dueo de la cosa sin necesidad de una nueva entrega, pues sta se hizo previamente. Se trata, pues, de una tradicin anticipada, de modo que si la condicin suspensiva se cumple, el dominio se traslada de pleno derecho en el instante en que la condicin se cumple. Se dice que la tradicin bajo condicin suspensiva no transfiere naturalmente el dominio, porque el propietario no se ha desprendido de ella en favor del adquirente, sino que la transferencia se va a producir slo una vez que haya acaecido el hecho futuro e incierto en que consiste la condicin, teniendo lugar de pleno derecho y sin necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad ulterior. Esta es la opinin de Luis Claro Solar. El pacto mencionado constituye una aplicacin de la denominada clusula de reserva de dominio, que consiste, como su nombre lo indica, en el pacto por el que el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida hasta el cumplimiento de una condicin o plazo. Por nuestros textos, la regla es que la clusula puede ser acordada vlidamente, y origina el efecto correspondiente; en cualquier ttulo traslaticio y bajo cualquier condicin o trmino. Pero, hay un caso especial que resulta controvertido contemplado en el artculo 680, inciso 2, del Cdigo Civil, conforme al cual verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin. Este precepto legal, que por sus trminos est referida a la compraventa (porque slo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida) permite expresamente esta situacin, es decir, autoriza la condicin suspensiva con su efecto normal de mantener el dominio en el tradente cuando se pacta bajo la condicin de que no se pague el precio. No obstante, y por otra parte, el artculo 1874 del Cdigo Civil dispone que la clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no

producir otro efecto que poder demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato, es decir, no le otorga ningn efecto especial, pues, sin recurrir a la clusula, si el comprador no paga el precio, el vendedor encuentra proteccin en el artculo 1489 y respecto, de terceros, se dispone de los artculos 1490 y 1491, en todo caso no, el efecto literal de efectiva reserva de dominio y el adquirente recibira el dominio desde la entrega misma no obstante el pacto, en todo caso no el efecto literal de la efectiva reserva del dominio, y el adquirente recibira el dominio desde la entrega misma no obstante el pacto Se ha entendido que prevalece el ltimo precepto (artculo 1874 del Cdigo Civil) por ser de carcter particular, aplicable precisamente a la compraventa. Sin embargo, esto es discutible, pues el artculo 680 del Cdigo Civil, pese a su ubicacin, es aplicable slo a la compraventa. Pese a los argumentos, el profesor Daniel Peailillo Arvalo estima ms favorable la aplicacin del artculo 1874 del Cdigo Civil por las dificultades prcticas que puede tener el artculo 680 con su clusula, que puede traer consigo la reserva de dominio que podra establecerse con frecuencia en las compraventas con pago a plazo, con la consiguiente confusin de propietarios, especialmente respecto de terceros. Adems, reservndose el dominio, el vendedor podra, en el intertanto, gravar con derechos reales la cosa, que afectaran al comprador aun luego pagar todo el precio. 2) Tradicin sujeta a condicin resolutoria : Puede someterse asimismo a una condicin resolutoria; por ejemplo, Juan dona a Pedro un automvil y se lo entrega, establecindose en el acto de la donacin que lo restituir cuando obtenga un ttulo universitario. En realidad, donde puede concurrir la condicin es en el ttulo y no en la tradicin, como se desprende del artculo 680 del Cdigo Civil; como tal, la tradicin no puede estar bajo condicin resolutoria. La condicin resolutoria existe en el ttulo traslaticio de dominio que ha precedido a la tradicin, y como toda alteracin o modificacin en el ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin quedar sujeta a la misma condicin; pero la condicin en s misma estar contenida en el ttulo. Sobre este punto, se ha planteado la controversia de determinar si el artculo 680 del Cdigo Civil se aplica tambin cuando opera la condicin resolutoria tcita del artculo 1489 del mismo cuerpo legal, recordando que las condiciones, en la generalidad de los casos, se expresan porque son elementos accidentales del acto jurdico (artculo 1444, Cdigo Civil). La duda es si a la luz de lo dispuesto en el artculo 680, inciso 1 se aplica tambin cuando opera la condicin resolutoria tcita. Al respecto, la doctrina est dividida: Un sector sostiene que el artculo 1489 del Cdigo Civil no es aplicable a la tradicin, porque el artculo 680, inciso 1, del Cdigo Civil utiliza la frase con tal que se exprese, y la condicin resolutoria tcita, siendo tcita no habra expresin de ella y, por lo tanto, no podra afectar a la tradicin al tenor del artculo 680. Otro sector, estima que el dominio se puede transferir tanto bajo condicin expresa, tal como lo exige el artculo 680, inciso 1, del Cdigo Civil, como

tambin bajo condicin resolutoria tcita y argumentan en la siguiente forma: la tradicin, dicen, requiere de un ttulo traslaticio de dominio, y este ttulo puede estar afecto a condicin resolutoria expresa o tcita. En el caso que ese ttulo se resuelva, significar que ese ttulo dejar de existir y ese efecto es el propio de la condicin resolutoria tcita. Si el ttulo deja de existir, mal podra subsistir la tradicin que es una consecuencia de ese ttulo; si as no fuere se estara aceptando la existencia de un efecto sin la causa previa. En todo caso, la dificultad, en definitiva, no merece mayor anlisis, toda vez es evidente que si al incumplirse, una obligacin de las contenidas en el ttulo, se recurre al artculo 1489 del Cdigo Civil y se obtiene por sentencia judicial la resolucin del contrato. Por aplicacin de los principios de la resolucin, quedar sin efecto la tradicin, pues debe restituirse lo que se recibi en virtud del ttulo resuelto, sea que se aplique o no el artculo 680 del Cdigo Civil (a ello se llega por los efectos de la resolucin). 3) Tradicin sujeta a plazo: La tradicin tambin puede someterse a un plazo, aun cuando no lo precisa el artculo 680 del Cdigo Civil. Debe reiterarse que dicha modalidad y sus particularidades hay que buscarlas en el ttulo que precede a la tradicin. Que la tradicin se sujete a plazo suspensivo ser poco comn; debe observarse que no se trata aqu de que la obligacin de efectuar la tradicin se postergue para l futuro, sino que se conviene que la tradicin que ahora se efecta, empezar a producir sus efectos desde que llegue un cierto da. Se trata tambin aqu de una tradicin anticipada, por lo tanto, en este caso es vlido lo dicho para la clusula de reserva de dominio. Por otra parte, tendr lugar la tradicin a plazo extintivo si se pacta que llegado cierto da se extinguir el dominio para el adquirente. Aqu, como en el caso de una condicin resolutoria, puede configurarse un usufructo o un fideicomiso.

7.- Formas de hacer la transferencia por la tradicin:

De acuerdo a lo sostenido previamente, los orgenes de nuestro sistema del ttulo y el modo datan del derecho romano. Nuestro derecho sigue con singular semejanza al derecho romano en cuanto a las formas de efectuar la tradicin, en todo caso tal semejanza se manifiesta en la forma de efectuar la tradicin de las cosas corporales muebles, ya que tratndose de inmuebles, nuestro derecho contempla un rgimen de registro de la propiedad raz que no existi en Roma. El Cdigo Civil chileno, al igual que otros que siguen este mecanismo, permite variadas formas de la tradicin, que se apartan de la forma fundamental de entrega material. Estas observaciones elementales inducen a recordar los datos sobre la suerte que ha corrido esta entrega en el transcurso del tiempo. En el primitivo derecho romano la tradicin estuvo orientada, fundamentalmente a la posesin; permita al adquirente entrar en la posesin de la cosa. Por otra parte, y puede

sostenerse que por la propia razn anterior, unida a una concepcin sensible o material del Derecho, se manifest, antes que nada, como un acto de entrega material, fsica. Con el tiempo, la transformacin fue apareciendo en ambas direcciones, aplicndose como modo de transferir tambin el dominio, y desligndose de su aspecto materializado. Ya en la poca de Justiniano, y por la fuerza de las cosas que en muchos casos imposibilita una entrega de mano a mano, se hallaban en pleno desarrollo las tradiciones fictas o simblicas, que fueron reemplazando en gran medida la entrega real, incluso en objetos en que sta era posible. Este desenvolvimiento constituye una suerte de desmaterializacin de la tradicin, que result trascendental. A fines del siglo XVIII, se produce un verdadero efecto real del contrato, por el que el solo convenio transfiere dominio, consagrado en el Cdigo Civil francs y de ah seguido por varios otros. En el derecho chileno, don Andrs Bello adopt el principio romano, y consagr varias formas de tradicin simblica. Para estudiar las distintas formas de efectuar la tradicin, conviene proceder a las siguientes distinciones: Tradicin de derechos reales sobre bienes muebles. Tradicin de derechos reales sobre bienes inmuebles. Tradicin del derecho real de herencia. Tradicin de derechos personales. Tradicin de derechos litigiosos.

1) TRADICIN DE DERECHOS REALES SOBRE BIENES MUEBLES : Reglamentan esta materia los artculos 684 y 685 del Cdigo Civil. A estos artculos deben agregarse algunas normas del Cdigo de Comercio y otras contenidas en textos especiales, como la legislacin sobre almacenes generales de depsito, etc. Aqu se distinguen la tradicin real (de mano a mano) y la tradicin ficta o simblica. a) Tradicin Real: Esta forma es la expresin natural o autntica de la tradicin, con la cual se cumplen las justificaciones de publicidad y posesin, originarias de este modo de adquirir. Es la forma ms perfecta de hacer tradicin del dominio u otro derecho real mueble. La tradicin real es la que se efecta por la entrega real o, como la llama la doctrina antigua, la tradicin de mano a mano. En ella la cosa tradida es materialmente entregada por el tradente al adquirente, cumplindose los requisitos anteriormente sealados. Esta tradicin mano a mano, por su naturaleza, es tan slo aplicable a las cosas que por su volumen y peso permiten esta entrega material de una persona a otra. Una buena parte de la doctrina nacional y extranjera considera tambin como tradicin real la del n 1 y 2 del artculo 684 del Cdigo Civil, e incluso la del n 3 del mismo precepto. Entre nosotros, slo el profesor Alfredo Barros Errzuriz niega

claramente esta calificacin entendiendo que todas las formas sealadas en el artculo 684 del Cdigo Civil son fictas. En este sentido, el profesor Daniel Peailillo Arvalo estima ajustado este entendimiento, sin olvidar que algunos grandes comentadores del derecho romano no extienden tanto las formas de tradicin simblica. b) Tradicin Ficta o Simblica: La tradicin es ficta o simblica cuando la entrega de la cosa se hace figurar mediante un smbolo que representa la cosa sobre la cual va a recaer la tradicin y que la pone bajo el poder o accin del adquirente. Se entiende simblicamente efectuada. Como sealamos, para cierto sector de la doctrina (Barros Errzuriz, Peailillo), todos los casos del artculo 684 del Cdigo Civil constituiran casos de tradicin simblica. Otros, en cambio, consideran que las situaciones contempladas en el artculo 684 n 3, 4 y 5 del Cdigo Civil se refieren justamente a la entrega ficta o simblica. Siguiendo la primera doctrina, y aplicando el artculo 684 del Cdigo Civil, podemos sealar que la tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente. 2. Mostrndosela. 3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa. 4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido. 5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio. 6. Y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. A continuacin analizaremos cada una de estas formas de realizar la tradicin de bienes muebles que contempla el artculo 684 del Cdigo Civil: 1) Permitindole la aprensin material de una cosa presente: Se exige aqu, segn la doctrina, la presencia simultnea de tradente y adquirente, la presencia de la cosa a la vista y alcance de ambos, y la aprehensin de ella por el adquirente, sin oposicin del tradente, asindola fsicamente.

2) Mostrndosela: Este caso supone tambin la presencia de ambos ante la cosa tradida. Esta es la forma llamada tradicin de larga mano (traditio in longa manu), por suponerse que el adquirente la aprehende ficticiamente extendiendo sobre ella una larga mano suya. 3) Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa: Mientras para algunos autores esta es la forma de tradicin simblica por excelencia, en que las llaves constituyen el smbolo de la entrega, otros, en cambio, han entendido que tambin es sta una forma de tradicin real, al permitir las llaves la posibilidad de la toma inmediata de posesin por parte del adquirente. El precepto en estudio no exige que el almacn, cofre, etc., est a la vista de las partes, pero la entrega de las llaves, propiamente, debe ser real. 4) Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido: Del tenor del precepto se observa que aqu queda efectuada la entrega por convenirse el encargo; se trata de un verdadero mandato por el que el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente en algn lugar. Como no se exige que se cumpla el encargo (como s lo exiga un proyecto), la tradicin queda efectuada desde luego, sin esperar a que efectivamente el tradente ponga la cosa donde se oblig. Segn el profesor Peailillo, puede entonces notarse que, en este caso, hay una especie de tradicin por el solo contrato, convenida que sea la clusula en que se encarga el tradente, clusula que se podr acordar en el mismo ttulo o quedando desde entonces el tradente, con la cosa como mero tenedor, en calidad de mandatario. En el fondo, la situacin es similar a la contemplada en el n 5 siguiente. 5) Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio : Esta hiptesis est contenida en la primera parte del n 5 del artculo 684 del Cdigo Civil. Es la llamada tradicin por breve mano (traditio in brevi manu), puesto que no se alcanza a percibir. Se ha concebido esta forma para evitar un movimiento material, que significara, en estas situaciones, que el arrendatario u otro tenedor debera restituir la cosa al dueo y luego ste nuevamente entregrsela, ahora como tradicin. Se entiende que la tradicin aqu est representada por la entrega que antes se efectu por el dueo al mero tenedor cumpliendo el contrato de arrendamiento u otro. Esta construccin evita reconocer que simplemente se est en presencia de transferencia de dominio por l solo contrato. 6) Y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.: Esta hiptesis est sealada en la parte final del n 5 del artculo 684 del Cdigo Civil. Esta forma, inversa de la anterior, es la denominada constituto posesorio (constitutum possessorium).

Al igual que en la situacin precedente, se evita una doble entrega, en que el tradente primero entregara la cosa que transfiere y luego el adquirente se la entregara a su vez, ahora cumpliendo el contrato de arrendamiento u otro que celebren. Igualmente, es vlida la observacin del nmero anterior de que, al menos en la prctica, se est en presencia de una transferencia de dominio por el mero contrato. A los casos precedentes deben agregarse otras formas de tradicin diseminadas en la legislacin para objetos, de distinta naturaleza material. Ejemplos: las formas contempladas en los artculos 148 y 149 del Cdigo de Comercio; en el artculo 4 de la Ley N 18.690, sobre Almacenes Generales de Depsito; etc. Hay, adems, ciertos bienes muebles cuya forma de tradicin es discutida, como es el caso de las naves y de las aeronaves. Examinadas las diferentes formas de tradicin ficta, puede observarse como, idea permanente en ellas la de que, aun sin realizarse la entrega real, material, al operar estas formas simblicas el adquirente queda en la posibilidad de disponer inmediatamente de la cosa tradida como poseedor. Aun en el caso de que quede materialmente en poder del tradente, como en el constituto posesorio, debe recordarse que ste queda slo como mero tenedor, y si el adquirente no puede an disponer de la cosa materialmente, jurdicamente dispuso, en el acto mismo, al aceptar que quedara la cosa en poder del tradente, por un acto voluntario suyo. Considerando la importancia que tiene, en un caso concreto, demostrar, que se efectu la tradicin de cierto objeto, y que, como ha podido observarse, este hecho no exige formas documentadas, conviene dejar constancia escrita de su realizacin. Ejemplo: en el mismo ttulo que sirve de precedente de la tradicin se agregar, segn el caso, que en este mismo acto se ha efectuado la tradicin de la cosa vendida, mostrndola, el vendedor, al comprador. Por otra parte, se ha discutido si es o no posible que la tradicin ficta se pueda efectuar por formas distintas de las sealadas en el artculo 684 del Cdigo Civil, aparte, ciertamente, de los casos en que leyes especiales disponen otras formas. Algunos autores no ven inconvenientes; la jurisprudencia nacional ha fallado en igual sentido. Sin embargo, hay otros que niegan tal posibilidad, y sostienen que estas formas fictas son precisamente creaciones de la ley, siempre excepcionales, y sobre todo, porque desde el punto de vista de la posesin (que tambin se adquiere con la tradicin) el Cdigo Civil dispone, que la posesin se adquiere por la aprehensin material o legal (artculo 723, Cdigo Civil), y no puede hablarse de aprehensin legal donde la ley no la establece. Se hincapi, asimismo, en los trminos limitativos del artculo 684 del Cdigo Civil antes de iniciar la enumeracin. -o- Tradicin de muebles por anticipacin: El artculo 685 del Cdigo Civil establece una regla general para la tradicin de esta clase de bienes. En su inciso 1 establece que cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos.

Esta disposicin est en directa relacin con el artculo 571 del Cdigo Civil, pero no hay conflicto entre ellos, porque tratan materias diferentes: el artculo 571 califica de muebles ciertos bienes, que la doctrina llama muebles por anticipacin; en tanto que el artculo 685, inciso 1, establece la forma en como se efecta la tradicin de estos bienes. El precepto regula una forma de tradicin real al sealar que sta se verifica en el momento mismo de la separacin de estos objetos. Para que valga como tradicin es necesario que esa separacin se efecte con permiso del dueo, pues ah est la voluntad del tradente. Ha sido motivo de controversias el hecho de si la tradicin de estos bienes se puede efectuar por alguna de las formas de tradicin fictas del artculo 684 del Cdigo Civil, adems de la forma real que indica el propio artculo 685 del mismo cuerpo legal. En todo caso, no ha unanimidad al respecto, pero como no se viola claramente ninguna norma, la conveniencia prctica aconseja la afirmativa. Por su parte, el inciso 2 del artculo 685 del Cdigo Civil establece una regla de acceso a la propiedad ajena de carcter prctico, al sealar que aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo. La norma se justifica en cuanto un acreedor que pretende que se le pague lo que se le debe, igualmente debe respetar la propiedad ajena. Si el deudor se negare persistentemente, el acreedor tendr que ejercitar las acciones del ttulo respectivo; si le deben la entrega de esos objetos por un contrato, habr incumplimiento de lo pactado. -o- Tradicin de muebles registrables (vehculos motorizados): Muchas legislaciones, entre ellas las nuestra, contienen normas especiales respecto de algunos bienes muebles que, por necesidades de organizacin y control del trfico, se someten al sistema de registro, en condiciones similares a los inmuebles. As ocurre, por ejemplo, con las naves, aeronaves y los vehculos motorizados terrestres (la condicin jurdica de las naves y aeronaves corresponde a disciplinas distintas). Al exigirse su inscripcin en un registro especial y dejarse constancia en dicho registro de cada transferencia de su dominio, se ha discutido si la inscripcin registral desempea o no la funcin de tradicin. En cuanto a los vehculos motorizados terrestres, la legislacin especial vigente somete la constitucin de su dominio, transmisin, transferencia y gravmenes, a las normas que el derecho comn establece para los bienes muebles (artculo 33, Ley N 18.290). Por lo tanto, el ttulo respectivo no est sometido a formas especiales; en consecuencia, si es una compraventa, ser consensual, sin perjuicio de la limitacin probatoria y la tradicin se rige por el artculo 684 del Cdigo Civil. Pero existe un Registro de Vehculos Motorizados, que es llevado por el Servicio de Registro Civil e Identificacin. All se inscriben los vehculos y la individualizacin de sus propietarios y las variaciones de dominio sobre l (artculos 34 y 35, Ley N 18.290). Para esta inscripcin se exigen al ttulo ciertas formas. Podr requerirse tambin la inscripcin de gravmenes, prohibiciones, embargos y medidas precautorias que le afecten. Estas inscripciones no son requisito para la constitucin de los respectivos actos, pero se presume propietario de un vehculo

motorizado a la persona a cuyo nombre figure inscrito en el Registro, salvo prueba en contrario (artculos 35 y 38, Ley N 18.290). Tanto la Ley N 18.290, de Trnsito, como el decreto supremo N 1.111, que aprueba el Reglamento del Registro de Vehculos Motorizado resolvieron la duda que ofreca la legislacin precedente, en orden a si la tradicin de estos bienes se efectuaba por inscripcin o conforme a las normas generales para bienes muebles. 2) TRADICIN DE DERECHOS REALES SOBRE BIENES INMUEBLES : En el derecho romano, y aun en el antiguo derecho espaol, vigente en Chile antes de la dictacin de nuestro Cdigo Civil, la tradicin del dominio de los inmuebles se efectuaba, como es la regla general, por alguna de las formas simblicas que antes se han indicado para los bienes muebles. Pero con la vigencia del Cdigo se estableci, como ha sido norma en la organizacin de la propiedad territorial en los tiempos modernos, un sistema de transferencia para los derechos sobre inmuebles, en base a un registro. En conformidad al artculo 686, inciso 1, del Cdigo Civil, para adquirir el dominio de un bien raz tendr que haber inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races (artculo 686, inciso 1, Cdigo Civil).
Art. 686, inciso 1, Cdigo Civil : Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador.

Es decir, la tradicin del derecho de dominio sobre bienes inmuebles es solemne y la solemnidad es la inscripcin del ttulo. Si se omite esta inscripcin el adquirente no adquiere el dominio, ni tampoco la posesin del inmueble Esta inscripcin representa a dos de los elementos de la tradicin que son el consentimiento y la entrega, debiendo concurrir tambin los otros requisitos de sta como lo son la capacidad de las partes y el ttulo traslaticio. Cuando la tradicin se efecta mediante inscripcin, lo que se inscribe es el ttulo, o sea, el contrato que consta en la respectiva escritura. Este sistema de propiedad registral, en trminos generales, otorga publicidad a las mutaciones jurdicas de los inmuebles con ventajas en la circulacin de la propiedad inmueble, evitando la clandestinidad de las transferencias, y facilitando con ello el crdito con garanta territorial. Se entiende por Registro, para estos efectos, al conjunto de instrumentos en que se va dejando constancia de las mutaciones jurdicas que tienen lugar en determinada clase de bienes. Cuando es referido a los bienes inmuebles, se le denomina registro de la propiedad territorial o registro de la propiedad raz o registro de la propiedad inmueble. Fuera del derecho de dominio, hay otros derechos reales que recaen sobre bienes inmuebles, como son el derecho de servidumbre, el derecho de habitacin o de censo, el derecho de hipoteca y los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races. Tratndose de la tradicin de todos estos derechos reales inmuebles, ella habr de hacerse mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador, con excepcin del derecho real de servidumbre, que se hace por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo; esta escritura podr ser la misma del acto o contrato.

Salvo el caso de la servidumbre de alcantarillado urbano, la que debe ser inscrita en el Registro Conservatorio (contraexcepcin contemplada en la Ley N 6.977, del 16 de julio de 1941, aqu se vuelve a la regla del artculo 686 del Cdigo Civil). En cuanto a la tradicin del derecho real de herencia, la forma de efectuarla es discutida, segn veremos ms adelante. 3) TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA: Se sostiene que fallecido el causante, el heredero puede disponer de la herencia o de su cuota hereditaria. Por esta razn, el Cdigo Civil, dentro del Ttulo XXV del Libro IV, denominado De la cesin de derechos, destina un prrafo a la cesin del derecho de herencia (artculos 1909 y 1910, Cdigo Civil). Aqu el legislador emplea imperfectamente el trmino cesin, que, por el contenido de los preceptos indicados, debe entenderse equivalente a tradicin. En todo caso, dichas normas sealan solamente algunos efectos de esta cesin, pero no la forma como ha de efectuarse la tradicin. El heredero no adquiere el derecho de herencia por tradicin, sino por el modo sucesin por causa de muerte, pero este heredero, una vez que tiene la calidad de titular del derecho real de herencia, puede transferir a un tercero ese derecho, y en este caso, tendr que hacer la tradicin de este derecho, conforme a los artculos 1909 y 1910 del Cdigo Civil, ya mencionados. El heredero que le transfiere el derecho de herencia a un tercero se denomina cedente y el tercero que lo adquiere se denomina cesionario, y la tradicin se denomina, errneamente, cesin. La tradicin, tratndose del derecho de herencia, supone necesariamente un ttulo traslaticio de dominio (artculo 675, Cdigo Civil); si el ttulo traslaticio es la compraventa, ese contrato va a ser solemne, debiendo constar por escritura pblica, segn el artculo 1801 del Cdigo Civil. El problema que nos plantea el derecho de herencia es que, a diferencia de los otros derechos reales, ste no se ejerce sobre un bien determinado, sino que recae sobre una universalidad jurdica, que es el patrimonio del causante o una cuota o parte del mismo. Al no poder clasificar el derecho real de herencia como derecho real mueble ni como derecho real inmueble, la doctrina ha planteado las siguientes soluciones: 1. Para otros autores, como don Jos Ramn Gutirrez y don Gonzalo Figueroa Yez, la herencia puede clasificarse en mueble o inmueble segn lo sean los bienes que la componen, por lo tanto, la tradicin del derecho real de herencia se har segn fuere el tipo de bienes que la integran. Si la herencia est compuesta por bienes races, en ese caso la tradicin se har mediante la inscripcin del ttulo (segn la regla del artculo 686 del Cdigo Civil); si la herencia est compuesta por bienes muebles se har mediante la tradicin real o simblica (segn las reglas del artculo 684 del Cdigo Civil); y si hay una mezcla de bienes inmuebles y muebles, se har por la inscripcin del ttulo, por la supremaca de los bienes inmuebles. 2. Segn algunos autores, como don Leopoldo Urrutia, la tradicin del derecho real de herencia se har de cualquier manera que se suponga efectuada la tradicin, esto porque la herencia es una universalidad jurdica y escapa a la clasificacin de bienes

en muebles e inmuebles. Agrega que la inscripcin es una regla excepcional para la tradicin, establecida nicamente para los inmuebles, y la regla general es la tradicin de alguna de las formas del 684 del Cdigo Civil, por ello se concluye que la tradicin del derecho de herencia no necesita de inscripcin. As, por ejemplo, se entender hecha la tradicin cuando el cesionario o comprador de este derecho real de herencia saca para s la posesin efectiva, cuando pide la particin de la herencia o cuando se apersona a la particin de la herencia. 3. Todava existe una tercera opinin, que es recogida por el profesor Daniel Peailillo Arvalo, quien advierte que para nuestro legislador existen dos derechos reales distintos, el de dominio y el de herencia. De otro lado, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de las cosas (artculo 588, Cdigo Civil). Una vez que fallece el causante, sus herederos tienen el derecho real de herencia en cuanto universalidad jurdica, que proviene de la relacin del heredero con el patrimonio del causante. Pero adems, al operar la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir, el heredero adquiere el dominio de las cosas de propiedad del causante, de manera que siendo varios se origina entre ellos una comunidad sobre cosa universal (que sera una universalidad de hecho). Del razonamiento anterior resulta que si lo cedido por el heredero es el derecho de herencia, que es a lo que se refieren las normas de los artculo 1909 y 1910 del Cdigo Civil, por recaer este derecho sobre una universalidad jurdica, su tradicin se efectuar por las normas del 684 del Cdigo Civil; pero si lo cedido es la cuota en la comunidad de dominio que se origin sobre los bienes del causante, se debe examinar la naturaleza de los bienes que componen esa comunidad, y si hay inmuebles, la tradicin debe efectuarse por la inscripcin del ttulo. Finalmente, si lo cedido es un determinado bien que forma parte de la herencia, debe atenderse a la naturaleza del bien. La segunda de estas doctrinas (la de Leopoldo Urrutia) ha sido la seguida mayoritariamente por la mayor parte de la doctrina y por nuestros tribunales, que han sealado que la entrega de un derecho de herencia cedido entre vivos, aun cuando en la herencia haya inmuebles comprendidos en l, no requiere la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. Finalmente, de acuerdo al tenor literal del propio artculo 1909 del Cdigo Civil, se puede transferir no solo el derecho a una herencia, sino tambin el derecho a un legado. Segn una gran parte de la doctrina, el legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del causante, y el de gnero adquiere un crdito contra la sucesin. Ahora bien, con esto se puede concluir que, tratndose de legado de especie o cuerpo cierto, cuando el legatario pretende transferir su derecho al legado estara transfiriendo el dominio de la cosa legada, que ya la ha adquirido, por lo que la tradicin no tiene novedad y, por ende, se efectuar como lo imponga la naturaleza mueble o inmueble de la cosa; pero si es legatario de gnero, l igualmente puede transferir su derecho al legado, pero para determinar cmo se efecta la tradicin hay que remitirse a las reglas de tradicin de los derechos personales o crditos.

-o- Inscripciones necesarias para disponer inmuebles hereditarios: En materia de sucesin por causa de muerte hay una serie de inscripciones que deben practicarse, teniendo previamente en cuenta que en materia hereditaria debemos distinguir la posesin legal, la posesin efectiva y la posesin material. Si el heredero quiere disponer de un mueble hereditario debe obtener posesin efectiva e inscribirla. Para disponer de un inmueble hereditario, es necesario que obtenga posesin efectiva de la herencia y que practique las inscripciones que seala el artculo 688 del Cdigo Civil. Conforme al artculo 688 del Cdigo Civil, en el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el slo ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer de manera alguna de un inmueble mientras no preceda: a) La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: El decreto judicial deber inscribirse ante el Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento (si la sucesin es testamentaria). La resolucin administrativa se inscribir en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas, que lleva el Registro Civil e Identificacin (materia incorporada por Ley N 19.903, sobre procedimiento para otorgar la posesin efectiva de la herencia, publicada en el Diario Oficial de 10 de octubre de 2003). b) La inscripcin denominada especial de herencia : Con esta inscripcin podrn los herederos disponer de consumo de los inmuebles hereditarios. c) La inscripcin especial de la adjudicacin: Con ella no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. Cul es la sancin si se incumplen las disposiciones del artculo 688 del Cdigo Civil?. En la actualidad, la jurisprudencia ha sostenido que si se omiten las disposiciones del artculo 688 del Cdigo Civil, la sancin no es la nulidad sino la que la propia ley establece en el artculo 697 del Cdigo Civil, esto es, la enajenacin es vlida, pero es inoperante porque no dar ni transferir ni siquiera la posesin del inmueble. Otra duda que se plantea es si en la herencia existen bienes races, cuando el heredero pretende enajenar su herencia deben practicarse previamente las inscripciones sealadas en el artculo 688 del Cdigo Civil?. Hay quienes sostienen que como la herencia es una universalidad jurdica, distinta de los bienes que la integran, el heredero perfectamente puede enajenar su herencia sin esas inscripciones. Otros piensan que hay que distinguir el derecho real de herencia y la comunidad universal de dominio que se forma entre los herederos: si lo que se transfiere es slo el derecho real de herencia, no son necesarias esas inscripciones, pero si lo enajenado es la cuota en la comunidad de dominio y en ella hay inmuebles, por el artculo 688 del Cdigo Civil y su postulado de la comunicacin entre la cuota y los bienes, es necesaria posesin efectiva y su inscripcin. En cuanto a los legados, es posible afirmar, como regla general, que el legatario puede disponer de su derecho al legado o de la cosa legada, prescindiendo de las inscripciones del artculo 688 del Cdigo Civil, pues ellas estn exigidas para que el

heredero pueda disponer de inmuebles hereditarios. En todo caso, si bien este legatario no requiere inscribir, le resulta conveniente hacerlo porque las dems funciones que cumple la inscripcin le reportan beneficio (pasa a ser poseedor inscrito, mantiene la historia jurdica de su inmueble, etc.).

4) TRADICIN DE DERECHOS PERSONALES: En la sistemtica del Cdigo Civil, los derechos personales o crditos son bienes incorporales y, siendo bienes, pueden transferirse por actos entre vivos y transmitirse por causa de muerte. Su transferencia por acto entre vivos requiere de un ttulo y la subsecuente tradicin. El crdito que tiene una persona puede cederse y su cesin es tambin una forma de tradicin, y al igual que toda tradicin requiere la existencia de un ttulo. Esta tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario (artculo 699, Cdigo Civil). Queda ah perfecta la relacin entre el cedente o acreedor y el cesionario, pero la relacin en el crdito es entre el acreedor y el deudor, y este ltimo deber tener conocimiento que el crdito que debe ha sido cedido a otra persona para cumplir con ella. Los artculos 1901 y siguientes del Cdigo Civil nos indican los efectos de tal cesin (prrafo 1 del Ttulo XXV del Libro IV). El artculo 1901 del Cdigo Civil establece que la cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario, sino en virtud de la entrega del ttulo. Y conforme al artculo 1902 del Cdigo Civil, la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste; si no se cumple con este requisito la cesin ser vlida entre el acreedor (cedente) y el cesionario, pero ser inoponible al deudor y a terceros. Nuestro legislador trata aqu de los crditos nominativos, llamados as pues slo pueden exigirse por una sola persona. El hecho que el Cdigo se refiera a los crditos nominativos como personales es errneo pues todos los crditos son personales. Existe otro tipo de crditos, los denominados al portador y a la orden, que se transfieren en forma distinta a la reglada en este Ttulo XXV. Si se trata de un crdito nominativo, la tradicin se realiza mediante reglas especiales especificadas en el artculo 1901 y 1902, esto es, entregando el ttulo del cedente al cesionario y notificndolo para que le sea oponible (artculo 1902, Cdigo Civil). Si se trata de un documento al portador, la tradicin se realiza por la simple entrega, real o ficta. Si se trata de un documento a la orden, se har mediante el endoso pasando a ser ahora documento al portador, para lo cual el endoso deber ser nominativo.

En cuanto a los crditos nominativos que no constan por escrito, bien podra concluirse que no pueden transferirse, porque no habra manera de cumplir a su respecto con el artculo 1901 del Cdigo Civil, pero tanto la jurisprudencia como la doctrina han estimado que es posible transferirlos.

5) TRADICIN DE DERECHOS LITIGIOSOS: El Cdigo Civil destina tambin un prrafo especial a la cesin de los derechos litigiosos, reglamentado en los artculos 1911 a 1914 del Cdigo Civil, dentro del Ttulo XXV del Libro IV (en estas reglas, se sealan los efectos de la transferencia, sin embargo no se precisa la forma como ha de efectuarse la tradicin). No hay que confundir la cesin de derechos litigiosos con la enajenacin de la cosa litigiosa; lo que se cede es el evento incierto de la litis, los resultados del juicio, por lo tanto se trata de un contrato aleatorio. El Cdigo Civil, en un concepto bastante discutido, declara que se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente. Agrega en su inciso 2 que se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica judicialmente la demanda. El traspaso del derecho litigioso no escapa a la regla de nuestro sistema, que impone la concurrencia del titulo y el modo. Se ha propuesto que la circunstancia de ser litigioso el derecho no impide calificarlo de derecho real o personal. Si el derecho litigioso es real, se aplican las reglas tratadas para ellos: tratndose de los bienes mueble, rigen las formas indicadas en el artculo 684 del Cdigo Civil, y si es inmueble, ser necesaria la inscripcin conservatoria, en conformidad al artculo 686 del Cdigo Civil. Si el derecho litigioso es personal, se aplican las reglas vistas para la tradicin de los derechos personales. La solucin anterior ha sido criticada, toda vez que en el caso de los derechos reales sera difcil de efectuar cuando el cedente no tiene la cosa mueble en su poder o no tiene inscrito a su nombre el inmueble. Se postula que, an cuando en forma mediata lo cedido pudiere ser un derecho real o personal, en trminos inmediatos lo cedido es siempre el evento incierto de la litis, y siendo siempre esa pretensin lo cedido, la forma de efectuar la tradicin ha de ser tambin una sola. Como la ley no lo seala, tendr que ser una manifestacin de voluntad en tal sentido, concretamente una actuacin realizada en el litigio por el cesionario no, con consentimiento expreso o tcito del cedente y con expreso conocimiento de las dems partes del juicio, por la que el cesionario substituye al cedente en la posicin que ste tena en la controversia.

* Tradicin de cuotas: Cuando la tradicin recae sobre la totalidad de una cosa no hay ningn problema, pero s lo hay cuando recae sobre una cuota de ella.

En esta materia debemos distinguir entre: 1) tradicin de cuota en cosa singular, y b) tradicin de cuota en cosa universal. 1. Tradicin de cuota en cosa singular: Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa singular, la doctrina y la jurisprudencia han estimado que la cuota participa del carcter de mueble o inmueble de la cosa respectiva. Entonces, se concluye que si se trata de la tradicin de una cuota de un mueble, ella se efectuar segn el artculo 684 del Cdigo Civil, en tanto que si se trata de la tradicin de una cuota en un inmueble la tradicin se har segn el artculo 686 del mismo cuerpo legal. Esta es la ocasin de hacer una referencia al problema de la enajenacin de una cuota dentro de una universalidad jurdica, pero referida a un bien determinado de la comunidad hereditaria, plantendose el problema al momento en que se pone trmino al estado de indivisin, porque habr que diferenciar si el bien al cual se refiere la cuota enajenada se le adjudica o no al comunero que hizo la enajenacin. Durante el estado de indivisin el comunero de una universalidad suele disponer de su cuota, pero referida a un bien de los que integran la comunidad; dispone usualmente mediante una venta. Si se le adjudica a l mismo no habr mayores problemas, pero en el evento que ese bien le sea adjudicado a un tercero estaramos ante la venta de cosa ajena, la cual es vlida en nuestro derecho (artculo 1815, Cdigo Civil). En otro sentido, puede observarse que esta disposicin de cuota en cosa determinada de una universalidad, armoniza mejor con la doctrina que sostiene la comunicabilidad de la cuota con los bienes especficos, que con la teora que la rechaza. En este caso, la forma de efectuar la tradicin de esta cuota es la misma que para la tradicin de una cosa singular, recin mencionada, distinguindose segn la cosa sea mueble o inmueble. En su suma cuando se transfiere cuota de cosa singular, aunque sta pertenezca a una universalidad, la tradicin se efectuar por el artculo 684 del Cdigo Civil o por el artculo 686 del mismo Cdigo, segn la cosa sea mueble o inmueble. 2. Tradicin de cuota en cosa universal: Si se trata de una cuota en cosa universal, la respuesta es de controversia. Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa universal, el sector de la doctrina que acepta la comunidad en la universalidad jurdica y que niega la comunicabilidad, estima que la tradicin se efecta significando la intencin de transferir y el nimo de adquirir por cualquiera forma de las indicadas en el artculo 684 del Cdigo Civil, y que no es necesaria la inscripcin aun cuando haya inmuebles dentro de la universalidad. Se sostiene que estaramos frente a una abstraccin que no puede incorporarse en la clasificacin de muebles o inmuebles y, por lo tanto, al no poder catalogarle de mueble o inmueble, su tradicin tendr que hacerse conforme a la regla general del artculo 684 del Cdigo Civil, ya que la inscripcin es una forma especial de tradicin. Sin embargo, hay quienes no aceptan la existencia de la comunidad en la universalidad jurdica y sostienen que ella se presenta solamente en la universalidad

de hecho, y afirman que existe comunicabilidad entre la cuota y los bienes de que se compone la universalidad, concluyendo que la tradicin de la cuota en este caso debe efectuarse de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos, y habr que aplicar la norma del artculo 684 del Cdigo Civil para los bienes muebles y la del artculo 686 del Cdigo Civil para los inmuebles, si es que los hay en la comunidad. * Funciones de la inscripcin conservatoria: Segn lo dispuesto en el artculo 686 del Cdigo Civil, la tradicin del dominio sobre inmuebles como tambin de otros derechos reales (salvo las excepciones previamente sealadas), se realizan mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. Pero, sucede que no slo opera como modo de adquirir (en la tradicin), sino que adems cumplir las siguientes funciones o finalidades: Opera como tradicin, es decir, como un modo de adquirir. Puede operar como formalidad de publicidad. Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz. Puede operar como requisito, garanta y prueba de la posesin de inmuebles. Reviste papel de solemnidad de los actos jurdicos en ciertos y determinados casos.

(a) Opera como tradicin: La inscripcin opera en este caso como un modo de adquirir, y es la nica forma de efectuar la tradicin del dominio y dems derechos reales constituidos sobre inmuebles, conforme a lo dispuesto en el artculo 686 del Cdigo Civil, con la salvedad del derecho real de servidumbre, con la correspondiente contraexcepcin contemplada en la Ley N 6.977, y el derecho real de herencia. Al practicarse esta inscripcin, lo que se inscribe es el ttulo traslaticio respectivo que debe constar por escritura pblica, o bien, del acto constitutivo del correspondiente derecho real que tambin debe constar por escritura pblica. Hemos dicho que la tradicin es una convencin, y por ello requiere el acuerdo de voluntades de ambas partes y la tradicin se hace mediante la inscripcin. Ahora bien, este acuerdo de voluntades debe manifestarse al momento de la inscripcin y, para ello, debern concurrir las dos partes a requerir la inscripcin y debern firmarlo. Por ello, se acostumbra a conferir un mandato que se da, bien a una de las partes o a un tercero para efectuar esta inscripcin. (b) Puede operar como formalidad de publicidad: La inscripcin tambin da publicidad a la propiedad territorial. Los Registros del Conservador de Bienes Races son pblicos, lo cual significa que pueden ser examinados o consultados por cualquier persona y tomar los apuntes que crea convenientes (artculo 49, Reglamento del registro Conservatorio de Bienes Races, lo que hace que cualquiera pueda tener acceso y conocimiento de los cambios que haya experimentado el dominio de los bienes inmuebles o que pueda imponerse de los gravmenes o prohibiciones que los afecten (artculos 688 y 689, Cdigo Civil).

Si se omite la inscripcin el acto ser perfecto y plenamente vlido, pero no podr hacerse valer respecto de terceros mientras no se practique la inscripcin, pues les ser inoponible. Ejemplo: la inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva, no ser oponible a terceros mientras no se inscriba. (c) Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz : As lo plantea claramente el Mensaje del Cdigo: el Registro cumple la funcin de mantener la historia de la propiedad raz. Puede operar de esta forma conservando la relacin armnica de las mutaciones o cambios que experimente la propiedad raz. Cuando una persona va a adquirir el dominio de un inmueble o aceptar un gravamen o derecho real constituido sobre ese inmueble, se practica normalmente el examen o revisin de ttulos de dominio. Los ttulos de dominio son el conjunto de escrituras pblicas, inscripciones y dems instrumentos pblicos que testimonian la historia del dominio del inmueble y de los derechos reales que lo gravan. Se dice que los ttulos estn perfectos o ajustados a derecho cuando hay regularidad en esas escrituras o instrumentos, si no es as, los ttulos presentan reparos, los cuales deben ser subsanados. En el examen de ttulos normalmente se analizan aquellos comprendidos en una etapa de diez aos de inscripciones posesorias, contados hacia atrs desde la fecha del examen. La razn de esto es que ste es el plazo mximo de prescripcin adquisitiva de los inmuebles, como tambin de la absoluta, de la accin reivindicatoria, etc. En cuanto al derecho de herencia, el modo de adquirir no es la tradicin sino la sucesin por causa de muerte. La inscripcin no es requisito para la adquisicin del derecho de herencia, ni tampoco lo es para la adquisicin del dominio por sucesin por causa de muerte, pero es necesario mantener en el Registro Conservatorio una cierta ilacin entre las distintas mutaciones que sufre el dominio del inmueble, es decir, hay que mantener la historia de la propiedad raz. Este es el rol que juegan las inscripciones del artculo 688 del Cdigo Civil, ya que mediante ellas se puede saber cmo adquiri el inmueble el heredero, o de quin adquiri el tercero a quien el heredero enajen o transfiri el inmueble. (d) Puede operar como requisito, garanta y prueba de la posesin de bienes races y derechos reales inmuebles: Esto queda de manifiesto en los artculos 724, 728 y 2505 del Cdigo Civil. La inscripcin es requisito de posesin de bienes races , porque sin inscripcin en el Registro Conservatorio nadie puede adquirir la posesin de un inmueble inscrito, en conformidad al artculo 724 en relacin con el artculo 686 del Cdigo Civil. La inscripcin es la que da la posesin real efectiva, y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo, no posee (es un mero tenedor). Segn el mencionado artculo 724 del Cdigo Civil, Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. La posesin de los derechos inscritos se prueba con la respectiva inscripcin y mientras sta subsista, con tal que haya durado un ao completo. No es admisible

ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla (artculo 924, Cdigo Civil). El dominio, en tanto, se prueba por la cadena de inscripciones hasta completar el plazo de prescripcin. Finalmente, los derechos no inscritos se prueban por hechos positivos a que slo da derecho el dominio (corte de rboles, cerramientos, cultivos, cosechas, etc); estos hechos positivos se hacen sin reclamo de terceros (artculo 925, Cdigo Civil). Cuando se discute la posesin entre un poseedor inscrito y un poseedor material, se recurre al artculo 925 del Cdigo Civil, prevaleciendo la posesin material cuando, segn la doctrina, se trate de una inscripcin de papel, es decir, que aparece en los registros pero no corresponde a una realidad posesoria. Tambin se recurre al artculo 925 del Cdigo Civil cuando se trata de problemas de deslindes. La inscripcin es garanta de posesin . Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente (artculo 728, Cdigo Civil). La inscripcin no garantiza el dominio, slo acredita posesin; la razn de esto es que no hay ninguna certeza en orden a que l o los antecesores en la posesin del inmueble hayan sido dueos de la cosa. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. (e) Para algunos autores, reviste papel de solemnidad de los actos jurdicos en ciertos y determinados casos: Hay autores que sostienen que la inscripcin, en algunos casos, adems de su rol de tradicin reviste el papel de solemnidad en ciertos y determinados actos. Entre estos casos, que contempla el Cdigo Civil, podemos sealar los siguientes: o En el contrato de hipoteca, la que, adems de otorgarse por escritura pblica, deber ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno, ni se contar su fecha sino desde la inscripcin (artculo 2410, Cdigo Civil). o En el contrato de donacin de inmuebles , no valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente Registro (artculo 1401, inciso 1, Cdigo Civil). o Para la validez del censo, la ley dice que la constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitucin de censo (artculo 2027, primera parte, Cdigo Civil). o En la constitucin de usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos , no valdr si no se otorgare por instrumento pblico inscrito (artculo 767, Cdigo Civil).

o En la constitucin de fideicomiso sobre inmuebles , se establece que la constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente registro (artculo 735, inciso 2, Cdigo Civil). o En la constitucin de los derechos de uso y habitacin , que se constituyen y pierden de la misma manera que el usufructo (artculo 812, Cdigo Civil).

* REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RAICES: Esta materia est regulada en los artculos 686 y siguientes del Cdigo Civil y en el Reglamento del Registro Conservatorio, del 24 de junio de 1857, que se dict por mandato del artculo 695 del Cdigo Civil (ver apndice del Cdigo Civil). Este reglamento equivale a un decreto con fuerza de ley y comenz a regir el 1 de enero de 1859. Todo el sistema de propiedad inmueble chileno tiene como base de su organizacin el Registro Conservatorio de Bienes Races. Este est a cargo de un Conservador de Bienes Races, nombrado por el Presidente de la Repblica (artculo 7, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Funciona como una oficina en cada comuna del territorio, a cargo de un funcionario denominado Conservador de Bienes Races, calificado de auxiliar de la Administracin de Justicia, y considerado ministro de fe pblica. En la mayora de las comunas del pas el notario, o uno de los varios, es al mismo tiempo el Conservador de Bienes Races. -o- Libros que lleva el Conservador de Bienes Races: El Registro Conservatorio est destinado a practicar las correspondientes inscripciones en los respectivos registros bases, que son fundamentalmente tres: el registro de propiedad, el registro de hipotecas y gravmenes, y el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar. Adems el Conservador de Bienes Races usa los libros llamados Repertorio e ndice General. En suma, los libros fundamentales que all se llevan son: 1) El Repertorio; 2) El Registro; y 3) El ndice General. A su vez, dentro del libro de Registro hay 3 diferentes: el Registro de Propiedad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el Registro de Prohibiciones e Interdicciones. Creado originalmente para los inmuebles, leyes especiales posteriores han entregado al Conservador el mantenimiento de otros Registros para ciertos bienes o actos, como el Registro de Comercio, el Registro de Aguas, el Registro de Prenda Agraria, el de Registro Prenda Industrial, el Registro de Prenda de Cosa Mueble Vendida a Plazo (No lleva el Registro de Minera, porque ste lo lleva otro funcionario que es el Conservador de Minas, tampoco lleva el Registro Nacional de Vehculos Motorizados, que es llevado por el Registro Civil e Identificacin).

1) EL REPERTORIO (artculos 21 y siguientes, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races): El Repertorio es una suerte de libro de ingreso de la oficina; es un libro encuadernado, foliado y cubierto con tapa firme, que tiene por objeto registrar anotaciones -no inscripciones- de todos los ttulos que se le presenten al Conservador por orden cronolgico de llegada, cualquiera que sea su naturaleza. En este libro se deben anotar todos los ttulos, buenos o malos, que se le presenten al Conservador para inscribirlos; ste no puede negarse a anotarlos en el Repertorio, pero s est facultado para no inscribirlos en ciertos casos. Para efectuar cualquier inscripcin, primero debe efectuarse la anotacin en el Repertorio. La anotacin en el Repertorio es el asiento o constancia que se deja en este libro, de la presentacin y recepcin de un ttulo para su inscripcin. Esas anotaciones se van efectuando por estricto orden cronolgico o de presentacin al Conservador. La anotacin en el Repertorio debe contener las enunciaciones que indica el artculo 24 del Reglamento, de manera que cada pgina del Repertorio se dividir en cinco columnas, destinadas a recibir las enumeraciones siguientes: Nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo. La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse. La clase de inscripcin que se pide. La hora, da y mes de la presentacin. El Registro parcial en que debe hacerse la inscripcin y el nmero que en l le corresponde

Estas anotaciones se hacen diariamente y el jefe del servicio tiene la obligacin de certificar diariamente cuantas anotaciones se practicaron en el repertorio. Despus de la ltima anotacin otorga un certificado, en donde especifica el nmero de anotaciones diarias. Esto tiene por objeto impedir la posterior alteracin del Repertorio. Si el Conservador rechaza la inscripcin de un ttulo, de todas maneras debe anotarlo en el Repertorio. Esto es importante, porque si el Conservador rechaza la inscripcin, la persona afectada por el rechazo puede recurrir al juez de letras respectivo, reclamando de la actitud tomada por el Conservador; de la resolucin del Juez puede apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva. Si el juez acoge el reclamo y ordena ratificar la inscripcin, una vez que se efecta la inscripcin pertinente y siempre que ella se haga dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que se hizo la anotacin en el repertorio, valdr o surtir sus efectos desde esa fecha. La anotacin en el Repertorio es presuntiva y caduca a los dos meses desde su fecha si no se convierte en inscripcin, lo que tiene importancia cuando el Conservador devuelve el ttulo sin inscribir para que se subsanen los defectos (artculo 15, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Convertida la anotacin en inscripcin, sta surte efectos desde la fecha de la anotacin; opera, pues, retroactivamente. Los efectos de sta se retrotraen a la fecha de la anotacin. En todo caso, se ha dictaminado que la caducidad no se produce a los dos meses, si la imposibilidad de inscribir se debi a una prohibicin judicial, de modo que alzada la prohibicin se puede efectuar la inscripcin aunque hayan transcurrido ms

de dos meses, surtiendo efectos la inscripcin, como siempre, desde la anotacin en el Repertorio. Se ha fallado tambin que subsanados los defectos del, ttulo, debe requerirse al Conservador nuevamente para que inscriba, no pudiendo ste hacerlo de oficio. Finalmente, cualquier requirente puede solicitar el denominado certificado de repertorio, en el que consta la circunstancia de existir o no anotaciones en el Repertorio, respecto de un determinado inmueble, el que tiene importancia este certificado por el efecto retroactivo de las inscripciones a la poca de la anotacin. 2) EL REGISTRO: El Registro del Conservador est integrado por tres registros particulares (artculo 31, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races): el Registro de Propiedad; el Registro de Hipotecas y Gravmenes; y el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar. Todos ellos son anuales. a) Registro de propiedad: En el registro de propiedad se inscribirn las traslaciones de dominio (artculo 32, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races), o sea, los ttulos translaticios de dominio, los decretos judiciales de posesin efectiva, los testamentos (si la sucesin es testada), las inscripciones especiales de herencia, los autos de adjudicacin y todo lo que significa un traspaso de dominio de una persona a otra. b) Registro de hipotecas y gravmenes: En el registro de hipotecas y gravmenes se inscribirn las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes. Las inscripciones de las hipotecas deben cumplir con los requisitos del artculo 81 del Reglamento y la inscripcin de los otros derechos reales las menciones del artculo 78 del mismo. c) Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar: En el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar, se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibicin referida a inmuebles que limite el libre ejercicio del derecho de enajenar (artculos 52 y 53 n 3, del Reglamento). Ejemplos: los decretos de interdiccin definitiva, de rehabilitacin del interdicto, las prohibiciones legales, convencionales y judiciales que afecten al inmueble, como el embargo y medidas preventivas. En el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar se inscriben ciertas prohibiciones que recaen sobre personas que no tienen plena capacidad. Estos registros parciales tienen las caractersticas materiales que indican los artculos 34 y siguientes del Reglamento. La jurisprudencia ha determinado que la inscripcin practicada en un Registro que no corresponde, es nula absolutamente. 3) EL INDICE GENERAL: El ndice general, junto con los ndices de cada registro parcial, permite, en realidad, el funcionamiento del sistema, porque mediante l se

ubican las inscripciones y se puede reconstruir la historia de los inmuebles partiendo de algunos datos elementales: o Se construye por orden alfabtico de los otorgantes. o Se formar a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los tres Registros. En el ndice general se abrirn las mismas partidas que en el ndice particular y es igualmente anual. -o- Publicidad del Registro: El Registro es esencialmente pblico, y el Conservador est obligado a dar las copias y certificados que se le soliciten, judicial y extrajudicialmente, acerca de lo que consta o no consta de sus Registros (artculos 49 y 50, Registro Conservatorio de Bienes Races). Son tambin frecuentes los denominados certificados: de dominio vigente, en que el Conservador deja constancia de que cierto inmueble est actualmente inscrito a nombre de determinada persona; de hipotecas y gravmenes, en que consta la existencia o inexistencia de cargas; de prohibiciones, en que consta la existencia o inexistencia de impedimentos al libre ejercicio del derecho de enajenar cierto inmueble. A ellos puede agregarse el certificado de repertorio. -o- Qu se practica en el Registro Conservatorio: Al llevar un ttulo para inscribirlo, la obligacin del Conservador es que no podr rehusar ni retardar las inscripciones (artculo 13, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). No podr negarse a practicar la inscripcin; sin embargo, podr hacerlo cuando, en algn sentido, fuere inadmisible, como por ejemplo: cuando no es autntico, cuando est falsificado, cuando ha sido impugnado, no est en el papel competente, no est situado el mueble dentro de su jurisdiccin, cuando no es inmueble el ttulo que se lleva a inscribir o es visible algn vicio o defecto. Aunque sea inadmisible, el Conservador debe anotarlo en el Repertorio. Si el Conservador rehsa la inscripcin del ttulo y la persona que lo llev insiste en que est bien, el perjudicado con la negativa puede recurrir al juez de la respectiva jurisdiccin para que ste, previo informe del Conservador, resuelva lo que corresponda. Si acaso la resolucin del juez es negativa, sta es apelable ante la Corte. Si el juez acoge la peticin y ordena inscribir, el Conservador deber hacerlo, dejando constancia que inscribe por resolucin del juez (artculos 18, 19 y 20, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Efectuada la inscripcin, el Conservador certifica en el ttulo la constancia de haberse inscrito.

-o- Registro en que debe practicarse la inscripcin: Esto se encuentra contemplado en los artculos 54 del Reglamento, 687 del Cdigo Civil y 659 del Cdigo de Procedimiento Civil. La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en el artculo precedente, se har en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el inmueble. Si estuviere situado en varias comunas, deber hacerse la inscripcin en todas ellas. Si el ttulo es relativo a varios inmuebles, deber inscribirse en los Registros de todas las comunas a que por su ubicacin pertenecen los inmuebles. Si se efecta en el Registro de una Comuna que no corresponde, ella ser intil, teniendo aplicacin el artculo 696 del Cdigo Civil, esto es, los ttulos no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que ordena el Reglamento. Se ha discutido la situacin en que perteneciendo el inmueble a dos o ms comunas, se omite la inscripcin en una de ellos. Algunos comentaristas sostienen que debe tenerse por inscrito en la parte o porcin respectiva. La jurisprudencia se ha inclinado por la ineficacia de esta inscripcin y tiene todo el predio por no inscrito. En cambio, si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, inscrito en una comuna, esa inscripcin es perfecta aunque la inscripcin para el otro inmueble en su departamento no se efecte o quede defectuosa. El artculo 56 del reglamento establece que los decretos de interdiccin, los que limitan o prohben generalmente el derecho de enajenar y los dems que no se contraigan a determinado inmueble, se inscribirn en la comuna donde tenga su domicilio la persona sobre quien recae el decreto o prohibicin, adems de inscribirse en las comunas en que estn situados los inmuebles que les pertenecieren. -o- Requisitos que debe cumplir la inscripcin: Para practicar la inscripcin, debe llevarse al Conservador copia autntica del respectivo ttulo y del decreto judicial, en su caso; o sea, nicamente pueden llevarse a inscribir instrumentos pblicos. En el caso de ser ttulos otorgados en el extranjero deben legalizarse previamente (artculo 690, inciso 1, Cdigo Civil; artculos 63 y 64, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).
Art. 690, inciso 1, Cdigo Civil: Para llevar a efecto la inscripcin, se exhibir al Conservador copia autntica del ttulo respectivo, y del decreto judicial en su caso.

El Conservador de Bienes Races admitir como autntica, toda copia autorizada, con las solemnidades legales, por el competente funcionario (artculo 62, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Para rectificar un error en la inscripcin se requiere otra escritura pblica, de aclaracin, de modificacin, de rectificacin, que se anotar al margen derecho de la escritura que se est aclarando, modificando o rectificando. Si quedare otra cosa suelta, otra

escritura pblica anotada de igual forma (artculo 88, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).
Art. 88, Reglamento del Registro Conservatorio : La rectificacin de errores, omisiones o cualquiera otra modificacin equivale que el Conservador, de oficio o a peticin de parte, tuviere que hacer conforme al ttulo inscrito, ser objeto de una subinscripcin; y se verificar en el margen de la derecha de la inscripcin respectiva, al frente de la designacin modificada.

La inscripcin de los ttulos de propiedad y derechos reales (artculo 690, inciso 2, Cdigo Civil; artculo 78, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races) contendr las siguientes menciones: Fecha de la inscripcin. Naturaleza, fecha del ttulo y la oficina en que se guarda el original. Los nombres, apellidos y domicilios de las partes, y designacin de la cosa segn todo ello aparezca en el ttulo. El nombre y linderos del fundo. La firma del Conservador. Si se trata de una compraventa que antes estaba inscrita, habr que referirse a la inscripcin anterior.

La inscripcin de un ttulo translaticio de dominio u otro derecho real inmueble, y en el ttulo no apareciere facultado uno de los otorgantes o un tercero para hacer por s solo el registro, ser necesario que las partes o sus representantes firmen la anotacin. Esta ltima exigencia se justifica por cuanto lo que se est realizando es el acto jurdico, denominado tradicin, que siendo una convencin, segn se tiene generalmente aceptado, requiere el consentimiento de ambas partes (artculos 670 y siguientes, Cdigo Civil). Pero tambin est permitido actuar por apoderado, que puede quedar facultado en el mismo ttulo que ha de inscribirse. Por otro lado, las menciones de la inscripcin de un testamento se encuentran sealadas en el artculo 79 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races; y los requisitos de la inscripcin de la hipoteca en el artculo 81 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. -o- Ausencia de menciones en el ttulo: Tambin el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races seala la forma como debe suplirse la falta en los ttulos, en el artculo 82. Estas ausencias podrn llenarse: Por escritura Pblica, si la falta u omisin es absoluta. Por minuta, tratndose de designaciones defectuosas o insuficientes.

En efecto, el artculo 82 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races establece que la falta absoluta en los ttulos de alguna de las designaciones legales, slo podr llenarse por medio de escritura pblica. Agrega en su inciso 2 que la designacin de los herederos y legatarios a que se refiere el artculo 79, inciso primero, (para el caso de la inscripcin del testamento) y las designaciones necesarias en el caso del inciso segundo (inscripcin de una sentencia o decreto), y las de los personeros y representantes legales que exige el nmero 1 del artculo precedente (para la inscripcin de la hipoteca), se salvarn por medio de minutas subscritas por la partes. Del mismo modo se enmendarn y suplirn las designaciones defectuosas o insuficientes de los ttulos.

-o- Ttulos que deben inscribirse y ttulos que pueden inscribirse: Segn el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se debe distinguir entre: Ttulos que deben inscribirse (artculo 52 del Reglamento). Ttulos que pueden inscribirse (artculo 53 del Reglamento).

Esta distincin es importante porque tratndose de los ttulos que deben inscribirse, si la inscripcin no se practica no se produce el efecto que la ley seala para la inscripcin. En cambio, si se trata de los ttulos que pueden inscribirse, el practicar su inscripcin tambin es importante porque la inscripcin hace las veces de una medida de publicidad, desde que permite que terceros puedan tomar conocimiento de los actos a que se refiere la inscripcin consultando los respectivos registros. La expresin ttulos que deben inscribirse se entiende no como una orden a los involucrados en el ttulo o al funcionario, sino como una exigencia para un efecto; es decir, los interesados siempre son libres para pedir o no la inscripcin, pero si quieren lograr el efecto jurdico fundamental previsto en el ttulo, han de inscribir. Por su parte, la frase de ttulos que pueden inscribirse est referida a ttulos cuyo efecto fundamental no est sometido a inscripcin, pero respecto de los cuales, en lugar de prohibirse la inscripcin, se permite, para aprovechar ventajas del registro, que posibilita derivar consecuencias secundadas al efecto fundamental del contrato; entre ellas, la oponibilidad. a los terceros, derivada de la publicidad que nace al registrarse. 1) TITULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE: Tratndose de los ttulos que deben inscribirse, si la inscripcin no se practica no se produce el efecto que la ley seala para la inscripcin. El artculo 52 del Reglamento dice que obligatoriamente debern inscribirse en el Registro Conservatorio: o Los ttulos traslaticios de dominio de los bienes races; los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la

sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos. Se inscriben estos ttulos traslaticios de dominio porque es la nica forma de hacer la tradicin de los bienes races. El artculo 52 del Reglamento dice que debern inscribirse los ttulos traslaticios del uso y la habitacin. Se debe entender que es el uso sobre el inmueble as como la habitacin, que es un derecho real inmueble. Al recordar el artculo 1464, regla 2, del Cdigo Civil, ste nos dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos personalsimos y el uso y la habitacin lo son. La redaccin del Reglamento no consider la caracterstica del uso y la habitacin como derechos personalsimos. No por esta omisin se va a validar un acto jurdico que adolece de nulidad absoluta por algn objeto ilcito. Tambin debe inscribirse la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos. La idea bsica es que deben inscribirse estos ttulos porque constituyen tradicin de los derechos reales inmuebles. La inscripcin de la sentencia es para que opere como medida de publicidad, no para hacer la adquisicin del dominio, porque el dominio ya se adquiri por la prescripcin. Lo que se hace es reconocer que se cumplieron los requisitos de la prescripcin. Si la sentencia no se inscribe, no es oponible a terceros, pero el que adquiri por prescripcin sigue siendo dueo. o La constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races; la del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo; la constitucin del censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca. o La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente. o Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil. o La resolucin que declara la quiebra de una persona. Inscripcin que se har en la comuna correspondiente al domicilio del fallido y en todas aquellas en que tenga bienes races (artculo 52, n 8, Ley N 18.175 de quiebras). Adems, distintos textos legales han dispuesto tambin la obligacin de inscribir otros ttulos, como por ejemplo, los relativos a la sucesin por causa muerte ya sealados. En cada una de las situaciones contempladas en el artculo 52 Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races y en los dems textos citados, la inscripcin cumple una determinada funcin, si bien a veces, ella es discutida. As las cosas, la sancin por la falta de Inscripcin depender del rol que en cada caso le corresponda desempear.

2) TITULOS QUE PUEDEN INSCRIBIRSE: El artculo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races dice que facultativamente pueden inscribirse en el Registro Conservatorio ciertos ttulos que seala dicho artculo. Si no se inscriben simplemente no se ejerce una facultad que la ley conceda. La utilidad de la inscripcin, en estos casos, debe encontrarse examinando las disposiciones que regulan las correspondientes instituciones. Los ttulos que pueden inscribirse, mencionados en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races son los siguientes: Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales constituidos sobre ellos. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo 52, como las servidumbres, el arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley. El contrato de arrendamiento se inscribe para que los adquirentes del inmueble arrendado tengan la obligacin de respetar el contrato de arrendamiento. Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc. Un tipo de impedimento convencional es la clusula de no enajenar, la que se puede inscribir. El n 3 del artculo 53 merece una referencia especial con relacin a prohibiciones judiciales. El Cdigo de Procedimiento Civil ha dispuesto que ciertas medidas, prohibiciones de celebrar actos y contratos y el embargo, cuando recaen sobre inmuebles, no producen efecto respecto de terceros si no se inscriben, recordando que se ha entendido que la expresin embargo tiene un alcance amplio, comprensivo tambin de otras medidas judiciales que limiten la disposicin del propietario. Inscrita la prohibicin de enajenar, se ha discutido la actitud que debe tomar el Conservador cuando el obligado a no enajenar, infringiendo su obligacin, enajena y se le pide que inscriba ese titulo. Se ha sostenido en algunos fallos, que debe negarse, en base al artculo 13 del Reglamento del registro Conservatorio de Bienes Races, porque sera un caso en que la inscripcin es legalmente inadmisible. Pero tambin puede se ha estimado que el Conservador debe inscribir la enajenacin, porque el citado artculo 13 del Reglamento del registro Conservatorio de Bienes Races se refiere a las inscripciones que por ley son inadmisibles, no por acuerdo entre particulares, de modo que para fundar la negativa debera precisarse el precepto legal que declara inadmisible la inscripcin. La jurisprudencia mayoritaria parece inclinarle por esta segunda alternativa.

-o- Las subinscripciones y las cancelaciones: Esta materia se encuentra reglamentada en el Ttulo VIII del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, en los artculos 88 al 92. I. Las subinscripciones: Fuera de las inscripciones, el Conservador tambin expide las subinscripciones que se practican en el margen derecho de las inscripciones y cuya finalidad es ratificar errores, completar, modificar o cancelar la inscripcin. Estas subinscripciones pueden practicarse de oficio, a peticin de parte o en cumplimiento de una resolucin judicial. Conforme al artculo 88 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, la rectificacin de errores, omisiones o cualquiera otra modificacin equivalente que el Conservador, de oficio o a peticin de parte tuviere que hacer conforme al ttulo inscrito, ser objeto de una subinscripcin; y se verificar en el margen de la derecha de la inscripcin respectiva, al frente de la designacin modificada. Las subinscripciones son, pues, anotaciones escritas al margen de la inscripcin, en la forma y para las finalidades que el Reglamento seala. Conforme a lo dispuesto en los artculos 88 y 89 del Reglamento del registro Conservatorio de Bienes Races, si la rectificacin se funda en el mismo ttulo inscrito, se efecta mediante subinscripcin. Pero si se basa en un nuevo ttulo, debe practicarse nueva inscripcin, salvo que el antecedente sea una sentencia, porque entonces siempre ser subinscripcin lo que se practicar. Las disposiciones relativas a la forma y solemnidad de las inscripciones son totalmente aplicables a las subinscripciones (artculo 90, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). II. Las cancelaciones: Las cancelaciones de una inscripcin implican la extincin o dejar sin efecto un asiento practicado en el Registro. Estas cancelaciones pueden originarse en virtud de una nueva inscripcin (tradicin), por convencin de las partes, o bien por resolucin judicial; y pueden ser parciales o totales. El artculo 91 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races establece que son igualmente objeto de subinscripcin, las cancelaciones, sean parciales o totales, convencionales o decretadas por la justicia. Pero en esta materia debe tenerse presente el artculo 728 del Cdigo Civil, segn el cual para que cese la posesin inscrita es necesario que la inscripcin se cancele: a) por voluntad de las partes, b) por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, y c) por sentencia, judicial. Ahora bien, en el segundo caso, la subinscripcin a que se refiere el artculo 91 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races no es indispensable para la cancelacin: el dueo de un inmueble que tiene inscrito a su nombre el predio, lo vende; el comprador, inscribe la venta, y en virtud de sa inscripcin se cancel la anterior. El Conservador de Bienes Races no podr hacer cancelacin alguna de oficio; sin embargo, en las inscripciones anteriores no canceladas, est obligado a

poner una nota de simple referencia a las posteriores que versen sobre el mismo inmueble de que se trata (artculo 92, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Se ha sostenido que la nueva inscripcin no cancelara virtualmente a la anterior y sera necesaria la subinscripcin, pero se ha rechazado tal exigencia.

VII. LA POSESION
1.- Generalidades de la posesin:
La posesin es un hecho y no un derecho, y por lo tanto no se transmite ni se transfiere, es decir, nace con el poseedor. Lo anterior no significa que no se pueda agregar la posesin de uno con la del anterior, siempre que se agreguen con todas sus calidades y vicios. Cabe hacer notar que el arrendatario no es poseedor, porque reconoce dominio ajeno, sino que es mero tenedor. * Concepto de posesin: La posesin est definida en el Cdigo Civil, en el artculo 700, que seala que la posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El inciso 2 de este artculo considera que el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Esta es una prueba legal y admite prueba en contra. Segn la definicin del artculo 700 del Cdigo Civil, la posesin es en realidad una apariencia del dominio, que se manifiesta en que una persona sea el titular sobre un derecho de dominio sobre una cosa determinada, aunque en realidad no se tenga ese derecho de dominio. Podra pensarse que slo las cosas corporales son susceptibles de posesin partiendo de la misma definicin del artculo 700. Sin embargo, las cosas incorporales (derechos) tambin son susceptibles de posesin (artculo 715, Cdigo Civil). Por ello, es interesante la definicin que da el autor espaol Jos Clemente de Diego que permite completar la definicin del artculo 700. Para este autor, la posesin es el ejercicio intencional en nombre propio de un derecho real aunque no se tenga realmente. * Elementos que componen la posesin: Los elementos de la posesin son dos: la tenencia de la cosa y el nimo de tenerla como seor y dueo. a) Tenencia de la cosa (Corpus): Es la aprehensin o contacto fsico con la cosa que se tiene, en cuya virtud se dispone materialmente de ella la naturaleza de ciertos bienes, especialmente los inmuebles en relacin con la capacidad fsica del hombre. La naturaleza de ciertos bienes, especialmente los inmuebles, en relacin con la capacidad fsica del hombre ha conducido a estimar en trminos no muy materializados esta aprehensin, y se ha llegado a admitir que puede consistir en la sola posibilidad de disponer de la cosa, aunque no se tenga el contacto directo, corpreo.

Savigny sostiene que el corpus no supone necesariamente un contacto directo e inmediato entre la persona y la cosa poseda, sino que consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, es la posibilidad fsica de poder disponer de la cosa en forma directa e inmediata, con la exclusin de la intervencin de otras personas. b) nimo de tener la cosa como seor y dueo (Animus) : Este es el elemento intelectual, psicolgico, que consiste en la intencin del poseedor de tener la cosa para s mismo como dueo, sintindose propietario de ella. Esto es as porque la posesin no slo implica un poder de hecho sobre la cosa como lo es el corpus, sino que tambin una voluntad de carcter especial en la persona que pretende ser poseedor. No siempre la tenencia material esta unida con el animus, pues hay casos en que una persona tiene el corpus pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal es el caso, por ejemplo, de la mera tenencia, en que el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce dominio ajeno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del animus (artculo 714, Cdigo Civil). Ejemplos: arrendatario, comodatario, depositario. El animus se manifiesta principalmente a travs del ttulo. Si el ttulo es traslaticio de dominio quiere decir que a l le sigui la tradicin, y sta por definicin en s misma involucra que el adquirente debe tener el nimo o intencin de adquirir el dominio de la cosa. Si el ttulo es de mera tenencia, ha habido una simple entrega, por lo tanto, quien recibi la cosa no ha tenido intencin de adquirir el dominio. Es tan importante este elemento subjetivo (animus) que el legislador ha establecido presunciones de posesin de carcter legal, en el artculo 719 del Cdigo Civil. La mayora de los autores consideran que nuestra legislacin prefiere el animus por sobre el corpus, es decir, sigue la teora de Savigny. * Ventajas de la posesin: Aparte del provecho material que un poseedor obtiene de la cosa que posee, en derecho la posesin confiere ventajas, entre las que pueden sealarse: Habilita para llegar a adquirir la cosa por prescripcin, luego de cierto tiempo (artculos 683, 2498 y siguientes, Cdigo Civil). Otorga una presuncin legal de dominio de la cosa (artculo 700, inciso 2, Cdigo Civil). El poseedor es reputado dueo mientras otro no justifique serlo. Est protegida con las acciones posesorias, reguladas en los artculos 916 y siguientes del Cdigo Civil.

 El poseedor regular tiene una accin especial para recuperar la posesin, que es la accin publiciana. En ciertos casos el poseedor puede hacer suyos los frutos de la cosa poseda (artculo 907, inciso 3, Cdigo Civil). * Naturaleza jurdica de la posesin: Existen al respecto dos posiciones: unos que creen que se trata de un derecho real y otros que piensan que es un hecho. o Doctrina que estima que es un derecho real: Algunos sostienen que es un derecho real porque se trata de una relacin jurdica entre un sujeto con una cosa y el inters jurdico del sujeto se encuentra protegido por el ordenamiento jurdico que le proporciona acciones, las que se sabe slo emanan de los derechos. o Doctrina que estima que es un hecho : Otros, no obstante, piensan que se trata de un hecho por cuanto el Cdigo Civil al definirla seala que es la tenencia con nimo de seor y dueo, y la tenencia es claramente un hecho. Adems, la posesin no se encuentra en la enumeracin que de los derechos reales efecta el mismo Cdigo Civil. Segn esta postura, si se acepta que se trata de un derecho debe ser un derecho real, sin embargo, el poseedor no tiene derechos frente al dueo. Y por lo dems, del momento que existan acciones que protegen la posesin tiene su razn de ser en evitar los actos de justicia privada. * Cosas susceptibles de posesin: Del propio artculo 700 del Cdigo Civil queda claro que la posesin ha recaer sobre cosas determinadas. Esto significa que la cosa objeto de la posesin debe estar singularizada o individualizada como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin respecto de gneros. No se impide la posibilidad de que dos o ms personas posean en comn una cosa singular, y en tal caso cada comunero tiene la posesin de su cuota. El problema se presenta a propsito de la posesin de los bienes incorporales. Histricamente la posesin parece haber tenido su origen en relacin con los bienes corporales, pero ya en Roma se aplicaba la posesin de los derechos, mediante la llamada cuasi posesin. No es unnime la aceptacin de esta posesin en la doctrina. En el Cdigo Civil, los artculos 700 y 715 del Cdigo Civil dejan claro que se comprende a ambos tipos de bienes. No se precisa en que ha de consistir la posesin sobre las cosas incorporales; hay que entender, como lo estima la doctrina, que consiste en el goce o disfrute del derecho respectivo. El mayor problema se presenta respecto de la posesin de derechos personales. Si bien son derechos incorporales segn la nomenclatura del Cdigo Civil y su posesin se

conformara por el artculo 2456 y sobre todo por el artculo 1576 del mismo Cdigo al hablar de un poseedor de crdito, se ha sostenido insistentemente en la doctrina extranjera que no es posible poseer los derechos personales que no permiten un ejercicio continuado, esto por cuanto se agotan al ejercerlos. Entre nosotros, Pescio no acepta la posesin de los derechos personales, aun ante las expresiones legales citadas, estimando que el artculo 1576 del Cdigo Civil se est refiriendo no propiamente a la posesin sino a un titular aparente del crdito: El Mensaje del Cdigo Civi, en la seccin respectiva, confirmara su afirmacin. Adems, se discute si puede haber posesin sobre todos los derechos reales. Al respecto, el artculo 882 del Cdigo Civil impide ganar por prescripcin las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, con lo que se puede estimar que no es posible la posesin de ellas (la posesin es requisito para adquirir por prescripcin). Por ltimo, no debemos confundir la posesin del derecho real con la posesin del objeto sobre el cual recae, as podemos ser poseedores del derecho real y mero tenedor de la cosa sobre la que se ejerce.

2.- Clasificaciones de la posesin:

La posesin puede ser clasificada desde diferentes puntos de vista. As, podemos sealar las siguientes: Posesin regular e irregular. Posesin viciosa y no viciosa. Posesin continua y discontinua. 1) Posesin regular e irregular: De acuerdo al artculo 702 del Cdigo Civil, la posesin puede ser regular o irregular. Esta clasificacin se hace atendiendo a la apariencia de dominio que en ellas se presenta. a. Posesin Regular: Es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque esa buena fe no subsista despus de adquirida la posesin (es decir, puede pasar a ser poseedor regular de mala fe). Adems, si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. Para calificar la buena fe se atiende al momento inicial de la posesin y que la tradicin es slo necesaria cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio. b. Posesin Irregular: Es la que carece de uno o ms de estos requisitos, o sea, es la posesin a la que le falta el justo ttulo o la buena fe o la tradicin si el ttulo es translaticio de dominio. Tanto la posesin regular como irregular conducen a la prescripcin ordinaria (dos aos para los muebles y cinco para los inmuebles) y a la prescripcin extraordinaria (diez aos, sin distincin entre mueble o inmueble).

2) Posesin til y viciosa: Esta clasificacin se hace atendiendo a la forma en que se adquiere la posesin. a. Posesin til: La posesin til es la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad que hace referencia el artculo 709 del Cdigo Civil. b. Posesin Viciosa: El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (artculo 709, Cdigo Civil). La posesin violenta es la que se adquiere por medio de la fuerza (artculo 710, Cdigo Civil). Esta fuerza debe ser grave (artculo 1456, Cdigo Civil), pero no necesita ser una fuerza actual o inminente. Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la fuerza y contra de quien se ejerce, puede ser dueo o poseedor (artculo 710 y 711, Cdigo Civil). Conforme al artculo 711 del Cdigo Civil, el que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor violento. Por su parte, el artculo 712 del Cdigo Civil seala que existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar i a nombre de otro. Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes, y que se ejecute con su consentimiento o que despus de ejecutada se ratifique expresa o tcitamente. La posesin clandestina es aquella que se ejerce ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ese ejercicio (artculo 713, Cdigo Civil), al interesado y no a terceros. Para calificar de clandestina la posesin se tiende a los actos de ejercicio de la posesin, de tal manera que si esos actos son ocultos la posesin es clandestina. Aqu es claro que s trata de un vicio relativo; se puede ser poseedor clandestino respecto de un interesado y no respecto de otro, ante quien se posee ostensiblemente. Y es temporal, ya que se puede dejar de ser poseedor clandestino cesando la clandestinidad.

Tanto la posesin violenta como la clandestina (posesiones intiles) pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o a los inmuebles no inscritos. La posesin violenta y la clandestina no permiten ganar el derecho por prescripcin ordinaria (por faltar la posesin regular), ni tampoco procede la prescripcin extraordinaria (ya que a pesar de ser esta posesin irregular, el artculo 2510 del Cdigo Civil exige que no haya violencia ni clandestinidad para que opere la prescripcin extraordinaria). Por otro lado, estas posesiones viciosas no cuentan con la proteccin de las acciones posesorias (artculo 918, Cdigo Civil). Por excepcin, este artculo concede al poseedor violento o clandestino una proteccin que es la querella de

restablecimiento o despojo violento, ello en el caso de que otra persona lo despoje a l violentamente de su posesin. 3) Posesin continua e interrumpida: Se clasifica as segn la forma de conservacin de la posesin. a. Posesin Continua: Es aquella que no ha sido perdida, impedida ni desconocida por demanda judicial. b. Posesin Interrumpida: Es aquella que se ha perdido, ha sido impedida o ha sido desconocida por demanda judicial. Cuando hay prdida o impedimento de la posesin se produce la interrupcin natural de la misma; si hay desconocimiento por demanda judicial, se produce la interrupcin civil de la posesin (artculo 2502, Cdigo Civil).

3.- Posesin regular:

Segn el artculo 702, incisos 2 y 3, del Cdigo Civil, se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; y si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. Cuando concurren los tres requisitos estamos ante la posesin regular, y el poseedor se presenta al exterior con mayor apariencia de ser dueo de la cosa que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos requisitos. La posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria, cuyos plazos son de dos aos para muebles y cinco aos para inmuebles. En tanto que la posesin irregular lleva a prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos. Por otro lado, tanto la posesin regular como la irregular, dan origen a la presuncin de dominio del artculo 700, inciso 2, disposicin que no hace distincin al respecto. * Requisitos de la posesin regular: Los requisitos de la posesin regular son los siguientes: Justo Ttulo. Buena fe. Tradicin, cuando el ttulo es traslaticio de dominio.

Puede observarse, a medida que se avance en los conceptos, que dos de sus elementos -el justo ttulo y la buena fe- aparecen ntimamente relacionados y con frecuencia podran constituir una sola situacin.

1) JUSTO TITULO: La ley no define lo que debemos entender por justo ttulo, slo se limita a enumerar los casos en que hay justos ttulos. En materia posesoria, puede entenderse por ttulo, el hecho o acto en el que se funda la posesin. Para estos efectos, la doctrina seala que justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza est exento de vicios y por su carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio. Por justo ttulo se entiende aquel que formalmente cumple con los requisitos necesarios para poder atribuir el dominio, de tal forma que si el ttulo no conduce a la adquisicin del dominio posteriormente, es por una circunstancia ajena o extraa al ttulo en s mismo, pero no por estar viciado el ttulo. As sucede en la venta de cosa ajena, cuando el ttulo (contrato de compraventa) rene todas las condiciones para operar la adquisicin del dominio estamos frente a un justo ttulo, y la no adquisicin del dominio no se debe a una circunstancia propia del ttulo, sino que a hechos ajenos a los que a l normalmente corresponde. Teniendo presentes los casos que el artculo 704 del Cdigo Civil considera como ttulos injustos los falsificados, los nulos, etc., por deduccin el justo ha de ostentar las caractersticas opuestas: autntico, real y vlido. Para calificar el ttulo justo no se toma en consideracin si la persona de que emana es verdaderamente propietario; no es necesario que el ttulo para ser justo sea otorgado por el dueo de la cosa, as lo prueban diversas disposiciones, por ejemplo, los artculos 704 y 698 del Cdigo Civil. -o- Caractersticas del justo ttulo: Existen determinadas caractersticas que deben presentan los justos ttulos, y que son los siguientes: a) Debe tener aptitud suficiente para atribuir el dominio: No la tienen los ttulos que importan reconocimiento de dominio ajeno, como el arrendamiento, el comodato, la prenda. b) El justo ttulo debe ser verdadero: Es decir, debe tener existencia real. Por eso son ttulos injustos el falsificado (artculo 704, n 1, Cdigo Civil); el meramente putativo, como el del heredero aparente, que no es en realidad heredero (artculo 704, n 4, Cdigo Civil), el simulado absoluta o relativamente, porque es un ttulo meramente putativo. c) El ttulo debe ser vlido: Esto se desprende de lo que seala el artculo 704, n 3, del Cdigo Civil, donde se declara ttulo injusto el que adolece de un vicio de nulidad.

Un ttulo nulo no es apto para atribuir el dominio, ni aun en el caso que el otorgante sea dueo de la cosa.

-o- Clasificacin de los ttulos: De acuerdo al artculo 703, inciso 1, del Cdigo Civil, el justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio; pero la doctrina agrega adems los ttulos de transmisin y declarativo de dominio. As, se distinguen: Ttulos constitutivos de dominio. Ttulos traslaticios de dominio. Ttulos transmisin de dominio. Ttulos declarativos de dominio.

a) Ttulos constitutivos de dominio: Los ttulos constitutivos de dominio son los que dan origen al dominio, es decir, sirven para constituirlo originariamente (modos originarios para constituir dominio). Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin (artculo 703, inciso 2, Cdigo Civil). Estos ttulos producen, al mismo tiempo, la adquisicin del dominio y la posesin; sin embargo, puede que en determinados casos no den el dominio por falta de algn requisito. Si bien no operan como modos de adquirir dan posesin desempeando su funcin de justos ttulos. Pero, de los ttulos constitutivos de dominio slo la ocupacin y la accesin sirven para adquirir la posesin y no la prescripcin (este ha sido un error del legislador), porque para que opere la prescripcin es preciso que se est en posesin de la cosa (para adquirir una cosa por prescripcin es previo adquirir posesin de la misma). b) Ttulos traslaticios de dominio: Son traslaticios de dominio los ttulos que por su naturaleza sirven para transferirlo, el aporte en propiedad a una sociedad. Ejemplos: la compraventa, la permuta, la donacin entre vivos, el cuasiusufructo. Esta obligacin se cumple o se extingue a travs del pago o tradicin de la cosa. Vemos aqu que estos ttulos, al mismo tiempo que inician el proceso de transferencia del dominio, son ttulos para poseer. Hemos visto al tratar la tradicin que para la validez de este modo de adquirir se requiere un ttulo traslaticio, que es la causa remota de la adquisicin y en virtud del cual el tradente procede a hacer entrega de la cosa al adquirente y ste toma posesin de ella. La propiedad que otorga el modo de adquirir da al dueo derecho a la posesin de la cosa, la que es imprescindible para poder ejercitar su derecho de propiedad y, por lo mismo, los ttulos traslaticios de dominio sirven al mismo tiempo de causa y adquisicin de la posesin.

c) Ttulos de transmisin: Nace de la sucesin por causa de muerte, este ttulo legitima posesin, porque segn los artculos 688, inciso 1, y 722, inciso1, del Cdigo Civil, por el solo hecho de deferirse la herencia el heredero adquiere la posesin legal de ella. La sucesin por causa de muerte servir de justo ttulo para poseer sin dominio cuando por algn motivo no transmite el dominio, por ejemplo, el causante no era dueo. d) Ttulos declarativos de dominio: Son los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin preexistente. Es decir, nada crean o transfieren, slo confirman, reconocen o verifican una situacin que ya existe. Son de esta clase de ttulos los siguientes (contemplados en el Cdigo Civil): o La sentencia de adjudicacin en juicio divisorio (artculo 703, inciso 4, Cdigo Civil). o Los actos legales de particin (artculo 703, inciso 4, Cdigo Civil). o Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos (artculo 703, inciso 5, Cdigo Civil). o Las transacciones sobre objetos disputados en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes. o Los contratos de transaccin sobre cosas disputadas (artculo 703, inciso 6, Cdigo Civil). Estos son ttulos declarativos del derecho porque reconocen o declaran en favor de una de las partes un derecho ya adquirido por otro ttulo distinto, el cual legitima posesin. Esta regla tiene una excepcin tratndose de sentencias de adjudicacin en particin entre herederos u otros comuneros o de actos legales de particin entre comuneros, en que estos ttulos que son declarativos, por excepcin legitiman la posesin exclusiva que en virtud de la adjudicacin adquiere el adjudicatario sobre la cosa que le ha sido adjudicada. Los ttulos constitutivos, traslaticios y de transmisin son ttulos que legitiman posesin, esto es, que el adquirente de la cosa (o del derecho), aunque no adquiera el derecho que le corresponde por el respectivo modo de adquirir, adquiera posesin legtima, porque el ttulo es suficiente para adquirir dicha posesin y, porque si el modo de adquirir no oper como tal, le otorg la posesin al adquirente. Por otro lado, los ttulos declarativos de dominio no legitiman la posesin, al igual que los ttulos de mera tenencia (que analizaremos ms adelante).

-o- Ttulos injustos: As como hay justos ttulos, existen tambin los ttulos injustos (artculo 704, Cdigo Civil) En materia de ttulos injustos el legislador chileno sigui el siguiente sistema: no da una definicin de ttulo injusto, sino que se limita a hacer una enumeracin taxativa de ellos, pero esta enumeracin, si bien es de carcter taxativo, no es especfica en el sentido de que no contempla casos especiales de ttulos injustos, sino que casos de carcter general. Los ttulos injustos presentan la caracterstica de adolecer de vicios o defectos que impiden la transferencia del dominio, vicios o defectos que dicen relacin con la regularidad del acto en s y no con la calidad de dueo que pueda o no tener quien otorga el ttulo. Segn el artculo 704 del Cdigo Civil, son ttulos injustos: o El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende. o El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo. o El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido. o El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. Con todo lo anteriormente sealado, podemos hacer un anlisis de los ttulos injustos: a. Ttulo falsificado (artculo 704, n 1, Cdigo Civil): Este artculo indica que es ttulo falsificado el no otorgado por la persona que se pretende. Esto es lo mismo que decir que el ttulo no es autntico en los trminos del artculo 17 del Cdigo Civil. La jurisprudencia ha declarado que es falso un ttulo: Cuando no ha sido realmente otorgado por las personas que aparecen interviniendo. Cuando no ha sido efectivamente autorizado por los funcionarios competentes que aparecen interviniendo en su otorgamiento. Cuando ha sido adulterado en condiciones que cambian su naturaleza jurdica.

Por lo tanto, ha dicho esa misma jurisprudencia que no puede calificarse de falso un instrumento en mrito de antecedentes que slo digan relacin con su falta de veracidad, si la falsedad depende exclusivamente de la ilegalidad o inexistencia

de la obligacin que ese instrumento representa. Tampoco puede considerarse falso el documento destruido y reconstruido sobre un papel pegado al respaldo. Ejemplos de ttulo falsificado seria un contrato de compraventa en que una persona ha suplantado al comprador o al vendedor, o bien, si se trata de una compraventa celebrada por escritura pblica y dicha escritura no ha sido autorizada por el notario que se dice autorizarla. Es tambin concebible que un documento incluya varios actos jurdicos independientes; de modo que la falsificacin de uno no justifica, necesariamente, dar por falsificada la totalidad. Incluso, as como existe la nulidad parcial, para actos que pueden descomponerse en secciones independientes, en los que una parte puede adolecer de un vicio y no el resto (como el testamento), as tambin podra ocurrir respecto de la falsificacin. b. Ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo (artculo 704, n 2, Cdigo Civil): En este caso el ttulo es injusto porque ha sido otorgado por una persona que no tiene la representacin de quien dice representar y, por esta razn, este acto no empece a este ltimo y, por consiguiente, a su respecto es como si no se hubiere realizado. Tambin es injusto el ttulo otorgado por un representante legal que diga relacin con los bienes de su representado pero que no se relacione con el poder de representacin legal que tiene el representante; la falta de representacin legal o convencional se produce no slo cuando jams ha existido mandato o representacin legal, sino tambin cuando stas han existido y tambin cuando an habiendo representacin legal o mandato, el representante se extralimita en sus atribuciones, o sea, cuando va ms all de las atribuciones que le fueron conferidas. Ejemplo: el caso del padre que, atribuyndose la representacin legal que tiene de su hijo, enajena bienes. Situacin diferente es la del ttulo conferido por una persona que exhibe un poder de otro que no tiene la calidad de dueo, porque la venta de cosa ajena es un justo ttulo. Esta situacin no se opone a la que indica el artculo 704, n 2, del Cdigo Civil. Si alguien vende una cosa ajena, pero como propia, actuando por s, el ttulo es justo, en tanto que si la vende como ajena, dicindose representante del dueo, el ttulo es injusto. La diferencia parece justificarse porque en este ltimo caso el adquirente debi examinar suficientemente el poder que aduce quien, le ha manifestado ser representante. Por ltimo, y en relacin con este mismo nmero, si el ttulo emana de un representante que verdaderamente lo es, para enajenar una cosa que no pertenece al poderdante, es un ttulo justo; se trata de una simple venta de cosa ajena. c. Ttulos que adolecen de un vicio de nulidad (artculo 704, n 3, Cdigo Civil): El ttulo que adolece de un vicio de nulidad es un ttulo injusto y ello porque el ttulo nulo no es apto para operar transferencia y, por esta razn, la posesin que se adquiere no responde a un derecho ni aun aparente que la justifique. El ttulo es injusto sea que la nulidad que lo afecte tenga el carcter de absoluta o relativa. Se opone a la calidad de justo ttulo tanto la nulidad relativa como la absoluta, pues el legislador en el artculo 704, n 3, del Cdigo Civil no distingue la

clase de nulidad. El Cdigo Civil da un ejemplo de nulidad relativa: la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial no lo ha sido. Pero se trata de un ejemplo que como tal no limita la regla y por otra parte si un ttulo nulo relativamente es injusto, con mayor razn debe ser absolutamente nulo. Ahora, un ttulo que fue relativamente nulo, puede sanearse por medio de la ratificacin o por otro medio legal y, en ese caso, la validacin se retrotrae a la fecha en que se confiri el ttulo nulo (artculo 705, Cdigo Civil). En la nulidad absoluta no se admite la ratificacin ni saneamiento del acto. En relacin con los ttulos nulos, punto interesante es determinar si es necesaria la declaracin judicial de nulidad para considerar injusto el ttulo. Una respuesta afirmativa se ve apoyada por el principio de que la nulidad slo produce efectos una vez que ha sido declarada judicialmente; mientras ello no ocurre, el acto produce sus efectos, mirndose como vlido. Sin embargo, tal postura tropieza con la nulidad relativa; como ella no puede ser alegada sino por aquellos en cuyo beneficio la, han establecido las leyes, podra darse el caso que el interesado en que se tenga por injusto el ttulo no tuviera la accin de nulidad relativa. Para sortear la dificultad se ha propuesto que se debe permitir a quien tenga inters en que el ttulo sea injusto y que invoque la nulidad relativa para el solo efecto de, tenerse por injusto, mantenindose el acto respectivo como vlido para los dems efectos legales, los cuales se extinguiran slo cuando se anule a peticin de quien tenga la accin de nulidad. La solucin, aunque algo artificiosa, parece bastante funcional. d. Los ttulos putativos (artculo 704, n 4, Cdigo Civil): Son aquellos en que solamente existe en la imaginacin de la persona que lo invoca, se apoya en antecedentes que no son reales ni verdaderos, es decir, tiene como base un error. No es este el caso de un ttulo que adolece de algn defecto en su origen o en su forma, sino, lisa y llanamente, de un ttulo que no existe. El n 4 del artculo 704 del Cdigo Civil nos indica, como ejemplo de ttulo putativo, el del heredero aparente que en realidad no es tal, o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. Se han sealado tambin como ttulos putativos los actos simulados y los sometidos a condicin resolutoria una vez que se han cumplido y se dan los requisitos para que opere segn el caso. La persona a la cual en un testamento se le instituy legatario, tiene por ese acto un ttulo; si con posterioridad por otro acto se revoca el testamento y no se le instituye nuevamente como legatario y el presunto o aparente legatario entra en posesin de la cosa legada, en realidad, va a carecer de ttulo, pero en apariencia va a tener uno que es el primitivo testamento; pero este ttulo aparente que tiene este legatario es injusto. El heredero que en una sucesin intestada cree tener la calidad de tal, porque ignora que existe otro heredero de mejor derecho, tambin va a tener un ttulo aparente (ttulo injusto); y por el hecho de carecer de justo ttulo, estas personas no van a tener la calidad de poseedor regular, sino que ser n poseedores irregulares.

Sin embargo, agrega la ley (artculo 704, n 4, inciso final, Cdigo Civil) que al heredero putativo (heredero aparente) a quien por resolucin judicial se le hubiere dado la posesin efectiva de la herencia, a este heredero le va a servir de justo ttulo el decreto judicial que decreta la posesin efectiva. Lo mismo cabe al legatario, al que le va a servir de justo ttulo el testamento que le sirve de ttulo y que haya sido judicialmente reconocido. En consecuencia, es justo ttulo de posesin para el heredero putativo el decreto de posesin efectiva, y para el legatario putativo el acto testamentario judicialmente reconocido. Qu importancia tiene que a estos herederos o legatarios putativos se les reconozca un justo ttulo de la manera descrita anteriormente?. Tiene importancia para los efectos de la prescripcin, porque este heredero aparente o putativo ha obtenido la posesin efectiva de la herencia, en tanto que el heredero putativo que no ha obtenido la posesin efectiva requiere de una posesin de diez aos para adquirir el derecho real de herencia por prescripcin (artculo 1269, Cdigo Civil). Al legatario putativo le sirve de justo ttulo el acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. Produce este efecto cualquier reconocimiento judicial que se haya realizado al testamento en cualquier procedimiento o gestin judicial, incluso puede ser practicado este reconocimiento en la tramitacin de la posesin efectiva de la herencia del causante.

2) BUENA FE: La buena fe es uno de los conceptos fundamentales en el todo el campo jurdico y, principalmente, en el derecho civil. El artculo 706, inciso 1, del Cdigo Civil nos indica qu debemos entender por buena fe en materia posesoria. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Entonces, la buena fe es un elemento o requisito de carcter eminentemente subjetivo y tambin esencialmente personal, porque es la conviccin ntima y personal del individuo de haberse adquirido el dominio por los medios legales correspondientes y sin que exista vicio alguno. Justamente por este carcter subjetivo y personal de la buena fe es que ella es propia de cada individuo, no pudiendo transmitirse o transferirse a otras personas. El mismo artculo 706, inciso 2, del Cdigo Civil nos seala como es la buena fe cuando el ttulo es traslaticio de dominio: si una persona, cuando hay un ttulo traslaticio de dominio -por ejemplo, la compraventa-, tiene la ntima conviccin de que la cosa ha sido vendida y entregada por la persona que estaba facultada o que tena atribuciones para transferir el dominio, el adquirente va a estar de buena fe porque va a estar convencido de que adquiri la cosa por medios legtimos sin intervencin de vicio alguno. Esta conviccin ntima que tiene la persona que adquiri la posesin puede o no coincidir con la realidad de las cosas; si no coincide, por haber circunstancias impeditivas de la adquisicin del dominio, significa que el poseedor ha incurrido en un error: o Si se trata de un error de hecho y es un justo error (error excusable), la buena fe si existe (artculo 706, inciso 3, Cdigo Civil). Ejemplo: el de la venta de cosa ajena

por una persona que habitualmente vende esas cosas, como por ejemplo una casa automotriz. o Si se trata de un error de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. Ejemplo: el que adquiere un inmueble embargado, en ese caso, el error no es excusable porque existen los medios legales para que ste hubiera tomado conocimiento de la existencia del embargo (debera haber revisado los registros del Conservador de Bienes Races). -o- Prueba de la buena fe: El artculo 707 del Cdigo Civil establece una presuncin respecto de la buena fe que dice que la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. Esta es una presuncin simplemente legal, por consiguiente, admite prueba en contrario. Como es una presuncin simplemente legal, quien alega la existencia de mala fe tendr sobre s el peso de la prueba (la buena fe se presume, la mala fe debe probarse). Se presume la mala fe: i. ii. Cuando se invoca un error de derecho, en conformidad al artculo 706, inciso final, del Cdigo Civil. La existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir la mala fe, no dando lugar a la prescripcin, salvo que concurran determinadas circunstancias: que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo (artculo 2510, n 3, Cdigo Civil). Tambin se presume la mala fe despus que el poseedor ha contestado la demanda (artculo 907 inciso 1; y artculo 707, inciso 1, Cdigo Civil).

iii.

-o- Momento o poca en que debe existir la buena fe: Uno de los problemas que se plantea es el de determinar el momento en que debe existir la buena fe para calificar la posesin de regular. Esto ha sido discutido largamente en la doctrina y no hay pleno acuerdo en la legislacin comparada. Sin embargo, el Cdigo Civil chileno establece en forma muy clara que para la existencia de la posesin regular es suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la posesin, no siendo necesario que posteriormente subsista. Por consiguiente, podra darse perfectamente el caso de una persona que adquiri la posesin de buena fe y posteriormente la haya perdido (artculo 702, Cdigo Civil). De modo que se puede ser poseedor regular de buena o mala fe.

La poca en que la buena o mala fe tiene influencia en la posesin. Siguiendo Andrs Bello los precedentes del derecho romano, consagr la regla del artculo 702, inciso 2, del Cdigo Civil, apartndose de la tradicin cannica que exiga buena fe para la posesin regular durante el curso de la posesin. Pero la prdida de la buena fe, entre nosotros, aunque mantiene al poseedor como regular, trae consecuencias de inters en el derecho. Ejemplos: los artculos 906, inciso 2; 907, inciso 2; 913, del Cdigo Civil

3) LA TRADICION (cuando el ttulo es traslaticio de dominio): En caso de que se trate de un ttulo constitutivo no se requiere de tradicin porque el ttulo, como sucede con la ocupacin y la accesin, es a la vez modo de adquirir. Luego, en estos casos de ttulos constitutivos va a ser necesario slo el justo ttulo y la buena fe. La misma situacin sucede en la sucesin por causa de muerte, esto es, en el ttulo de transmisin, el cual va a ser a la vez ttulo modo de adquirir; pero, en el caso del ttulo traslaticio de dominio, sucede que ste por s mismo no produce la adquisicin del derecho, porque en el ttulo traslaticio hay una clara separacin entre el ttulo y el modo de adquirir. Si el ttulo es traslaticio de dominio, para que exista posesin regular, se requiere de la tradicin; si no hay tradicin, y el ttulo es traslaticio de dominio, no va haber posesin regular (artculo 702, inciso 3, Cdigo Civil). La ley establece un caso en que se presume la tradicin. En el artculo 702, inciso final, del Cdigo Civil se seala que la posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo, porque en este caso, la nica forma de efectuar la tradicin es mediante la competente inscripcin; si no hay inscripcin, no hay tradicin, an cuando el adquirente detente la cosa en su poder. Esta presuncin del artculo 702, inciso final, del Cdigo Civil es aplicable slo respecto de los bienes muebles y de las servidumbres (con su contraexcepcin analizada previamente), porque en estos dos casos la tradicin no se efecta mediante la inscripcin. Segn esta norma, la posesin de una cosa a ciencia y paciencia de que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. * Ventajas de la posesin regular: Ciertamente, es conveniente para el poseedor la situacin de ser poseedor regular. Ello por las siguientes razones: o Arribar al dominio mediante la prescripcin adquisitiva ordinaria, lo que implica dominio mediante un plazo ms breve (dos aos para los bienes muebles y cinco para los inmuebles).

o Porque dispone de la accin reivindicatoria (publiciana), regulada en el Ttulo XII del Libro II del Cdigo Civil.

4.- La mera tenencia:

Son fundamentalmente tres las situaciones en que es posible encontrarse frente a una cosa, siendo la ltima de ellas la de la mera tenencia. Puede observarse que el mero tenedor detenta la cosa, tiene el corpus, pero reconociendo dominio ajeno, lo que la separa ntidamente de la posesin. No obstante ello, en casos concretos puede de no ser fcil determinar al alguien es poseedor o es mero tenedor. * Concepto de mera tenencia: De acuerdo a lo que seala el artculo 714, inciso 1, del Cdigo Civil, se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno (artculo 714, inciso 2, Cdigo Civil). Ejemplos de meros tenedores: el arrendatario, el acreedor prendario, el usufructuario, etc. * La mera tenencia no puede transformarse en posesin: La mera tenencia no puede transformarse en posesin a virtud del principio que dice que nadie puede mejorar su propio ttulo. As lo establece el artculo 716 del Cdigo Civil al decir que el simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin. Tambin confirma este criterio la norma segn la cual si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas (artculo 719, inciso 2, Cdigo Civil). Sin embargo esta regla admite una excepcin, contemplada en el artculo 716 del Cdigo Civil, que luego de sealar la regla general de que el lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, establece que lo anterior es sin perjuicio del caso del artculo 2510, regla 3, del Cdigo Civil. Este precepto seala que un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:

Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin. Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

* Caractersticas de la mera tenencia: Las caractersticas que presenta la mera tenencia son variadas, entre ellas podemos sealar las siguientes: Es absoluta, porque se es mero tenedor respecto del dueo y de cualquier otra persona. Es perpetua, porque fallecido el tenedor, quien le suceda continua siendo mero tenedor. Es indeleble, porque ella no puede transformarse en posesin, porque nadie puede mejorar su propio ttulo.

* Fuentes de la mera tenencia: La mera tenencia puede surgir de dos maneras, o dicho de otro modo, la mera tenencia puede emanar de dos fuentes: Contrato de arrendamiento: aqu ha que considerar que el arrendador sigue siendo dueo de la cosa dada en arrendamiento, el arrendatario slo es mero tenedor de la cosa arrendada. Contrato real, cuando se constituye sobre una cosa el derecho de usufructo a favor de un tercero; el usufructuario ser mero tenedor de la cosa, pues reconoce dominio del nudo propietario. Lo mismo sucede con el derecho de uso y habitacin. El usuario y el habitado son dueos de su derecho real de uso y de habitacin, pero respecto a la cosa es un mero tenedor.

* Mutacin de la mera tenencia en posesin: De los preceptos citados, aplicables a esta situacin, resulta que el puro lapso de tiempo es insuficiente para la transformacin de mera tenencia en posesin. Se han sealado como excepciones a esta regla los artculos 730 y 2510, n 3, del Cdigo Civil. En

ambos preceptos se observa que es necesaria la ocurrencia de otros antecedentes que se suman al transcurso del tiempo. En el primer caso es el que recibe del tenedor usurpador el que adquiere posesin, siendo necesario el acto de enajenacin; y en el segundo las exigencias de la regla tercera demuestran un cambio evidente tanto de la conducta del que era mero tenedor como del propietario. Desde otro punto de vista, puede s observarse cierta contradiccin entre el artculo 730, inciso 1, del Cdigo Civil y el artculo 2510 del mismo cuerpo legal, en cuanto el primero impide al mero tenedor transformarse en poseedor en trminos absolutos, mientras el artculo 2510 se lo permite, probando las circunstancias que indica la regla 3.

5.- Transmisin y transferencia de la posesin:

Dos temas importantes de tratar son los de la transmisin de la posesin, por una parte, y la transferencia de la posesin, por otro. Hay acuerdo mayoritario en la doctrina en concluir que, segn nuestros textos, la posesin no se transmite. Se trata de un hecho, por lo que no pasa del causante a su heredero. Para tal conclusin se acude a varios preceptos del Cdigo Civil, como los siguientes: El artculo 688 del Cdigo Civil, segn el cual el heredero obtiene la posesin no del causante sino por gracia de la ley. El artculo 722 del Cdigo Civil, que implica la misma idea, ya que seala que la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida aunque el heredero lo ignore. Este precepto hablaba de transmisin de la posesin en su redaccin en el Proyecto de 1851, que fue posteriormente alterado. El artculo 717 del Cdigo Civil, cuyos trminos son bastante categricos, al sealar lo siguiente: Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.

Pero no puede dejar de mencionarse a manera de advertencia, lo dispuesto en los artculos 2500, inciso 2 y 919, del Cdigo Civil, normas que inducen a la transmisibilidad. El inciso 2 del artculo 2500 del Cdigo Civil seala que la posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero. A su vez, el artculo 919 del Cdigo Civil dispone que el heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones posesorias que tendra y a que estara sujeto su autor, si viviese. De igual manera se sostiene que la posesin no se transfiere por acto entre vivos, ello por aplicacin o deduciendo lo prescrito en los artculos 717 y 2590, inciso 1, del Cdigo Civil, que conducen a esa conclusin. En todo caso, debe precisarse que lo dicho no se opone a la transferencia o transmisin del derecho a la posesin (o ius possidendi) en los casos en que un tradente es

dueo de la cosa entregada, al transferir el dominio transfiere, por lo mismo, el derecho a poseer. Desde un punto de vista terico, la posibilidad de transferencia y transmisin de la posesin depende, en gran medida, de la naturaleza de la posesin concebida como hecho o derecho. Finalmente, se seala que la negacin de la transmisin y transferencia de la posesin contribuye al mejoramiento de los ttulos de dominio, en cuanto evita que un sucesor vea enturbiada su posesin, que puede haber adquirido legtimamente con vicios presentes en la de su antecesor. Y los beneficios que puede obtener, sumando a la suya la posesin exenta de vicios de su antecesor, se pueden lograr con la facultativa agregacin de posesiones, que se ver a continuacin.

6.- Agregacin de la posesin:

El artculo 717 del Cdigo Civil permite, si el poseedor lo desea, agregar a la suya la posesin de su antecesor o antecesores.
Art. 717, inciso 2, Cdigo Civil : Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores.

La doctrina conoce esta posibilidad con distintas denominaciones. A saber: la unin de posesiones, la accesin de posesiones, la adjuncin de posesiones, la conjuncin de posesiones, etc. Ahora bien, para que proceda la agregacin es necesario que la posesin del poseedor que agrega sea contigua con la anterior, y si son varias, todas ellas deben ser contiguas, sin solucin de continuidad. Ejemplo: Si una cosa ha sido poseda sucesivamente por A, B, C y D, ste no podr pretender agregar a la suya la posesin de C y de A, excluyendo la de B. Tampoco proceder la agregacin si en la cadena de poseedores tuvo lugar una interrupcin de la posesin, sea sta natural o civil. Se sabe que la natural puede ocurrir por imposibilidad de ejecutar, actos posesorios o por haber pasado la posesin a otras manos; en este ltimo caso, podr tener lugar, no obstante, la agregacin, si la posesin se recuper por los medios legales. Tratndose de la interrupcin civil, debe observarse que podr oponerse a la agregacin tan slo el que procedi a interrumpirla, conforme al artculo 2503 del Cdigo Civil (veremos estas figuras ms adelante). Por otra parte, como lo dispone el precepto, la agregacin se efecta con las calidades y vicios. De modo que si a una posesin de buena calidad se agrega una defectuosa (por ejemplo, de mala fe), sta inficiona a aqulla; a la inversa, no por agregar una posesin exenta de defectos se va a purificar, la defectuosa del poseedor que la agrega. Se ha sostenido, por otro lado, que si alguien tiene una posesin defectuosa (por ejemplo, de mala fe) y observa que la de su antecesor era regular y haba completado el plazo de prescripcin ordinaria, podra disociar su posesin de la del antecesor y utilizar slo la de ste alegando prescripcin ordinaria basada en ella. Como la generalidad de los textos positivos que contemplan la agregacin se refieren a un sucesor que lo sea a cualquier ttulo respecto de un antecesor, como ocurre con nuestros artculos 717 y 2500 del Cdigo Civil, se rechaza la posibilidad de que el

ladrn o el usurpador pudieren agregar posesiones, al no ser sucesores por ttulo, sino que la han obtenido por un hecho. En conformidad al artculo 718 del Cdigo Civil, cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere durante todo el tiempo que dur la indivisin. Agrega que podr, pues, aadir este tiempo al de su posesin exclusiva. Puede notarse que es facultativo para el adjudicatario agregar el tiempo de la indivisin, en circunstancias de que en trminos estrictos el efecto, declarativo impondra forzosamente esa extensin.

7.- Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin:

Esta materia puede ser analizada haciendo la siguiente distincin referida a los bienes muebles e inmuebles en la posesin: Reglas comunes a la posesin de bienes muebles e inmuebles. Reglas aplicables slo a la posesin de cosas corporales muebles. Reglas aplicables slo a la posesin de cosas corporales inmuebles.

1) REGLAS COMUNES A LA POSESION DE BIENES MUEBLES E INMUEBLES: Estas reglas dicen relacin con la adquisicin de la posesin por medio de representantes o mandatarios y con la adquisicin de la posesin por medio del derecho de herencia. A. Adquisicin de la posesin por medio de representantes : El Cdigo Civil consagra normas especiales que permiten la adquisicin de la posesin a travs de otro. Tanto la posesin de los muebles como los inmuebles puede ser adquirida por intermediarios, que pueden un representante legal, un mandatario o, incluso, un agente oficioso. En efecto, el artculo 720 del Cdigo Civil establece que la posesin puede tomarse no slo por el que trata de adquirirla para s, sino por su mandatario, o por sus representantes legales. Tambin se aplican las reglas de inoponibilidad para el caso de que no haya poder o, habindolo, haya una extralimitacin del mismo. Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento (artculo 721, inciso 1, Cdigo Civil). Este precepto nos seala que la posesin se inicia al momento de adquirir el representante, an cuando el representado no tenga conocimiento de ello, con lo cual se deja muy en claro que la voluntad que opera la adquisicin de la posesin es la del representante y no la del representado. Hay ciertos casos en que la posesin se puede adquirir slo a travs de otro. As les acontece a los infantes y dementes (artculo 723, inciso 2, Cdigo Civil), y a las personas jurdicas, que han de adquirirla a travs de quienes las representan.

B. Adquisicin de la posesin del derecho de herencia : La herencia, como hemos sealado reiteradamente, no es susceptible de ser calificada como mueble o inmueble, sino que se trata de una universalidad jurdica. La posesin legal del derecho de herencia la adquiere el heredero, de pleno derecho, al momento de deferirse la herencia, aun cuando el heredero lo ignore y sea incapaz (artculo 722, inciso 1, Cdigo Civil). La herencia es deferida cuando la ley llama al heredero a aceptar o repudiar un legado (artculo 956, Cdigo Civil). El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams (artculo 722, inciso 2, Cdigo Civil). El heredero aun sin tener corpus ni animus tiene posesin, porque para que el heredero adquiera la posesin de la herencia no es necesario que haya actos de poseedor, incluso puede ignorar el fallecimiento del causante cuya herencia comienza a poseer. En la herencia se visualizan tres tipos de posesin: 1) posesin legal, 2) posesin efectiva y 3) posesin real o material. o Posesin Legal: Es la que se confiere por el slo ministerio de la ley (artculo 722, Cdigo Civil); se adquiere del momento que es deferida, aunque el heredero lo ignore. o Posesin Efectiva: Es una resolucin administrativa o judicial en cuya virtud el organismo competente le reconoce la calidad de heredero, y sta debe inscribirse en el registro de propiedad donde se otorg el decreto de posesin efectiva, y conjuntamente con ello puede inscribirse el testamento si lo hubiere. De acuerdo al artculo 688 del Cdigo Civil, para disponer de los inmuebles hereditarios se requiere la inscripcin de la posesin efectiva, la inscripcin especial de herencia y la inscripcin del acto legal de particin (de la adjudicacin de los bienes). o Posesin Material: La posesin material de los bienes hereditarios (artculo 700, Cdigo Civil) es la posesin clsica, que consiste en la aprensin de la cosa con nimo de seor y dueo (corpus y animus), sin ttulo alguno, la que se adquiere por prescripcin extraordinaria (en un plazo de diez aos); pero si se da la posesin efectiva de la herencia, puede llegar a adquirirla por prescripcin ordinaria de cinco aos.

2) REGLAS APLICABLES SOLO A LA POSESION DE COSAS CORPORALES MUEBLES: Estas reglas dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los bienes muebles.

A. Adquisicin de la posesin de cosas corporales muebles: La posesin de los bienes muebles se adquiere desde el momento en que concurren la voluntad de poseer y la aprensin material o fsica de la cosa. En otras palabras, la posesin de estas cosas se adquiere concurriendo el corpus y el animus. La tenencia corporal se efecta ordinariamente poniendo la mano sobre ella u otra persona en su lugar y a nombre de l, o por un medio equivalente que someta la cosa al poder de hecho de la persona que adquiere la posesin de que hemos hablado al ocuparnos de la tradicin de las cosas corporales muebles. Respecto a la capacidad para adquirir la posesin de cosas muebles, el Cdigo Civil establece reglas especiales, segn las cuales, pueden adquirir la posesin de muebles tanto los capaces como los incapaces, con la sola excepcin de los dementes y los infantes. Lo anterior se explica porque los dementes y los infantes no tienen voluntad, y por lo tanto no tienen intencin de comportarse como dueos (artculo 723, Cdigo Civil). El artculo 723, inciso 1, del Cdigo Civil, seala que los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa. Esta norma agrega, en su inciso 2, que los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros. Los relativamente incapaces pueden adquirir posesin, pero realizan el ejercicio de la posesin mediante la autorizacin de sus mandatarios o representantes legales. Esta regla de carcter excepcional contrasta con la capacidad que se requiere para la adquisicin de la posesin de cosas corporales inmuebles, la cual, cuando se adquiere por tradicin, exige plena capacidad de ejercicio, y si es adquirida por un incapaz por s mismo habr nulidad absoluta o relativa, dependiendo ello de la clase de incapacidad de que se trate. B. Conservacin de la posesin de cosas corporales muebles: La posesin se conserva mientras subsista el animus. A este respecto hay que considerar que para la adquisicin de la posesin la persona debe reunir dos elementos: corpus y animus, pero, para su conservacin, basta con tener el animus, aun cuando momentneamente la persona careciera o no tuviera el corpus. Esta situacin es as porque en nuestra legislacin predomina el elemento animus sobre el corpus, siguiendo la teora elaborada por Savigny. As se desprende del artculo 727 del Cdigo Civil, que seala que la posesin de la cosa muebles no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero. Lo que se requiere es la conservacin de la voluntad de mantener la posesin y esa voluntad subsiste o se mantiene mientras no se manifieste o aparezca una voluntad contraria a ella. No es necesaria la vigencia permanente del nimo para la conservacin de la posesin. As, si el poseedor cae en demencia, no se pierde la posesin; ms bien el nimo se presume mientras no se manifieste una voluntad contraria, como cuando la vende y la mantiene en su poder como arrendatario, o la abandona para desprenderse definitivamente de ella.

C. Prdida de la posesin de cosas corporales muebles : La prdida de la posesin de los bienes muebles se puede producir por cualquiera de las siguientes causas: o Por la prdida de corpus y animus: Ordinariamente el que pierde la posesin pierde al mismo tiempo el corpus y el animus. Esto situacin se produce en tres casos diferentes: 1) Cuando hay enajenacin de la cosa; 2) Cuando hay abandono de la cosa; y 3) Cuando se destruye la cosa. o Por prdida del animus: Se pierde tambin la posesin cuando hay corpus, pero no animus, como el caso de la constituto posesorio (artculo 684, n 5, Cdigo Civil), en que una persona, duea de la cosa, la transfiere, pero la conserva en su poder como mero tenedor de la misma (como arrendatario, usufructuario, comodatario, etc.). El corpus aqu no sufre alteraciones, pues la cosa sigue en manos de quien la tena, pero hay un cambio en el animus. o Por prdida del corpus: Tambin se pierde la posesin cuando el poseedor ha perdido el corpus, conservando el animus, siempre que el tercero que tiene el corpus tenga a su vez nimo de seor y dueo (artculo 726, Cdigo Civil). Ocurre tambin cuando, sin entrar otro en posesin, se deja de poseer al hacerse imposible la ejecucin de actos posesorios, como en el caso de los artculos 619 y 608, inciso 2, del Cdigo Civil.

3) REGLAS APLICABLES SOLO A LA POSESION DE COSAS CORPORALES INMUEBLES: En esta parte de la materia es menester distinguir si las cosas corporales inmuebles se encuentran o no inscritas. A. INMUEBLES NO INSCRITOS: Si bien en nuestro pas existe un sistema registral respecto de inscripcin en los inmuebles, lo cierto es que, en su aplicacin prctica, el Registro hasta hoy no ha cubierto a la totalidad de los inmuebles del pas. Por ello es que se hace necesaria la distincin anterior. Aqu debemos nuevamente distinguir la adquisicin de la posesin de las cosas corporales inmuebles no inscritos, por una parte, y la conservacin y prdida de dichos inmuebles, por otro lado. a) Adquisicin de la posesin de cosas corporales inmuebles no inscritos : Hay mucha semejanza con la adquisicin de cosas muebles, y bien podra sostenerse que bastara el corpus y el animus para adquirir posesin de inmuebles no inscritos. En

otros trminos, se requiere el nimo de poseer como seor y dueo y la aprehensin material de la cosa. Cmo se adquiere la posesin de un bien raz no inscrito?. En esta materia debemos distinguir: 1) cuando se invoca el simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo; 2) cuando se alega un ttulo no translaticio de dominio; y 3) cuando se hace valer un ttulo translaticio de dominio. Simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo : Si el que alega la posesin de un inmueble no inscrito invoca como antecedente de su posesin el hecho del apoderamiento material del bien raz con nimo de seor y dueo, la posesin se adquiere por ese hecho. Esto se desprende de los artculos 726 y 729 del Cdigo Civil. El artculo 726 del Cdigo Civil seala que se dejar de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan, y entre los casos no exceptuados no se encuentran los inmuebles no inscritos. Por su parte, el artculo 729 del Cdigo Civil no hace ms que confirmar el reciente precepto, ya que seala que si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde. Ttulos no translaticios de dominio: En esta materia debemos sealar que no requieren inscripcin: la sucesin por causa de muerte y los ttulos constitutivos de dominio o La sucesin por causa de muerte: Si se invoca la sucesin por causa de muerte para adquirir la posesin, no es necesaria la inscripcin, ya que los artculos 688 y 722 del Cdigo Civil la confieren por el solo ministerio de la ley. Las inscripciones sealadas en el artculo 688 del Cdigo Civil habilitan al heredero para disponer de los inmuebles, pero no son las que le confieren la posesin. El heredero, aunque lo ignore, adquiere por el solo ministerio de la ley la posesin de la herencia desde el momento que es deferida (artculos 688 y 722, Cdigo Civil). o Los ttulos constitutivos de dominio: Tampoco es necesaria la inscripcin cuando se trata de ttulos constitutivos de dominio. Sea cual fuere la postura que se adopte en esta materia, lo cierto es que el apoderamiento de un inmueble no inscrito realizado con nimo de seor y dueo hace adquirir la posesin sin necesidad de la inscripcin, pues tal adquisicin se hace por el hecho del apoderamiento del inmueble no inscrito (corpus) acompaado de la intencin (animus). Se recuerda que los ttulos de esta clase son la ocupacin, la accesin y la prescripcin.

 En el caso de la ocupacin, debe descartarse su inscripcin, porque, como hemos puntualizado previamente, en Chile los inmuebles siempre tienen dueo (pertenecen al Fisco). En el caso de la accesin, no requiere inscripcin conservatoria pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Al poseerse lo principal se posee igualmente lo accesorio sin un acto especial. En el caso de la prescripcin, sta no puede adquirirse como ttulo de adquisicin de posesin, porque ella supone la existencia previa de posesin. La prescripcin llega, precisamente, en virtud de posesin.

Ttulos translaticios de dominio: Cuando para adquirir la posesin de un inmueble no inscrito se invoca un ttulo translaticio de dominio, la inscripcin es necesaria; al respecto, se ha sostenido por nuestra jurisprudencia que se requiere inscripcin para poseer inmuebles sin distincin, estn o no inscritos. En cuanto a la posesin regular de un inmueble, ya sea inscrito o no inscrito, es menester la respectiva inscripcin conservatoria (artculo 686, Cdigo Civil). Para poder calificarse de regular se requiere justo ttulo, buena fe y tradicin. Tratndose de la posesin irregular, no hay coincidencia por parte de la doctrina. Algunos creen que se requiere igualmente la inscripcin; si la posesin no se inscribe no se adquiere ni siquiera la posesin irregular, y cuando se dispone que la posesin irregular es aquella a la que le faltan uno o ms requisitos de la regular, ello podr aplicarse cuando es otro el ttulo que se aduce, no uno traslaticio, en que la inscripcin es indispensable; pudiera faltar la buena fe, pero no la inscripcin. Otros piensan que, aun aduciendo ttulo traslaticio de dominio, tratndose de inmuebles no inscritos, para adquirir posesin irregular no es necesaria inscripcin, pues el artculo 724 del Cdigo Civil se estara refiriendo slo a los inscritos. La opinin que se ha ido imponiendo es esta ltima, esto es, que no se requiere inscripcin para obtener la posesin irregular de los inmuebles no inscritos, y se requiere nicamente para adquirir la posesin regular.

b) Conservacin y prdida de la posesin de cosas corporales inmuebles no inscritos : Se aplican las reglas de las cosas corporales muebles, es decir, para conservar la posesin de los inmuebles es necesaria la existencia del corpus y el animus, particularmente este ltimo porque el animus predomina sobre el corpus (en cuanto a la conservacin de la posesin de inmuebles no inscritos tienen importancia las llamadas acciones posesorias). En cuanto a la prdida del inmueble no inscrito, sigue la misma suerte de los muebles, es decir, se pierde en caso de que falte algn elemento de la posesin,

o ambos a la vez (prdida del corpus, del animus o de ambos). El artculo 726 del Cdigo Civil es plenamente aplicable a la materia.

B. INMUEBLES INSCRITOS: Los autores nacionales han denominado teora de la posesin inscrita a un conjunto de principios y disposiciones legales diseminadas a travs del Cdigo Civil, y que se refieren a la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles. Son preceptos fundamentales en la materia los artculos 686, 696, 702, 724, 728, 730, 924, 925 y 2505, del Cdigo Civil. Al igual que en el caso anterior, debemos distinguir, por un lado, la adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos y, por otro lado, la conservacin y prdida de dichos inmuebles. a) Adquisicin de la posesin de cosas corporales inmuebles inscritas : Para poder establecer en qu forma se adquiere la posesin de los inmuebles debemos distinguir: 1) si el ttulo no es translaticio de dominio, y 2) si el ttulo es translaticio de dominio. Ttulo no translaticio de dominio: Si se invoca un ttulo constitutivo de dominio (accesin, ocupacin) o la sucesin por causa de muerte, no se requiere la inscripcin para adquirir la posesin. Por lo tanto, lo dicho respecto de los inmuebles no inscritos tiene aplicacin aqu. Ttulo translaticio de dominio: Si se invoca un ttulo translaticio de dominio, debemos distinguir si la posesin es regular o irregular. Adquisicin de la posesin regular de un inmueble . En esta materia la doctrina est totalmente de acuerdo en que para adquirir la posesin regular de un inmueble se requiere de la inscripcin, sin distinguir si el inmueble est inscrito o no. Esto porque la posesin regular exige la tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio (artculo 702, Cdigo Civil) y si se requiere tradicin, la nica forma de hacerla, tratndose de un inmueble, es mediante la inscripcin. Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble : Aqu hay que hacer la distincin entre inmuebles inscritos y no inscritos. o Adquisicin de la posesin irregular de inmuebles inscritos: En cuanto a los inmuebles inscritos, slo puede adquirirse por la respectiva inscripcin, por las siguientes razones: El artculo 724 del Cdigo Civil exige inscripcin para adquirir la posesin de un inmueble inscrito, no distinguiendo si la posesin es regular o irregular.

El artculo 728 del Cdigo Civil dispone que el poseedor inscrito no pierde la calidad de tal mientras subsista la inscripcin, aun cuando un tercero se apodere materialmente del inmueble inscrito. Incluso ms, si el tercero que se apoder del inmueble inscrito, tiene un ttulo traslaticio, no va a adquirir la posesin, si no media una nueva inscripcin.

o Adquisicin de la posesin irregular de inmuebles no inscritos: En este caso, hay una larga discusin sobre si es o no necesaria la inscripcin para la adquisicin de la posesin. Algunos sostienen (Humberto Trucco y Toms Ramrez Fras) que para la adquisicin de la posesin irregular de un predio no inscrito es necesaria la inscripcin tambin; en cambio, otros autores (Jos Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva) dicen que para la adquisicin de la posesin irregular de un inmueble no inscrito bastara el apoderamiento material, no siendo necesaria una nueva inscripcin. b) Conservacin de la posesin de cosas corporales inmuebles inscritos : La inscripcin es en realidad tambin una garanta de la conservacin de la posesin para el poseedor; ello es as porque el poseedor va a conservar su posesin mientras la inscripcin no se cancele (artculo 728, inciso 1, Cdigo Civil). En segundo lugar, es as porque mientras subsista la inscripcin con plena vigencia, se conservar la posesin an cuando un tercero ocupe materialmente el inmueble (artculo 728, inciso 2, Cdigo Civil). Si alguien se apodera materialmente del inmueble, subsistiendo la posesin a nombre del poseedor, quien ocupa sera un poseedor precario frente al cual puede intentarse la accin de precario (artculo 2195, Cdigo Civil), teniendo asimismo las acciones posesorias. En sntesis, para conservar la posesin de un inmueble inscrito: 1) Si estamos dentro del rgimen de la posesin inscrita, deber mantenerse la inscripcin que acredita dicha posesin; y 2) Si est inserta dentro de los inmuebles no inscritos, habr que mantener el corpus y animus para conservar la posesin. c) Prdida de la posesin de cosas corporales inmuebles inscritos : De acuerdo con el artculo 728, inciso 1, del Cdigo Civil, la posesin inscrita cesa, termina o se pierde cuando la inscripcin se cancela. La inscripcin se cancela por: La voluntad de las partes. Decreto judicial. Por una nueva inscripcin. o Cancelacin por voluntad de las partes: Se produce cuando las partes que han otorgado el ttulo que se inscribi en el respectivo Registro

Conservatorio, de comn acuerdo, dejan sin efecto el contrato o ttulo que origin la inscripcin. Este acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto el contrato, se denomina resciliacin y es uno de los modos de extinguir las obligaciones consagrado en el artculo 1517, inciso 1, del Cdigo Civil. Pero, no basta con la resciliacin para que se produzca la cancelacin de la inscripcin, sino que tambin se requiere que sta se subinscriba al margen de la inscripcin que se cancela, con el fin de dejar constancia de la resciliacin (artculo 91, Reglamento del Registro Conservatorio) y as el inmueble quedar sometido a la inscripcin anterior. Esta cancelacin de comn es una cancelacin material, porque hay una subinscripcin que cancela la inscripcin respectiva. Bastar la subinscripcin al margen en que se indique que se cancela. o Cancelacin por decreto judicial: Esta se produce en virtud de una sentencia judicial firme o ejecutoriada que dispone la cancelacin de la inscripcin cesando as la posesin inscrita existente a nombre de una de las partes. El juicio reivindicatorio puede concluir con ese resultado. Puede ocurrir tambin en juicios sobre nulidad o accin resolutoria. Normalmente ser una demanda reivindicatoria en que alguien, pretendindose dueo, demanda al poseedor inscrito disponiendo que se devuelva la propiedad que aparece inscrita a su nombre. La sentencia dir que se cancela la inscripcin. Esta sentencia que ordena la cancelacin de la inscripcin tiene tambin que subinscribirse al margen la inscripcin que se cancela (artculo 91, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Es tambin un caso de cancelacin material. o Cancelacin por una nueva inscripcin: Debe tratarse de una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. Es el caso de ms frecuente aplicacin; quien tiene inscrito el inmueble a su nombre lo enajena. Lo que sucede es que una inscripcin puede cancelarse y la posesin por ella representada puede extinguirse en virtud de una nueva inscripcin y, en tal caso, estamos ante la cancelacin virtual, la que se produce en virtud de una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere un derecho a otro (artculo 728, inciso 1, Cdigo Civil). El comprador exhibe dicho ttulo al Conservador, con el que ste inscribe el inmueble ahora a nombre del comprador. En este caso, el de la cancelacin virtual, no tiene mayor trascendencia si el ttulo es justo o injusto (hay fallos en uno u otro sentido). Tampoco importa el que la cosa no sea de la propiedad del vendedor, porque en tal caso estaremos ante la venta de cosa ajena, la que es vlida. En el Cdigo Civil hay una situacin especial prevista en el artculo 730, inciso 2, en que se produce la cancelacin por una nueva inscripcin emanada, no del poseedor inscrito, sino de un mero tenedor, el cual usurpa

un inmueble y dndose por dueo de l lo enajena a un tercero. Pero, para hacer esto, es indispensable que el tercero lo inscriba a su nombre y tenga la tenencia material tambin a su nombre (modificacin a la regla del artculo 728 del Cdigo Civil). El inciso 2 del artculo 730 del Cdigo Civil seala que con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin. Qu se entiende por competente inscripcin?. El problema se plantea por la expresin competente inscripcin que seala el artculo 730, inciso 2, del Cdigo Civil, luego de referirse al caso de la usurpacin de la cosa por parte del mero tenedor, el cual la enajena a un tercero. Esta es una materia bastante discutida hasta el punto que en doctrina existen principalmente dos corrientes sobre qu debe entenderse por competente inscripcin: 1) Primera posicin. Para Arturo Alessandri y Alejandro Lira, es competente inscripcin la que emana del poseedor inscrito, ello porque el artculo 728 del Cdigo Civil no tiene excepcin. La competente inscripcin sera aquella que nos presenta un vnculo a lo menos aparente entre el mero tenedor y la anterior inscripcin, de manera que se presenta una continuidad en el Registro. La exigencia de que aun en el caso del usurpador se exija que la inscripcin emane del poseedor inscrito puede aplicarse en varias hiptesis: a) cuando el poseedor inscrito ratifica la venta hecha por el usurpador (artculo 1818, Cdigo Civil); b) el del usurpador que despus adquiere (artculo 1810, Cdigo Civil); y c) si el usurpador suplanta al verdadero dueo. 2) Segunda posicin. Para Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva y Luis Claro Solar, competente inscripcin es la que se practica en la forma que corresponde, esto es, en el departamento respectivo y con arreglo a las normas del Registro Conservatorio de Bienes Races. No puede ser competente inscripcin aquella que emane del poseedor inscrito en s mismo, porque esta situacin ya est contemplada expresamente en el artculo 728 del Cdigo Civil, caso en el cual la inscripcin emanada del poseedor inscrito produce como consecuencia la cancelacin de la respectiva inscripcin. Esta ltima posicin ha sido la que los tribunales han seguido mayoritariamente, sealando que el inciso 2 del artculo 730 del Cdigo Civil se pone en el caso en que el mero tenedor del inmueble inscrito lo enajena a su nombre, y en este evento el adquirente mediante la competente inscripcin adquiere para s la posesin poniendo fin a la posesin anterior.

8.- Prueba de la posesin:

En materia de prueba de la posesin, es preciso distinguir entre: 1) La prueba de la posesin de los bienes muebles; y 2) La prueba de la posesin de los bienes inmuebles. 1) Prueba de la posesin de los bienes muebles : Se acredita probando corpus y animus, lo cual se har, precisamente, probando los hechos que configuran o componen el corpus y el animus. Probar el primero implica demostrar que al objeto respectivo se le tiene aprehendido fsicamente, o, al menos, que le gobierna, controla, o se le tiene a su disposicin. El segundo, por su naturaleza sicolgica, es de imposible prueba directa, pero hay hechos que permiten deducirlo; son los que conforman normalmente la conducta de un dueo. Por cierto, el que alega posesin debe probarla. Pero el legislador, para facilitar en alguna forma la prueba de la posesin, recurre al establecimiento de presunciones positivas y negativas. Estas presunciones se encuentran establecidas en el artculo 719 del Cdigo Civil, y son las siguientes: (a) La primera de ellas nos dice que si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega (artculo 719, inciso 1, Cdigo Civil). Se trata de una presuncin simplemente legal, conforma a la cual basta que la persona que invoca la posesin a nombre propio pruebe que l comenz a poseer a nombre propio, ya que en tal caso el legislador va a presumir que dicha posesin continu con ese mismo carcter hasta el momento en que el interesado invoca esta posesin. (b) La segunda nos seala que si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas (artculo 719, inciso 2, Cdigo Civil). Esta es tambin una presuncin simplemente legal, en virtud de la cual si una persona alega que en la actualidad posee a nombre propio, cuando comenz a detentar la cosa a nombre de otro, deber probar la existencia de un ttulo diferente al anterior, que le atribuye la calidad de poseedor a nombre propio. Esta disposicin guarda relacin con lo que dice el artculo 716 del Cdigo Civil. (c) Finalmente, la tercera nos dice que si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio. Igualmente estamos en presencia de una presuncin simplemente legal, en que, para que entre a jugar la presuncin, ser necesario acreditar lo que ha sucedido en los dos extremos, o sea, habr que probar el hecho de la posesin actual y la circunstancia de que el actual poseedor tambin lo fue con anterioridad y, probando estas dos circunstancias, el legislador entra a presumir la posesin durante el tiempo intermedio. Con esta presuncin, la ley est favoreciendo al poseedor, porque a ste en realidad le seria mnimamente difcil probar la posesin durante todo el tiempo y cada uno de los momentos en que l tuvo la posesin. Esta tambin es una presuncin legal.

Como se trata de la prueba de hechos, son idneos para probar todos los medios de prueba de admisin general (testigos, instrumentos, etc.). Respecto de los muebles registrables, recurdese que la inscripcin de un vehculo motorizado terrestre constituye presuncin de dominio, pero no de posesin. De ah que se haya resuelto que para probar posesin no basta la sola prueba documental. 2) Prueba de la posesin en los bienes inmuebles: En lo que dice relacin con la prueba de la posesin de los bienes inmuebles hay que distinguir si se trata de inmuebles inscritos o no inscritos. Tratndose de la posesin de los inmuebles inscritos, se prueba por la respectiva inscripcin y no por hechos materiales de apoderamiento (artculo 924, Cdigo Civil). Conforme a esta misma disposicin, para que proceda esta prueba a travs de la inscripcin de la posesin, la inscripcin debe reunir los siguientes requisitos: a) debe subsistir, es decir, no debe haber sido cancelada ni real, ni material, ni virtualmente; y b) debe haber durado un ao completo. Concurriendo estos dos requisitos la inscripcin prueba la posesin en forma tal que es inadmisible toda prueba de posesin material con que se pretenda desvirtuar la posesin inscrita. As, si alguien pretende desvirtuarla acreditando que l tiene la tenencia material de la cosa, ello no ser procedente ni producir mayores efectos. En el caso que se oponga a una inscripcin otra inscripcin, el juez tendr que resolver a cul de las dos inscripciones atribuye la posesin, es decir, va a tener que resolver, en conformidad a los artculos 728 y 730 del Cdigo Civil, cul inscripcin se cancel material o virtualmente y cul inscripcin subsiste de stas. Tratndose de la posesin de los inmuebles no inscritos, se prueba conforme a lo establecido en el artculo 925 del Cdigo Civil, es decir, en este caso se prueba la posesin acreditando el corpus y el animus respecto del inmueble de que se trata.

VIII. LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA

La prescripcin est tratada en el Ttulo XLII del Libro Cuarto del Cdigo Civil (artculos 2492 y siguientes). Aqu el legislador reglamenta la prescripcin adquisitiva (como modo de adquirir las cosas ajenas) y la prescripcin extintiva (como modo de extinguir las acciones y derechos ajenos).

1.- Concepto de prescripcin:

La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales (artculo 2492, inciso 1, Cdigo Civil). El mismo artculo 2492 del Cdigo Civil agrega, en su inciso 2, que una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin. La definicin comprende la prescripcin adquisitiva o usucapin y la prescripcin extintiva o liberatoria. El hecho que el legislador trate en conjunto a ambas formas de prescripcin no se debe a que estime que ambas son una misma cosa, sino que lo hace reconociendo las distinciones que existen entre ambas. La ubicacin ha sido criticada por algunos autores, que consideran que habra sido ms preciso reglamentar cada una de las prescripciones en lugares distintos (a la prescripcin adquisitiva dentro de los modos de adquirir el dominio, y a la prescripcin extintiva dentro de los modos de extinguir las obligaciones). Sin embargo, otra parte de la doctrina ha justificado su ubicacin, principalmente porque se aplican reglas similares a ambas clases de prescripcin. Se dice, adems, que el hecho de que la prescripcin se encuentre tratada al final del Cdigo Civil radica en la idea de Andrs Bello de culminar su obra con una institucin de tal relevancia como lo es la prescripcin.

2.- Reglas comunes a ambas clases de prescripcin:

Es tradicional hacer mencin a tres reglas que, por ser aplicables tanto a la prescripcin adquisitiva como a la extintiva, se las ha denominado reglas comunes a toda prescripcin. Estas reglas son las siguientes: 1) Necesidad de alegar la prescripcin: El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio (artculo 2493, Cdigo Civil). Tratndose de un beneficio que podra ser renunciado, es justificado que se exija su alegacin, no pudiendo el juez declararla de oficio.

Esta regla es precisa y clara, y viene a confirmar el principio general de que el juez debe obrar a peticin de parte y slo excepcionalmente por iniciativa propia. Esto porque las circunstancias en que se funda la prescripcin (inactividad del titular y el transcurso del tiempo) no pueden ser conocidas ni comprobadas por el juez si no son alegadas por quien quiere aprovecharse de ellas. La otra justificacin de la necesidad de alegar la prescripcin radica en la posibilidad de que sta encubra un acto ilcito. Por excepcin, el juez puede declarar la prescripcin de oficio tratndose de: La prescripcin de la accin penal. La prescripcin de la pena. La prescripcin de la accin ejecutiva cuando la obligacin conste en un ttulo ejecutivo que tenga ms de tres aos de antigedad desde que se hizo exigible (artculo 442, Cdigo de Procedimiento Civil).

Se ha discutido, sin embargo, el carcter de prescripcin del ltimo caso, ya que se ha sostenido que no existe prescripcin, sino que el ttulo ejecutivo caduca. Por otra parte, respecto a la prescripcin adquisitiva, algunos autores sostienen que ella puede ser alegada por va de accin y excepcin; otros dicen que slo lo puede ser por va de excepcin; y, por ltimo, existen otros que creen que la prescripcin adquisitiva debe ser alegada por va de accin y no de excepcin. Al respecto, nuestra jurisprudencia no ha sido en este tema clara y uniforme (sobre este punto, en materia de prescripcin extintiva, nos referiremos cuando estudiemos este modo de extinguir las obligaciones). 2) Procedencia de la renuncia de la prescripcin: La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida (artculo 2494, inciso 1, Cdigo Civil). Antes que nada debemos decir que, segn el artculo 12 del Cdigo Civil, pueden renunciarse los derechos cuando miran al inters individual del renunciante y siempre que no est prohibida su renuncia. Llevando este artculo a la prescripcin podemos decir que mientras no se cumple el plazo de prescripcin no estamos en presencia de un derecho individual, porque la prescripcin no se ha establecido en el slo inters individual, sino en el inters de toda la colectividad. De aqu que la prescripcin no puede renunciarse antes de que se cumpla el plazo. Pero si el plazo se ha cumplido la situacin cambia por completo, de un derecho establecido en el inters general se transforma en un derecho de inters particular y la ley expresamente seala que la renuncia de la prescripcin puede hacerse slo despus de cumplida (artculo 2494, Cdigo Civil). La estipulacin de renuncia anticipada, es nula absolutamente, ya que se estara infringiendo una ley prohibitiva y entonces el acto adolece de objeto ilcito, cuya sancin sera la inexistencia o, al menos, la nulidad absoluta (artculos 10, 1466, y 1682, Cdigo Civil). De acuerdo a este precepto legal, la renuncia de la prescripcin puede ser en forma expresa o tcitamente.

La renuncia expresa es aquella que se hace o realiza en trminos formales y explcitos. La renuncia tcita se produce cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor (artculo 2494, inciso 2, Cdigo Civil).

Se dice que la naturaleza jurdica de la renuncia de la prescripcin constituye un acto abdicatorio, conforme al cual el renunciante declara expresa o tcitamente su voluntad de abstenerse de aprovecharse del beneficio de la prescripcin. 3) La prescripcin corre por igual y con los mismos plazos, a favor y en contra de toda clase de personas: Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo (artculo 2497, Cdigo Civil). Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de desigualdad que exista anteriormente que favoreca o privilegiaba a las personas jurdicas de derecho pblico.

3.- Prescripcin Adquisitiva:

La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales (artculo 2492, Cdigo Civil). Pero, mediante esta prescripcin no slo se adquiere el dominio sino que tambin se pueden adquirir otros derechos reales, salvo los que la ley expresamente excepta (servidumbres discontinuas o continuas inaparentes). * Caractersticas de la prescripcin adquisitiva: Pueden sealarse como caractersticas de la prescripcin adquisitiva -muchas de las cuales son ms bien derivadas de la posesin de la que se origina- las siguientes: a. Es un modo de adquirir a ttulo originario , porque sin bien la cosa que se adquiere tena anteriormente un dueo, el prescribiente no la adquiere por traspaso de su dueo, no deriva del antecesor, sino que lo adquiere independientemente. La adquisicin se produce independientemente de cualquier relacin de hecho y de derecho con el titular anterior.

b. Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin de las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. El artculo 2498 del Cdigo Civil seala que se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles. En el inciso 2 del mismo artculo, se agrega que se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. Para concebir un derecho real distinto del dominio adquirido por prescripcin, puede pensarse, en trminos generales, en derechos constituidos por quien no es dueo o constituidos en forma imperfecta. c. Por regla general es un modo de adquirir a ttulo singular , porque mediante ella se pueden adquirir especies determinadas, sin embargo, excepcionalmente la prescripcin tambin puede ser a ttulo universal, cuando se adquiere o prescribe el derecho real de herencia. d. Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, porque no entraa para el prescribiente ningn desembolso econmico (ninguna prestacin). e. La prescripcin es un modo de adquirir por acto entre vivos, porque para que opere no es supuesto necesario la muerte de una persona, sino al contrario, requiere la vida de sta. * Requisitos de la prescripcin adquisitiva: Para que opere la prescripcin adquisitiva se requiere la concurrencia de ciertos requisitos. Estos requisitos son los siguientes: o Una cosa susceptible de adquisicin por prescripcin. o La existencia de posesin til y continua. o Transcurso de un plazo de posesin. 1) Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin : Pueden adquirirse por prescripcin todas las cosas comerciables y que puedan ser objeto de dominio y dems derechos reales (artculo 2498, Cdigo Civil). Por lo tanto, quedan excluidos los derechos personales que jams se adquieren por prescripcin, y que slo pueden extinguirse por la prescripcin extintiva. Tampoco se pueden adquirir por prescripcin las servidumbres discontinuas de cualquier clase y las servidumbres continuas inaparentes. Igualmente se excluyen las cosas incomerciables y las cosas indeterminadas. Por otra parte, es antigua la discusin de si es posible o no la prescripcin entre comuneros; nuestros textos no solucionan la cuestin expresamente. En todo caso, la doctrina generalmente la acepta, como tambin, la jurisprudencia. Para mayor claridad, conviene aislar la situacin del que adquiere la cosa comn de manos de un comunero que la enajena dndose por dueo exclusivo. El adquirente no adquiere ms derechos que los que tena su causante, por lo que se

hace dueo slo de la cuota de ste, pasando a ser comunero con los dems; pero la venta de cosa ajena es vlida y l, ignorando la existencia de la comunidad, posee toda la cosa exclusivamente. Parece no haber inconveniente en ello y puede llegar a adquirir el dominio exclusivo por prescripcin incluso ordinaria. 2) Existencia de posesin til y continua: La posesin de la cosa corporal mueble o inmueble cuyo dominio se va a adquirir por prescripcin (o en su caso, tratndose de la prescripcin del respectivo derecho real) es un elemento fundamental de la prescripcin adquisitiva (artculos 2492 y 2498, Cdigo Civil). Por esta razn, los simples detentadores o meros tenedores, que reconocen dominio ajeno, no pueden prescribir, como tampoco pueden hacerlo los que se aprovechan de la omisin de los actos de mera facultad del dueo o de los actos de mera tolerancia de ste (artculo 2499, Cdigo Civil). La posesin puede ser regular o irregular: ambas formas de posesin sirven para que opere la prescripcin adquisitiva; la nica diferencia es que cuando la posesin es irregular el tiempo de prescripcin es ms largo. Para que opere la prescripcin la posesin tiene que reunir las caractersticas de til y continua; as, las posesiones violentas y clandestinas no sirven para prescribir (artculos 2507 y 2510, n 2, Cdigo Civil). La posesin debe ser continua, vale decir, no interrumpida y segn el artculo 2501 del Cdigo Civil, posesin no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupcin, natural o civil (la interrupcin la analizaremos ms adelante, en forma independiente). 3) Transcurso de un plazo de posesin: Es necesario que el poseedor haya posedo la cosa por un cierto lapso de tiempo que indica la ley y que el dueo est inactivo por el mismo plazo. En el caso de la posesin regular el plazo es de dos aos para los muebles y cinco para los inmuebles. En tanto que en la posesin irregular el plazo de prescripcin es de diez aos tanto para los muebles como para los inmuebles. Este requisito le da la posibilidad al verdadero propietario para reclamar la cosa que est en poder de otro.

4.- Interrupcin de la prescripcin adquisitiva:

La interrupcin de la prescripcin es una situacin que impide que haya prescripcin, porque la posesin debe ser continua. Por ello, se seala que la interrupcin de la prescripcin perjudica al prescribiente y beneficia al titular. Lo que realmente sucede es que la interrupcin de la posesin es a la vez interrupcin de la prescripcin. * Concepto de la interrupcin de la prescripcin: Segn Planiol, la interrupcin de la prescripcin es todo hecho que, destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva -la permanencia de la posesin y la inaccin del propietario- hace intil todo el tiempo transcurrido.

Puede decirse que la interrupcin es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se cumpla. Una vez desaparecida la causa de interrupcin, y si el prescribiente se mantiene en posesin de la cosa de que se trate, el plazo anterior a la interrupcin se extingue y comienza a correr uno nuevo. * Clases de interrupcin: La interrupcin de la prescripcin puede ser de dos clases: interrupcin natural e interrupcin civil. a) Interrupcin natural: Es todo hecho material, sea de la naturaleza o del hombre, que hace perder la posesin de la cosa (impide seguir poseyendo). De acuerdo al artculo 2502 del Cdigo Civil, la interrupcin natural tiene lugar en dos casos: Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada (artculo 2502, n 1, Cdigo Civil). Aqu surge un problema, y es que si esta forma de interrupcin es o no aplicable a los inmuebles inscritos. Algunas opiniones sealan que ello no sera posible porque la inscripcin representa el corpus y el animus, los que no se perderan sino que subsistiran no obstante cualquier impedimento material mientras subsista la inscripcin. Otros sostienen que esta forma de interrupcin natural de la prescripcin tambin es aplicable a los inmuebles inscritos, para ello se fundan en que esta disposicin no distingue entre inmuebles inscritos y no inscritos. Aqu la interrupcin slo produce el efecto de descontar el plazo de prescripcin durante el tiempo que dura dicha interrupcin (no produce el efecto general de la prescripcin). Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona (artculo 2502, n 2, Cdigo Civil). En esta materia, es claro que se deja de poseer una cosa cuando otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley (artculo 726, Cdigo Civil).

El efecto que produce esta forma de interrupcin de la prescripcin es el propio de todas ellas, o sea, se pierde el tiempo anterior a la interrupcin a menos que el poseedor recupere legalmente la posesin, pues en tal caso se entiende que no hay interrupcin y la prescripcin contina durante el lapso de duracin de la interrupcin (artculos 731 y 2502, inciso final, Cdigo Civil). Segn el inciso final del artculo 2502 del Cdigo Civil, la interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su duracin; pero la interrupcin natural de la segunda especie hace perder todo el

tiempo de la posesin anterior; a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo. b) Interrupcin civil: La interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor (artculo 2503, inciso 1, Cdigo Civil). Aqu lo que sucede es que el dueo abandona su inactividad y demanda al poseedor, notificndosele antes de que transcurra el plazo de prescripcin. Qu se entiende por recurso judicial?. Algunas sentencias establecen un sentido restringido, que se refiere a la demanda, en conformidad a los artculos 253 y 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. Otras sentencias, lo aplican en un sentido amplio, esto es, estiman que no slo la demanda interrumpe civilmente la prescripcin, sino que toda peticin o toda accin hecha valer ante tribunales. Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes: Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.

En estos tres casos se entiende no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda. Aun cuando la ley no lo dice expresamente, la jurisprudencia uniformemente sostiene que la interrupcin se produce al notificarse legalmente la demanda. Nuestros tribunales han resuelto que hay interrupcin aunque quien demande sea relativamente incapaz, y aun cuando la demanda se entable ante un tribunal incompetente, puesto que el titular ha salido de su inactividad. Incluso hay autores y sentencias de nuestros tribunales que estiman que interrumpe civilmente la prescripcin la demanda o peticin formulada ante un tribunal incompetente. El efecto de la interrupcin civil de la prescripcin es el de hacer perder todo tiempo de prescripcin corrido con anterioridad a la interrupcin, de tal manera que si la posesin empezara nuevamente, se iniciara tambin un nuevo plazo distinto e independiente del que corra con anterioridad. * Quines pueden alegar la interrupcin de la prescripcin: La interrupcin natural puede ser alegada por todo aquel que tenga inters en ello, porque se funda en hechos materiales, de carcter objetivo, y plenamente susceptibles de prueba. La interrupcin civil, en tanto, slo puede alegarse por el titular o dueo que ha intentado la demanda judicial, ello porque esta forma de interrupcin se basa en la relacin

procesal de carcter relativo y, por lo tanto, slo concierne a las partes litigantes (artculo 2503, n 2, Cdigo Civil). * Efectos de la interrupcin de la prescripcin: Segn ha quedado dicho en el concepto, por la interrupcin se pierde todo el tiempo que se llevaba poseyendo, sea la interrupcin natural o civil, con la notable excepcin del artculo 2502, n 1, del Cdigo Civil, donde no produce otro efecto que el de descontarse su duracin. Debe tenerse en cuenta la especial regla del artculo 2504 del Cdigo Civil, que establece que si la propiedad pertenece en comn a varias personas, todo lo que interrumpe la prescripcin respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de las otras. En cuanto al campo de aplicacin de la interrupcin, no hay duda, que tiene vigencia no slo para la prescripcin ordinaria sino tambin para la extraordinaria. La ubicacin de estas reglas, antes de la distincin entre ambas, enunciada en el artculo 2506 del Cdigo Civil, y la misma regla del artculo 2510 del Cdigo Civil, nos llevan a esa conclusin.

5.- Clases de prescripcin adquisitiva:

Segn el artculo 2506 del Cdigo Civil, la prescripcin adquisitiva es ordinaria y extraordinaria.

- Ordinaria Prescripcin Adquisitiva - Extraordinaria

Dos aos para muebles y cinco aos para inmuebles. Diez aos, sin distincin.

1) PRESCRIPCION ADQUISITIVA ORDINARIA: Ella requiere de posesin continua y regular de dos aos para los muebles y de cinco aos para los inmuebles (artculos 2507 y 2508, Cdigo Civil). A este respecto, la Ley N 16.952, de 1 de octubre de 1968, derog la norma que indicaba que si la persona contra la cual se prescriba resida en el extranjero, cada dos das se contaban por uno. En sntesis, los requisitos para que opere esta prescripcin adquisitiva ordinaria son los siguientes:

a) Posesin regular no interrumpida: La posesin regular es la que procede de justo ttulo y que ha sido adquirida de buena fe, aunque esta no subsista, siendo necesaria, adems, la tradicin si el ttulo invocado para la posesin es translaticio de dominio. Esta posesin debe ser continua, es decir, no interrumpida. Como la buena fe se presume (excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria) el que alega la prescripcin ordinaria le bastar exhibir su justo ttulo. b) Transcurso del plazo que la ley seala : Este plazo comienza a correr en el momento en que se inicia la posesin y corre hasta cumplirse su curso legal. El plazo para la prescripcin ordinaria de los muebles es de dos aos, y para los inmuebles, cinco aos. -o- Suspensin de la prescripcin ordinaria: La suspensin de la prescripcin ordinaria es un beneficio por el cual ciertas personas que son dueos o titulares del derecho que va a extinguirse por prescripcin se ven favorecidos en el sentido de que no corre en su contra la prescripcin, sino que detiene su curso mientras dichas personas estuvieran en algunas de las situaciones del artculo 2509 del Cdigo Civil. Este fenmeno slo puede ocurrir en la prescripcin ordinaria. Se define la suspensin de la prescripcin como la detencin del curso del plazo de prescripcin durante el tiempo que dure la causa suspensiva, pero desaparecida sta, el plazo de la prescripcin contina, y el perodo anterior a la suspensin se le suma al posterior a la cesacin de la misma. De manera que el nico tiempo que no se computa es el transcurrido mientras existi y subsisti la causa de la suspensin. Es un beneficio que la ley establece a favor de personas que se encuentren en determinada situacin, consistente en la detencin del cmputo del plazo para ganarles una cosa por prescripcin, en trminos tales que, cesando la causa, se inicia o contina corriendo sin perderse el tiempo transcurrido antes del aparecimiento de aquella circunstancia. Sin definir la suspensin el Cdigo seala las personas a cuyo favor opera y los efectos que produce.
Art. 2509, inciso 1, Cdigo Civil : La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.

El efecto de la suspensin de la prescripcin es impedir que ella contine o comience a correr; de modo que, si haba corrido algn plazo antes de la suspensin, dicho plazo se va a computar despus, una vez que la causal de suspensin termine. Hay una distincin notoria entre la interrupcin y la suspensin de la prescripcin, porque en la interrupcin el efecto es hacer perder todo el tiempo que haba transcurrido antes de la interrupcin, salvo el caso del artculo 2502, n 1, del Cdigo Civil. En cambio, cuando hay suspensin de la prescripcin el curso del plazo de prescripcin se detiene mientras subsista la causal que origin la suspensin, o bien no empieza a correr y, terminado el motivo que dio lugar a la suspensin, el plazo contina corriendo o comienza a correr. En otras palabras, la suspensin detiene pero no extingue la prescripcin; cesando

la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si hubo alguno (artculo 1509, inciso 1, Cdigo Civil). El fundamento de la suspensin de la prescripcin, segn Alessandri y Somariva, es la injusticia que supondra dejar correr sta en contra de personas que se encuentran en la imposibilidad de defender sus derechos (la ley ha querido salvaguardar sus derechos). La suspensin de la prescripcin es un beneficio jurdico de carcter excepcional. En efecto, segn el artculo 2509 del Cdigo Civil, se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes: Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta. La herencia yacente.

No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que administra (artculo 2509, inciso 2, Cdigo Civil); respecto a las separadas parcialmente de bienes, no se suspende respecto de los bienes que ella administra Finalmente, en cuanto a la suspensin entre cnyuges, en esta materia est fuera de discusin que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges (artculo 2509, inciso final, Cdigo Civil). Esto es as por las siguientes razones: Si corriera entre cnyuges, la prescripcin sera causa de perturbaciones en la armona que debe reinar entre marido y mujer. Con respecto al marido hay otra razn: ste tiene el usufructo legal de los bienes de la mujer y sabemos que el usufructuario es un mero tenedor, en consecuencia el marido no puede prescribir ya que el ttulo es de mera tenencia, y no da derecho a prescribir. El marido como administrador de los bienes de la mujer es el encargado de interrumpir las prescripciones que corran en contra de los bienes de ella, y si el marido dejara correr a favor propio alguna prescripcin con posterioridad, la mujer podra responsabilizarlo por no haber procedido a interrumpir dicha prescripcin. Por ltimo, el legislador prohbe las donaciones irrevocables entre cnyuges, y de permitirse que hubiera prescripcin entre cnyuges, en el fondo est podra encubrir una donacin irrevocable: bastara simplemente con la inaccin del marido o la mujer para que el otro cnyuge adquiera por prescripcin el bien donado subrepticiamente.

Segn la opinin de la doctrina, la enumeracin del artculo 2509 del Cdigo Civil es taxativa. -o- Diferencias entre la interrupcin y la suspensin de la prescripcin adquisitiva: La interrupcin y la suspensin de la prescripcin se diferencian en los siguientes aspectos: o El efecto propio de la interrupcin es hacer perder todo el tiempo anterior que se llevaba como poseedor, con excepcin de lo que seala el artculo 2502, n 2, del Cdigo Civil. En cambio, el efecto propio de la suspensin es parecido al de la interrupcin natural, vale decir, slo se descuenta el tiempo de su duracin. o La interrupcin es provocada por un hecho externo, de la naturaleza o del hombre. En cambio, la suspensin nace de la ley y obra de pleno derecho. o La interrupcin puede alegarla cualquiera que tenga inters en ella (interrupcin natural) y quien ha entablado la accin (interrupcin civil). Por otro lado, la suspensin, como beneficio excepcional que es, solamente puede alegarla aquel en cuyo favor se encuentra establecida. o La interrupcin es aplicable tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria. En cambio, la suspensin slo se aplica a la prescripcin ordinaria (salvo el caso de los cnyuges, que es objeto de discusin).

2) PRESCRIPCION ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA : Ella requiere de posesin irregular durante diez aos, ya sea de cosas corporales muebles o inmuebles (artculos 2510 y 2511, Cdigo Civil). En consecuencia, los requisitos para que opere la prescripcin adquisitiva extraordinaria son los siguientes: a) posesin irregular y b) el lapso de diez aos. a) Posesin irregular: En relacin con la posesin, ella debe ser irregular (artculo 708, Cdigo Civil), no requirindose ttulo de dominio u otro requisito, ni tampoco se necesita la buena fe. El Cdigo no dice que la prescripcin extraordinaria exige la posesin irregular, sin embargo, si consideramos que la ley exige la posesin regular para la prescripcin ordinaria y teniendo en cuenta adems que toda posesin no regular es irregular, se entiende por lgica la existencia de esta ltima para adquirir por prescripcin extraordinaria. En relacin con la prescripcin adquisitiva extraordinaria, ella se puede interrumpir natural o civilmente y no se suspende en favor de nadie, salvo en el caso de los cnyuges (aunque esto es discutible).

Por otro lado, un ttulo de mera tenencia no da lugar a la prescripcin, porque en ella se reconoce el derecho ajeno (artculo 2510, n 3, Cdigo Civil). Sin embargo, este mismo artculo declara que un mero tenedor podra adquirir la cosa por prescripcin extraordinaria, pero para ello ser necesario que se produzcan las dos circunstancias siguientes: o Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin. o Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo. b) Lapso de diez aos: El lapso necesario para adquirir por la prescripcin extraordinaria es de diez aos (artculo 2511, Cdigo Civil), ya sea que se trate de muebles o inmuebles; este plazo de diez aos es contra toda persona, y no se suspende. La posesin irregular debe ser ininterrumpida, ya que la interrupcin es un fenmeno que produce la prdida del tiempo corrido en cualquier clase de prescripcin. * Paralelo entre la prescripcin ordinaria y la extraordinaria: Las dos clases de prescripcin se asemejan en cuanto ambas conducen a la adquisicin del dominio; adems, requieren posesin. Por otro lado, las dos clases de prescripcin presentan importantes diferencias, y que son las siguientes: En la prescripcin ordinaria se requiere posesin regular; en cambio, en la prescripcin extraordinaria se precisa posesin irregular. En la prescripcin ordinaria, el plazo es de dos o cinco aos, segn se trate de bienes muebles o inmuebles; en cambio, en la prescripcin extraordinaria, el plazo es de diez aos, sin hacer ninguna clase de distincin. La prescripcin ordinaria se suspende en favor de ciertas personas; en cambio, la prescripcin extraordinaria no se suspende, salvo el caso discutido de la prescripcin entre los cnyuges.

6.- Prescripcin adquisitiva de otros derechos reales distintos del dominio:

Como sealamos anteriormente, por prescripcin adquisitiva se adquieren todas las cosas comerciables, muebles e inmuebles, y que pueden ser objeto de dominio. Asimismo,

se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados (artculo 2498, Cdigo Civil). La regla general es que los derechos reales distintos del dominio se adquieren por prescripcin de acuerdo a las mismas reglas del derecho de dominio, conforme al artculo 2512 del Cdigo Civil. Este es el caso de los derechos de hipoteca, de usufructo, de uso y habitacin. Esta regla general admite excepciones que establece el propio artculo 2512 del Cdigo Civil, y que son las siguientes: 1) El derecho de censo se adquiere por prescripcin extraordinaria de diez aos (artculo 2512, n 1, Cdigo Civil). 2) El derecho real de herencia se puede adquirir de dos formas: Por prescripcin extraordinaria de diez aos, de acuerdo al artculo 2512, n 1, del Cdigo Civil. Por prescripcin ordinaria de cinco aos, cuando el heredero putativo (heredero aparente), a quien por decreto judicial se le ha dado la posesin efectiva de la herencia, la cual le sirve de justo ttulo (artculos 1269 y 704, inciso final, Cdigo Civil).

3) El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882 del Cdigo Civil (artculo 2512, n 2, Cdigo Civil). Segn el artculo 882, inciso 1, del Cdigo Civil, las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo, ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Estas servidumbres no son susceptibles de ser adquiridas por prescripcin por faltar los requisitos de publicidad y continuidad. Las servidumbres continuas y aparentes se adquiere por prescripcin nica de cinco aos, sin entrar a distinguir si es regular o irregular (artculo 2512, n 2; y artculo 882, inciso 2, Cdigo Civil).

7.- Prescripcin contra ttulo inscrito:

Esta materia est contenida en el artculo 2505 del Cdigo Civil, que seala que contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. Entonces, para que opere la prescripcin contra ttulo inscrito se requiere de nuevo ttulo y una nueva inscripcin, a partir de la cual se cuenta el plazo. Esta disposicin est en concordancia con el artculo 728 del Cdigo Civil, que impide adquirir la posesin de inmuebles inscritos por actos de apoderamiento material. Es

decir, el artculo 2505 es consecuencia lgica del artculo 728 porque para prescribir hay que poseer, y conforme a esto, si no se puede poseer tampoco se puede prescribir. En esta materia existe discusin doctrinaria respecto de dos temas: 1) determinar si esta norma se aplica tanto para la prescripcin ordinaria como para la extraordinaria; y 2) determinar si es o no necesario que el ttulo inscrito del prescribiente est vinculado al del poseedor inscrito anterior. 1. Primer problema: determinar si esta norma se aplica tanto para la prescripcin ordinaria como para la extraordinaria: Hay autores (Ruperto Bahamondes) que estiman que el artculo 2505 del Cdigo Civil slo es aplicable a la prescripcin adquisitiva ordinaria, de tal manera que por prescripcin adquisitiva extraordinaria podra adquirirse un predio inscrito, sin necesidad de inscripcin y teniendo slo la posesin material. En apoyo de su posicin dan los siguientes argumentos: Del mensaje del Cdigo Civil se concluye con mediana claridad que la idea es que los derechos se consoliden una vez extinguido el plazo de prescripcin extraordinaria. El Mensaje del Cdigo Civil expresa que a los diez aos se consolidan todos los derechos y se extinguen todas las obligaciones. El artculo 2510 del Cdigo Civil no exige ttulo alguno para la prescripcin extraordinaria y como ella slo requiere de posesin irregular no seria necesaria la inscripcin, siempre que haya posesin material. Este artculo tampoco exige tradicin. En caso contrario, jams tendra aplicacin la prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito sin nueva inscripcin, protegindose de esta manera al poseedor ficto que tiene slo una inscripcin a su favor en contra de aquel que realmente tiene la posesin material del inmueble, que lo explota y lo hace producir.

Sin embargo, otros autores (Arturo Alessandri, Jos Clemente Fabres, Luis Claro Solar) sostienen que el artculo 2505 del Cdigo Civil se refiere a ambas clases de prescripcin, de modo que por la prescripcin adquisitiva extraordinaria no puede adquirirse el dominio de un predio inscrito, sino mediante la competente inscripcin de un nuevo ttulo, no siendo suficiente, por lo tanto, que el prescribiente tenga posesin material de la cosa durante diez aos. Los argumentos de quienes sostienen esta posicin son los siguientes: o El artculo 2505 del Cdigo Civil no distingue entre ambas formas de prescripcin y, por lo tanto, debe aplicarse a las dos, siempre que se est prescribiendo contra un poseedor que tenga ttulo inscrito. o El artculo en estudio se encuentra ubicado antes de la norma que distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria, con lo cual se estara indicando que es una regla comn a ambos tipos de prescripcin. En el Proyecto de 1853 del Cdigo Civil estaba situado entre las reglas aplicables a la prescripcin

adquisitiva ordinaria solamente, pero en la redaccin definitiva se le dio su actual ubicacin quedando, segn sus sostenedores, como una regla comn a ambos tipos de prescripcin. o Al existir oposicin entre el artculo 2505 del Cdigo Civil, que exige ttulo inscrito al prescribiente, y el artculo 2510 del mismo cuerpo legal, que no exige ttulo alguno y por lo tanto tampoco exige inscripcin, debe recurrirse a la norma del artculo 13 del Cdigo Civil, debiendo prevalecer el artculo 2505 por ser una norma especial para los predios inscritos, en tanto que el artculo 2510 es una norma de general aplicacin, ya que abarca todos los bienes sin especificacin. o Dentro del elemento lgico de interpretacin deben concordar, para que exista la debida correspondencia y armona, el artculo 2505 del Cdigo Civil con los artculos 724, 728 y 730, del mismo Cdigo, porque para prescribir hay que poseer y si se trata de un inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesin, ni aun irregular, sino por este medio, esto es, por inscripcin, que cancela la del poseedor anterior. o No es efectivo que jams operara la prescripcin adquisitiva extraordinaria contra ttulo inscrito, de aceptarse la opinin anterior, porque tendra aplicacin cuando existe posesin irregular por falta de justo ttulo o buena fe, pero no podra tener lugar tratndose de la falta de inscripcin que motivase la posesin irregular. o En cuanto a la crtica de la posicin contraria en orden a que se dejara sin proteccin al poseedor material frente al ficto o simblico, ella no es efectiva porque conforme al artculo 730, inciso 2, del Cdigo Civil, si el poseedor material ha practicado la competente inscripcin va a tener la posesin regular o irregular segn el caso y va a poder ganar el dominio por prescripcin. o El artculo 2505 del Cdigo Civil proviene del Cdigo Prusiano, donde se aplicaba a ambas prescripciones. 2. Segundo problema: Determinar si es o no necesario que el ttulo inscrito del prescribiente est vinculado al del poseedor inscrito anterior : Este punto se analiz al examinar la cancelacin de la posesin inscrita y en que se coment lo que se ha de entender por competente inscripcin. La opinin que predomina es que la nueva inscripcin no requiere derivar del poseedor inscrito anterior, debiendo entenderse por competente inscripcin aquella que se efecta cumpliendo las formalidades que establece el Reglamento del Conservador de Bienes Races.

8.- Efectos de la prescripcin adquisitiva:

Su efecto fundamental es producir la adquisicin del derecho de dominio. Declarada ella judicialmente se entiende adquirido el derecho en la misma poca en que se iniciara la posesin. Por consiguiente, la misma sentencia es declarativa y retrotrae sus efectos al comienzo de la prescripcin; las consecuencias de la retroactividad de la prescripcin son las siguientes: a. Los frutos percibidos durante el plazo de prescripcin pertenecen al prescribiente an cuando est de mala fe. b. Quedan firmes o se consolidan los gravmenes constituidos por el prescribiente durante el plazo de prescripcin. c. Caducan los gravmenes impuestos por el anterior propietario durante el plazo de prescripcin. Aparte de lo dicho, se ha planteado tambin, en doctrina, que la prescripcin adquisitiva provoca un efecto extintivo o liberatorio de las cargas o derechos reales constituidos sobre la cosa por el anterior dueo, antes de entrar a poseerla el que ahora la adquiri por prescripcin. A tal efecto suelen llamarle tambin usucapin liberatoria, que parece preferible reemplazar por la denominacin de efecto liberatorio de la usucapin.

9.- Inscripcin que da la sentencia que declara la prescripcin de un derecho real constituido en un bien raz:
La sentencia que declara la prescripcin adquisitiva del dominio de un bien raz, o de cualquier otro derecho real constituido en l, deber inscribirse en el Registro Conservatorio del territorio en que est ubicado el inmueble, como un requisito de oponibilidad frente a terceros (artculo 52, n 1, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races; artculos 697, 698 y 2513, Cdigo Civil). Anteriormente ya hemos dicho cual es el objeto de esta inscripcin: no representa el papel de tradicin, es decir como modo de adquirir, porque el que se utiliz es la prescripcin, y una cosa no puede adquirirse por dos modos diferentes. Esta inscripcin responde a una de las finalidades que es la de dar publicidad a la propiedad raz colocndola en un cuadro a la vista de todos y manteniendo la continuidad de su historia. Esta inscripcin tiene por objeto colocar al inmueble bajo el rgimen de la posesin inscrita. Por ltimo, el artculo 2513 del Cdigo Civil seala que la sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.

IX. ACCIONES POSESION

PROTECTORAS

DEL

DOMINIO

Y DE

LA

El dominio y los dems derechos reales necesitan proteccin jurdica para cuando un tercero pretende vulnerarlos o efectivamente los vulnera. En el derecho privado propiamente, y dentro de la tcnica de los derechos patrimoniales, se han configurado ciertas acciones tendientes a la proteccin del dominio y dems derechos reales y la posesin, que se pueden denominar genricamente acciones protectoras. Aqu tenemos, por un lado, a acciones destinadas a eliminar perturbaciones al dominio (accin reivindicatoria) y acciones que protegen el dominio en forma indirecta (acciones posesorias y la accin publiciana).

1.- Accin reivindicatoria:

Se encuentra reglamentada en el Ttulo XII del Libro II del Cdigo Civil (artculos 889 y siguientes). Adems, existen algunas normas especiales en la Ley N 18.175, de quiebras. * Concepto de accin reivindicatoria: La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (artculo 889, Cdigo Civil). Por lo tanto, la accin reivindicatoria es la que tiene el dueo no poseedor contra el poseedor no dueo. Igualmente, tiene accin reivindicatoria el titular de cualquier otro derecho real (excepto el derecho real de herencia) cuando ha perdido la posesin de su derecho, porque no puede ejercerlo debido a que otro lo est ejercitando sin que ese derecho le pertenezca (artculo 891, inciso 1, Cdigo Civil). El derecho real de herencia est protegido por la accin de peticin de herencia (artculos 891, inciso 2, y 1264, Cdigo Civil). Por medio de la accin reivindicatoria se obtiene que se declare el dominio de dueo y se ordene restituirle la cosa a ste. * Juicio reivindicatorio: El juicio reivindicatorio es de lato conocimiento y se tramita conforme a las normas del procedimiento ordinario. En cuanto a la competencia, si la accin entablada es inmueble, es competente para conocer este juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convencin, y a falta de sta, elegir el demandante entre: a) el del lugar donde se contrajo

la obligacin, o 2) el del lugar donde se encuentre la especie reclamada (artculo 135, Cdigo Orgnico de Tribunales). Si la accin entablada es mueble, el juez competente para conocer este juicio ser el del domicilio del demandado, siguiendo las reglas generales (artculo 134, Cdigo Orgnico de Tribunales). * Requisitos para que opere la accin reivindicatoria: De acuerdo a la definicin del artculo 889 del Cdigo Civil, para que proceda esta accin reivindicatoria deben concurrir los siguientes requisitos: Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse (cosa reivindicable). Que el reivindicante sea dueo de la cosa. Que el reivindicante est privado de su posesin

1) Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse: De acuerdo a las normas legales, pueden reivindicarse, o son susceptibles de reivindicacin, las siguientes cosas: a. Todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles (artculo 890, Cdigo Civil). Son reivindicables todas las cosas corporales muebles e inmuebles; sin embargo, debe tenerse en cuenta algunas importantes limitaciones:

En ciertas situaciones no es posible reivindicar debido a que se da proteccin a quien posee la cosa de buena fe y a la seguridad del trfico jurdico (artculos 2303, 1490, 1491, Cdigo Civil). En otros casos se puede reivindicar slo reembolsando el valor de la cosa (artculo 890, inciso 2, Cdigo Civil), como ocurre en el caso de las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase (artculo 890, inciso 1, Cdigo Civil). Este precepto no se tratara de una excepcin, como seala el Cdigo, ya que las cosas all mencionadas son reivindicables previo reembolso al poseedor de lo que pag por dichas cosas y lo que haya gastado en repararla. La cosa a reivindicar debe ser singular o determinada, porque en caso contrario no sera posible poseer (artculos 889 y 700, Cdigo Civil). No es posible reivindicar las universalidades jurdicas.

b. Derechos reales que signifiquen cosas singulares corporales (artculo 891, Cdigo Civil). Pueden reivindicarse tambin el dominio y los dems derechos reales sobre cosa singular. En otras palabras, slo pueden reivindicarse las cosas singulares (artculo 889, Cdigo Civil).

Por esta razn, no es reivindicable el derecho real de herencia, por tratarse de una universalidad jurdica y que se encuentra protegido por la accin de peticin de herencia (artculos 891, inciso 2, y 1264, Cdigo Civil). Tambin es reivindicable, aunque el Cdigo no lo seale, el ttulo o instrumento en que consta un derecho personal. Si no existe este documento, el derecho personal no es susceptible de reivindicacin. c. Una cuota determinada proindiviso de una cosa singular , o sea, la cuota de un comunero (artculo 892, Cdigo Civil). Tratndose de una cuota, como tercio o quinto, de un bien que se tenga en copropiedad, no hay impedimento alguno para que se d la reivindicacin. Pero se ha discutido la situacin en que el bien cuya cuota se reivindica, pertenece l a una universalidad, como cuando se reivindica el tercio de una cosa que forma parte de una herencia. Aqu tiene incidencia la discusin doctrinaria referente a la naturaleza jurdica de la comunidad y, concretamente, al punto de si los derechos de cada comunero se comunican cuotativamente a cada uno de los objetos que la componen o, por el contrario, permanecen como cuota abstracta, sin que ningn comunero pueda pretender derecho sobre cada objeto. De aceptarse la primera postura, sin duda que debe concederse la posibilidad de que pueda reivindicar el comunero su cuota en una cosa singular de la comunidad; de aceptarse la segunda, la conclusin ha de ser negativa. La jurisprudencia ha emitido fallos en ambos sentidos. 2) Que el reivindicante sea dueo de la cosa: El dueo es la persona que debe ejercitar la accin reivindicatoria, pero este dueo no debe estar en posesin. La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa (artculo 893, Cdigo Civil), pero debe acreditar su calidad de dueo. Le corresponde al dueo probar su dominio, porque debe destruir la presuncin del artculo 700 del Cdigo Civil que ampara al poseedor. La situacin es distinta cuando el reivindicante es el Fisco, puesto que ste no est obligado a probar su derecho de dominio, de acuerdo al artculo 590 del Cdigo Civil que seala que el Fisco es dueo de los inmuebles que carecen de otro dueo. Si se mantuviere para l la regla de que debe probar su dominio, se le estara imponiendo la carga de la prueba de una negacin indeterminada. Aqu aparece una importante dificultad de la accin reivindicatoria, cual es la prueba de dominio (probatio diablica). La forma en que el dueo va a probar el dominio va a ser distinta segn el modo de adquirir que oper: a) Si el modo de adquirir es originario , bastar con acreditar que han concurrido sus elementos (los que configuran el modo de adquirir) para acreditar el dominio. b) Si el modo de adquirir es derivativo , no basta con probar que oper el modo, ya que con esta sola prueba no tendr acreditado el dominio, porque puede suceder que el antecesor no haya sido dueo y, en tal caso, nada pudo transferir al sucesor.

Como consecuencia de ello, y para sortear la dificultad, el dueo va a tener que recurrir a la prescripcin adquisitiva como prueba del dominio y causa de pedir de su accin reivindicatoria y, en caso de que l no haya completado el tiempo de posesin que se requiere para que opere la prescripcin, podra recurrir a la sucesin de posesiones del artculo 717 del Cdigo Civil. En este caso, quien ejerce la accin reivindicatoria, con la prescripcin va a justificar su dominio frente a la sola posesin del demandado, siempre que ste no oponga la prescripcin adquisitiva del dominio. Hemos visto que la accin reivindicatoria la ley se la concede al dueo, pero existe la llamada Accin Publiciana, que es la misma accin reivindicatoria pero concedida al poseedor regular que ha perdido la posesin cuando se hallaba en el caso de poder ganar el dominio de la cosa por prescripcin (artculo 894, inciso 1, Cdigo Civil). En virtud de ella, el poseedor puede reivindicar la cosa, aunque no se pruebe dominio. Esta accin publiciana no puede ejercerse contra el dueo ni contra el poseedor de igual o mejor derecho (artculo 894, inciso 2, Cdigo Civil). El precepto plantea un problema que ha sido muy discutido en la doctrina consistente en determinar si para estar en condiciones de ejercitar esta accin es necesario tener cumplido el plazo prescripcin ordinaria o basta con tener slo algn tiempo de posesin. Se ha sostenido que es necesario haber completado el plazo, porque al apoderamiento de otro de la cosa se produce una interrupcin natural de la prescripcin del primero, que hace perder todo el tiempo anterior, con lo que ya no queda en vas de ganar por prescripcin. Pero lo ms adecuado parece ser que no es necesario el cumplimiento del plazo de prescripcin; si el plazo ya est cumplido, no es necesaria la accin publiciana, pues bastara alegar la prescripcin con lo que se podra reivindicar como dueo. Por lo dems, as la denotan el texto del precepto y la historia fidedigna de su establecimiento, segn la cual fue tomado de la legislacin romana, que no exiga el cumplimiento del plazo. 3) Que el reivindicante est privado de la posesin de la cosa: Se demanda a quien est poseyendo sin ser dueo, fundndose el demandante precisamente en que tiene el dominio de la cosa, en que es el dueo. En otras palabras, el dueo, para poder intentar la accin reivindicatoria, debe haber perdido la posesin, o sea, debe estar desposedo. Tratndose de muebles, esta prdida de posesin se produce por el apoderamiento material de la cosa por parte de un tercero. Cuando se trata de inmuebles inscritos la prdida de la posesin puede producirse: a) por la prdida de la posesin inscrita solamente, conservndose la posesin material; b) por prdida de la posesin material, conservndose la posesin inscrita (aunque esto es discutible); y c) por prdida tanto de la posesin inscrita como de la posesin material.

El hecho de poder ejercerse la accin reivindicatoria no significa que el dueo est privado de las acciones posesorias, las cuales tambin pudieran ejercerse; pero acontece que estas acciones posesorias tienen un breve plazo de prescripcin (un ao contado desde la perturbacin); por ello, el titular podra estar imposibilitado de ejercitarlas, debiendo recurrir a las acciones reivindicatorias. * Contra quin se dirige la accin reivindicatoria: Por regla general la accin reivindicatoria o de dominio se dirige contra el actual poseedor (artculo 895, Cdigo Civil) entendiendo por tal a aquel que posee la cosa al momento de la demanda. Este poseedor de la cosa es el sujeto pasivo en contra de quien se ejerce la accin. Para el caso que el poseedor fallezca, el artculo 899 del Cdigo Civil establece una norma especial, junto a la cual ha de tenerse en cuenta la del artculo 1526, n 2, del Cdigo Civil, sealando que la accin de dominio no se dirige contra un heredero sino por la parte que posea en la cosa; pero las prestaciones a que estaba obligado el poseedor por razn de los frutos o de los deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de ste a prorrata de sus cuotas hereditarias. Es decir, la accin reivindicatoria se ejerce en contra de los herederos coposeedores, o bien, contra alguno de ellos; pero, en este ltimo caso, podr intentarse la accin solamente por la parte o cuota de la cosa comn que ste posea, o sobre la parte material que le haya sido adjudicada. Mientras la accin para obtener la entrega de la cosa es indivisible (no es posible cumplirla por partes), la de indemnizar es perfectamente divisible. La regla general dicha anteriormente respecto a que la accin se dirige contra el actual poseedor admite dos importantes excepciones: contra el que dej de poseer y contra el mero tenedor. 1) Accin reivindicatoria contra el que dej de poseer: La accin reivindicatoria se puede dirigir excepcionalmente contra el ex poseedor, ya sea de buena fe o de mala fe. Es interesante destacar que en estos casos no se perseguir con la reivindicacin la cosa misma, como es lo natural, sino por un valor. Debemos distinguir, entonces, la situacin del ex poseedor de buena fe y la del ex poseedor de mala fe. a) Situacin del ex poseedor de buena fe: El ex poseedor de buena fe es quien adquiri la posesin de la cosa con esta calidad, o sea, creyendo que adquiri la cosa por medios legtimos. Para determinar si procede accin reivindicatoria en su contra hay que distinguir: o Si perdi la posesin fortuitamente, en este caso no hay accin reivindicatoria en su contra.

o Si perdi la posesin por su culpa, no procede la accin reivindicatoria y slo hay lugar a la indemnizacin de perjuicios por el hecho ilcito (artculos 2314 y 2319, Cdigo Civil). o Si perdi la cosa por haberla enajenado y en razn de dicha enajenacin se ha hecho difcil o imposible su persecucin para el reivindicante, habr que determinar si el ex poseedor enajen de buena o mala fe, o sea, sabiendo o no que la cosa le perteneca al momento de la enajenacin. Si enajen de buena fe: Se produce una subrogacin real y el reivindicador puede pedir la restitucin del precio recibido del ex poseedor, es decir, lo que percibi de la persona a quien le enajen (artculo 898, inciso 1, Cdigo Civil). Cuando el reivindicante recibe el precio del ex poseedor, est ratificando tcitamente la enajenacin hecha por ste, que hasta ese momento le es inoponible (artculo 898, inciso 2, Cdigo Civil). Si enajen de mala fe: El reivindicante puede intentar la accin reivindicatoria para la indemnizacin de todo perjuicio (artculo 898, inciso 1, Cdigo Civil).

b) Situacin del ex poseedor de mala fe: El poseedor de mala fe es aquel que adquiri la cosa a sabiendas de la mala fe. Para determinar si hay o no accin reivindicatoria en su contra, tambin hay que distinguir si perdi la cosa fortuitamente o por hecho o culpa suya: o Si la perdi fortuitamente, no hay accin reivindicatoria en su contra, quedando slo sujeto a responder de los frutos y deterioros, teniendo s derecho a las expensas invertidas en la cosa durante el tiempo de posesin (artculo 900, inciso 2, Cdigo Civil). o Si perdi la cosa por hecho o culpa suya, hay accin reivindicatoria en su contra como si actualmente poseyese (artculo 900, inciso 1, Cdigo Civil). Es decir, la accin reivindicatoria se intentar por la cosa si es posible y por el precio de la enajenacin en subsidio, ms las indemnizaciones por prestaciones mutuas. 2) Accin reivindicatoria contra el mero tenedor: Como dijimos, la regla general es que la accin reivindicatoria se ejerce contra el actual poseedor, de tal suerte que no se ejerce contra el mero tenedor. Sin embargo, el artculo 915 del Cdigo Civil hace excepcin a esta regla, ya que permite aplicar las reglas de esta accin contra el mero tenedor que retenga la cosa indebidamente, aunque lo hiciere sin nimo de seor y dueo. Conforme al artculo 915 del Cdigo Civil, la accin de dominio tambin puede intentarse en contra del que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor.

En las otras situaciones el mero tenedor est obligado a declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre tiene la cosa, bajo sancin de multa y arresto que decretar el juez en su caso (artculos 896, Cdigo Civil: y artculo 282, Cdigo de Procedimiento Civil). Si el mero tenedor, actuando de mala fe, suplanta al poseedor, debe indemnizar al prescribiente todos los perjuicios que con su accin le hubiere causado (artculo 897, Cdigo Civil). * Extincin por prescripcin de la accin reivindicatoria: La accin reivindicatoria subsiste mientras se mantiene el derecho de dominio, de tal modo que, extinguido el dominio se extingue la proteccin. De esta manera, la accin reivindicatoria no se extingue por su no uso, por prescripcin extintiva, lo que es lgico, porque mientras no se pierde por el dueo la posesin, no hay justificacin para usarla. La accin reivindicatoria se extingue por prescripcin adquisitiva. El artculo 2517 del Cdigo Civil seala claramente que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Si el dominio llega a extinguirse porque un poseedor adquiere por prescripcin adquisitiva, tambin se extingue para el antiguo dueo su accin. Los plazos para que se extinga la accin por prescripcin sern los plazos necesarios para ganar por prescripcin el dominio (dos aos para los muebles y cinco para los inmuebles, en la prescripcin adquisitiva ordinaria; y diez aos, tanto muebles como inmuebles, en la prescripcin adquisitiva extraordinaria). Es por ello que, si un propietario ve que un tercero empieza a poseer el bien de su dominio, puede reivindicarlo, pero debe hacerlo antes que aquel poseedor se lo gane por prescripcin adquisitiva. * Prestaciones mutuas: Una vez resuelto el litigio que origina la accin reivindicatoria surgen determinadas obligaciones entre el reivindicante y el poseedor vencido, en caso de haberse acogido la accin reivindicatoria. Estas obligaciones reciben el nombre de prestaciones mutuas, las que tienen importancia porque tambin se aplican cuando se declara la nulidad del contrato (artculo 1687, Cdigo Civil) y tambin cuando se ejerce la accin de peticin de herencia (artculo 1260, Cdigo Civil). Las prestaciones mutuas consisten en las devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y el poseedor cuando ste es vencido en la reivindicacin. El Cdigo Civil reglamenta estas prestaciones con cierto detalle en los artculos 904 y siguientes. Tienen aplicacin tambin en otras situaciones en que deben efectuarse restituciones, como son las de la accin de peticin de herencia (artculo 1266, Cdigo Civil) y de la accin de nulidad (artculo 1687, Cdigo Civil). Aqu, entonces, hay que distinguir entre las prestaciones del reivindicante en favor del poseedor y las prestaciones de poseedor en favor del reivindicante:

1) PRESTACIONES DEL POSEEDOR VENCIDO EN FAVOR DEL REIVINDICANTE : Las obligaciones del poseedor en favor del reivindicante son las siguientes: o Restitucin de la cosa: El poseedor vencido debe restituir la cosa al reivindicante en el plazo sealado por el juez (artculo 904, Cdigo Civil); se trata, pues, de un plazo judicial. Se comprenden aqu tambin los bienes inmuebles por adherencia y por destinacin, las llaves del edificio y ttulos que conciernen al bien inmueble si se hayan en manos del poseedor (artculo 905, incisos 2 y 3, Cdigo Civil). La restitucin del inmueble se efecta dejndolo desocupado y en forma que el reivindicante pueda entrar en su posesin (en la prctica se hace ante un ministro de fe y las partes o sus representantes). o Debe indemnizar por los deterioros sufridos por la cosa: Para estos efectos el artculo 906 del Cdigo Civil distingue si el poseedor estaba de buena o mala fe. El poseedor de mala fe es responsable por los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa (artculo 906, Cdigo Civil); no responde del caso fortuito, a menos que el poseedor se haya constituido en mora de restituir (artculos 1547 y 1672, Cdigo Civil). El poseedor de buena fe, mientras sta subsista, no es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa haya sufrido la cosa, salvo que se hubiera responsabilizado de dichos deterioros, como por ejemplo, si se hubiere aprovechado dichos deterioros destruyendo un bosque y vendiendo la madera (artculo 906, inciso 2, Cdigo Civil). o Debe proceder a la restitucin de los frutos : La extensin de esta prestacin tambin es variable segn si el poseedor est de buena o mala fe. En materia de frutos la buena o mala fe del poseedor se refiere al tiempo de percepcin de ellos (artculo 913). Lo importante es la percepcin, por ello se ha resuelto que si una persona siembra de buena fe, pero al momento de cosechar est de mala fe, para los efectos de la restitucin de los frutos se la considera de mala fe. El poseedor de mala fe est obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no slo los que l ha perdido, sino que tambin aquellos que el dueo de la cosa hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder (artculo 907, inciso 1, Cdigo Civil). Si no existen los frutos, debe pagar el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de percepcin, considerndose como no existentes los que se hubieran deteriorado en su poder (artculo 907, inciso 2, Cdigo Civil). El poseedor de buena fe no est obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos con posterioridad, se sujeta a las mismas reglas que el poseedor de mala fe (artculo 907, inciso 3, Cdigo Civil). La restitucin se refiere a los frutos lquidos, pues la ley dispone que en toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos (artculo 907, inciso final, Cdigo Civil).

o Debe restituir los gastos del pleito, conservacin y custodia durante el juicio: En cuanto a los gastos de conservacin y custodia, dicho pago, si hubiera sido necesario, lo har el reivindicante al secuestre, pero el poseedor vencido es obligado a rembolsar dichos gastos, siempre que est de mala fe (artculo 904, segunda parte, Cdigo Civil).

2) PRESTACIONES DEL REIVINDICANTE EN FAVOR DEL POSEEDOR VENCIDO : Las obligaciones que le corresponden al reivindicante a favor del poseedor vencido son las siguientes: o El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en la produccin de los frutos (artculo 907, inciso final, Cdigo Civil). o El abono de las expensas y mejoras que el poseedor ha hecho de la cosa (artculo 908, inciso 1, Cdigo Civil). En cuanto a las expensas y mejoras de la cosa durante el tiempo de su posesin, debemos entender por tales a toda obra ejecutada para la conservacin de una cosa, para aumentar su valor o para fines de ornato o recreo. En general, se denominan expensas o mejoras los gastos de la cosa. Las expensas o mejoras que se le pueden realizar a la cosa pueden ser de tres tipos o clases: Expensas necesarias. Expensas tiles. Expensas voluptuarias. Expensas necesarias: Son aquellas que aseguran la conservacin de la cosa, de tal manera que si ellas no se realizan se produce el deterioro o menoscabo de la misma. Estas expensas pueden ser obras materiales o inmateriales. El principio general es que todo poseedor de buena fe tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias invertidas en la conservacin de la cosa, porque tambin el reivindicante hubiera tenido que incurrir en ellas (artculo 908, inciso 1, Cdigo Civil). Si estas expensas se invirtieron en obras permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto, se abonarn al poseedor dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin (artculo 908, inciso 2, Cdigo Civil). Si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, sern abonadas

al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador, y se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa (artculo 908, inciso 3, Cdigo Civil). Expensas tiles: Son las que aumentan el valor real de la cosa. Para establecer las normas de la restitucin de estas expensas hay que distinguir entre el poseedor de buena fe y el de mala fe (la buena o mala fe se califica al momento en que se hicieron las mejoras, tal como lo seala el artculo 913 del Cdigo Civil). El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le restituyan ellas y slo puede llevarse los materiales invertidos en la cosa, siempre que stos puedan separarse sin detrimento en la cosa reivindicada El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le paguen las expensas tiles que hubiere realizado en la cosa antes de la contestacin de la demanda. En cuanto a las obras hechas despus de contestada la demanda, el poseedor tendr solamente los derechos que en virtud del artculo 910 se conceden al poseedor de mala fe (artculo 909, inciso final, Cdigo Civil), es decir, no tendr derecho a que se le abonen las expensas tiles a que hicimos referencia, pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras. Expensas voluptuarias: Son aquellas que se hacen para la comodidad u ornato de la cosa. En este caso no se hace distincin entre el poseedor de buena fe y el de mala fe para efecto de su reembolso, ya que el propietario reivindicador no estar obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe; es decir, se encuentran en iguales circunstancias que el poseedor de mala fe respecto a las mejoras tiles.

-o- Liquidacin de las prestaciones: Las prestaciones que surgen entre reinvidicante y el poseedor vencido dan lugar a una liquidacin, en que, despus de realizadas las compensaciones, una de ellas resultar con un saldo a favor y esta suma es la que deber pagar el reivindicante o el poseedor vencido, segn sea el caso. Esta liquidacin debe ser determinada en el juicio reivindicatorio, en la ejecucin del fallo o en un juicio diverso (artculo 173, inciso 2, Cdigo de Procedimiento Civil). Efectivamente, segn esta norma, en el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso. -o- Derecho de retencin del poseedor vencido: Debe tenerse presente que para asegurar el pago de estas indemnizaciones, se le confiere al poseedor vencido un derecho de retencin (artculo 914, Cdigo Civil). De acuerdo al artculo 914 del Cdigo Civil, cuando el poseedor vencido, sea de buena o mala fe, tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras, podr retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfaccin.

2.- Acciones posesorias:

Estas se encuentran reglamentadas en el Ttulo XIII del Libro Segundo del Cdigo Civil (artculos 916 y siguientes). Deben tenerse presente tambin las correspondientes normas procesales (artculos 549 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil). La conservacin de la paz social, y las apariencias de propiedad que reviste, figuran entre las razones que generalmente se sealan para justificar la proteccin, pues su objetivo es la de evitar que los particulares con prescindencia de la autoridad pblica se hagan justicia por s mismos o alteren con sus acciones la situacin existente, todo ello referido a los inmuebles. * Concepto de acciones posesorias: Las acciones posesorias son aquellas que tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (artculo 916, Cdigo Civil). Por regla general, estas acciones protegen la posesin de los bienes races y, excepcionalmente, la mera tenencia de ellos, cuando se ha sido violentamente despojado de sta (artculo 928, Cdigo Civil); pero, en este ltimo caso, en doctrina se discute si se trata o no de una accin reivindicatoria. Las acciones posesorias se denominan tambin interdictos posesorios; ellas tienen por fundamento la conservacin de la paz social, pues su finalidad es la de evitar que los particulares con prescindencia de la autoridad pblica se hagan justicia por s mismos o alteren con sus acciones la situacin existente, todo ello referido a los inmuebles. Las acciones que protegen al poseedor le permiten la conservacin o recuperacin de la cosa, pero tambin le permiten mantener el curso de la prescripcin adquisitiva, que puede ser interrumpida por un despojo del cual el poseedor fue vctima. La demanda en que se interpone una accin posesoria recibe el nombre de querella; as, el demandante se denomina querellante, y el demandado se conoce como querellado. * Caractersticas de las acciones posesorias: Estas acciones posesorias presentan algunas caractersticas especiales y que son las siguientes: a. Son acciones reales, porque ellas pueden ejercerse sin respecto a determinada persona. Generalmente se les califica de acciones reales por tratarse de acciones que se ejercen contra cualquier persona, si turba o arrebata la posesin, sin que importe la existencia de un vnculo preestablecido con ella.

b. Son acciones inmuebles, porque las cosas en que se ejercen son siempre inmuebles, tal como lo declara expresamente el artculo 916 del Cdigo Civil. c. En el mbito procesal, puede mencionarse la circunstancia de que su ejercicio generalmente deja a salvo el derecho a discutir posteriormente el dominio entre las mismas partes, tal como lo dispone el artculo 563 del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, se tramitan en procedimiento breve y sumario, segn las normas del juicio sumario. * Requisitos de procedencia de las acciones posesorias: Los requisitos de procedencia de las acciones posesorias son cuatro, y son las siguientes: Tener posesin til y continua de un ao a lo menos. Una cosa susceptible de la accin posesoria o un derecho real susceptible de tal accin. Perturbacin o despojo de la posesin. Debe interponerse en tiempo oportuno.

1) Posesin til y continua de un ao a lo menos: No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo (artculo 918, Cdigo Civil). La exigencia deriva de la naturaleza y fines de estas acciones. No se distingue si la posesin debe ser regular o irregular, por lo tanto ambas sirven; pero s debe ser til, de manera que no se confiere la accin posesoria al poseedor clandestino ni al violento. Por excepcin y con el objeto de evitar justicia por mano propia, la ley concede al poseedor violento o clandestino la querella de restablecimiento en el caso en que sea despojado violentamente de su posesin (artculo 928, Cdigo Civil). La posesin debe ser continua, o sea, no interrumpida durante un ao a lo menos (artculo 918, Cdigo Civil). Para completar el ao el poseedor puede recurrir a la accesin de posesiones (artculos 920, inciso final, y 717, Cdigo Civil). Luego, no es necesario que quien acciona tenga por s el ao completo de posesin. Por otro lado, si dos o ms personas poseen en comn, es claro que concurriendo todas, pueden entablar accin posesoria en contra de un tercero. Es discutido, en todo caso, si uno solo o algunos podran entablar la accin para proteger la cosa coposeda. Tratndose de la accin posesoria en contra de otro coposeedor, la jurisprudencia se ha inclinado mayoritariamente por negar accin posesoria entre comuneros, tal como ha hecho en materia de prescripcin. 2) Cosa susceptible de accin posesoria:

Pueden ser objeto de las acciones posesorias slo los bienes races y los derechos reales constituidos en ellos, siempre que se trate de bienes y derechos que puedan ganarse por prescripcin (artculos 916 y 917, Cdigo Civil). De modo tal que los muebles y los derechos reales sobre ellos no estn amparados por las acciones posesorias, con excepcin de las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. No presentndose duda respecto de los inmuebles por naturaleza y por adherencia, se ha resuelto que la proteccin alcanza tambin a los inmuebles por destinacin. El titular de un derecho real sobre inmueble tiene la accin posesoria incluso contra el dueo si ste pretende perturbarle o privarle de la posesin de su derecho. An ms, si la posesin de los derechos de usufructo, uso o habitacin es perturbada por un tercero, el dueo tiene la obligacin de auxiliarle en el caso de requerirlo el poseedor (artculo 922, Cdigo Civil). La sentencia que recaiga en el juicio posesorio va a afectar al dueo slo en cuanto se controvirti su derecho, pero no lo afecta cuando no intervino en el juicio y lo controvertido fue la posesin del inmueble y no el derecho. La doctrina estima que al no tener el derecho real de herencia el carcter de inmueble (no es mueble ni inmueble), no proceden a su respecto las acciones posesorias en contra de un tercero que efecta atentados contra un inmueble determinado de la herencia, y que estaba poseyendo como heredero. 3) Perturbacin o despojo de la posesin: Para que proceda una accin posesoria es necesario que el poseedor haya perdido la posesin, o bien, que ella haya sido perturbada. Si se pierde la posesin se dispone de la querella de restitucin. Si se ha sido privado violentamente de ella, se tiene la querella de restablecimiento o despojo violento. Si slo ha sido perturbada la posesin se tiene la querella de amparo.

4) Debe interponerse en tiempo oportuno: Las acciones posesorias deben intentarse dentro de cierto plazo, normalmente un ao. Tras exigirse un ao de posesin, se concede el mismo plazo para ejercitarla. En esta materia debemos tener presente lo siguiente: La querella de amparo prescribe al cabo de un ao, contado desde la perturbacin o acto de molestia (artculo 920, inciso 1, Cdigo Civil). La querella de restitucin prescribe al cabo de un ao, contado desde el despojo sufrido por el poseedor anterior (artculo 920, inciso 2, Cdigo Civil).

La querella de restablecimiento prescribe al cabo de seis meses, contado desde el ltimo acto de violencia o desde que haya cesado la clandestinidad (artculo 920, inciso 3, Cdigo Civil).

Estos plazos corren contra toda persona y no se suspenden en favor de nadie por ser una accin especial (artculo 2524, Cdigo Civil). El problema de estos plazos es que son demasiado cortos y prescrita la accin el poseedor que ha perdido su posesin slo podr recurrir a la accin reivindicatoria, para lo cual podr probar el dominio; tampoco podr recurrir a la accin publiciana, siempre que sea poseedor regular y est en vas de ganar la cosa por prescripcin. * Prueba de la posesin: Cualquiera que sea la accin posesoria, sobre el poseedor recae el peso de la prueba. Quien entabla una accin posesoria debe acreditar dos situaciones: a. Debe probar que es poseedor tranquilo y no interrumpido, por un ao a lo menos. Aqu deben tenerse presente los principios relativos a la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin (ver materia de la posesin). b. Debe probar que se le ha arrebatado o turbado la posesin . Ms precisamente, se deber probar los hechos en que consisten (artculo 551, Cdigo de Procedimiento Civil) y su fecha, para dejar claro as que se interpone en tiempo oportuno. Los medios de prueba son los comunes. * Las acciones posesorias en particular: El Cdigo Civil distingue las acciones de amparo, restitucin y restablecimiento. A ellas deben agregarse, de acuerdo al artculo 549 del Cdigo de Procedimiento Civil, la denuncia de obra nueva, la denuncia de obra ruinosa y el interdicto especial del artculo 941 del Cdigo Civil. Las acciones posesorias se pueden agrupar en dos grandes grupos: posesorias propiamente tales y posesorias especiales. 1) ACCIONES POSESORIAS PROPIAMENTE TALES: Aqu encontramos las siguientes acciones: 1) Querella de amparo, 2) Querella de restitucin, y 3) Querella de reestablecimiento. a) Querella de Amparo: La querella de amparo tiene por objeto conservar la posesin de los inmuebles y derechos reales constituidos en ellos, liberando al poseedor de los actos que perturban su posesin (artculos 916 y 921, Cdigo Civil; y artculo 549, Cdigo de Procedimiento Civil).

Del concepto anteriormente sealado se desprende que el querellante an no ha perdido la posesin y, precisamente, se querella de amparo para impedir o poner trmino a la turbacin. Esta accin otorga tres derechos al poseedor que se encuentran sealados en el artculo 921 del Cdigo Civil. Estos son: o Obtener que se ponga fin a los actos perturbatorios (que no se turbe la posesin) o Que se le indemnicen los perjuicios que la perturbacin le hubiere causado. o Que se le d seguridad o garanta contra el que fundadamente teme (lo que se puede hacer bajo apercibimiento de multa). La accin puede intentarse tanto cuando se ha tratado de turbar la posesin como cuando en el hecho ya se ha turbado. Tratndose de turbaciones debidas a actos emanados de la autoridad pblica, segn se desprende de algunos fallos, es necesario examinar la naturaleza del acto de autoridad, el mbito en que se desarrollan y las atribuciones que se estn aduciendo. Como puede observarse, no est excluida categricamente la posibilidad de entablar accin posesoria. b) Querella de Restitucin: Es aquella que tiene por objeto recuperar la posesin perdida de bienes races o derechos reales constituidos en ellos y obtener la indemnizacin de perjuicios que el despojo hubiere causado (artculos 916 y 926, Cdigo Civil; y artculo 549, Cdigo de Procedimiento Civil). El querellante ha sido ahora despojado de su posesin y por la querella pide que le sea restituida; puede pedir adems indemnizacin de perjuicios por los daos causados. Esta querella debe dirigirse contra quien actualmente posee la cosa, an cuando l no haya sido el autor del despojo de la posesin. Sin embargo, la accin de indemnizacin de perjuicios debe dirigirse contra aquel que despoj de su posesin al poseedor o al tercero de mala fe, y si son varios, la responsabilidad es solidaria, o sea, cada uno de ellos responde por el total de los perjuicios (artculo 927, Cdigo Civil). En este caso, no importa si el autor no tiene nimo de entrar l en posesin. La doctrina ha entendido que si privado de la posesin, luego el poseedor puede entrar en ella libremente, se est en presencia ms bien de una turbacin. c) Querella de Restablecimiento: La querella de restablecimiento o despojo violento es aquella que se concede al que ha sido despojado violentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble o derechos reales constituidos sobre ellos, a fin de que le sea restituido en el estado existente antes del acto de violencia (artculo 928, Cdigo Civil; y artculo 549, Cdigo de Procedimiento Civil).

Para que proceda esta querella, el despojo de que es vctima el poseedor tiene que haber sido mediante la violencia (si no hay violencia no procede la querella de restablecimiento, sino la de restitucin). No es necesario probar tiempo de posesin o de mera tenencia, slo basta acreditar el despojo violento. Esta querella de restablecimiento presenta otra particularidad, cual es que no solamente es titular de ella el poseedor, sino que tambin el mero tenedor y, an ms, el poseedor violento y clandestino. Esto es as, porque el fundamento de esta querella es evitar las acciones violentas al margen de la ley. Por eso es que esta accin se concede incluso al poseedor cuyos derechos no son susceptibles de ser amparados por acciones posesorias, como lo seria el poseedor de servidumbres discontinuas y aparentes (artculo 928, Cdigo Civil). El juez que falla la querella de reestablecimiento debe ordenar que las cosas se restablezcan por el querellado vencido en el estado que se hallaban antes de cometida la violencia. La doctrina, tanto nacional como extranjera, discute la naturaleza de esta accin como posesoria propiamente, o como accin personal de carcter delictual. Se ha resuelto que, por su fundamento de evitar la justicia por mano propia, procede incluso contra el dueo del inmueble. Pero como los hechos de violencia son personales, no puede intentarse contra el sucesor del autor del acto de despojo violento. Entre comuneros es igualmente aceptada.

2) QUERELLAS ESPECIALES O ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES : Las acciones posesorias especiales estn sujetas a las siguientes normas que les son comunes: No es requisito la posesin til y continua durante un ao, basta el hecho de probar posesin, ello es as porque estas acciones tienen por objeto la conservacin provisional de una posesin ya existente. Estas acciones posesorias son indivisibles activa y pasivamente para el caso de que haya pluralidad de sujetos activos y pasivos. En cambio, la accin de perjuicios que de ella pudiera emanar es divisible activa y pasivamente, pudiendo cobrarse a cada uno la porcin a que es obligado (artculo 946, Cdigo Civil). Estas acciones posesorias no pueden ejercerse para perturbar el ejercicio de derecho de servidumbre legalmente constituido, an cuando el titular de ella la haya adquirido por prescripcin (artculos 947 y 950, inciso final, Cdigo Civil). El titular de la servidumbre, para oponerse a la accin posesoria especial entablada en su contra, lo que debe demostrar no es el derecho en s constitutivo de dicha servidumbre, sino el ejercicio o la posesin de ella.

Estas acciones posesorias especiales son: a) la denuncia de obra nueva, b) la denuncia de obra ruinosa y c) el interdicto especial del artculo 941 del Cdigo Civil.

a) La Denuncia de Obra Nueva: Tiene por objeto impedir toda construccin u obra nueva denunciable que se trate de levantar en el terreno que otro posee (artculo 930, inciso 1, Cdigo Civil; artculo 565, Cdigo de Procedimiento Civil). Puede definirse como la accin judicial que, a fin de prevenir un dao, se dirige a lograr la suspensin de los trabajos de una obra nueva, comenzados o a punto de comenzar, hasta que en el juicio que corresponda se resuelva sobre el derecho a continuar o no la obra. La accin supone trabajos no concluidos, toda vez que su objeto es impedir o suspender la obra y no destruirla. De acuerdo con el artculo 931 del Cdigo Civil, son obras nuevas denunciables: 1) las que construidas en el predio sirviente embarazan el ejercicio de una servidumbre constituida en l; 2) las construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no est sujeto a tal servidumbre; y 3) toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de los predios, aunque no se apoye en el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l. La denuncia de obra nueva ofrece ventajas para ambas partes. Para el poseedor o denunciante es ventajoso en el sentido que puede evitar en forma rpida una perturbacin, una extincin o agravacin de la obra ya consumada por la obra no concluida. Por otro lado, al autor de las obras le favorece en el sentido que slo se expone a suspenderlas en lugar de correr el riesgo de destruirlos despus de terminados. b) La Denuncia de Obra Ruinosa: Tiene por objeto obtener la demolicin, reparacin o afianzamiento de una obra, rbol o edificio en caso de que ste se desplome (artculos 932, inciso 1 y 935, Cdigo Civil; artculo 571, Cdigo de Procedimiento Civil). Las finalidades de la denuncia de obra ruinosa son dos: 1) la reparacin inmediata del edificio o construccin que infunde temor de dao o el afianzamiento de rboles que provocan la misma amenaza; y 2) la demolicin de esos edificios o construcciones, o la extraccin de esos rboles. c) Interdicto especial del artculo 941 del Cdigo Civil: En virtud de l, el dueo puede impedir que cerca de sus paredes haya depsitos o corrientes de aguas, o de materias hmedas que pudieran causarle algn dao, as como puede impedir que se planten rboles a menos distancia que la de quince decmetros, ni hortalizas o flores a menos distancia de cinco decmetros. Los derechos concedidos subsistirn contra los rboles, flores u hortalizas plantadas, a menos que la plantacin haya precedido a la construccin de las paredes. * Paralelo entre la accin reivindicatoria y las acciones posesorias:

La accin reivindicatoria y las acciones posesorias se diferencian en diferentes aspectos, y que podemos enumerar a continuacin: 1. La accin reivindicatoria es una accin petitoria y como tal protege el dominio u otro derecho real; en cambio, las acciones posesorias defienden un hecho, cual es la posesin. 2. La accin reivindicatoria puede ser mueble o inmueble; en cambio, las acciones posesorias slo son inmuebles, porque protegen la posesin de bienes races o de los derechos reales constituidos sobre ellos. 3. En la accin reivindicatoria la causa a pedir es el derecho de dominio; en cambio, en las acciones posesorias la causa a pedir es la posesin misma. Por lo mismo, la discusin en la accin reivindicatoria recae en el derecho de dominio y la calidad de dueo; y en las acciones posesorias la discusin gira en torno a la posesin y a la calidad de poseedor. 4. En la accin reivindicatoria, el sujeto activo es el propietario o el poseedor de mejor derecho que ha perdido la posesin regular, en el caso de la accin publiciana; en cambio, en las acciones posesorias, el sujeto activo es el poseedor de bienes races o de derechos reales constituidos sobre ellos. 5. La reivindicacin se tramita conforme a las normas del procedimiento ordinario; en cambio, las acciones posesorias se tramitan de acuerdos a las reglas del procedimiento sumario, especial de los interdictos. 6. La accin reivindicatoria no prescribe extintivamente al igual que el derecho de propiedad (artculo 2517, Cdigo Civil); en cambio, las acciones posesorias prescriben, por regla general, en el plazo de un ao, que se cuentan segn sea el caso (artculo 920, Cdigo Civil).

X. DERECHOS REALES LIMITADOS

Como sealamos anteriormente, el dominio es un derecho absoluto, puesto que el titular tiene todas las facultades de l en su patrimonio. Cuando el dominio es limitado hablamos de derechos reales limitados. Los derechos reales limitados son aquellos que, comparados con el derecho real de dominio, presentan un contenido ms reducido. Estos derechos reales pueden ser de goce o de garanta. Segn el artculo 732 del Cdigo Civil, el dominio puede ser limitado de varios modos: Por el hecho de pasar a otra persona en virtud de una condicin (propiedad fiduciaria). Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen a otra. Por las servidumbres.

En cuanto, a sus denominaciones, se utilizan las expresiones, ms o menos convenientes, de desmembraciones del dominio, limitaciones al dominio, derechos reales en cosa ajena, o ms comnmente como derechos reales limitados.

1.- La propiedad fiduciaria:

La propiedad fiduciaria se encuentra reglamentada en el Cdigo Civil, en el Ttulo VIII del Libro II, en los artculos 732 y siguientes. Originada en el derecho romano para sortear dificultades en la adquisicin y goce de derechos entre las distintas categoras de ciudadanos, con aplicacin principalmente en la sucesin por causa de muerte. En la Edad Media fue utilizada para la conservacin de fortunas, a travs de sus modalidades de fideicomisos perpetuos y sucesivos. Los postulados liberales de fines del siglo XVIII vuelven a modificar su orientacin impidiendo que sus caractersticas entrabaran la libre circulacin de la riqueza. * Concepto de propiedad fiduciaria: Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (artculo 733, inciso 1, Cdigo Civil). La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria (artculo 733, incisos 2 y 3, Cdigo Civil). Las personas que intervienen en el fideicomiso son tres: a) el constituyente, b) el propietario fiduciario, y c) el fideicomisario. Ejemplo: Pedro (constituyente) establece una clusula en la cual estipula que Juan (propietario fiduciario) tendr la propiedad de una casa mientras no se case. Si contrajere matrimonio pasar el inmueble a Diego (fideicomisario).

* Constitucin del fideicomiso: La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso (artculo 733, inciso 2, Cdigo Civil), la cual es solemne y la solemnidad depende del origen de la constitucin, la que puede ser: Si se constituye por acto entre vivos, requiere instrumento pblico (artculo 735, inciso 1, Cdigo Civil). Si se constituye por testamento, queda incluido en la solemnidad del acto testamentario (artculo 735, inciso 1, Cdigo Civil).

Pero, adems, todo fideicomiso que afecte a inmuebles, debe inscribirse en el competente Registro (artculo 735, inciso 2, Cdigo Civil; artculo 52, n 2, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races), que ser el de hipotecas y gravmenes. Cuando se constituye por acto testamentario, es discutible el rol de dicha inscripcin. Para algunos autores esta inscripcin es, en este caso, la solemnidad de la constitucin del fideicomiso; en tanto que para otros ella tiene por finalidad mantener la continuidad de las inscripciones y para dar publicidad a las mutaciones de dominio. Cuando se constituye por acto entre vivos, la inscripcin tiene el rol de tradicin de la propiedad fiduciaria, del constituyente al propietario fiduciario. La posibilidad de adquirir la propiedad fiduciaria por prescripcin es tambin discutida. Algunos autores rechazan esta situacin porque no se menciona en el artculo 735 del Cdigo Civil y adems porque resultara inconcebible que alguien reciba un bien determinado con la intencin de restituirlo a un tercero si se cumple una condicin. Otros autores lo aceptan y se basan principalmente en los artculos 2498 y 2512 del Cdigo Civil, que no lo excluyen; en este sentido, dice, que no se ve inconveniente para ello, entendiendo que la adquisicin de la propiedad fiduciaria por prescripcin tendr lugar en casos en que hay un antecedente de la institucin en base al cual se recibe la propiedad, que implica aceptarla con el gravamen que significa el fideicomiso. * Requisitos del fideicomiso: Los requisitos de existencia o elementos que deben concurrir en el fideicomiso son tres. A saber:

Una cosa susceptible de darse en fideicomiso. Concurrencia de tres personas: constituyente, propietario fiduciario y fideicomisario. Existencia de una condicin en virtud de la cual ha de pasar la propiedad, del propietario fiduciario al fideicomisario.

1) Una cosa susceptible de darse en fideicomiso: Aqu se aplica la norma del artculo 734 del Cdigo Civil que seala que no puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos. Esta norma es bastante amplia, ya que permite constituirlo tanto sobre muebles como sobre inmuebles. Por la naturaleza de la institucin misma, no pueden darse en fideicomiso las cosas genricas y las consumibles. Ahora bien existe una excepcin contemplada en la Ley General de Bancos que permite la constitucin de fideicomisos sobre dineros para que la institucin bancaria los administre. 2) Concurrencia de tres personas: constituyente, propietario fiduciario y fideicomisario: Las personas que intervienen en el fideicomiso son tres: a) el constituyente, b) el propietario fiduciario, y c) el fideicomisario. a. Constituyente: Es el propietario del bien, que por testamento o por acto entre vivos declara trasferirlo a otro, con una condicin, que es de la esencia del fideicomiso. En otras palabras, es la persona que dispone de una cosa suya en favor de otra a quien grava con la obligacin de restituirla a una tercera si se verifica una condicin (la restitucin es la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso). El constituyente es quien constituye el fideicomiso, pero no interviene con posterioridad. b. Propietario fiduciario: Es el sujeto que recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condicin. Si lo recibe por acto entre vivos, puede serlo a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. El constituyente puede nombrar varios propietarios fiduciarios (artculo 742, Cdigo Civil). Ellos pueden ser de llamado simultneo o en forma de sbditos (el Cdigo no dispone expresamente que puedan nombrarse substitutos del propietario fiduciario, pero no parece haber inconveniente). Si el constituyente no design propietario fiduciario o si el propietario fiduciario falta, por cualquier causa estando todava pendiente la condicin, se producirn las siguientes consecuencias: o Si falta antes que se le defiera el derecho , hay que distinguir si el constituyente ha designado o no substituto. Si ha designado substituto o subtitutos, la propiedad fiduciaria pasa a ste o stos. Si no ha dejado substituto, debe examinarse si tiene lugar el acrecimiento, lo que supone la designacin de varios propietarios fiduciarios (artculo 750, Cdigo Civil).

Si no hay substituto nombrado, ni tiene lugar el derecho de acrecer, el constituyente pasa a ser propietario fiduciario si viviere; si ha fallecido, quedarn en tal calidad sus herederos (artculo 748, Cdigo Civil). o Si falta despus de deferido el fideicomiso , se transmite la propiedad fiduciaria a sus herederos, con el gravamen de restituirla al fideicomisario, si se cumple la condicin (artculo 751, Cdigo Civil). De tal modo que la propiedad es trasmisible. c. Fideicomisario: Es la persona que tiene la expectativa de ser dueo absoluto del bien, si se cumple la condicin. Es l un acreedor condicional, bajo condicin suspensiva. Al igual que el propietario fiduciario, ste puede ser tanto una persona jurdica como una persona natural. No es necesario que el fideicomisario exista al tiempo de constituirse el fideicomiso, basta con que se espere que exista (artculo 737, Cdigo Civil). Pero se requiere que exista al momento de la restitucin. Los fideicomisarios nombrados pueden ser varios (artculo 742, Cdigo Civil); es decir, puede haber pluralidad de fideicomisarios que existan o se espera que existan (artculo 746, Cdigo Civil). Pueden ser de llamado simultneo o en forma de substitutos; sin embargo, se debe tener presente que estn prohibidos los fideicomisos sucesivos (est prohibido por la ley). No se soluciona expresamente la falta de designacin del fideicomisario. Se ha sostenido la nulidad del fideicomiso, pero podra aplicarse por analoga, el artculo 748 del Cdigo Civil (siendo probable que se configure la causal de extincin del artculo 763, n 6, del Cdigo Civil). Para conocer los efectos que se producen por la falta de fideicomisario, debe distinguirse segn falte antes o despus de cumplirse la condicin. o Si falta antes de cumplirse la condicin y se ha designado substituto, la expectativa pasa a ste ltimo (artculos 762, 743, 744 y 1164, Cdigo Civil). Pero si no existiera substituto, el fideicomisario no transmite nada a sus herederos, consolidndose la propiedad del propietario fiduciario porque ha fallado la condicin. o Si falta una despus de cumplirse la condicin, pero antes de obtener la tradicin de la cosa, transmite su derecho a exigir el dominio a sus herederos. 3) Existencia de una condicin: Es otro requisito esencial y, se puede decir, el caracterstico de esta institucin. Es la incertidumbre, propia de la condicin, lo que configura el fideicomiso y que lo distingue del usufructo. Como sabemos, la condicin es el hecho futuro e incierto del cual depende la adquisicin o la extincin de un derecho; y es, precisamente, la incertidumbre propia de la condicin, de si el propietario fiduciario restituir o no al fideicomisario la cosa que tiene

en propiedad fiduciaria, lo que da configuracin propia a esta institucin y que lo distingue del usufructo. La condicin impuesta en el fideicomiso es resolutoria para el propietario fiduciario y suspensiva para el fideicomisario. De cumplirse la condicin, se resuelve el derecho del primero y nace el del segundo, el cual estaba en suspenso mientras no se verificaba la condicin. El artculo 738 del Cdigo Civil establece que toda condicin de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin, es expresa o tcita. A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o disyuntivamente. Condiciones copulativas: Son aquellas destinadas a cumplirse conjuntamente (junto a la anterior), vale decir que si una falla, no se produce restitucin. Cuando se han agregado varias condiciones copulativamente, es necesario que todas ellas se cumplan para que el fideicomisario pueda reclamar la cosa. Ejemplo: lego un auto a Pedro para que lo entregue a Juan si se recibe de abogado y si se casa. Condiciones disyuntivas: Son aquellas destinadas a cumplirse la una o las otras (de manera alternativa a la anterior). Ejemplo: lego un auto a Pedro para que lo entregue a Juan si se recibe de abogado o si se recibe de abogado.

En cuanto al tiempo en que debe cumplirse la condicin, el artculo 739 del Cdigo Civil seala un mximo de cinco aos para que la condicin est pendiente. Si transcurrido dicho plazo no se ha cumplido, de pleno derecho se entiende fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Antes de la dictacin de la Ley N 16.952, este plazo era de quince aos. Este plazo de cinco aos, conforme al inciso 2 del mismo artculo 739 del Cdigo Civil, se contar desde la delacin de la propiedad fiduciaria. * Efectos del fideicomiso: Se distinguen: 1) Los derechos y obligaciones del propietario fiduciario; y 2) Los derechos y obligaciones del fideicomisario. 1) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO: En esta materia se debe sealar que, de acuerdo al artculo 754 del Cdigo Civil, al propietario fiduciario se le conceden los derechos de usufructuario, salvo algunas modificaciones. Derivado de esto, es que el propietario fiduciario tiene ciertos derechos y obligaciones. a) Derechos del propietario fiduciario: El punto de partida en esta materia es la idea que el fiduciario es un propietario, aunque sujeto a la posibilidad de restituir el objeto de su dominio.

Teniendo en cuenta lo anterior, podemos sealar que los derechos del propietario fiduciario son los siguientes: Por regla general, puede enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte, mantenindose siempre indivisa y con el gravamen de la eventual restitucin; salvo las situaciones que detalla el inciso 2 del artculo 751 del Cdigo Civil, es decir, no ser enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni transmisible cuando el da prefijado para la restitucin sea el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso, si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que determine el da de la restitucin. Tambin puede gravar la propiedad fiduciaria, con hipoteca, servidumbre u otras cargas, en la forma y condiciones que establece el artculo 757 del Cdigo Civil, bajo la sancin de inoponibilidad que ah mismo se dispone. Para su constitucin quedan sujetos a las reglas establecidos para los bienes de las personas bajo tutela o curatela; si no se cumplen estas normas, los gravmenes sern inoponibles al fideicomisario. Adems tiene derecho a administrar la propiedad fiduciaria (siendo s responsable de su hecho o culpa, entendida como leve) y gozar de los frutos que de ella se produzcan. Siendo el dueo de la cosa, le ampara la accin reivindicatoria como defensa de su propiedad fiduciaria (artculo 893, Cdigo Civil). Como propietario que es, est premunido de la accin reivindicatoria; y el objeto es inembargable en esa situacin.

b) Obligaciones del propietario fiduciario: Pero a su vez, como consecuencia de la situacin en que el fiduciario se encuentra de restituir eventualmente la cosa, se le imponen ciertas obligaciones. En base a lo anteriormente sealado, las obligaciones del fiduciario son las siguientes: o Como tiene las cargas del usufructuario, se entiende que debe confeccionar inventario solemne de lo que recibe (artculo 754, Cdigo Civil). Si las personas indicadas en el artculo 761 del Cdigo Civil solicitan rinda caucin de conservacin y restitucin, y el juez da lugar a dicha exigencia, debe hacerlo (artculo 755, Cdigo Civil). o Debe conservar la cosa para poder as restituirla , respondiendo de la culpa leve en dicha conservacin (artculo 758, Cdigo Civil). o Debe efectuar las expensas que correspondan a mejoras necesarias ordinarias y extraordinarias para la conservacin de la cosa: El Cdigo Civil da varias

reglas sobre el abono de las mejoras al tiempo de la restitucin, distinguiendo entre necesarias -que pueden ser ordinarias o extraordinarias-, tiles y voluptuarias (reglas todas que tendrn aplicacin si llega a producirse el evento de la restitucin). Las mejoras ordinarias de conservacin y cultivo o fructuarias son de cargo del fiduciario; las reparaciones o mejoras extraordinarias o mayores tambin son de su cargo. Pero, llegado el momento de la restitucin, ste tendr derecho a que previamente se le reembolsen por el fideicomisario tales expensas, reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar y con las rebajas que se expresan en el artculo 756 del Cdigo Civil. Por ltimo, las mejoras no necesarias (tiles o voluptuarias) son de cargo exclusivo del fiduciario, a menos que ambos acuerden otra cosa (artculo 759, Cdigo Civil). o Por ltimo, si la condicin impuesta se cumple, nace para el fiduciario la obligacin de restituir la cosa al fideicomisario (artculo 733, Cdigo Civil). La restitucin es la translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso. Estas reglas de los derechos y obligaciones del propietario fiduciario admiten excepciones. Los artculos 749 y 760 del Cdigo Civil establecen tres situaciones que hacen excepciones a las reglas anteriormente anunciadas. Estas son: El llamado tenedor fiduciario, que est obligado a restituir tambin los frutos, y que slo tendr las facultades de los curadores de bienes (artculo 749, Cdigo Civil). El derecho del fiduciario de no responder por ningn deterioro de la cosa (artculo 760, inciso 1, Cdigo Civil). Este precepto permite la posibilidad de liberar al fiduciario de responsabilidad por todo deterioro. El fideicomiso de residuo, en virtud del cual el fideicomisario tendr slo el derecho a reclamar lo que exista al tiempo de la restitucin (artculo 760, inciso 2, Cdigo Civil).

2) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDEICOMISARIO: El fideicomisario adquiere con la constitucin del fideicomiso, la simple expectativa de llegar a obtener la cosa de que se trata. Este es para l el efecto bsico que se produce con la constitucin de la propiedad fiduciaria (artculo 761, Cdigo Civil). De la misma manera que en el caso anterior, el fideicomisario debe cumplir con ciertos derechos y obligaciones.

a) Derechos del fideicomisario: Los derechos que tiene el fideicomisario son los siguientes: Derecho a solicitar medidas conservatorias (artculos 761 y 1492, Cdigo Civil), porque mientras no se cumpla la condicin ste tiene una mera expectativa. Ejemplo: puede exigir caucin de conservacin y restitucin (artculo 755, Cdigo Civil). Se ha sostenido que podra transferir su expectativa. Ejemplo: vender la expectativa de su derecho (artculo 1813, Cdigo Civil). Derecho a solicitar indemnizacin al fiduciario de los perjuicios de la cosa , derivados de su hecho o culpa (artculo 758, Cdigo Civil). Ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa (artculo 757, Cdigo Civil). Si la condicin se cumple, desde entonces tiene el derecho a exigir del fiduciario su entrega. En otras palabras, tiene derecho a reclamar la cosa una vez cumplida la condicin.

b) Obligacin del fideicomisario: La obligacin del fideicomisario radica en que, una vez cumplida la condicin, debe rembolsar al fiduciario de las expensas que hubiere introducido a la cosa. Si la condicin se cumple, el fideicomisario puede verse obligado a rembolsar al fiduciario las mejoras introducidas por ste a la cosa y que, segn las reglas dadas anteriormente, son reembolsables.

* Extincin del fideicomiso: Las causales de extincin del fideicomiso estn enumeradas en el artculo 763 del Cdigo Civil. Estas son: 1. Por la restitucin, esto es, la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso (artculo 733, inciso final, Cdigo Civil), y se realiza cuando se cumple la condicin. 2. Por la resolucin del derecho del constituyente. Ejemplo: cuando se ha constituido el fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pacto de retroventa, y se verifica la retroventa. 3. Por la destruccin de la cosa en que est constituido , conforme al artculo 807 del Cdigo Civil. Si la destruccin de la cosa es total, se extingue el fideicomiso; en cambio, si la destruccin es parcial, subsiste el fideicomiso sobre el resto.

4. Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin , sin perjuicio de los derechos de los substitutos, es decir, la renuncia no afecta a los ltimos, porque toda renuncia es un acto personal. 5. Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil . En este caso se produce la consolidacin del dominio de la propietario fiduciario. 6. Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario . Ejemplo: dejo este automvil a Pedro y cuando su hijo Mario se reciba de abogado pasar a l, y Pedro se muere antes de verificarse la condicin. Adems, las leyes de expropiacin, generalmente destinan un precepto a la extincin de gravmenes sobre el predio expropiado, con excepcin de las servidumbres legales, facultando a los titulares para obtener alguna compensacin, sobre el valor de la indemnizacin que se paga al expropiado.

2.- El usufructo:
El usufructo est regulado en el Ttulo IX del Libro Segundo del Cdigo Civil (artculos 764 y siguientes). * Concepto del derecho real de usufructo: El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible (artculo 764, Cdigo Civil). * Caractersticas del usufructo: Las caractersticas del usufructo son las siguientes: a) Es un derecho real de goce. Est enumerado en el artculo 577 del Cdigo Civil. El derecho de usufructo es un derecho real en cosa ajena que otorga a su titular la facultad de usar y gozar de la cosa. La facultad de disposicin la conserva el propietario (este derecho real coexiste con el de dominio, que queda reducido a la facultad de disposicin). Como tal, el propietario de este derecho real est premunido, para protegerlo, de la accin reivindicatoria y, si recae sobre inmuebles, de las posesorias que correspondan (artculo 922, Cdigo Civil). Desde otro punto de vista, este derecho real coexiste con el de dominio, que queda reducido a la facultad de disposicin.

b) Es un derecho real principal . A diferencia de los otros derechos reales, el usufructo es principal, puesto que su finalidad se encuentra en su contenido y no en asegurar el cumplimiento de una obligacin. c) Puede recaer sobre muebles o inmuebles. Es un derecho real que puede ser mueble o inmueble, segn lo sea el bien sobre el que recaiga (artculo 580, Cdigo Civil). d) El derecho de usufructo confiere la mera tenencia de la cosa fructuaria. El usufructo es un ttulo de mera tenencia (artculo 714, Cdigo Civil); el usufructuario es, pues, un mero tenedor de la cosa, ya que reconoce dominio ajeno, pero es propietario de su derecho de usufructo. e) Es temporal. Su duracin la fija generalmente un plazo, aunque tambin puede ser una condicin. En todo caso, ste dura, a lo ms, por toda la vida del usufructuario (artculos 765, 770, 771 y 804, Cdigo Civil). f) Es un derecho intransmisible por causa de muerte (artculo 773, inciso 2, Cdigo Civil). El usufructo es un derecho personalsimo; es intransmisible por testamento o abintestato, aunque negociable por acto entre vivios, salvo que lo prohba el constituyente; a diferencia de lo que ocurre con el derecho del nudo propietario que puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte. g) Es un derecho sobre cosa ajena. No puede ser ejercido sobre cosa propia, pues nadie puede limitar su derecho en beneficio propio. h) Es embargable: El derecho de usufructo es embargable, salvo los usufructos que la ley expresamente seala como inembargables, como ocurre con los usufructos legales. Los acreedores del usufructuario pueden pedir el embargo del usufructo y se les pague con l hasta la concurrencia de sus crditos, prestando la competente caucin de conservacin y restitucin a quien corresponda. Sin embargo, por excepcin los usufructos legales no son embargables. Debe tenerse presente que, cuando procede el embargo, lo que se embarga no es el derecho de usufructo en s, sino su ejercicio, esto es, la facultad de percibir los frutos para pagarse con ellos (artculo 2466, inciso 1, Cdigo Civil). * Elementos del usufructo: Los elementos que configuran el derecho real de usufructo son tres, y son los siguientes: Una cosa susceptible de usufructo. Concurrencia de tres personas: constituyente, nudo propietario y usufructuario. Existencia de un plazo.

1) Cosas susceptibles de usufructo: El Cdigo Civil no ha establecido reglas especiales a este respecto, pero, de acuerdo a sus normas, se desprende que las cosas susceptibles de usufructo son: Una universalidad (como la herencia) o sobre una cuota de ella. Una especie o cuerpo cierto o una cuota de l. Cosas muebles e inmuebles. Cosas fungibles (cuasiusufructo) o no fungibles. Sobre derechos personales.

2) Concurrencia de tres personas: constituyente, nudo propietario y usufructuario: Las personas que intervienen en el derecho real de usufructo son tres: el constituyente, el nudo propietario y el usufructuario. a. Constituyente: Es la persona quien crea o constituye el derecho de usufructo en favor de una persona. b. Nudo propietario: Es la persona quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada del uso y del goce. Puede ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la propiedad nuda, o un tercero, a quien se le atribuye. c. Usufructuario: Es la persona que es el titular del derecho real de usufructo, es decir, es quien tiene derecho a gozar de la cosa. Ntese que entre el usufructuario y el nudo propietario no existe una comunidad, justamente debido a que si bien los derechos de ambos recaen sobre el mismo objeto, son de distinta naturaleza; el de uso y goce para uno y el de dominio sin esos atributos para el otro. No hay inconveniente para que haya pluralidad en cada categora de estos sujetos: el constituyente pueden ser dos o ms copropietarios, puede atribuirse la nuda propiedad a dos o ms personas que la adquieren en comn, y puede haber dos o ms usufructuarios (artculos 772, Cdigo Civil). En este ltimo caso, lo importante es que todos los usufructuarios han de ser llamados simultneamente o como substitutos, pues al igual que en el fideicomiso y, por las mismas razones, estn prohibidos los usufructos sucesivos o alternativos (artculos 769, inciso 1, Cdigo Civil). Los usufructos sucesivos consisten en el traspaso del derecho de un usufructuario a otro al cabo de un tiempo, luego a otro y as sucesivamente, como lo indica su nombre. En tanto, el usufructo alternativo consiste en la adquisicin del derecho por un usufructuario, que lo traspasa al cabo de un tiempo a otro, al final del plazo de ste vuelve al primero, prosiguiendo la adquisicin de manera alterna e infinita.

Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar a los otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere designado. 3) El plazo en el usufructo: El usufructo puede constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario. Nunca ms all de la muerte del usufructuario (artculo 770, inciso 1, Cdigo Civil). Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se entender constituido por toda la vida del usufructuario (artculo 770, inciso 2, Cdigo Civil). El usufructo constituido en favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de treinta aos (artculo 770, inciso 3, Cdigo Civil). Asimismo, se puede agregar una condicin al plazo que se establezca. As lo seala el artculo 771 del Cdigo Civil, al establecer que al usufructo constituido por tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario, segn los artculos precedentes, podr agregarse una condicin, verificada la cual se consolide con la propiedad. La condicin en el usufructo tiene el efecto de adelantar, eventualmente, su extincin. Por otra parte, el artculo 768 del Cdigo Civil impide la suspensin condicional del usufructo, por la posibilidad de encubrir tal situacin usufructos sucesivos, ya que pendiente, la condicin, podra usufructuar la cosa un tercero, restituyendo el usufructo al cumplirse, etc. * Constitucin del derecho de usufructo: El derecho de usufructo se puede constituir de diversos modos. Estos son los siguientes: Por la ley (artculo 766, n 1, Cdigo Civil). Por voluntad del propietario de la cosa (artculo 766, n 2 y 3, Cdigo Civil). Por prescripcin (artculo 766, n 3, Cdigo Civil). Por sentencia judicial.

a) Usufructo constituido por ley (usufructo legal): En primer lugar, el usufructo puede constituirse por ley. Ejemplo: el usufructo legal del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer (artculo 810, Cdigo Civil). Estos usufructos legales constituyen en realidad verdaderos derechos legales de goce. Incluso tras la reforma introducida por la Ley N 19.585, el usufructo legal del padre o madre pas a denominarse derecho legal de goce, sin embargo, el legislador, para evitar cualquiera duda, estableci que este derecho recibe tambin la

denominacin de usufructo legal del padre o la madre sobre los bienes del hijo (esta materia ser analizada en el estudio del derecho de familia). b) Usufructo constituido por voluntad del propietario de la cosa (usufructo voluntario) : El propietario puede dar origen al usufructo por testamento o como contratante por acto entre vivos, y puede establecerse a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Si se constituye por testamento, el modo ms frecuente de constituir el usufructo es a travs de una clusula testamentaria, y se someter a las formalidades propias del testamento (es solemne). Y, an cuando recaiga sobre inmuebles, no requiere inscripcin (artculo 767, Cdigo Civil; artculo 52, n 2, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Si se constituye por acto entre vivos, la formalidad depende de la naturaleza de la cosa fructuaria: o Si recae sobre muebles, en este caso el usufructo se constituye por convencin consensual, es decir, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. o Si recae sobre inmuebles, es solemne, vale decir, no vale si no se otorga por instrumento pblico inscrito (artculo 767, Cdigo Civil). La inscripcin, en este caso, debe efectuarse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races del lugar donde est ubicado el inmueble (artculo 686, Cdigo Civil; artculo 52, n 2, Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). Dentro de las formas de constitucin, cabe sealar que los titulares de los derechos que nacen al originarse el usufructo pueden ser diferentes. La constitucin puede ser: Por retencin, cuando el dueo de la cosa fructuaria se reserva el usufructo dando a otro la nuda propiedad. Por va directa, cuando el constituyente se queda con la nuda propiedad concediendo a otro el usufructo. Por desprendimiento, cuando el constituyente dispersa los concediendo a un sujeto el usufructo y a otro la nuda propiedad. derechos

Si por acto testamentario se concede a alguien el usufructo de una cosa determinada, sin designacin de nudo propietario, corresponder a los herederos del testador la nuda propiedad. c) Usufructo constituido por prescripcin: Esta posibilidad, contemplada expresamente en el artculo 766, n 4, del Cdigo Civil, no es muy frecuente, ya que lo usual es que quien posee una cosa lo hace con el nimo de seor sobre la cosa en su integridad. Sin

embargo, puede tener aplicacin en casos como cuando se constituye el usufructo sobre cosa ajena. En este caso, se dice que el usufructo se denomina mixto, porque la prescripcin adquisitiva es un modo de constituir que resulta a la vez de la ley y de un hecho del hombre. Las reglas y plazos para la adquisicin por prescripcin son las mismas del dominio (artculo 2512, Cdigo Civil). Por lo tanto, si el usufructuario es poseedor regular, adquirir la prescripcin ordinaria de dos aos si la cosa fructuaria es mueble, y de cinco aos si es inmueble; en tanto que si el usufructuario es poseedor irregular, se adquirir el usufructo por la prescripcin extraordinaria de diez aos. d) Usufructo constituido por sentencia judicial: Finalmente, el usufructo puede constituirse, en forma excepcional, mediante sentencia judicial. Nuestra legislacin positiva contempla esta forma de constitucin del usufructo. Ejemplo: el caso contemplado en el inciso 2 del artculo 9 de la Ley N 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. De acuerdo a esta norma, se dispone que las pensiones de alimentos no slo el juez puede fijarlas en dinero que el alimentante debe pagar al alimentario, sino tambin puede establecerla en usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del tribunal. Si se trata de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo para inscribir los derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros correspondientes del Conservador de Bienes Races. Otro ejemplo que suele citarse, en este caso, es el usufructo que opera en la particin de bienes (artculo 1337, n 6, Cdigo Civil), pero debe observarse que el precepto permite al partidor constituirlo con el legtimo consentimiento de los interesados, lo que ms, bien nos llevara a un usufructo originado por voluntad de las partes, que slo formalmente se consigna en el fallo arbitral. * Limitaciones en la constitucin del usufructo: Existen diversas limitaciones en la constitucin del derecho de usufructo. Estas limitaciones son las siguientes: a. Se prohbe constituir dos o ms usufructos alternativos o sucesivos (artculo 764, inciso 1, Cdigo Civil). Lo que se prohbe, en este caso, son los usufructos alternativos o sucesivos y no los usufructos conjuntos (artculos 772 y 780, Cdigo Civil). El usufructo sucesivo supone la existencia de varios usufructuarios, de tal manera que cuando el usufructo de uno cesa la cosa pasa en usufructo al otro usufructuario (se da el goce a los titulares uno en pos del otro). A su vez, el usufructo alternativo es el concedido a varias personas en forma simultnea, pero de modo que al terminar el tiempo de los ltimos llamados, vuelve nuevamente a gozar la cosa el primero y despus el segundo, y a as sucesivamente.

La sancin para el caso de que se constituyan estos tipos de usufructos no es la nulidad, sino la que establece el artculo 769, inciso 2, del Cdigo Civil, que expresa que si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse en primer usufructo. La razn por la que se prohben estos usufructos sucesivos y alternativos es porque atentan contra el principio de la libre circulacin de los bienes. b. Se prohbe sujetar el usufructo a condicin o plazo suspensivo bajo sancin de nulidad (artculo 768, inciso 1, Cdigo Civil). Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una condicin o a un plazo cualquiera que suspenda su ejercicio; si de hecho se constituyere, no tiene valor alguno. Excepcionalmente vale el usufructo constituido por testamento sujeto a condicin o plazo, si sta condicin se hubiere cumplido o si el plazo halla expirado antes del fallecimiento del testador. Esta excepcin no es sino una mera reiteracin de las reglas generales que el Cdigo Civil establece al reglamentar las asignaciones testamentarias a da y condicionales (artculos 1082 1072, Cdigo Civil). En el usufructo el plazo es siempre extintivo porque en el hecho dura un tiempo determinado o toda la vida del usufructuario, si no se fija plazo se entiende que es por toda la vida del usufructuario. El usufructo jams se transmite a los sucesores del usufructuario. * Duracin del usufructo: El usufructo tiene una duracin limitada, al trmino del cual pasa al nudo propietario, el cual consolida su propiedad (artculo 765, inciso 2, Cdigo Civil). En esta materia, el constituyente puede fijar la duracin del usufructo por un tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario, y si omite fijar el tiempo de duracin, se entiende constituido el derecho por toda la vida del usufructuario. Cuando el usufructo se constituye en favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de treinta aos (artculo 770, Cdigo Civil). Si el usufructo es por tiempo determinado, y el usufructuario muere antes de terminar dicho tiempo, ste no transmite a sus herederos el goce hasta la expiracin del plazo prefijado por el constituyente, porque, como hemos sealado anteriormente, el usufructo es intrasmisible por testamento o abintestato (artculo 773, inciso 2, Cdigo Civil). En consecuencia, la muerte del usufructuario siempre pone trmino al derecho de usufructo. * El usufructo y el cuasiusufructo: El Cdigo Civil, al definir al usufructo, permite al usufructuario restituir segn la naturaleza de la cosa fructuaria, ya sea la misma cosa o igual cantidad y calidad del mismo gnero o su valor. Contempla aqu el Cdigo Civil, sin decirlo expresamente, las figuras del usufructo (en el primer caso) y del cuasiusufructo (en el segundo caso).

Hay que tener presente que las denominaciones del Cdigo Civil para designar a una y otra clase de bienes han dado discrepancias. Del tenor del artculo 764 del Cdigo Civil se ha entendido que hay usufructo cuando la cosa es no fungible y cuasiusufructo cuando la cosa es fungible. Sin embargo, hay quienes han entendido que cuando el Cdigo Civil habla de cosa fungible y no fungible se refiere a las cosas consumibles y no consumibles, tal como fue concebido en el derecho romano; de manera que, habra usufructo si la cosa es no consumible y cuasiusufructo si es consumible. Parece ser esto ltimo lo ms razonable, pues tratndose de cosas fungibles no consumibles, que de hecho las hay, bien puede establecerse la obligacin de restituir la misma aunque haya otras con igual poder liberatorio; y ello es posible tratndose de las consumibles donde ello es imposible y necesariamente ha de restituirse otra en igual cantidad y calidad del mismo gnero o su valor. El Cdigo Civil francs, antecedente del trabajo de don Andrs Bello, lo dispone as. Las principales distinciones o diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo son las siguientes: El usufructo es un ttulo de mera tenencia, por cuanto el usufructuario reconoce dominio ajeno. El cuasiusufructo, en cambio, es un ttulo traslaticio de dominio, porque el cuasiusufructuario se hace dueo del bien que recibe (artculo 789, Cdigo Civil). Por consiguiente, llegada la poca de restitucin, el nudo propietario puede ejercer la accin reivindicatoria con el objeto de obtener la cosa dada en usufructo. En tanto que en el cuasiusufructo, el acreedor tiene derecho solamente a la restitucin de un crdito, por lo tanto, tiene una accin personal para exigir la entrega de la cantidad debida o del valor. La prdida fortuita de la cosa debida en el usufructo libera al usufructuario de su obligacin de restituir la cosa; no sucede lo mismo en el cuasiusufructo, ya que en l se debe una especie indeterminada de cierto gnero; el gnero no perece y siempre habr al alcance una especie para restituir.

Por otra parte, la figura del cuasiusufructo presenta notables semejanzas con el mutuo. En efecto, ambos son ttulos traslaticios de dominio y confieren la propiedad de lo que se entrega a quien recibe, con la obligacin de restituir otro tanto de igual calidad del mismo gnero. No obstante dichas semejanzas, entre ellos igualmente se observan ciertas diferencias: El cuasiusufructo puede tener su origen en la ley (usufructos legales), lo que nunca ocurre con el mutuo. El mutuo es un contrato real mientras el cuasiusufructo, cuando se constituye por acto entre vivos, es consensual. La caucin y el inventario se ven en el cuasiusufructo y no en el mutuo. Las causales de extincin de uno y otro son tambin diferentes.

Pero es fcil, asimismo, apreciar que estas diferencias no logran configurar una distincin substancial.

* Efectos del usufructo: El derecho real de usufructo produce efectos, derechos y obligaciones, tanto respecto del usufructuario como del nudo propietario. 1) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO: Los derechos y obligaciones del usufructuario, esto es, el titular del derecho de usufructo, son las siguientes: a) Derechos del usufructuario: Los derechos que posee el usufructuario son los siguientes: Usar y gozar la cosa fructuaria, esto es, emplear la cosa segn su natural destino (artculos 787, 782 y 785, Cdigo Civil) pudiendo adems hacer suyos los frutos naturales y civiles que de ella provengan (artculos 781, 790, Cdigo Civil). Por excepcin se apropia tambin de ciertos productos de la cosa -como los bosques y arbolados, minas y canteras, ganados o rebaos-, los cuales para estos efectos se asimilan a los frutos (artculos 783, 784, 788, Cdigo Civil) Debe tenerse presente que, tal como lo seala el artculo 791 del Cdigo Civil, las reglas entregadas son supletorias de la voluntad de las partes (el acto constitutivo ser determinante). Administrar la cosa fructuaria, esto es, puede efectuar ciertos actos de disposicin contemplados en los incisos 3 y 4 del artculo 777 del Cdigo Civil, pero para esto requiere del acuerdo del nudo propietario. Tales actos son el de arrendar la cosa fructuaria, comprar o vender las cosas fungibles, y tomar o dar prestados a inters los dineros que de ellos provengan (artculo 777, inciso final, Cdigo Civil). Hipotecar el usufructo, tal como lo seala el artculo 2418 del Cdigo Civil, que establece que el usufructo es susceptible del derecho de hipoteca (artculo 2418, inciso 1, Cdigo Civil). La hipoteca del usufructo no significa que el acreedor hipotecario vaya a percibir los frutos, ya que stos siguen siendo percibidos por el usufructuario. Tiene derecho a arrendar y ceder el usufructo (artculo 793, inciso 1, Cdigo Civil). Esta disposicin ha dado origen a una discusin en cuanto al objeto

preciso del arriendo o cesin (transferencia), porque pudiera entenderse que puede cederse el usufructo en s mismo o solamente su ejercicio. La solucin que se d es importante especialmente si se trata de inmuebles, porque si lo que se cede es el usufructo en s mismo, el usufructuario estara facultado para hipotecarlo, lo que no podra hacer si slo lo cedido es el emolumento o ejercicio del derecho de usufructo. No puede el usufructuario arrendar ni ceder el usufructo si se lo ha prohibido el constituyente, a menos que el propietario lo releve de la prohibicin. El usufructuario que contraviene esta disposicin es sancionado con la prdida del derecho de usufructo (artculos 793, incisos 3 y 4, Cdigo Civil). Se ha, resuelto asimismo que el arrendamiento de usufructo al nudo propietario no, lo transforma en usufructuario y no opera la consolidacin. Disponer de la cosa fructuaria en el cuasiusufructo . En el caso del cuasiusufructo, se tiene tambin la facultad para disponer de la cosa fructuaria, al ser dueo de la cosa sobre la cual recae el derecho. Dispone, para su proteccin, de la accin reivindicatoria (artculo 91, Cdigo Civil) y, si recae sobre muebles, de las acciones posesorias (artculos 916 y 922, Cdigo Civil). Incluso, se ha resuelto que puede entablar la accin de precario del artculo 2195 del Cdigo Civil, y aun contra el nudo propietario, porque es dueo de su derecho de usufructo.

b) Obligaciones del usufructuario: Generalmente se distingue entre obligaciones que el usufructuario tiene antes de entrar en el goce de la cosa, durante el usufructo y despus de su extincin. Las obligaciones previas al usufructo son las siguientes: o Hacer inventarios y rendir caucin (artculo 775, Cdigo Civil). Estas obligaciones han sido establecidas por el legislador en consideracin a los derechos del nudo propietario, el que debe ponerse a cubierto de la mala fe del usufructuario. Por ello, obliga al usufructuario a rendir caucin y a hacer inventario solemne. Respecto del inventario, ste debe ser solemne y no se exige tratndose de los usufructos legales. En todo caso, la Ley 14.908 exige, en el usufructo que contempla, solamente inventario simple. En cuanto a la caucin, no ha dado mayores especificaciones la ley, ni en cuanto a su naturaleza ni en cuanto a su monto, por lo que quedar entregada a las particularidades del caso. Generalmente se convendr entre usufructuario y nudo propietario, regulndola el juez en caso de desacuerdo. La ley autoriza expresamente al constituyente para liberar al usufructuario de la obligacin de rendir caucin, no haciendo lo mismo respecto de la otra obligacin (hacer inventarios). Por eso, se discute si puede liberarlo de esta obligacin, estimndose en general que s, por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad; pero resulta conveniente hacerlo, principalmente

porque las leyes tributarias lo exigen junto con la tasacin de los bienes (para la determinacin del monto del impuesto). Tambin debe consignarse que los usufructos legales no tienen obligacin de hacer inventario. La omisin del inventario y de la caucin no trae consigo la prdida del derecho del usufructuario, sino que el nudo propietario tendr la administracin de la cosa fructuaria con cargo de dar el valor lquido de los frutos al usufructuario (artculo 776, Cdigo Civil). Adems, si transcurre el tiempo sin que el usufructuario rinda caucin o sin que haga inventario, el nudo propietario est facultado para recurrir a la justicia con el fin de que el juez le fije al usufructuario un plazo equitativo en el cual deber rendir la caucin, bajo los apercibimientos sealados en el artculo 777 del Cdigo Civil. o Respetar los arriendos y dems cargas personales de la cosa fructuaria (artculos 792 y 796, Cdigo Civil). Debe respetar los arriendos an cuando no se hayan contrado por escritura pblica (artculo 792 en relacin con el artculo 1962, Cdigo Civil). Por otro lado, el usufructuario debe respetar las pensiones, cnones y en general las cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen. o Recibir la cosa en el estado en que se encuentra al momento de la delacin de su derecho de usufructo (artculo 774, Cdigo Civil). Por ello, tendr derecho para ser indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa haya sufrido desde ese momento en poder y por culpa del nudo propietario. Por su parte, las obligaciones que tienen lugar durante el usufructo son las siguientes: o Debe mantener la cosa fructuaria conservando su forma y substancia (artculo 764, Cdigo Civil). Esta es una obligacin fundamental, resumida en la antigua expresin salva rerum substantia. La doctrina ha debatido el contenido de esta obligacin, teniendo presente la gran variedad no slo de las cosas sino de las caractersticas que pueden incidir en su apreciacin. Ms que posiciones adoptadas, conviene observar precisamente factores que, segn el caso concreto, pueden resultar esenciales para la cosa de que se trata: a veces es la estructura fsica, otras su aspecto externo, otras su funcin o destino; etc. Parece preferible considerar todos estos factores, de modo que depender de la cosa y del acto de que se trate, cul o cules sern los que all deben ser atendidos y que el usufructuario ha de respetar. o Debe gozar la cosa como buen padre de familia, es decir, es responsable hasta la culpa leve. Aunque el Cdigo Civil no lo dice, en diversas disposiciones se habla de culpa, por lo que debemos concluir que se trata de la culpa leve (artculo 44, inciso 3, Cdigo Civil).

o Debe pagar expensas y mejoras (artculos 795, 796, 797 y 798, Cdigo Civil). Corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo. Adems, sern de cargo del usufructuario, las pensiones, cnones y en general las cargas peridicas con que de antemano haya sido gravado la cosa fructuaria y que se devenguen durante el usufructo. Asimismo, corresponde al usufructuario el pago de los impuestos peridicos que graven la cosa fructuaria durante el usufructo (si no los hiciere, deber indemnizar al propietario todo perjuicio que de ello se derive). Finalmente, sern de cargo del propietario, las obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria, pero el usufructuario deber pagarle, mientras dure el usufructo, el inters legal de los dineros invertidos en ellas. o Si ha sido constituido por testamento, puede quedar obligado de deudas hereditarias y testamentarias (artculo 1368, Cdigo Civil). En conformidad al artculo 1368 del Cdigo Civil, el propietario y el usufructuario se considerarn una sola persona para el pago de las obligaciones hereditarias y testamentarias. Finalmente, las obligaciones una vez extinguido el usufructo son las siguientes: o Normalmente es una: Restituir la cosa fructuaria (artculos 764 y 787, Cdigo Civil). Si se trata de un cuasiusufructo, lo que debe restituir es otro tanto de igual cantidad y calidad o su valor. Aunque en ciertos casos podr retenerla con el propsito de exigir el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que est obligado el propietario (artculos 789 y 915, Cdigo Civil). Esta disposicin se refiere a los bienes muebles, pero es perfectamente aplicable a los bienes races. Por otra parte, de acuerdo al artculo 800 del Cdigo Civil, el usufructuario goza del derecho legal de retencin mientras el nudo propietario no lo indemnice.

2) DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO : De igual manera que en el caso anterior, el nudo propietario tiene derechos y obligaciones. a) Derechos del nudo propietario : El nudo propietario tiene una serie de derechos. A saber: Tiene el derecho de dominio sobre la cosa fructuaria , con la particularidad de que su derecho de dominio est despojado, temporalmente, de los atributos de uso y goce, en poder del usufructuario.

Como dueo de la cosa dada en usufructo, puede enajenarla (artculo 773, Cdigo Civil), respetando el adquirente el usufructo; hipotecarla (artculo 2416, Cdigo Civil), respetando el acreedor hipotecario el usufructo; y transmitirla (artculo 773, Cdigo Civil). Tiene la accin reivindicatoria y posesorias que protegen la nuda propiedad . Como propietario, est premunido de la respectiva accin real protectora de su derecho (artculo 893, Cdigo Civil) y, si se trata de inmuebles, dispondr tambin de las acciones posesorias (artculo 916, Cdigo Civil). Puede ejercerlas contra cualquier sujeto y, al trmino del usufructo, contra el usufructuario. Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin de la cosa fructuaria (artculo 781, Cdigo Civil). Tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios y deterioros que haya experimentado la cosa fructuaria (artculos 787, 788, 802, Cdigo Civil), por dolo o culpa del usufructuario. Tiene derecho a intereses por dineros ocupados en ciertas inversiones , esto es, en obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria (artculo 797, Cdigo Civil). Tiene derecho al tesoro que se descubre en suelo dado en usufructo (artculo 786, Cdigo Civil). Puede solicitar la terminacin anticipada del usufructo en determinados casos (artculo 809, Cdigo Civil). En efecto, en conformidad al artculo 809 del Cdigo Civil, el usufructo termina por sentencia del juez que a instancia del propietario lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. Tiene derecho de reclamacin de la cosa fructuaria : Se dijo anteriormente que el nudo propietario dispone de accin reivindicatoria, y si se trata de inmuebles, de las posesorias que procedan. Pero en contra del usufructuario tiene adems la accin personal que le nace al constituirse el usufructo y que puede intentar al extinguirse, reclamando la cosa fructuaria. Se dice, discutiblemente, que esta accin personal presenta la ventaja para el nudo propietario de que mientras en la accin reivindicatoria debe probar su dominio, en aqulla slo le sera necesario exhibir el acto constitutivo.

b) Obligaciones del nudo propietario: En cuanto a las obligaciones del nudo propietario, en general se reducen a la siguiente:

o La obligacin de pagar las expensas extraordinarias mayores que se hubieren ejecutado (artculos 797 y 798, Cdigo Civil). Estas expensas son aquellas que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria. Ejemplo: arreglar el techo, reconstruir una muralla, etc. Si el propietario rehsa o retarda el desembolsos de estas cargas, podr el usufructuario hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar sin inters. * Extincin del usufructo: El derecho real de usufructo se extingue si concurre cualquiera de las siguientes causales: Por la llegada del plazo o cumplimiento de la condicin establecidos (artculos 804 y 805, Cdigo Civil). Esta causal general de extincin se entiende siempre que la condicin o el plazo llegue antes de la muerte del usufructuario. Por muerte del usufructuario (artculo 806, inciso 2, Cdigo Civil), aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su terminacin. Por resolucin del derecho del constituyente (artculo 806, inciso 3, Cdigo Civil), como cuando se ha constituido sobre una cosa que se posee fiduciariamente y llega el caso de la restitucin. Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad (artculo 806, inciso 4, Cdigo Civil). Se entiende por consolidacin el hecho de reunirse en una sola persona las calidades de nudo propietario y usufructuario. Ejemplo: el usufructuario hereda del nudo propietario. Por prescripcin (artculo 806 inciso 5, Cdigo Civil). El usufructo se extingue por la prescripcin adquisitiva de un tercero que adquiere el derecho de usufructo, o que adquiere la propiedad plena de la cosa en que el usufructo se halla constituido. Esta forma de extincin ha dado lugar a discusiones. Es claro que si un tercero posee el derecho de usufructo, puede llegar a ganarlo por prescripcin, y, entonces, para el primer usufructuario se habr extinguido por prescripcin adquisitiva del tercero (artculo 2517, Civil). Otro tanto ocurre si el tercero adquiere por prescripcin la cosa misma sobre la que haba usufructo. Pero el problema consiste en establecer si podra terminar por prescripcin extintiva, es decir, por el simple no ejercicio del derecho de usufructo, que en tal eventualidad se ira a consolidar con la nuda propiedad. El Cdigo Civil francs lo permite expresamente; pero entre nosotros hay opiniones contrarias. Por renuncia del usufructuario (artculo 806, inciso 6, Cdigo Civil). Puede renunciarse porque se trata de un derecho que slo mira al inters particular de su titular y la renuncia no est prohibida, conforme al artculo 12 del Cdigo Civil. Esta renuncia debe inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races.

Por destruccin completa de la cosa fructuaria (artculo 807, Cdigo Civil). Para que el usufructo se extinga por destruccin de la cosa, es necesario que dicha destruccin sea total. El artculo 808 del Cdigo Civil soluciona la situacin especial de la heredad que se inunda; en tal caso revivir el usufructo por el tiempo que falta para su terminacin (esta norma especial prima sobre el artculo, de carcter general). Por sentencia judicial, en los casos y con los requisitos del artculo 809 del Cdigo Civil. Ejemplo: cuando se impone en una sentencia de alimentos (Ley N 14.908), su extincin tambin podra dar lugar a la dictacin de otra resolucin judicial que as lo declare cuando se extingue el derecho de alimentos. Adems, debe considerarse la extincin por expropiacin, indicada en la extincin del fideicomiso.

* Diferencias entre el usufructo y el fideicomiso: Estas dos instituciones -usufructo y fideicomiso- presentan importantes diferencias entre una y otra. Entre otras podemos sealar las siguientes: 1. En cuanto a la naturaleza de ambos: En el usufructo hay dos derechos reales (propiedad y usufructo); en el fideicomiso hay un solo derecho (el de dominio), que se radica primero en el fiduciario y despus en el fideicomiso. 2. En cuanto al plazo: En el usufructo, si nada se dice respecto al plazo, se entiende que es por toda la vida el usufructuario; en el fideicomiso no es indispensable que exista una condicin an cuando slo se trate de la existencia del fideicomiso a la poca de la restitucin. 3. En cuanto a la restitucin: En el usufructo la restitucin es segura (el plazo llega siempre, porque es algo futuro y cierto); en el fideicomiso la restitucin no es segura (va a depender si se verifica la condicin). 4. En cuanto al objeto que recae: El usufructo puede constituirse incluso sobre cosas genricas que se destruyen; el fideicomiso puede recaer nicamente sobre la universalidad de una herencia o una cuota de ella, o una especie o cuerpo cierto, pero no puede recaer sobre cosas consumibles o cosas genricas. 5. En cuanto a las formalidades de la constitucin : El usufructo constituido por acto entre vivos sobre muebles es un acto consensual, que se perfecciona por el slo consentimiento de las partes; en cambio, el fideicomiso constituido por acto entre vivos que comprende slo bienes muebles, siempre requiere escritura pblica, pues es un acto solemne. 6. En cuanto a la fuente legal: El fideicomiso no puede constituirse por ley (no existe fideicomiso legal); en cambio, s hay casos de usufructos legales.

7. En cuanto a la procedencia del embargo : El usufructo es embargable por los acreedores; en cambio, el fideicomiso es inembargable. 8. En cuanto a las personas que concurren para la formacin del derecho: En el usufructo intervienen el constituyente, el nudo propietario y el usufructuario; en el fideicomiso, participan el constituyente, el propietario fiduciario y el fideicomisario.

3.- El uso y habitacin:

La reglamentacin la encontramos en el Ttulo X del Libro II del Cdigo Civil (artculos 811 y siguientes). La denominacin del ttulo anuncia dos derechos y las reglas estn redactadas tambin con referencia a dos derechos. En orden estricto se trata de uno solo, el derecho real de uso, que al recaer sobre una casa, toma el nombre de derecho de habitacin. * Concepto de uso y habitacin: El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa (artculo 811, inciso 1, Cdigo Civil). Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin (artculo 811, inciso 2, Cdigo Civil). * Caractersticas de los derecho de uso y habitacin: En cuanto a las caractersticas de estos derechos, las normas ms importantes pueden sintetizarse de la siguiente manera: a) Son derechos reales (artculos 577, inciso 2, y 811, Cdigo Civil), ya que se tiene sobre una cosa sin respecto de determinada persona. b) Son derechos personalsimos (artculo 819, Cdigo Civil), de manera que no pueden transferirse (si de hecho se transfiere la sancin es la nulidad absoluta); sin embargo, puede ganarse por prescripcin (artculo 2498, Cdigo Civil). c) Son inembargables (artculo 2466, inciso 3, Cdigo Civil; artculo 1618, n 9, Cdigo Civil; y artculo 455, n 15, Cdigo de Procedimiento Civil), a diferencia del usufructo. d) Se constituyen y extinguen segn las reglas del usufructo (artculo 812, Cdigo Civil), con la sola excepcin de que el juez tambin est facultado para constituir en la sentencia de alimentos un derecho de uso y habitacin, en conformidad a la Ley N 14.908.

e) Son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse (artculo 819, inciso 1, Cdigo Civil). Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en sus necesidades personales (artculo 819, inciso 3, Cdigo Civil). f) Por regla general, el titular no tiene las obligaciones de caucin e inventario (artculo 813, Cdigo Civil). S estn obligados si el uso se constituye sobre cosas que deban restituirse en especie. g) Bsicamente, el uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o habitador, necesidades personales que comprenden las de la respectiva familia (artculo 815, Cdigo Civil), pero, en definitiva, la extensin del derecho se determina, en primer lugar, por el ttulo que lo constituye (artculo 814, Cdigo Civil). * Obligaciones del usuario y del habitador: El usuario y el habitador estn obligados a usar los objetos comprendidos en sus respectivos derechos con la moderacin y cuidado propios de un buen padre de familia. Por otra parte, el usuario y habitador estn igualmente obligados a contribuir a las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, a prorrata del beneficio que reporten.

4.-Las servidumbres:
El Ttulo XI del Libro II del Cdigo Civil, en los artculos 820 y siguientes, est dedicado a la materia. Adems, existen otros textos legales que tratan servidumbres especiales, como el Cdigo de Aguas, el Cdigo de Minera, etc. Es otro derecho real limitado, desde el punto de vista del predio dominante; y es una limitacin al dominio, desde el punto de vista del predio sirviente. Esta doble faceta origina en esta institucin las calificaciones de servidumbre activa y pasiva. Tienen especial importancia las servidumbres en materia agrcola, ya que mediante ellas ciertos predios pueden obtener facilidades que de otro modo no tendran. * Concepto de servidumbres: Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo (artculo 820, Cdigo Civil). La expresin servidumbre predial, o simplemente servidumbre, tiene en el Cdigo una explicacin histrica. En cierta poca del derecho romano, se agruparon algunos derechos reales en dos categoras de servidumbres: por un lado, estaban las llamadas servidumbres personales, que comprendan algunos derechos que se establecan en beneficio de determinada persona (el usufructo, el uso, etc.); y las servidumbres prediales, establecidas en beneficio de un determinado predio.

El Cdigo Civil francs, recogiendo principios de la Revolucin, elimin la denominacin servidumbres personales, que, aunque slo en nombre, evocaba ideas que la Revolucin abola en forma absoluta. * Elementos de las servidumbres: Los elementos fundamentales de toda servidumbre, y que se desprenden de la propia definicin legal, son dos: a) Dos predios de distinto dueo: Las servidumbres recaen sobre dos predios, que no pueden ser de un mismo dueo: un predio dominante y otro sirviente. En caso de que los predios pertenezcan a un mismo dueo no se habla de servidumbre, sino que de servicio. Se llama predio sirviente al que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio sirviente, es pasiva (artculo 821, Cdigo Civil). Se ha discutido la clase de inmuebles que pueden quedar comprendidos en el concepto de predios. Los tribunales han dado soluciones encontradas al punto. Se ha sostenido que se trata no slo de inmuebles por naturaleza, sino tambin de inmuebles por adherencia o por destinacin; pero tambin se ha resuelto, en otra oportunidad, que slo es posible constituir servidumbre respecto de los primeros, pues la expresin est definida en el artculo 568 del Cdigo Civil, que llama predios a las casas y heredades. b) Un gravamen que pesa sobre uno de los predios, para favorecer al otro, que origina las denominaciones de predio sirviente y predio dominante. Con respecto al predio dominante la servidumbre es activa, y con respecto al predio sirviente la servidumbre es pasiva. El gravamen de la servidumbre consiste en el deber que tiene el dueo del fundo sirviente de sufrir de parte del dueo del fundo dominante ciertos actos. El gravamen puede consistir en un tolerar (los actos del dueo del predio dominante) o en un no hacer (actos que obstaculicen el ejercicio del derecho de servidumbre y que, sin ella, podra ejecutar como dueo) o en ambos; pero no en hacer algo, lo que implicara una carga a la persona del propietario y se opondra al carcter de derecho real de la servidumbre. La servidumbre es un gravamen estrictamente predial, no hay por lo tanto servidumbres sobre las personas ni tampoco sobre los bienes muebles. * Caractersticas de las servidumbres: La naturaleza de la institucin obliga a sealar, separadamente, caractersticas desde el punto de vista de uno y de otro predio: A) Para el predio sirviente, la servidumbre significa un gravamen real. Las mutaciones de propietario no producen alteraciones en dicha carga.

B) Para el predio dominante, es decir, en cuanto servidumbre activa, presenta las siguientes caractersticas: Es un derecho real (artculo 577, Cdigo Civil), se ejerce sobre una cosa (el predio sirviente) sin respecto de determinada persona. Es un derecho inmueble (artculo 580, Cdigo Civil); nunca puede recaer sobre cosas muebles. Es un derecho accesorio, en cuanto no puede subsistir sin los predios sobre los cuales recae (artculo 825, Cdigo Civil). Esta caracterstica de la servidumbre activa es de especial importancia y deriva directamente de la predialidad de la servidumbre. Consecuencia de esta caracterstica es que el derecho de servidumbre: 1) no puede enajenarse o cederse sin el fundo al que activa o pasivamente pertenece; 2) es inembargable sin el fundo dominante; 3) no puede hipotecarse independientemente del fundo dominante; y 4) llega a integrar el goce de la propiedad a que accede (artculos 782, 1120, 1125, Cdigo Civil). Es un derecho perpetuo, en el sentido de que subsiste mientras objetivamente existan los predios a que se refiere y la necesidad o justificacin del gravamen. Esto no quiere decir que haya impedimento para que las partes lo establezcan con duracin limitada (artculo 885, n 2, Cdigo Civil) y, adems, puede extinguirse por el no uso durante tres aos (artculo 885, n 5, Cdigo Civil). Es un derecho indivisible , lo que significa que no puede adquirirse, ejercerse o extinguirse parcialmente (artculos 826, 827 y 886, Cdigo Civil). El derecho de servidumbre se ejerce o no se ejerce, pero no se puede ejercer por parcialidades. Pero, esta indivisibilidad no impide que sobre un mismo predio varios titulares tengan una servidumbre individualmente cada uno para ejercerla en su totalidad y de presentarse dificultad el juez va a arreglar la forma en que se debe ejercer la servidumbre. Si el predio sirviente tiene ms de un dueo, todos ellos deben acordar la constitucin de la servidumbre. Si el predio sirviente se divide, est divisin no afecta la servidumbre. Y si el predio dominante pertenece, a su vez, a ms de un propietario, el goce de la servidumbre por uno de ellos, interrumpe la prescripcin respecto de todos.

* Clasificacin de las servidumbres: Ha sido principalmente la variada naturaleza de los gravmenes lo que ha originado otras tantas clases de servidumbres que para mayor claridad se han agrupado, desde antiguo, en base a diferentes factores. En consecuencia, las servidumbres pueden ser clasificadas desde diferentes puntos de vista o considerando diferentes criterios. A saber:

1) Segn su origen, se clasifican en legales, naturales y voluntarias (artculo 831, Cdigo Civil). Servidumbres naturales: Son las que provienen de la natural situacin de los lugares. Servidumbres legales: Son las impuestas por la ley. Servidumbres voluntarias: Son las constituidas por un hecho del hombre.

2) Segn el carcter del gravamen, las servidumbres se clasifican en positivas y negativas (artculo 823, Cdigo Civil): Servidumbres positivas: Son las que imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar al dueo del predio dominante hacer algo. Ejemplo: la servidumbre de acueducto, en que el dueo del predio sirviente debe dejar al dueo del predio dominante construir el acueducto. Servidumbres negativas: Es la que impone al propietario del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre le seria lcito. Ejemplo: la prohibicin de no elevar las paredes sino hasta cierta altura.

3) Segn las seales de su existencia, las servidumbres se clasifican en aparentes e inaparentes (artculo 824, Cdigo Civil). Servidumbres aparentes: Son las que continuamente estn a la vista, como las servidumbres de trnsito, cuando se hace una senda o por una puerta especialmente destinada a l. Servidumbres inaparentes: Son las que no se conocen por una seal exterior, como la misma de trnsito cuando carece de estas dos circunstancias y de otras anlogas, o la del acueducto por un tubo subterrneo.

A esta clasificacin generalmente se le objeta su dbil consistencia, pues depende slo de ciertas circunstancias materiales ms o menos accidentales; muchas servidumbres que pueden ser aparentes o inaparentes (trnsito, acueducto). Hay s otras que siempre sern inaparentes, como ocurre con las que consisten en un no hacer en el predio sirviente. 4) Segn su ejercicio, las servidumbres se clasifican en continuas y discontinuas (artculo 822, Cdigo Civil). El carcter de continuidad o discontinuidad de una servidumbre depende de sus elementos constitutivos.

Servidumbres continuas: Son las que se ejercen o pueden ejercerse continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre. Ejemplo: la servidumbre de acueducto por un canal artificial que pertenece al predio dominante. La servidumbre de acueducto ser siempre continua porque siempre estar all el canal o caera apto para el paso del agua, aun cuando realmente sta sea transportada tan slo espordicamente. Servidumbres discontinuas: Son las que se ejercen a intervalos ms o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre. Ejemplo: la servidumbre de trnsito.

La continuidad o discontinuidad es una caracterstica que debe ser apreciada de manera objetiva y universal en relacin a la naturaleza del gravamen que constituye la servidumbre, lo que implica prescindir del ejercicio real que en un caso determinado puede observarse. As, una servidumbre de acueducto ser siempre continua por que siempre estar all el canal o caera apto para el paso del agua, aun cuando realmente sta sea transportada tan slo espordicamente. Estas dos ltimas clasificaciones pueden combinarse y, por esta operacin, pueden resultar cuatro especies de servidumbres: 1. Las servidumbres continuas aparentes: Son aquellas que se ejercen sin necesidad de un hecho actual del hombre, y que estn continuamente a la vista, como la de acueducto, cuando consiste en un canal que est al descubierto. 2. Las servidumbres continuas inaparentes: Son aquellas que se ejercen sin necesidad de un hecho actual del hombre, y que no se conocen por una seal exterior, como la de acueducto cuando va por caeras o tubos subterrneos. 3. Las servidumbres discontinuas aparentes: Son aquellas que, para su ejercicio, requieren un hecho actual del hombre y que estn continuamente a la vista, como la de trnsito que se manifiesta por una senda o camino. 4. Las servidumbres discontinuas inaparentes: Son aquellas que, para su ejercicio, necesitan un hecho actual del hombre, que no se conocen por una seal exterior, como la de trnsito cuando no hay ninguna seal externa que la manifieste. Estas clasificaciones sealadas anteriormente tienen una especial relevancia, principalmente en los siguientes aspectos: o Las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes no pueden adquirirse por prescripcin, ello porque falta la continuidad y publicidad en la posesin del derecho; slo pueden adquirirse por medio de un ttulo (artculo 882, inciso 1, Cdigo Civil).

o Las servidumbres continuas y aparentes son las nicas que pueden adquirirse por prescripcin, cuyo plazo es de cincos aos (artculo 882, inciso 2, Cdigo Civil). o No hay acciones posesorias para proteger las servidumbres discontinuas e inaparentes, excepto la querella de restablecimiento y las acciones posesorias especiales. o La forma de constitucin de las servidumbres voluntarias llamadas destinacin del padre de familia, slo tiene lugar respecto de las servidumbres aparentes (artculo 881, Cdigo Civil). * De las diversas clases de servidumbres segn su origen: Recordemos que segn su origen, las servidumbres pueden ser naturales, legales y voluntarias. Siendo la fuente originaria la que seala fundamentalmente las normas por las que se rige el ejercicio del derecho de servidumbre, el Cdigo Civil, siguiendo antiguos precedentes, tom esta clasificacin para precisar, en base a ella, algunas disposiciones. 1) SERVIDUMBRES NATURALES: Son las que provienen de la natural situacin de los lugares, no interviniendo ni la ley ni la voluntad del hombre. Por esa razn, a diferencia de las servidumbres legales y voluntarias, el dueo del predio sirviente no tiene derecho a indemnizacin alguna. Actualmente, el Cdigo Civil contempla slo una servidumbre natural, esta es la denominada de libre descenso y escurrimiento de las aguas (artculo 833, Cdigo Civil). En este caso, por el gravamen proveniente de la situacin natural de los predios y consiste en recibir las aguas, y el dueo del predio sirviente no tiene derecho a indemnizacin alguna, y deber siempre soportarlo. Ser predio dominante el que se encuentra ms alto, y sirviente el que est ms abajo, el que debe recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente. Estas servidumbres contempladas en el artculo 833 del Cdigo Civil se regirn por el Cdigo de Aguas (artculo 833, inciso final, Cdigo Civil). 2) SERVIDUMBRES LEGALES: Las servidumbres legales son las que impone la ley, que a la vez es ttulo y modo de adquirir. Cuando hay una servidumbre legal el dueo del predio dominante nada debe indemnizar al dueo del predio sirviente; por excepcin, las servidumbres de acueducto y de trnsito obligan al dueo del predio dominante a indemnizar perjuicios al dueo del predio sirviente. De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 839 del Cdigo Civil, las servidumbres legales se subclasifican en dos clases: A) servidumbres legales de inters pblico, y B) servidumbres legales de inters privado. a. Servidumbres legales de inters pblico: Conforme al artculo 839 del Cdigo Civil, las servidumbres legales de inters pblico son de dos clases: 1) las que se

refieren al uso de riberas para la navegacin o flote, y 2) las que se establecen por reglamentos u ordenanzas especiales. El uso de las riberas para la navegacin o flote (artculo 839, inciso 3, Cdigo Civil). Aqu en realidad no estamos hablando de una servidumbre, porque no hay predio sirviente, sino que se trata ms bien de restricciones legales del dominio en beneficio general. Materia reglamentada en el Cdigo de Aguas. Las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas (artculo 839, inciso 4, Cdigo Civil). Las servidumbres establecidas por reglamentos u ordenanzas especiales son servidumbres administrativas o restricciones al dominio por razn de inters social. Ejemplos: las contempladas en la ley sobre organizacin y atribuciones de las municipalidades.

Estas servidumbres constituyen verdaderas limitaciones al dominio por necesidad social y se regulan generalmente en textos orgnicos de una institucin o servicio pblico. Puede sealarse como caractersticas ms sobresalientes de esta clase de servidumbres de que carecer generalmente de un predio dominante, lo que en tales casos hace discutible su calificativo de servidumbres; y adems estar fuera del comercio lo que excluira la posibilidad de extinguirse por prescripcin. b. Servidumbres legales de inters privado. Tal como se desprende de su nombre, el gravamen en esta especie de servidumbres reporta una utilidad tan slo al particular propietario del predio dominante. La circunstancia de que sean legales, significa que, cumplidos los supuestos en cada caso, pueden imponerse, porque la ley lo autoriza, aun contra la voluntad del dueo del predio sirviente, pero no que operan de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley. Segn la situacin, ser necesario acudir al juez. En relacin a estas servidumbres de inters privado, se trata respecto a ellas en el Cdigo de Aguas, la Ley General de Servicios Elctricos, el Cdigo de Minera, la Ley de Navegacin Area, entre otras. El Cdigo Civil reglamenta solamente algunas servidumbres establecidas en beneficio de los particulares, que son las sealadas en el artculo 841, vale decir, las de demarcacin, cerramiento, trnsito, medianera, acueducto, luz y vista. Del artculo 842 al 878 del Cdigo Civil se precisan con bastante detalle las reglas pertinentes, muchas de las cuales se vienen transmitiendo desde el derecho romano. Servidumbre de demarcacin (artculos 842 y 843, Cdigo Civil): El Cdigo Civil no define lo que debe entenderse por demarcacin, pero puede decirse que es el acto de fijacin de la lnea de separacin entre dos predios colindantes, de distintos dueos. Es un conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar la lnea de separacin de dos predios colindantes de distintos dueos, y sealarla por medio de signos materiales. Se desarrolla en dos etapas: la fijacin de la lnea imaginaria (fase intelectual) y la implantacin de hitos o seales que indiquen el curso de la lnea (fase material).

El Cdigo Civil la califica de servidumbre, pero puede observarse claramente que no concurren los elementos para esa conclusin; se trata tan slo de una facultad derivada del dominio. As lo ha estimado la doctrina y nuestra jurisprudencia. La demarcacin constituye un deber jurdico, derivado de las relaciones de vecindad, de concurrir con el vecino a la precisin de los lmites de los objetos de su dominio. Si esta demarcacin se efecta por acuerdo de los vecinos, conviene estamparlo por escrito, para los fines probatorios en el futuro; aun ms, es preferible consignarlo en escritura pblica complementada con un plano o croquis y subinscribirla al margen de la inscripcin. Si no hay acuerdo, cualquiera de los vecinos puede tomar la iniciativa, acudiendo al tribunal; y ejercitar, entonces, la accin de demarcacin. Incluso, es concebible el caso en que ambos colindantes quieren fijar los deslindes, pero, no logrando ponerse de acuerdo, deciden acudir al tribunal para que l los fije; no se ve inconveniente para que se presenten conjuntamente. En todo caso, no hay inconveniente en plantear la accin de demarcacin como subsidiaria de la reivindicatoria. La finalidad de esta servidumbre, en sntesis, es la fijacin de los lmites que separan predios colindantes. En este caso, los gastos de instalacin de las seales de demarcacin deben ser de cargo de ambos vecinos por iguales partes (artculo 842, Cdigo Civil). Por ltimo, la remocin intencional de los hitos o mojones puede dar lugar a responsabilidad civil y penal (artculos 843 y 2314, Cdigo Civil; artculos 462, Cdigo Penal), sin perjuicio de intentar acciones posesorias. La jurisprudencia ha sostenido que la demarcacin carece de objeto si los predios ya estn deslindados, de acuerdo por los dos vecinos o por resolucin judicial, y los deslindes fijados subsisten hasta la fecha (Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo VIII, seccin primera, pgina 277). Ahora bien, la jurisprudencia ha resuelto que slo puede ejercer la accin de demarcacin el que acredite ser propietario o, al menos, poseedor del predio de que se trata de deslindar. Tambin se ha resuelto que cualquier comunero puede demandar de demarcacin al vecino, sin que sea necesario que concurran todos los comuneros. En cuanto al sujeto pasivo de la demarcacin, sern todos los que pueden demandar pueden ser demandados, de modo que se aplica lo dicho. Pero se ha resuelto que si el predio vecino pertenece a una comunidad, para que el fallo afecte a todos, deben ser todos incluidos en la demanda. Servidumbre de cerramiento (artculos 844, 845 y 846, Cdigo Civil): El cerramiento consiste en el derecho de todo propietario de cerrar o cercar su predio y de obtener que contribuyan a esa actividad los dueos de los predios colindantes. La doctrina dice que esta es una facultad inherente a todo propietario. Esta clase de servidumbre permite al dueo de un predio obligar a los dueos de los predios colindantes a que concurran a la separacin o divisin en

su caso (de ser coindivisiarios comunes). En caso de que trate de cerrar un terreno propio se aplican los artculos 844 y 845 del Cdigo Civil. Al igual que la demarcacin, emana, del dominio y, por lo mismo, la accin respectiva es real e imprescriptible. No hay predio sirviente ni tampoco predio dominante; por lo mismo, se entiende que no consiste en una verdadera servidumbre, sino ms bien una obligacin impuesta por las relaciones de vecindad. El derecho de cerrar el propio fundo es una facultad del dominio y, como ste, es imprescriptible si no se hace uso de ella. Si el dueo hace el cerramiento a su costa y en su propio terreno, podr hacerlo de la calidad y dimensiones que quiera, y el propietario no podr servirse de la pared o cerca para ningn objeto. La cerca divisoria construida a expensas comunes estar sujeta a la servidumbre de medianera. Servidumbre de medianera (artculos 851 al 859, Cdigo Civil): Consiste en que dos predios que tienen paredes o cercos comunes quedan sujetos a derechos o gravmenes de carcter recproco relativos al uso y goce. Los dueos de dos predios vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes estn sujetos a ciertas obligaciones recprocas. El artculo 851 del Cdigo Civil define la medianera como una servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de dos predios vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las obligaciones recprocas. Ejemplo: la pared que separa dos edificios (la parte comn de los edificios mismos). Operan estas servidumbres de medianera en dos formas: o Cuando el cerramiento se hizo de comn acuerdo, sin que importe el terreno en que est construido el cerramiento (artculo 852, Cdigo Civil). o Cuando el cerramiento lo construy uno solo de los dueos y el otro ejerce el derecho de hacerlo medianero mediante el pago de la mitad del valor del terreno y de la porcin de cerramiento cuya medianera el pretenda (artculo 854, Cdigo Civil). Para servirse de la pared medianera, para edificar sobre ella o hacerla sostener el peso de una construccin nueva, debe primero solicitarse el consentimiento del vecino, y si ste lo rehsa, provocar un juicio prctico en que se dicten las medidas necesarias para que la nueva construccin no dae al vecino. Servidumbre de trnsito (artculo 847 al 850, Cdigo Civil): Consiste en el derecho que tiene el dueo de un predio destruido de toda comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros predios para exigir paso por alguno de ellos en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio previo pago de la justa indemnizacin (artculo 847, Cdigo Civil).

En otros trminos, esta servidumbre constituye un gravamen impuesto sobre un predio en favor de otro predio que carece totalmente de comunicacin o salida a camino pblico, para que el dueo de este ltimo transite por el primero, debiendo pagar una indemnizacin al dueo del predio sirviente. Esta s que es una verdadera servidumbre, toda vez que hay un predio dominante, uno sirviente y un gravamen. Esta servidumbre se caracteriza por ser: 1) Positiva, porque el dueo del predio sirviente debe dejar hacer al dueo del predio dominante; 2) Discontinua, porque para ejercerla se requiere un hecho actual del hombre; y 3) Aparente o Inaparente, aunque la regla general es que tenga el primer carcter. Los requisitos de esta servidumbre son los siguientes: Un predio dominante sin salida a camino pblico : Esto es lo que se llama enclavado; si tiene salida, aun cuando ella sea difcil, no tiene lugar la servidumbre de trnsito (artculo 849, Cdigo Civil). La jurisprudencia ha dicho que debe considerarse sin salida un predio que tenga salida impracticables por razones topogrficas o porque produce gastos extremadamente excesivos. La comunicacin con el camino pblico debe ser indispensable para el uso y beneficio del predio: Es necesario que la salida a camino pblico sea necesaria para la utilidad del predio dominante (artculo 847, Cdigo Civil). Debe indemnizarse previamente al dueo del predio sirviente : Para que opere es preciso que se pague al dueo del predio sirviente el valor de los terrenos y de otros perjuicios que se le causen. Esta indemnizacin debe arreglarse entre las partes y a falta de acuerdo se reglar por peritos (artculo 848, Cdigo Civil).

Se trata de una servidumbre positiva, que puede ser aparente o inaparente y discontinua, razn esta ltima por la cual no puede adquirirse por prescripcin. Por otra parte, de acuerdo al artculo 849 del Cdigo Civil, si concedida la servidumbre de trnsito llega a no ser indispensable para el predio dominante, por la adquisicin de terrenos que le dan un acceso cmodo al camino, o por otro medio, el dueo del predio sirviente tendr derecho para pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que, al establecerse sta, se le hubiere pagado por el valor del terreno. La doctrina seala que esta disposicin opera si se trata de una servidumbre legal, pero no si la servidumbre de trnsito se ha constituido por convencin de las partes. Finalmente, es importante tener presente la disposicin del artculo 850 conforme a la cual, si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicada a cualquiera de los que posean proindiviso, y en consecuencia est parte viene a quedar separada del camino, se entender concedida a favor de ella una servidumbre de trnsito, sin indemnizacin alguna.

 Servidumbre de acueducto: Es aquella que autoriza a conducir aguas por un predio ajeno a expensas del interesado (artculo 76, inciso 1, Cdigo de Aguas). Esta servidumbre es continua, porque para su ejercicio no requiere un hecho actual del hombre; es positiva, porque impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer algo; y puede ser aparente o inaparente, aunque la regla general es el primer caso. El gravamen consiste en permitir el paso de las aguas por el predio sirviente (artculo 861, inciso 2, Cdigo Civil; artculo 76, inciso 1, Cdigo de Aguas). Y la servidumbre comprende el derecho de construir obras de arte en el cauce y desages para que las aguas se descarguen en cauces naturales (artculo 76, inciso 2, Cdigo de Aguas). Las condiciones o requisitos necesarios para el establecimiento de esta servidumbre son tres: a) la necesidad de conducir aguas, b) la existencia del derecho de disponer de las aguas que se pretende conducir, y c) el pago de las indemnizaciones que correspondan al dueo del predio sirviente. Servidumbre de luz y vista (artculos 873 al 878, Cdigo Civil): La servidumbre de luz es el gravamen que soporta un predio en orden a que el predio vecino abra ventana o tronera para tener luz. Esta clase de servidumbre tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle vista sobre el predio vecino, est cerrado o no (artculo 873, Cdigo Civil). El que goza de la servidumbre de luz no tendr derecho para impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz (artculo 876, Cdigo Civil). La servidumbre de vista es el gravamen por el cual el dueo de un predio no puede tener ventanas, balcones, miradores o azoteas que den vista sobre un predio vecino, a menos que medie entre ambos una distancia de tres metros medidos en la forma que indica el artculo 878 del Cdigo Civil. Cabe mencionar que las disposiciones sobre las servidumbres de luces y vistas son derogables por las partes, toda vez que dichos preceptos no son de orden pblico. 3) SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS: Son aquellas que se constituyen por un acuerdo o convenio entre las partes (artculo 880, inciso 1, Cdigo Civil), predominando el principio de la autonoma de la voluntad, con las nicas limitaciones del orden pblico y la ley. De acuerdo a esta norma, cada cual podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueos, con tal que no se dae con ellas al orden pblico, ni se contravenga a las leyes. Se puede decir, en general, que estas servidumbres voluntarias son las mismas servidumbres legales, pero a las cuales les falta un requisito para tener el carcter de tal, como sera, por ejemplo, la situacin de un predio que tiene una salida a camino pblico muy difcil y legalmente a su respecto no hay servidumbre de trnsito, pero en

forma voluntaria y por va convencional el dueo del predio dominante y el dueo del predio sirviente podran acordar una servidumbre de trnsito, para darle al primero la ms fcil salida al camino pblico. * Constitucin de las servidumbres: Las servidumbres pueden constituirse por ttulo, por sentencia judicial, por prescripcin, o por la forma especial llamada destinacin del padre de familia. a) Por medio de un ttulo, esto es, por medio de una convencin celebrada entre el dueo del predio dominante y el dueo del predio sirviente (artculo 882, Cdigo Civil). Cuando la ley hace referencia a la constitucin por ttulo no debe entenderse el trmino en su sentido instrumental, sino como acto jurdico que puede dar origen a la servidumbre. Este ttulo puede ser un acto entre vivos o un testamento; tambin puede ser gratuito u oneroso. Adems, el ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente (artculo 883, inciso 1, Cdigo Civil). Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes slo pueden constituirse de esta forma (artculo 882, inciso 1, Cdigo Civil). b) Por sentencia judicial, tal como lo dispone el artculo 880, inciso 2, del Cdigo Civil. Las leyes, en general, no contemplan casos de servidumbre a establecerse por sentencia judicial, desde que stas son declarativas de derechos y no atributivas de los mismos; de otra parte, en tales situaciones no podra hablarse de servidumbre voluntaria, pues se impondra por el fallador. En el Cdigo Civil se encuentra un caso se servidumbre establecida por sentencia, tratndose del fallo que recae en la particin de bienes (artculo 1337, regla 5, Cdigo Civil). c) Por prescripcin. Slo pueden adquirirse por prescripcin las servidumbres continuas y aparentes en un plazo nico de cinco aos (artculo 882, inciso 2, Cdigo Civil), sin importar si la posesin es regular o irregular. El plazo de prescripcin es de cinco aos. d) Por destinacin del padre de familia, que se trata de un acto por el cual el dueo de dos predios establece un gravamen sobre uno en beneficio del otro, originndose la servidumbre posteriormente y de pleno derecho al enajenarse uno de ellos, o por particin de ambos a propietarios distintos (artculo 881, Cdigo Civil). Como la institucin exige que los predios pertenezcan a distintos dueos, la servidumbre se configura al producirse la diferencia de propietarios y mientras ello no ocurre el, establecimiento del gravamen permanecer como un simple acto de ejercicio de su derecho de propiedad, o, como dice el precedente romano que le dio nombre, como un acto de padre de familia que administra como tal su propiedad. * Tradicin del derecho real de servidumbre:

La tradicin del derecho real de servidumbre se efecta por escritura pblica, que puede ser la misma del acto o contrato (artculo 698, Cdigo Civil). Esto constituye una excepcin a la obligacin de inscripcin en el Registro Conservatorio de la tradicin de los derechos reales. Sin embargo, la Ley N 6.977, de 16 de julio de 1941, prescribe que la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos slo puede adquirirse por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador de Bienes Races. Debe adems dejarse constancia de la obra en un plano aprobado por la autoridad competente, que deber protocolizarse al tiempo de otorgarse la respectiva escritura pblica. * Derechos y obligaciones de los dueos de los predios: Para determinar los derechos y obligaciones, ya sea del dueo del predio dominante como del dueo del predio sirviente, hay que remitirse al origen de la servidumbre: a las normas que establece el ttulo, a la forma en que se posey si se adquiri por prescripcin, a la forma en que us el servicio en el caso de la destinacin del padre de familia. Debe tenerse en cuenta tambin lo que prescribe el artculo 888 del Cdigo Civil, segn el cual se puede adquirir y perder por la prescripcin un modo particular de ejercer la servidumbre, de la misma manera que podra adquirirse o perderse la servidumbre misma. * Extincin del derecho de servidumbre: En principio, las servidumbres, por constituir servicios de predio a predio, son perpetuas. Sin embargo, hay factores que pueden producir su extincin, que se encuentran establecidos en los artculos 885, 886 y 887 del Cdigo Civil. Adems, debe considerarse la extincin por expropiacin. Las causales de extincin de las servidumbres, sealadas en el Cdigo Civil, son las siguientes: Por resolucin del derecho del constituyente (vlida slo en las voluntarias), es decir, extincin del dominio del predio sirviente (artculo 885, n 1, Cdigo Civil). En su caso, por vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria (artculo 885, n 2, Cdigo Civil). Slo aplicable a las servidumbres voluntarias Por confusin, vale decir, por pasar a ser una misma persona duea del predio dominante y duea del predio sirviente (artculo 885, n 3, Cdigo Civil). Reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en un solo propietario. Por renuncia del titular (artculo 885, n 4, Cdigo Civil), el cual es el dueo del predio dominante. Por prescripcin, al no haberse ejercitado la servidumbre en el plazo de tres aos. Esta prescripcin extintiva presenta las siguientes caractersticas:

El plazo se computa en forma distinta para las servidumbres continuas y discontinuas, porque en las discontinuas el plazo se cuenta desde que han dejado de gozarse, y, en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre (artculo 885, inciso final, Cdigo Civil). Si son varios los dueos del predio dominante, como la servidumbre tiene carcter indivisible, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin extintiva respecto de todos y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno (artculo 886, Cdigo Civil).

Por imposibilidad de ejercer la servidumbre durante el plazo de tres aos (artculo 887, Cdigo Civil); esta imposibilidad tiene que ser de carcter objetivo y, si cesa el impedimento, revive la servidumbre con tal que esto suceda antes de haber transcurrido dicho plazo.