TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO Informativo de Jurisprudncia sobre Licitaes e Contratos n 74

Sesses: 2 e 3 de agosto de 2011 Este Informativo, elaborado a partir das deliberaes tomadas pelo Tribunal nas sesses de julgamento das Cmaras e do Plenrio, contm resumos de algumas decises proferidas nas datas acima indicadas, relativas a licitaes e contratos, e tem por finalidade facilitar o acompanhamento, pelo leitor, da jurisprudncia do TCU quanto aos aspectos relevantes que envolvem o tema. Por esse motivo, a seleo das decises que constam do Informativo feita pela Secretaria das Sesses, levando em considerao ao menos um dos seguintes fatores: ineditismo da deliberao, discusso no colegiado ou reiterao de entendimento importante. Os resumos apresentados no Informativo no so repositrios oficiais de jurisprudncia. SUMRIO Plenrio Licitao para contratao de bens e servios: 1 Em licitaes sob a modalidade convite irregular a participao de empresas com scios em comum; 2 As exigncias para o fim de habilitao devem ser compatveis com o objeto da licitao, evitando-se o formalismo desnecessrio. imprescindvel o exame do contedo de recurso administrativo intentado em desfavor de processo licitatrio, sendo o responsvel que desconsidera os argumentos apresentados sujeito s sanes requeridas. Segunda Cmara dever do gestor verificar a aceitabilidade de custos indiretos, mesmo em licitaes por preo global. Inovao Legislativa Lei n 12.462, de 05 de agosto de 2011. Decreto 7.546, de 02 de agosto de 2011. PLENRIO Licitao para contratao de bens e servios: 1 Em licitaes sob a modalidade convite irregular a participao de empresas com scios em comum A partir de tomadas de contas anuais do Terceiro Centro Integrado de Defesa Area e Controle de Trfego (Cindacta III), referentes aos exerccios de 2003 e 2004, julgadas anteriormente regulares e regulares com ressalva, respectivamente, o TCU analisou recursos de reviso interpostos pelo Ministrio Pblico junto ao Tribunal (MP/TCU) contra as deliberaes antecedentes, tendo em vista fatos apontados em processo originrio de representao formulada pelo Departamento de Polcia Federal. Nesse quadro, foram consideradas lesivas ordem jurdica a adjudicao e a homologao de certames licitatrios, na modalidade convite, para a prestao de servios ou para a aquisio de bens por parte do Cindacta III, com menos de trs propostas de preos vlidas e independentes entre si. A ausncia de independncia das propostas, no ponto de vista do relator, seria perceptvel, ante a imbricada rede de relacionamentos, inclusive de parentescos familiares, entre representantes legais de empresas participantes de licitaes realizadas pelo Cindacta III, sob a modalidade convite. A esse respeito, o relator consignou em seu voto a ocorrncia de, seno m-f, no mnimo grave omisso e falta de zelo por parte dos gestores responsveis pelas contrataes. Anotou, ainda, com base em decises anteriores do Tribunal, entendimento no sentido de considerar irregular a participao de empresas com scios em comum quando da realizao de convites. Por conseguinte, votou pelo provimento dos recursos de reviso intentados, e, no ponto, pela rejeio das justificativas apresentadas pelos responsveis envolvidos, levando o fato em considerao para votar, ainda, pela irregularidade das contas correspondentes, sem prejuzo da aplicao de multa, o que foi aprovado pelo Plenrio. Precedentes citados: Acrdos nos 161/1998 1 Cmara e 297/2009 e 1.793/2009, ambos do Plenrio. Acrdo n. 2003/2011-Plenrio, TC-008.284/2005-9, rel. Min. Augusto Nardes, 03.08.2011. Licitao para contratao de bens e servios: 2 As exigncias para o fim de habilitao devem ser compatveis com o objeto da licitao, evitando-se o formalismo desnecessrio Ainda nas tomadas de contas anuais do Terceiro Centro Integrado de Defesa Area e Controle de Trfego (Cindacta III), referentes aos exerccios de 2003 e 2004, julgadas pelo TCU, respectivamente, regulares e
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regulares com ressalva, outra irregularidade apurada foi a inabilitao de uma empresa em uma licitao por no ter acrescido declarao exigida pelo inciso V do artigo 27 da Lei 8.666/1993 a expresso exceto na condio de menor aprendiz. Ao examinar o assunto, a unidade tcnica considerou que a inabilitao, pela razo apontada, denotaria excesso de rigor formal, pois a declarao da empresa eliminada afirmava no haver menores trabalhando em seus quadros. Assim, ainda para a unidade responsvel pelo processo, a partir dessa declarao, o gestor pblico somente poderia concluir pela inexistncia de menores aprendizes. Afinal, menores aprendizes so menores. E como havia sido informada a inexistncia de menores trabalhando, no era razovel se depreender que a empresa empregasse menores aprendizes . Caberia, no mximo, por parte da instituio promotora da licitao promover diligncia destinada a esclarecer a questo, indagando da empresa a utilizao ou no de menores aprendizes, o que no configuraria irregularidade, qualquer que fosse a resposta obtida. Por conseguinte, votou pelo provimento dos recursos de reviso intentados, e, no ponto, pela rejeio das justificativas apresentadas pelos responsveis envolvidos, levando o fato em considerao para votar, ainda, pela irregularidade das contas correspondentes, sem prejuzo de aplicao de multa, o que foi aprovado pelo Plenrio. Precedente citado: Acrdo no 7334/2009 2 Cmara. Acrdo n. 2003/2011-Plenrio, TC-008.284/2005-9, rel. Min. Augusto Nardes, 03.08.2011. imprescindvel o exame do contedo de recurso administrativo intentado em desfavor de processo licitatrio, sendo o responsvel que desconsidera os argumentos apresentados sujeito s sanes requeridas Mediante auditoria, o Tribunal averiguou a regularidade na aplicao de recursos federais repassados a municpios goianos mediante transferncias voluntrias, verificando que, a partir de levantamentos realizados em Cristalina/GO, em uma tomada de preos efetuada para a construo de escolas, na qual duas empresas foram habilitadas, uma delas, qualificada como microempresa, beneficiou-se da disposio constante dos arts. 44 e 45 da Lei Complementar 123/2006 LC 123/2006, que lhe garantiria a oportunidade de refazer sua proposta, uma vez que esta no fora superior em mais que 10% do valor da apresentada pela 1 colocada provisoriamente no certame, situao que a LC 123/2006 equipara a empate. A empresa no atendida com o benefcio de refazimento da proposta, no enquadrada como microempresa ou empresa de pequeno porte, todavia, recorrera da deciso, alegando que o edital do certame no fazia meno possibilidade de que houvesse favorecimento microempresa como critrio de desempate, conforme expressa exigncia do art. 10 do Decreto 6.204/2007, que regulamentou a LC 123/2006, em mbito federal. Todavia, para a unidade tcnica, em completo alheamento existncia do recurso, o objeto licitado foi adjudicado empresa (...), o que resultou na sua contratao. Promovida a audincia dos agentes pblicos envolvidos, a unidade tcnica concluiu que os membros da comisso de licitao e o assessor jurdico que teriam se envolvido na adjudicao irregular deveriam ser excludos de responsabilizao, pois no haveria nos documentos examinados nada que levasse concluso de que tais servidores estivessem diretamente envolvidos com os fatos. Entretanto, para o relator, o mesmo no poderia ser dito com relao ao Prefeito do municpio poca, que assinara a contratao da obra, sem considerar a existncia de recurso interposto. Por conseguinte, com relao a esta ltima autoridade, votou por que lhe fosse aplicada multa, em face da irregularidade, no que contou com a anuncia do Plenrio. Acrdo n. 2026/2011-Plenrio, TC023.930/2009-0, rel. Min.-Subst. Augusto Sherman Cavalcanti, 03.08.2011. SEGUNDA CMARA dever do gestor verificar a aceitabilidade de custos indiretos, mesmo em licitaes por preo global dever do gestor verificar a aceitabilidade de custos indiretos, mesmo em licitaes por preo global. Foi a esse entendimento a que chegou o Tribunal, ao apreciar tomada de contas especial instaurada em decorrncia de irregularidades na contratao pela Petrleo Brasileiro S/A (Petrobras), de servios tcnicos de engenharia, consultoria, planejamento, controle de custos e apoio tcnico, a partir do convite 522.8.008.03-6, resultante no contrato 522.2.012.03-4. Na espcie, diversos itens foram inseridos na composio dos custos indiretos pela empresa contratada pela estatal, dentre eles, rubrica referente a fundo previdencirio jurdico. Ouvida a respeito, a empresa contratada alegou que tal item inserido em seus custos indiretos decorreria, basicamente, dos custos de eventuais aes trabalhistas originadas da execuo do contrato firmado com a Petrobras. Salientou, ainda, no se tratar de item destinado a cobrir pendncias futuras entre a empresa e seus empregados, mas sim em razo da observncia, pela contratada, das clusulas contratuais estipuladas pela Petrobras para a subcontratao dos servios junto a pessoas jurdicas, clusulas estas que levariam possibilidade de reconhecimento judicial de vnculo empregatcio dos subcontratados
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junto contratada, por conta da aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica, situaes no raras, em seu entendimento, e que trariam como consequncia a condenao da contratada ao pagamento de verbas correspondentes a contratos firmados com pessoas fsicas, com base na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Ou seja, em face das clusulas constantes do contrato firmado com a Petrobras, referentes subcontratao, a empresa enfrentaria aes na Justia do Trabalho que podem onerar seu oramento, o que a obrigaria a contingenciar a expectativa de tais gastos como custos indiretos. Todavia, os argumentos foram refutados pela unidade tcnica responsvel pelo feito, para a qual, a subcontrao, se realizada corretamente, no geraria pendncias ou perdas trabalhistas. No poderia, portanto, a empresa transferir para o demonstrativo de formao de preos, a ttulo de custos indiretos, os encargos referentes aos riscos decorrentes do descumprimento da legislao, seja comercial, seja trabalhista ou qualquer outra. Em sua anlise, o relator, acolhendo as manifestaes da unidade tcnica, destacou entendimentos anteriores do Tribunal, nos quais se registrou que caberia ao gestor verificar a aceitabilidade dos custos indiretos, mesmo em contrataes por preo global, como no caso analisado. Votou, por consequncia, pela rejeio das alegaes de defesa, bem como pela irregularidade das contas, sem prejuzo da aplicao de multa aos responsveis envolvidos, o que foi aprovado pela 2 Cmara. Precedentes citados: Acrdos nos 159/2003 e 1.684/2003 Plenrio. Acrdo n. 5457/2011-2 Cmara, TC-009.380/2008-4, rel. Min. Aroldo Cedraz, 02.08.2011. INOVAO LEGISLATIVA
PERODO DE 1 A 07 DE AGOSTO

Lei n 12.462, de 05 de agosto de 2011 Institui o Regime Diferenciado de Contrataes (RDC), dentre outros assuntos. Decreto 7.546, de 02 de agosto de 2011 Regulamenta o disposto nos 5o a 12 do art. 3o da Lei no 8.666, de 21 de junho de 1993, e institui a Comisso Interministerial de Compras Pblicas.
Elaborao: Secretaria das Sesses Contato: infojuris@tcu.gov.br