Dao Moral en el Derecho Laboral Felipe Plaza Pez 1.

-Sobre Derecho Civil y Derecho Laboral, opiniones previas al Dao Moral Laboral. Desde un principio se han entendido las instituciones civiles integradas al Derecho Laboral, incluso por algunos autores, especialmente civilistas, han intentado traer de vuelta la rama laboral al rbol del derecho civil. Para los autores laboralistas en cambio entienden que la unin entre el Derecho Laboral (especial) y el Derecho Civil (comn) estn ntimamente relacionadas, pero para ocupar ciertos vacios que pueda tener la legislacin especial con lo dispuesto en el derecho comn, de esta manera, facilitando la decisin judicial que pueda emanar del tribunal. Estas ideas entre la unin del Derecho Comn y el Derecho Especial, fue tratada intensamente por la profesora uruguaya Cristina Mangarelli, de esta obra se desprende que la utilizacin de las instituciones civiles, necesariamente deben traer aparejadas una adaptacin, con esto se facilita su aplicacin en el llenado de en laguna que podra tener el Derecho Laboral e inclusive ms all al sealar que desde un concepto de Derecho Civil podra elaborarse un concepto de Derecho Laboral, que permitiera subsanar de manera definitiva el problema planteado.1 Para el profesor chileno Barros Bourie2, la aplicacin del Derecho Comn est determinada por la ley, por lo cual, slo el Derecho Especial va a operar en la medida que la norma laboral lo estipule, y lo va a reenviar al Derecho Comn en la forma que esta misma lo disponga. Lo desprendido del pensamiento del profesor Barros queda absolutamente claro con lo dispuesto en el artculo 69 de Cdigo del Trabajo, el cual se refiere al accidente laboral y que se debe resarcir al trabajador por el total de las lesiones ocasionadas y tambin a las personas que resulten daadas producto de dicho accidente, en el caso que los familiares de la vctima deseen perseguir un resarcimiento o la misma vctima deseen compensadas por dao moral, lo deber llevar a cabo bajo las reglas del Derecho Comn. Lo cual a nuestro juicio, no debera zanjarse de la manera que seala el profesor Barros, ya que si bien la ley es clara, claro es tambin el hecho que el dao que se pretende resarcir emana de un contrato de trabajo, y como tal de una relacin contractual, necesariamente los herederos de la vctima, deberan ver reparado su dao en sede laboral y no se debera llevar su caso a sede civil, donde se ver dificultada en el resarcimiento, esto se produce por dos razones: La primera, el tratamiento procesal extendido en el tiempo, sino es odo por un tribunal especializado en materia laboral, por lo cual pierde todo tipo de sintona con los familiares de la vctima, en segundo lugar, el dao moral es difcil someterlo a avalo o en palabras del mismo profesor Barros, es imposible calcularlo, ya
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Mangarelli Cristina, Aplicacin Supletoria del Derecho Civil en el Derecho del Trabajo, Ed FCU, Montevideo Uruguay.2000. Pp 18-19. 2 Barros Bourie Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Ed. Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2010. Pp 700-701

que por la misma duracin del proceso se pierde toda sensibilidad respecto a la suma que representa la reparacin equitativa3. A razn de lo expuesto nos cabe preguntarnos quien posee la jurisdiccin para conocer acerca de la reparacin del dao moral, por lo cual el objetivo de este trabajo es tratar de resolver cuando se deber conocer la accin que busca la reparacin del dao moral. 2.- Definicin del Problema: Tal como se seal en la introduccin acerca de la ntima ligazn del Derecho Comn y el Derecho Laboral, existe una cierta discusin entre la doctrina especializada de ambas disciplinas jurdicas, este problema no deja de ser pacifico, ya que el hecho de elegir mal el tribunal que debe conocer la accin nos llevara inclusive a perder oportunidades de reparacin. Dentro de la doctrina se discute fuertemente acerca de la jurisdiccin en grandes parcelas de la materia laboral, la primera es la contractual, esta no representa gran complejidad, ya que conforme a ley, no estaramos frente a un contrato comn, sino ms bien frente a un contrato dirigido, cuyas normas son de carcter de orden pblico, por lo cual debe ser conocido por el tribunal laboral respectivo. El problema se suscita cuando nos vemos enfrentado a un dao de ndole extrapatrimonial, esto quiere decir un dao moral, tal como se ver ms adelante, la jurisprudencia como la doctrina han entendido que la reparacin por esta va pertenece en exclusividad al tribunal del trabajo. Ahora bien, el problema de la reparacin del dao moral menos pacifico se da en el resarcimiento producto de un accidente laboral, ya que esta lnea de lo contractual y lo extracontractual parece algo difusa, un ejemplo de esto, es que existe una parte de la doctrina que sigue la idea que los daos extrapatrimoniales productos del accidente deben ser conocidas por un Juez Civil, esto es, producto de lo mencionado en el artculo 420 f) que redirecciona al artculo 69 de la ley 16.744 cuando se habla de dao moral. A nuestro entender la legislacin es clara con respecto a lo mencionado, ya que estamos frente a un tipo de responsabilidad especial y no a una responsabilidad contractual y una responsabilidad aquiliana o extracontractual en sus sentidos estrictos, hecho que sigue la jurisprudencia, como por ejemplo la Corte de Apelaciones de Santiago, que en su fallo del 10 de marzo de 2000, manifiesta: Considerando 1)El dao moral derivado de un accidente laboral es indemnizable tanto en sede extracontractual como contractual, como lo autoriza expresamente el artculo 69 de la ley 16.744 ms adelante menciona algo que resulta sumamente interesante : Considerando 3) La circunstancia de remitirse el artculo 69 de la ley citada al derecho comn para los efectos de que la vctima y dems personas a quienes el accidente cause dao, puedan reclamar otras indemnizaciones a que tengan derecho, en nada afecta la competencia de la judicatura laboral al respecto, porque esa norma no es reguladora de la competencia, y no altera por tanto la regla atributiva del artculo 420 f) del Cdigo del Trabajo.
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Idem nota 2, Pp.886.

En sntesis el problema presenta una relevancia jurdica que trataremos de analizar y reafirmar quien es efectivamente competente a luz de la ley, la doctrina o la jurisprudencia. Pero antes de entrar de lleno en el tema, debemos tener en consideracin algunas terminologas, a fin de que se puedan entender ciertas posturas doctrinarias y los autores que ilustran nuestra posicin. 3.-Breves consideraciones previas 3.1.- Dao Moral El concepto de dao moral no trae aparejado ningn conflicto mayor en la doctrina chilena, por lo cual haremos referencia slo algunos de manera ilustrativa: Para el profesor Barros Bourie, el dao moral es todo aquel dao extrapatrimonial, por lo tanto, se desprende que es todo el que carece de toda significacin patrimonial, que slo busca establecer una medida equitativa para reparar el dolor, equilibrio espiritual o la simple alegra de vivir. Para el profesor Rodrguez Grez, el dao moral es: es la lesin de un inters extrapatrimonial, personalsimo, que forma parte de la integridad espiritual de una persona, y que se produce por efecto de la infraccin o desconocimiento de un derecho cuando el acto infraccional se expande a la esfera interna de la vctima o de las personas ligadas a ella4. De estos dos conceptos podemos entender con claridad que nos referimos a un tipo de dao que busca resarcir con exclusividad todo aquel detrimento que se produce en lo intimo del ser humano, a razn de esto, se hace dificultoso su valoracin pecuniaria o como se seala en doctrina, es imposible determinar cuanto es el valor monetario de una persona, someterlo a una tabla de valoracin sera no sera tico, por lo mismo, a lo largo de la historia de la responsabilidad civil, jams se ha puesto una cifra determinada para este tipo de daos. Esta situacin ha llevado a situar al Juez en un papel fundamental, ya que l, es el encargado de ponderar de manera precisa, cuanto dinero podra sustituir el dolor provocado por el dao sufrido. 3.2.- Accin para perseguir la indemnizacin y sede Jurisdiccional competente. Por accin entendemos: es una declaracin de voluntad por la cual se solicita la actuacin de un rgano jurisdiccional que se ponga frente a una persona determinada y

Rodrguez Grez Pablo, Responsabilidad Extracontractual, Editorial jurdica de Chile, Santiago, 1999. Pp 308.

distinta al autor de dicha declaracin5. Esta accin debe ser ejercida en un tribunal competente6 y por tanto debemos establecer a la luz de la legislacin cual es ese tribunal. 4.- Ejercicio de la accin a todo rgimen de contratacin por dao moral contractual El dao moral por la ejecucin o trmino del contrato de trabajo son conocidos Jueces Laborales de la manera que lo seala el artculo 420 a), por consiguiente no abundaremos en mayores detalles, ya que este trabajo slo busca establecer la competencia de los tribunales para conocer con respecto al resarcimiento del dao extrapatrimonial y no ahondar en temas contractuales. Sin embargo, podemos sealar que desde la entrada en vigencia de la ley 20.087, los tribunales laborales podrn conocer de los daos que afecten a los trabajadores en sus derechos fundamentales bajo el procedimiento de tutela e inclusive determinar alguna reparacin pecuniaria por concepto del dao moral producido. 5.- Ejercicio de la accin de un trabajador de empresa principal o un trabajador en rgimen comn. En primer lugar, el Cdigo del Trabajo con respecto a los accidentes laborales, se desprende de su artculo 420 f)7 que: el tribunal competente para conocer sobre indemnizaciones producto de accidentes de laborales o enfermedades profesionales es un Juez del Trabajo, a su vez, dispone que para efectos de conocer sobre responsabilidad extracontractual, se realizar conforme a lo dispuesto en el artculo 698 de la ley N 16.744. Esta ltima normativa nos indica que se podr repetir contra el causante del dao con el objeto de conseguir el resarcimiento del perjuicio9 inclusive el dao moral, pero, deber

Esta es la acepcin que seala que la accin y la pretensin son sinnimos, por lo cual, nos parece correcta de utilizar para el objeto de esta presentacin. 6 Competencia segn lo dispuesto en el artculo 108 del Cdigo Orgnico de Tribunales, es: La competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones 7 Artculo 420: Sern competencia de los Jueces del Trabajo: f) los juicios en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad del empleador derivada de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales, con excepcin de la responsabilidad extracontractual a la cual le ser aplicable lo dispuesto en el artculo 69 de la ley N 16.744. 8 Artculo 69,: Cuando el accidente o enfermedad se deba de culpa o dolo de la entidad empleadora o de un tercero, sin perjuicio de las acciones criminales que procedan, debern observarse las siguientes reglas: A) El organismo administrador tendr derecho a repetir contra del responsable del accidente, por las prestaciones que haya otorgado o deba otorgar, y, B) La vctima y los dems personas a quienes el accidente o enfermedad cause dao podrn reclamar al empleador o terceros responsables del accidente, tambin las otras indemnizaciones a que tengan derecho, con arreglo a las prescripciones del derecho comn, incluso al dao moral. 9 Para efectos de este trabajo, perjuicio y dao se entendern como sinnimos, cabe hacer presente al lector que algunos autores entienden una diferencia entre el perjuicio y el dao, como para el profesor Doctor Juan Carlos Henao, el cual es un respetado civilista colombiano y que en su libro El dao (Pp. 76) esboza lo siguiente: a) el dao es la simple destruccin o deterioro de un objeto b) Perjuicio es la disminucin patrimonial que sufre una persona a consecuencia del dao. Esta postura no es la mayoritaria en la doctrina civilista latinoamericana, pero me parece relevante hacer mencin a esta posicin por si algn lector sigue la idea del Doctor Henao.

ceirse a las reglas de prescripcin del derecho comn todas las acciones indemnizatorias que se desean conseguir. Con esto tenemos una idea con respecto a cual es el marco normativo, pero en nuestra opinin falta un elemento fundamental, para poder determinar con exactitud donde se debe ejercer la accin indemnizatoria nos debemos preguntar sobre la causa a pedir. Nos referimos a la causa a pedir al tenor de lo dispuesto en el artculo 17710 del Cdigo de Procedimiento Civil; resulta de suma importancia entender la causa a pedir en materia indemnizatoria, ya que, un error en sta y el tribunal deber desechar la accin que se ejerci ante l, la razn de este rechazo es muy simple, si el tribunal la acoge estara resolviendo de manera ultra petita, por lo cual sera susceptible de recurso de casacin en la forma conforme a lo sealado en el articulo 768 regla 4 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta idea ha sido recogida por el profesor de la Universidad de Los Andes, don Hernn Corral, citando en su trabajo Concurrencia de Acciones de Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual en los daos causados en los Accidentes del Trabajo 11 a la Corte de Apelaciones la que menciona en su fallo sobre recurso de casacin en la forma del 20 de octubre del 2010, que la causa a pedir determina necesariamente las condiciones jurdicas de accin o excepcin, ahora bien aceptar dichas condiciones, sera resolver algo totalmente diferente a lo pedido, por tanto, esto tiene singular relevancia, ya que significara derechamente reconocer que existe un cambio en la causa a pedir y el tribunal fallara en ultra petita. En consecuencia, elegir de manera correcta la accin o acciones es fundamental para conseguir una reparacin indemnizatoria. En nuestra opinin acerca de los antecedentes sostenidos en los prrafos anteriores, en primer lugar existe una dualidad daos resarcibles o indemnizables, esto es, por una parte encontramos el dao material o emergente, por lo cual, resulta obvio que se debe indemnizar a modo de reparar el dao sufrido, por la otra existe el dao moral o inmaterial, el cual es imposible de reparar, y lo nico que se obtiene con el resarcimiento es morigerar de cierta manera el dao emocional que se produjo producto de un accidente laboral12. En segundo lugar, nos encontramos con una responsabilidad del empleador que emana tanto de lo contractual como de lo extracontractual, de esta manera, se debe ejercer cualquier tipo de accin con suma cautela, ya que cualquier error en la sede donde se ejerce esta accin
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Artculo 177: La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:1 Identidad legal, 2 identidad de la cosa pedida, 3 Identidad de la causa a pedir. Se entiende por causa a pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. 11 Revista chilena de Derecho Privado, N 14, julio de 2010,[Pp. 69- 107] Pp 4. 12 Sobre este punto, los tribunales han sido claros, en este mismo sentido la Corte de Apelaciones de Santiago ha sealando lo siguiente: 10) Que es indudable que a causa del accidente el trabajador sufri un perjuicio injusto y digno de proteccin, como es el dao moral, representado por el natural dolor, angustia sufrimiento fsico que le ha producido la situacin de invalidez parcial que lo afecta, perjuicio que aun cuando es irreparable debe serle de algn modo resarcido mediante una indemnizacin que le permita al menos procurarse los medios que hagan su condicin ms soportables. Por cierto, la existencia de responsabilidad contractual no excluye la procedencia del dao moral, toda vez que se trata de un perjuicio directo y previsible al que es aplicable lo dispuesto en los artculos 1556 y 1558 del Cdigo Civil, que no distinguen entre perjuicios materiales y morales, lo que impide distinguir al intrprete, Sentencia ROL N 3916-2001, publicada en la Gaceta jurdica N 275, de mayo de 2003.

derivara necesariamente en su rechazo. De acuerdo a la jurisprudencia revisada en el ao 2002, nos encontramos que las cortes entienden que el Juez del Trabajo es el indicado para conocer de las indemnizaciones que emanan de los accidentes de trabajo debido a que sera una obligacin contractual del empleador, es decir, el deber de cuidado y resguardo de la seguridad del trabajador de la manera que lo dispone el artculo 18413 del Cdigo del Trabajo. Pero de cierta manera, ya podemos ir determinando que los Tribunales del Trabajo son los adecuados para resolver sobre las indemnizaciones sobre daos extrapatrimoniales, a su vez, nos permite disentir en esta parte con el profesor Corral y con otros civilistas sobre la idea del cumulo de opcin, la cual plantea lo siguiente: 1.-Se piensa que por regla general la vctima puede optar entre un rgimen contractual o extracontractual. 2.- Determinar que la responsabilidad es nicamente contractual, en relacin a los accidentes del trabajo, necesariamente estaramos dejando afuera el Dao Moral, ya que no respetara las estructuras de la responsabilidad civil, pero si se menciona que la vctima posee una opcin, se produce un concurso de normas y de acciones que le permiten a la vctima resarcir de mejor manera el dao sufrido. De estas dos ideas podemos sealar que mayoritariamente la doctrina ha sealado que la reparacin del dao moral se logra mediante el ejercicio de las acciones ejercidas en los tribunales del trabajo, permitiendo ciertas facilidades en materia probatorias, ya que no solo se contemplaran las formas probatorias determinadas en el Cdigo de Procedimiento Civil, sino que se agregaran otras que permitan favorecer la conviccin del tribunal, esto es, por lo dispuesto en el artculo 453 del Cdigo del Trabajo. Esta ltima situacin es recogida por el profesor Jos Luis Diez Shwerter14, al sealar que conforme a lo dispuesto en el artculo 184 del Cdigo del Trabajo ms an con la obligacin del empleador de mantener un Reglamento de Orden, Higiene y Seguridad, que a su vez remite a la ley 16.744 sobre accidentes laborales, nos encontraramos frente a una obligacin contractual, por ende en caso de incumplimiento necesariamente deberamos perseguir la responsabilidad civil contractual, la que en consecuencia derivara a ser materia correspondientes los Tribunales del Trabajo. Revisando la jurisprudencia, debemos sealar un fallo que camina en esa lnea, este es ROL N 2.426-98 de la Corte de Apelaciones de Santiago, en mencionado fallo se deja de manifiesto que: La empleadora no dio cumplimiento a su deber contractual de proteccin y seguridad, en los trminos que imperativamente le exige el artculo 184 del Cdigo del Trabajo, procede dar aplicacin al artculo 69 de la ley 16.744, que autoriza al trabajador para exigir al empleador el pago de indemnizaciones, incluso el dao
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Articulo 184, inciso 1, El empleador estar obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y la salud de los trabajadores, informando sobre los posibles riesgos y manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas, como tambin los implementos necesarios para prevenir accidentes y enfermedades profesionales. 14 Diez Schwerter Jos Luis, Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N 225-N226, enero- junio y julio-diciembre del ao 2009

moral(). Por esta va la corte ha tratado de indemnizar a los trabajadores, debido a que la apreciacin que se realice del dao moral es absolutamente libre y los mecanismo para calcularla son tanto subjetivos como objetivos, prueba de esto es que en el fallo que se mocion, en el considerando 5) Que, por consiguiente, en las condiciones precedentemente sealadas, es fuerza concluir que la demandada deber responder de los daos morales sufridos por el demandante, lo que esta Corte evaluar teniendo en cuenta los factores subjetivos y objetivos que se deriven del efecto del accidente del trabajo materia de este juicio.15 Este fallo no es aislado, de manera similar la Corte de Apelaciones de Concepcin ha seguido el mismo camino que su smil de Santiago, profundizando al sealar lo siguiente: 21) En virtud del principio general de derecho de que la reparacin debe ser completa e integral, corresponde incluir el dao moral en la responsabilidad contractual, tanto porque su compensacin no es prohibida por el artculo 1556 del Cdigo Civil como muy especialmente en virtud de lo dispuesto en el articulo 19 N1 inciso 1 y 4, que aseguran a todas las personas el derecho de la integridad fsica y psquica y al honor, respectivamente 22) La reparacin del dao moral procede, en todo caso, en el supuesto del artculo 69 de la ley 16.74416. Tomando en consideracin que estamos frente a una tendencia dentro de la jurisprudencia que considera que la reparacin del dao moral es uno de los daos indemnizable producto de la relacin contractual que emana de la relacin que posee el empleador y el trabajador. 5.1.- Ejercicio de la accin para un trabajador en rgimen de Subcontratacin. Debemos sealar primeramente que antiguamente con la vigencia del artculo 6417 del Cdigo del Trabajo, el responsable subsidiariamente era el dueo de la obra o faena, ya que al no existir una relacin contractual directa, el trabajador se vea impedido totalmente de demandar directamente al mandante de la obra o faena, pero gracias a la ley 20.123 o ms conocida como ley de subcontratacin, se realiza una mejora sustancial a la situacin del trabajador subcontratado, ya que el articulo 183 E18 del Cdigo del Trabajo, seala de
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Corte de Apelaciones de Santiago, 11 de marzo de 1999, ROLN| 2.426-2002, Gaceta Jurdica N225, marzo de 1999. 16 Corte de Apelaciones de Concepcin, 28 de agosto de 2002, ROL N 161-2002, Gaceta Jurdica N266, agosto de 2002.
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Art. 64. El dueo de la obra, empresa o faena ser subsidiariamente responsable de las obligaciones laborales y previsionales que afecten a los contratistas en favor de los trabajadores de stos. Tambin responder de iguales obligaciones que afecten a los subcontratistas, cuando no pudiere hacerse efectiva la responsabilidad a que se refiere el inciso siguiente. En los mismos trminos, el contratista ser subsidiariamente responsable de obligaciones que afecten a sus subcontratistas, en favor de los trabajadores de stos. El trabajador, al entablar la demanda en contra de su empleador directo, podr tambin demandar subsidiariamente a todos aquellos que puedan responder en tal calidad de sus derechos. En los casos de construccin de edificios por un precio nico prefijado, no procedern estas responsabilidades subsidiarias cuando el que encargue la obra sea una persona natural.
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Artculo 183 E, inciso 1, Sin perjuicio de las obligaciones de la empresa principal, contratista y subcontratista respecto de sus propios trabajadores en virtud de lo dispuesto en el artculo 184, la empresa principal deber adoptar las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de todos los

manera imperativa en su inciso 1 que la empresa principal deber adoptar las medidas necesarias en virtud de lo dispuesto por el artculo 184 del mismo cuerpo normativo sealado y ajustarse a lo dispuesto en el artculo 66 de la ley 16.744. Por consiguiente el trabajador en rgimen de subcontratacin puede demandar y perseguir un pago solidario de la empresa principal, haciendo presente que la responsabilidad de la empresa principal podr perseguirse por las reglas generales de la responsabilidad contractual, esto quiere decir accionar inclusive de la forma sealada en el artculo 167919 del Cdigo Civil, esta hiptesis nace de lo dispuesto en el artculo 183 B, el cual autoriza al trabajador en rgimen de subcontratacin a accionar directamente contra la empresa principal. En conclusin el trabajador en rgimen de subcontratacin puede accionar directamente contra la empresa principal, este blindaje se desprende del mencionado artculo 183 E que hace referencia al artculo 184 y por supuesto a la construccin de persecucin de responsabilidad que otorga el articulo 183 B, por tanto estaramos frente a una responsabilidad objetiva de la empresa principal, ms an este quedara bajo el manto del articulo 420 f), por lo cual sera competente de conocer por el Juez del Trabajo. Esta misma lnea es la que manifiesta el profesor Diez Schwerter, al sealar o siguiente: En todo caso, creemos que las acciones de los trabajadores contratistas o subcontratistas directamente afectado dirija conjuntamente en contra de su empleador y de la empresa principal podrn ser conocidas por la jurisdiccin Laboral toda vez que el inciso 4 de nuevo artculo 183 B del Cdigo del ramo establece que: El trabajador, al entablar la demanda contra de su empleador directo, podr hacerlo en contra de todos aquellos que puedan responder de sus derechos, en conformidad a las normas de este prrafo . Y ser precisamente fundado en el artculo 183 B o en el 183 D (en relacin con el artculo 183 C) o en el incumplimiento de la obligacin que establece el artculo 183 E todas normas que integran ese prrafo-que se va a demandar a la empresa principal, segn sea la tesis que se siga al respecto20. En sentido contrario opina el profesor Hernn Corral, ya que finalmente el articulo183 E no entrega potestad de conocimiento al Juez Laboral, debido a que nos encontramos ante un responsabilidad distinta, o mejor dicho una responsabilidad subsidiaria, que slo afecta a la empresa subcontratada y dicho de esta manera, al no existir una relacin directa entre empleador principal o usuario y trabajador subcontratado, toda bsqueda de resarcimiento se debera realizar va responsabilidad aquiliana o extracontractual, por lo cual, necesariamente debera ser conocida por un Juez Civil, bajo las reglas de derecho comn, a su vez, el profesor Corral seala acertadamente que el articulo 420 f) es claro al sealar que se excluye la responsabilidad extracontractual y que adems es competente para conocer slo de las demandas que se ejerzan contra el empleador directo, esto es, contra el empleador con el cual se establece la relacin contractual, en los trminos dispuesto en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo. Sin embargo
trabajadores que laboran en su obra, empresas o faena, cualquiera sea su dependencia, en conformidad a lo dispuesto por el artculo 66 de la ley 16.744 y el artculo 3 del decreto supremo 594, de 1999 del Ministerio de Salud. 19 Articulo 1679, En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable. 20 dem 14 Pp 268-271.

reconoce que resulta ilgico perseguir por el camino del derecho comn al dueo de la obra, debido a que el trabajador perdera toda aquellas ventajas que le entrega el ordenamiento laboral, ms aun, reafirma su postura contraria al sealar que mientras no exista una modificacin al artculo 420 f) es imposible que se substancie la accin de resarcimiento ante un Tribunal Laboral. En sntesis nuestra posicin es considerar que un Juez Laboral debe conocer de la accin que busca resarcir el dao sufrido por un accidente laboral, por consiguiente es el indicado para resolver sobre la reparacin del dao moral, ya que como lo dijimos en la paginas anteriores, la jurisprudencia entiende que la reparacin del dao es un todo, incluye el dao patrimonial como el extrapatrimonial, por consiguiente, lo considera absolutamente al momento de dictar sus sentencias.

5.2 Ejercicio de la accin para trabajadores de Empresa de Servicios Transitorios. Tomando en consideracin que lo dispuesto en artculo 184 del Cdigo del Trabajo rige para todos los trabajadores, podremos afirmar con claridad que es una obligacin de la empresa usuaria contar con un Reglamento Interno de Orden, Seguridad e Higiene, hecho que resulta imperativo de la norma 183 X, por lo cual refuerza lo dispuesto en el artculo 184 del cuerpo normativo anteriormente sealado, adicionalmente el artculo 183 AB protege con su manto al trabajador de una empresa de servicios transitorios (desde ahora EST), al determinar en su inciso segundo que la empresa usuaria ser responsable directa en el cumplimiento de las normas de Higiene y Seguridad en el trabajo incluidas las normas atingentes en la ley 16.744, a su vez de las indemnizaciones que se deban en consideracin a lo dispuesto en el artculo 69 de la ley anteriormente sealada. En este sentido creemos que si bien la norma es clara, por ningn motivo se puede descartar a priori la responsabilidad que emana de EST, ya que con sta el trabajador afectado posee una relacin contractual y en consecuencia, le debe el resarcimiento del dao al igual que lo hara cualquier tipo de empleador conforme a las reglas mencionadas con anterioridad, esta idea es la que tambin sigue el profesor Diez Schwerter21, el cual menciona que es imposible descartar la responsabilidad que le cabe la EST, reforzando esta idea con una mencin a lo que sucede en la legislacin espaola, de una lectura de la normativa espaola al respecto, esto es, de lo dispuesto en el artculo 2822 y del artculo
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Idem 14 Pp.282-283.

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Artculo 28. Relaciones de trabajo temporales, de duracin determinada y en empresas de trabajo temporal. 1. Los trabajadores con relaciones de trabajo temporales o de duracin determinada, as como los contratados por empresas de trabajo temporal, debern disfrutar del mismo nivel de proteccin en materia de seguridad y salud que los restantes trabajadores de la empresa en la que prestan sus servicios. La existencia de una relacin de trabajo de las sealadas en el prrafo anterior no justificar en ningn caso una diferencia de trato por lo que respecta a las condiciones de trabajo, en lo relativo a cualquiera de los aspectos de la proteccin de la seguridad y la salud de los trabajadores. La presente Ley y sus disposiciones de desarrollo se aplicarn plenamente a las relaciones de trabajo sealadas en los prrafos anteriores. 2. El empresario adoptar las medidas necesarias para garantizar que, con carcter previo al inicio de su actividad, los trabajadores a que se refiere el apartado anterior reciban informacin acerca de los riesgos a los que vayan a estar

4223 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, la responsabilidad de establecer los medios necesarios recaen sobre la empresa usuaria, quedando establecida su obligacin de capacitar, instruir o hacer presente las medidas que son indispensables para realizar las labores para los cuales fueron requeridos bajo un estndar de seguridad todo esto se desprende del artculo 28- , ahora bien, en el artculo 42 de la normativa espaola, se seala imperativamente que la responsabilidad tanto civil como penal recae sobre el empleador, y por lo que respecta al dao civil, este deber responder en su totalidad, siguiendo lo sealado, comprendemos que la legislacin espaola entrega la posibilidad de ejercer las acciones que busquen la reparacin del dao patrimonial como del dao extrapatrimonial (dao moral) en una sola sede, por tanto ser de conocimiento de la sala de lo social, o como ocurrira en Chile ante el Juez del Trabajo. Despus de determinar la competencia de los tribunales acerca del resarcimiento de daos y en especial el conocimiento del dao moral, debemos entrar en otro aspecto, este es como las vctimas que no sean los trabajadores propiamente tal, si no aquellas que son daadas por repercusin o aquellas vctimas iure hereditatis.

expuestos, en particular en lo relativo a la necesidad de cualificaciones o aptitudes profesionales determinadas, la exigencia de controles mdicos especiales o la existencia de riesgos especficos del puesto de trabajo a cubrir, as como sobre las medidas de proteccin y prevencin frente a los mismos. Dichos trabajadores recibirn, en todo caso, una formacin suficiente y adecuada a las caractersticas del puesto de trabajo a cubrir, teniendo en cuenta su cualificacin y experiencia profesional y los riesgos a los que vayan a estar expuestos. 3. Los trabajadores a que se refiere el presente artculo tendrn derecho a una vigilancia peridica de su estado de salud, en los trminos establecidos en el artculo 22 de esta Ley y en sus normas de desarrollo. 4. El empresario deber informar a los trabajadores designados para ocuparse de las actividades de proteccin y prevencin o, en su caso, al servicio de prevencin previsto en el artculo 31 de esta Ley de la incorporacin de los trabajadores a que se refiere el presente artculo, en la medida necesaria para que puedan desarrollar de forma adecuada sus funciones respecto de todos los trabajadores de la empresa. 5. En las relaciones de trabajo a travs de empresas de trabajo temporal, la empresa usuaria ser responsable de las condiciones de ejecucin del trabajo en todo lo relacionado con la proteccin de la seguridad y la salud de los trabajadores. Corresponder, adems, a la empresa usuaria el cumplimiento de las obligaciones en materia de informacin previstas en los apartados 2 y 4 del presente artculo. La empresa de trabajo temporal ser responsable del cumplimiento de las obligaciones en materia de formacin y vigilancia de la salud que se establecen en los apartados 2 y 3 de este artculo. A tal fin, y sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la empresa usuaria deber informar a la empresa de trabajo temporal, y sta a los trabajadores afectados, antes de la adscripcin de los mismos, acerca de las caractersticas propias de los puestos de trabajo a desempear y de las cualificaciones requeridas. La empresa usuaria deber informar a los representantes de los trabajadores en la misma de la adscripcin de los trabajadores puestos a disposicin por la empresa de trabajo temporal. Dichos trabajadores podrn dirigirse a estos representantes en el ejercicio de los derechos reconocidos en la presente Ley.
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Artculo 42. Responsabilidades y su compatibilidad. 1. El incumplimiento por los empresarios de sus obligaciones en materia de prevencin de riesgos laborales dar lugar a responsabilidades administrativas, as como, en su caso, a responsabilidades penales y a las civiles por los daos y perjuicios que puedan derivarse de dicho incumplimiento. 2. (Derogado) 3. Las responsabilidades administrativas que se deriven del procedimiento sancionador sern compatibles con las indemnizaciones por los daos y perjuicios causados y de recargo de prestaciones econmicas del sistema de la Seguridad Social que puedan ser fijadas por el rgano competente de conformidad con lo previsto en la normativa reguladora de dicho sistema.

6.- Ejercicio de la accin de vctimas no directas o con relaciones familiares con el trabajador. 6.1.- Ejercicio de la accin para las vctimas iure hereditatis Hasta ahora hemos hablado de la vctima iure proprio o de dao propio por accidentes laborales, pero que pasa cuando este trabajador producto del accidente muere, la doctrina ha determinado que al buscar un resarcimiento por un hecho sufrido bajo un contrato de trabajo, este debera ventilarse en la justicia civil, el principal argumento que utiliza el profesor Diez Schwerter24 y el profesor Corral Talcini25, es que estas vctimas no estn bajo una relacin contractual estricta por lo tanto obligatoriamente deberan entrar en el campo de la responsabilidad contractual, por lo cual, necesariamente se veran atadas a un juicio ms largo que uno laboral y con la respectiva disminucin de prerrogativa que salvaguardan los intereses de los trabajadores en la justicia laboral. Nuestra opinin es discordante con respecto a estos dos profesores de Derecho Civil, la razn emana de lo dispuesto en el artculo 109726 del Cdigo Civil, en segundo lugar el artculo 69 de la ley 16.744, slo hace referencia al derecho comn con respecto a la prescripcin de las acciones indemnizatorias, y no al conocimiento de ellas, por tanto nos permite afirmar que los tribunales que son competentes para conocer de dichas acciones son los Tribunales del Trabajo, que como se ha querido demostrar, estaramos frente a un incumplimiento en materia contractual, en la cual, los herederos representan al trabajador difunto en la relacin contractual y a su vez, pueden ejercer las acciones que emanan del incumplimiento del contrato de trabajo al igual que lo podra haber realizado el trabajador que sobrevive a un accidente. Si bien, en contra de esta argumentacin se puede mencionar lo dispuesto en el artculo 420 letra f), que la responsabilidad extracontractual es de competencia de los jueces civiles, tampoco se puede obviar el reenvi que realiza el artculo 69 de la ley 16.744, por lo cual las vctimas herederas del trabajador quedaran en situacin de ejercer sus demandas en los juzgados laborales. Con respecto al dao moral, debemos mencionar al artculo 2315 del Cdigo Civil, el cual seala que puede pedir indemnizacin no slo el que ha sufrido daos sino que tambin sus herederos, esta afirmacin nos hace comprender que es legtimo que la reparacin se transmita, an cuando, la regla que hemos sealado se encuentre geogrficamente en el cdigo dentro de las normas de la responsabilidad extracontractual. Algo que debemos tener presente es el argumento que nos entrega el artculo 88 de la ley 16.744: Los derechos concedidos por la presente ley son personalsimos e irrenunciables.. Si bien el sentido de la norma es claro, debemos sealar que el dao moral que se persigue por las vctimas tiene un sentido netamente contractual, ya que tal como lo menciona el profesor Alessandri27: El inters extrapatrimonial, personalsimo,
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Idem 14 Pp 263 Idem 11 Pp 22 26 Artculo 1097, Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabra que se les llame, y aunque en el testamento se le califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Con respecto a este articulo debemos entender representacin en un sentido amplio y no en el sealado en el artculo 984, que es una figura distinta a la sealada por el legislador en mencionado articulo. 27 Alessandri Arturo, De la Responsabilidad Extracontractual, en el derecho civil chileno, Editorial universitaria, 1943, Santiago.

que forma parte de la integridad espiritual de una persona, y que se produce por efecto de la infraccin o desconocimiento de un derecho cuanto el acto infraccional se expande a la esfera interna de la vctima o las personas ligadas a ella. Por tanto debemos entender a la luz de lo mencionado, ya que estaramos a un crdito que posee el trabajador por el hecho de incumplimiento de un deber contractual, dicho de otra forma, el deber que le impone el articulo 184 con respecto, por tanto se debe considerar como una reparacin contractual y que esta es afectacin directa al patrimonio del trabajador, por consiguiente resarcible ante un Juez del Trabajo y obligar a un Juez Civil a decidir sobre la materia. Sobre la transmisibilidad debemos sealar lo que expone el profesor Ramn Domingo guila, sealando lo siguiente: En este caso no se trata de transmisibilidad de la accin, sino de la continuacin de procesos por los herederos por la parte fallecida, es decir una cuestin de sustitucin de parte en el proceso. En nuestro derecho, la muerte del demandante no tiene por que producir una alteracin al curso del litigio, desde el artculo 529 de Cdigo Orgnico de Tribunales ordena que el mandato conferido al abogado no termina por la muerte del mandante, por lo cual si durante el juicio fallece el demandante, el mandatario constituido continua a su encargo y los herederos vern si le sustituyen o si prefieren no intervenir dejando al ya constituido que termine su labor para reclamar ms tarde, como tales herederos, el producto de la accin. El artculo 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, que contiene reglas para el caso del fallecimiento de una parte en juicio se aplica solo en el caso que esa parte obre por si misma, es decir, sin mandatario judicial abogado. 28 Si bien nuestra posicin es acerca la transmisibilidad de la accin del dao moral y que ste sea de conocimiento de los Jueces del Trabajo, no podemos desconocer dos fallos29 de la Corte Suprema que apunta en sentido opuesto de nuestra afirmacin, en estos fallos la corte recoge la tesis del artculo 88 de la ley 16.744, dejando de manifiesto que esta es una prohibicin legal, desentendiendo el carcter de crdito que se genera por la muerte del trabajador con sus herederos y por tanto entrega por completo el conocimiento de esta accin a un Juez Civil. Finalmente har una breve resea de las vctimas por repercusin, ya que como se ver a continuacin su rgimen es claro, debido a que persiguen un dao moral propio, aun cuando sea producto de un accidente laboral sufrido por un trabajador ligado a ellas. 6.2.- Ejercicio de la accin de las vctimas por repercusin Primeramente debemos decir que la calidad de vctima de repercusin la posee, la o el cnyuge, los hijos, sus ascendientes y descendientes, esto se desprende de lo dispuesto en el artculo 43 de la ley 16.744, para efecto de perseguir algn tipo de pensin por supervivencia. Ahora bien, estas vctimas cuando desean perseguir un dao moral propio, esto un dao iure proprio, que es consecuencia de un trauma o una lesin emocional sufrida producto del accidente sufrida por un trabajador, sobre el cual, los une una relacin de consanguineidad, claramente escapa del conocimiento del Juez del Trabajo, ya que estos no
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Idem 14, cita 30 y 34. Corte Suprema, 27 de junio de 2007, ROL 309-2006 y 27 de noviembre de 2007 ROL 6196-2006.

demandan va transmisibilidad de las acciones como vimos en el caso anterior, por lo tanto, pierden la calidad de vctima ius heredatatis, y pasan a la calidad de vctima directa o de dao propio, a razn de lo mencionado queda absolutamente claro que estas deben perseguir todo tipo de resarcimientos por va del derecho comn, o sea, por el ejercicio de la accin ante un Juez Civil. 7.- Consideraciones finales Conforme a lo expuesto en este trabajo, slo queda mencionar que el dao moral es un elemento esencial cuando hablamos de reparacin de daos, hecho que se puede observar con claridad con respecto a lo sealado sobre la ley 16.744, por tanto nos queda por sealar a modo de hacer sustentable lo que se ha mencionado en este prrafo, lo dictaminado por la Corte de Apelaciones de Antofagasta: Considerando 23) Que, en cuanto al dao moral, la demandada insiste en exponer con latitud un punto de vista que la doctrina y la jurisprudencia nacionales ha superado ya de manera mayoritariamente uniforme, ste (dao moral) tanto contractual como extracontractualmente, ms adelante en este mismo considerando expone una idea que fue mostrada en esta presentacin la no existencia de ningn tipo de exclusin con respecto a la reparacin del dao del artculo 69 de la ley 16.744- siendo este de jurisdiccin de un tribunal laboral, debido a que se trata de la reparacin de un dao contractual, continua el considerando 23) () al herir sentimientos de afecto y, familia, manifestndose en lgicas y notorias modificaciones, pesadumbres y depresiones de nimo, necesariamente debe ser indemnizado cuando se produce en sede contractual, por que el legislador no lo excluye en el artculo 1558 del Cdigo Civil y en la letra b) del artculo 69 de la ley 16.744 expresamente lo hace procedente 30. Creemos que el problema expuesto se encuentra zanjado y la hiptesis planteada, queda completamente afirmada con excepcin de la transmisibilidad de la accin de indemnizacin de dao moral a los iure hereditatis, aun cuando lo expuesto, nos da pie para la revisin de la jurisprudencia acerca del tema, que por razones de limitar este estudio, ser materia de un trabajo especial.

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Corte de Apelaciones de Antofagasta, 13 de diciembre de 2002, ROL N 2611, Gj N270 ao 2002, Pp.184.

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GACETA JURDICA, N275, mayo de 2003,Pp.227-233, Editorial LexisNexis, Santiago.