AGU - Parecer Extradição STF Cesare Battisti

EXTRADIO. REPBLICA ITALIANA. JULGAMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
REQUISITOS DE CARTER PURAMENTE SUBJETIVOS DO PRESIDENTE DA REPBLICA

Arnaldo Sampaio de Moraes Godoy Consultor da Unio
Revista da AGU n 26
PARECER N
AGU/AG-17/2010
PROCESSO N 08000.003071/2007-51 INTERESSADO: CESARE BATTISTI ASSUNTO: Extradio. Repblica Italiana. Julgamento do Supremo Tribunal Federal. Requisitos de carter puramente subjetivos do Presidente da Repblica. EMENTA: Extradio 1.085Repblica Italiana. Supremo Tribunal Federal. Margem de discricionariedade do Presidente. Aplicao do tratado. Ponderveis razes para suposio de que o extraditando poderia ser submetido a atos de discriminao, por motivo de situao pessoal.
EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO DE ESTADO CHEFE DA ADVOCACIA-GERAL DA UNIO,
1. Vossa Excelncia encaminhou para anlise, avaliao e investigao cpia do Processo n 080000.003071/2007-51, de interesse do cidado italiano Cesare Battisti. H pedido de extradio, por parte da Repblica Italiana, matria apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, por ocasio da Extradio n 1.085. Cuida-se de assunto que se desdobra de mera questo de interesse particular do extraditando para referenciais de tratado internacional. No ncleo do desate do problema h margem de discricionariedade que o Presidente da Repblica detm, no sentido da prpria interpretao do tratado. 2. A presente manifestao principia por colocar objetivamente os contornos do problema. Segue com investigao a propsito do requerimento de extradio encaminhado pelas autoridades italianas. Procura-se esquadrinhar o contedo do decidido pelo Supremo Tribunal Federal no contexto da Extradio n 1085. Reproduz-se o tratado de extradio firmado entre Brasil e Itlia. Indicam-se peculiaridades, caractersticas, posies e divergncias que se desdobram no aqui estudado Caso Battisti. Conclui-se que h ponderveis razes para se supor que o extraditando possa ser submetido a agravamento de sua situao pessoal. E que, se plausvel a premissa, deve-se aplicar o tratado, no sentido de se negar a extradio, insista-se, por fora de disposio do prprio tratado, que confere discricionariedade, ao Presidente da Repblica, nos termos do j referido tratado.
Arnaldo Sampaio de Moraes Godoy
I) INTRODUO E CONTORNOS DO PROBLEMA
3. O problema se insere no quadro geral de competncias do Presidente da Repblica, matizado em termos constitucionais e, no caso, temperado pelos contornos do Tratado de Extradio que Brasil e Itlia firmaram. H discricionariedade, como consequncia da aplicao do tratado, que conta com regra especfica neste sentido. Preocupaes para com eventual agravamento a ser sofrido pelo interessado, bem como o contexto que o espera, conformam-se nos dois planos interpretativos que a questo prope. 4. Ao que parece, da tradio de nosso direito dos tratados a fixao de clusulas que conferem discricionariedade ao Chefe do Poder Executivo. Por exemplo, no tratado de extradio que pactuamos com a Austrlia, h previso de recusa facultativa. 5. Isto , pactuamos com a Austrlia que a extradio possa ser recusada quando, em circunstncias excepcionais, a parte requerida, embora levando tambm em conta a gravidade do crime e os interesses da parte requerente, decidir que, devido s circunstncias pessoais de pessoa reclamada, a extradio seria incompatvel com consideraes humanitrias. 6. No tratado de extradio que assinamos com a Coria h disposio relativa a recusa de extradio, do mesmo modo como pactuado com a Austrlia, tambm, quando, em casos excepcionais, a parte requerida, embora levando em considerao a gravidade do crime e os interesses da parte requerente, julgar, em funo das condies pessoais da pessoa procurada, que a extradio seria incompatvel com consideraes humanitrias. No tratado de extradio firmado com a Espanha tem-se, por exemplo, que a entrega da pessoa reclamada ficar adiada, em prejuzo da efetividade da extradio quando circunstncias excepcionais de carter pessoal e suficientemente srias a tornarem incompatvel com razes humanitrias. 7. De modo muito parecido, no tratado firmado com a Frana, explicitou-se que o tratado no possa se constituir obstculo a que um dos dois Estados recuse a extradio por consideraes humanitrias, quando a entrega da pessoa reclamada for suscetvel de ter para ela consequncias de excepcional gravidade, especialmente em razo da sua idade ou do seu estado de sade. 8. Com Portugal firmamos que a parte requerida poder sugerir parte requerente que retire o seu pedido de extradio, tendo em ateno
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razes humanitrias que digam nomeadamente respeito idade, sade, ou outras circunstncias particulares da pessoa reclamada. 9. Em todas estas circunstncias certa subjetividade do representante da parte requerida quem vai alcanar e definir conceitos vagos, amplos, a exemplo de razes humanitrias, excepcional gravidade, estado de sade, circunstncias particulares, condies pessoais da pessoa reclamada, entre outros. No caso presente, este justamente o ponto que fixar uma linha de ao razovel e equilibrada. De fato, e para a Ministra Crmen Lcia, [...] a competncia, a atribuio constitucional para decidir sobre a entrega, em ltima instncia, do Presidente da Repblica, cumpridas no apenas as leis, mas tambm o tratado, aplicado especificamente s peculiaridades do caso1. 10. Ao longo das razes que seguem evidencia-se certa apreenso para com eventual tratamento a ser enfrentado pelo extraditando. Pelo que se apreende de acompanhamento da imprensa, pode haver motivos que justificariam pelo menos a mais absoluta cautela, no caso de eventual entrega do indivduo reclamado pelas autoridades italianas. Isto , h fundadas razes para suposio de que o extraditando possa ter agravada sua situao pessoal. E tal suposio no sugere, e nem suscita, e nem cogita, de qualquer ato de hostilidade para com as autoridades do Estado-requerente. 11. A questo exige que se proteja, do modo mais superlativo possvel, a integridade de pessoa eventualmente exposta a perigo, em ambiente supostamente hostil. H pano de fundo que se relaciona com pensamento criminolgico humanitrio, especialmente no sentido de que o direito penal consista tambm num conjunto de constries que representa custo que deve ser justificado2. No se pode negar o clamor que o problema provoca, interna e externamente. Tem-se questo que divide opinies, que remete o intrprete a inmeras dvidas.
II) O PEDIDO DE EXTRADIO DE CESARE BATTISTI
12. Do ponto de vista procedimental a questo decorre de Nota Verbal distribuda pela Embaixada da Itlia junto ao Itamaraty em 21 de fevereiro de 2007. Com base no art. 13 do Tratado de Extradio que assinamos com a requerente, esta solicitou a priso preventiva, para
1 2 STF, Ext-1085, Ministra Crmen Lcia, fls. 544. Cf. Luigi Ferrajoli. Direito e Razo- Teoria do Garantismo Penal. So Paulo: RT, 2006, p. 195. Traduo de Ana Paulo Zomer Sica, Fauzi Hassan Choukr, Juarez Tavares e Luis Flvio Gomes.
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fins de extradio, de Cesare Battisti, nascido em Cisterna di Latina, na Itlia, em 18 de dezembro de 1954. L-se na aludida nota verbal que o extraditando era exigido pela justia italiana, por fora dos seguintes fatos, tais como narrados pelo Estado solicitante, verbalmente:
a) Sentena de condenao com pena restritiva de liberdade pessoal emitida em 16/2/1990 pela Corte de Asise de Apelao de Milo, irrevogvel a partir de 8/4/1991 pelos homicdios de Antonio Santoro, Lino Sabbadin e Andra Campagna e outros crimes; b) Sentena de condenao com pena restritiva da liberdade pessoal emitida pela Corte de Asise de Apelao de Milo, irrevogvel a partir de 10/4/1993 pelo homicdio de Fierlugi Torregiani;
13. Informou-se tambm que h condenao a pena de priso perptua com a agravante de isolamento diurno por seis meses, ordem emitida pela Procuradoria-Geral da Repblica de Milo, em 29 de abril de 1997. Indica-se na referida Nota que seguiria requerimento formal de extradio. O pedido instrudo por outro documento produzido pelo Ministrio da Justia na Itlia, que, em desfavor do extraditando descreve os fatos, nomeadamente, no sentido de que Cesare Battisti: a) Matou, com auxlio de outras pessoas, Antonio Santoro, marechal dos agentes penitencirios, da priso de Udine, fato ocorrido em Udine, em 06.06.1978; b) Matou, com auxlio de outras pessoas, Lino Sabbadin, comerciante, fato ocorrido em Mestre (VE), em 16.02.1979; c) Matou, com auxlio de outras pessoas, Pierluigi Torregiani, comerciante, fato ocorrido em Milo, em 16.02.1979; d) Matou, com auxlio de outras pessoas, Andrea Campagna, agente da Polcia de Estado, fato ocorrido em Milo, em 19.04.1979. 14. Em 28 de fevereiro de 2007 o ento Ministro de Estado da Justia, Mrcio Thomaz Bastos, encaminhou o Aviso n 0445/MJ, endereado Ministra Ellen Gracie, do Supremo Tribunal Federal. Trata-se de documento relativo extradio de Cesare Battisti, especialmente confeccionado para os efeitos do art. 82 da Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, bem como do art. 13 do Tratado de Extradio firmado entre
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Brasil e Itlia em 17 de outubro de 1980, promulgado pelo Decreto n 863, de 9 de julho de 1993. 15. Em 1 de maro de 2007 o Ministro Celso de Mello, relator do processo de priso preventiva de extraditando, tombado sob nmero 581, assinou mandado de priso. Da ordem comunicou-se o Ministro da Justia, por meio do Ofcio n 718/R. Expediu-se mandado de recolhimento compulsrio. Nos autos do processo de priso preventiva para extradio n 581-4, o Ministro Celso de Mello, despachou da forma como segue:
DECISO: O Governo da Repblica Italiana, mediante Nota Verbal regularmente apresentada por sua Misso Diplomtica ao Governo brasileiro (fls. 04), requer a decretao da priso preventiva, para efeitos extradicionais, de Cesare Battisti, condenado, definitivamente, naquele Pas, pela Corte de Apelaes de Milo, pena de priso perptua, com isolamento diurno inicial por seis meses (sentenas datadas de 08/04/1991 e de 10/04/1993), pela prtica de delitos de homicdio (fls. 04). O suporte jurdico desse pedido de priso preventiva repousa em tratado bilateral de extradio, celebrado, pelo Brasil e pela Repblica Italiana, em 1989, e incorporado, ao nosso sistema de direito positivo interno, desde a sua promulgao pelo Decreto n 863/93. Esse Tratado de Extradio autoriza, nos casos de urgncia, que qualquer das Altas Partes Contratantes solicite, por meio do seu agente diplomtico, a decretao da priso preventiva da pessoa reclamada (Artigo XIII, n. 1). Os fatos delituosos pelos quais o sdito italiano em questo foi condenado satisfazem a exigncia imposta pelo postulado da dupla tipicidade. Assinalo, no entanto, considerada a natureza da pena imposta a esse nacional italiano (priso perptua), que a jurisprudncia hoje prevalecente no Supremo Tribunal Federal orienta-se em sentido assim exposto em deciso emanada do Plenrio desta Corte Suprema: [...] EXTRADIO E PRISO PERPTUA: NECESSIDADE DE PRVIA COMUTAO, EM PENA TEMPORRIA (MXIMO DE 30 ANOS), DA PENA DE PRISO PERPTUA - REVISO DA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, EM OBEDINCIA DECLARAO CONSTITUCIONAL DE DIREITOS (CF, ART. 5, XLVII, b). - A extradio somente ser deferida pelo Supremo Tribunal Federal, tratando-se de fatos delituosos punveis com priso perptua, se o Estado requerente assumir, formalmente, quanto a ela, perante o Governo brasileiro, o compromisso de
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comut-la em pena no superior durao mxima admitida na lei penal do Brasil (CP, art. 75), eis que os pedidos extradicionais - considerado o que dispe o art. 5, XLVII, b da Constituio da Repblica, que veda as sanes penais de carter perptuo - esto necessariamente sujeitos autoridade hierrquico-normativa da Lei Fundamental brasileira. Doutrina. Novo entendimento derivado da reviso, pelo Supremo Tribunal Federal, de sua jurisprudncia em tema de extradio passiva. (Ext 855/Repblica do Chile, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno, in Informativo/STF n 358, de 1/09/2004) Os ilcitos penais em causa, de outro lado, no parecem incidir nas restries, que, estabelecidas pela lei brasileira (Lei n 6.815/80, art. 77) e pelo tratado bilateral existente entre o Brasil e a Repblica Italiana (Artigo III), impediriam, acaso ocorrentes, a efetivao da prpria entrega extradicional. Sendo assim, decreto a priso preventiva de Cesare Battisti (fls. 04) e determino a expedio do respectivo mandado de priso. A execuo dessa ordem judicial, to logo efetuada, dever ser comunicada a esta Suprema Corte. 2. Comunique-se o teor deste ato decisrio, com o encaminhamento da cpia respectiva, ao Senhor Ministro da Justia, para efeito de cientificao formal da Misso Diplomtica da Repblica Italiana. 3. A presente deciso somente dever ser publicada, depois de efetivada a priso do sdito estrangeiro ora reclamado. Braslia, 1 de maro de 2007.
16. Deve-se se insistir no fato de que o Ministro Celso de Mello chamou a ateno para a natureza da pena imposta, i.e., a pena de priso perptua. O Ministro relator lembrou que a jurisprudncia do STF no sentido de que no se defira a extradio em hiptese de pena de priso perptua, a menos que haja compromisso irretratvel e efetivo de se comutar a penalidade, por pena de priso que no seja superior a 30 anos, como previsto no modelo brasileiro. 17. Em 18 de maro de 2007 a Polcia Federal cumpriu a ordem do Ministro Celso de Mello, prendendo Cesare Battisti no Rio de Janeiro. Em seguida o extraditando foi transferido para a carceragem da Superintendncia da Polcia Federal em Braslia. Informou-se a Embaixada da Itlia do cumprimento da ordem de priso. Abriu-se prazo para que o pedido formal de extradio fosse protocolado pelas autoridades italianas. 18. Em 28 de maro de 2007 por intermdio do Aviso n 612-MJ o ento Ministro de Estado da Justia, Tarso Genro, comunicou ao
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Ministro Celso de Mello da priso preventiva efetivada, para fins de extradio, em desfavor de Cesare Battisti. Este ltimo ficaria disposio do STF. O Ministro da Justia observava tambm que corria prazo para o recebimento do pedido formal de extradio. 19. Juntou-se no processo administrativo carta dirigida ao Presidente Luis Incio Lula da Silva, assinada por Elizabeth Silveira e Silva, Presidente do Grupo Tortura Nunca Mais/RJ, em favor de Cesare Battisti. H tambm juntada de carta de um cidado de nome Antonio Battisti, ento vereador na cidade de So Jos em Santa Catarina, tambm protestando para que se indeferisse extradio de Battisti. 20. Em 24 de abril de 2007 a Embaixada da Itlia em Braslia apresentou nota verbal, na qual se assegurou, objetiva e explicitamente que:
O Governo da Repblica Italiana assegura que, caso Cesare Battisti seja entregue para as autoridades italianas, no lhe sero aplicadas sentenas de condenao para as quais a extradio no foi requerida, de acordo com a deciso adota pelas Autoridades judicirias brasileiras3.
21. H tambm juntada de documento por parte das autoridades italianas, expondo os fatos criminais imputveis a Cesare Battisti. As descries so exuberantes em pormenor, e seguem, para esclarecimento, especialmente no que se refere s ntidas deficincias da traduo:
N.1982.20.150 Registro Extradies Objeto: exposio dos fatos criminais imputveis CESARE BATTISTI nascido em 18.12.1954 em Cisterna de Latina. CESARE BATTISTI foi condenado com sentena em data 31.3.1993 pela Corte de Assise de Apelo de Milo, com adiamento da Corte di Cassazione, em seguida ao anulamento parcial da sentena Corte Assise de Apelo de Milo em data 16.2.1990, que confirmou a sentena da Corte Assise de Milo em data 13.12.1988, priso perptua com isolamento diurno por seis meses em ordem aos seguintes fatos: Homicdio de ANTONIO SANTORO, marechal dos agentes de custdia do crcere de Udine, acontecido em Udine em 6.6.1978.
3 Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 50.
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Na manh de 6.6.1978 o marechal Santoro percorre p a rua Spalato em Udine para recar-se da sua casa ao trabalho, isto , ao crcere. Um jovem rapaz, que, finge estar namorando com uma moa dos cabelos ruivos, o espera no cruzamento entre aquela rua e via Albona e dispara dois tiros de pistola nas suas costas e o mata. Depois do tiroteio entra num carro branco onde se encontram outros dois jovens de sexo masculino, que se distanciam a forte velocidade em direo via Pola. Duas testemunhas retm de poder identificar o modelo do carro: um Simca 1300 ou um Fiat 124. L pelas 13.00 horas do mesmo dia, uma patrulha dos carabineiros encontra abandonada em via Goito um carro marca Simca 1300 branco, que resulta roubado na noite do dia anterior. O carro vem encontrado aberto e vem acertado que para fazlo funcionar, os ladres tiveram que estrapar os fios de implante eltrico que eram coligados ao quadro com um grampo de cabelos. Os investigadores acertaram tambm que o carro estava estacionado no lugar onde foi achado j das 7:50 horas daquele mesmo dia, e isto , minutos imediatamente sucessivos ao momento no qual foi consumado o homicdio. As sucessivas investigaes, permeteram de estabelecer que o autor material do homicdio de Santoro, isto , aquele que tinha disparado nas suas costas os dois tiros de pistola, se identificava no hodierno estradando CESARE BATTISTI, que, entre outras coisas, tinha j ficado preso no crcere de Udine. A modalidade exata de tal homicdio foi assim reconstruda: o BATTISTI e Enrica MIGLIORATI, ficaram abraados por cerca 10 minutos apenas alguns metros de distncia do porto do prdio de Santoro, enquanto Pietro MUTTI e Claudio LAVAZZA, esperavam no carro a chegada da vtima. BATTISTI se destacou imediamente da MIGLIORATI, se aproximou correndo de Santoro, e o feriu primeiro com um tiro
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Revista da AGU n 26 nas costas e com outros dois tiros, quase queima-roupa, quando o marechal era j a terra. Sbito depois o BATTISTA e a MIGLIORATI correram em direo do Simca 1300 que apenas tinha se posicionado no meio da rua, e assim escaparam todos os quatro. Chegaram ento na avenida principal, trocaram de carro, se disfizeram dos travestimentos (bigode e barba postia para o BATTISTI, peruca para a MIGLIORATI, peruca preta para o LAVAZZA) e chegaram estao de Palmanova, onde o BATTISTI desceu, levando consigo a bolsa das armas e das maquiagens. Foi acertado tambm que a deciso de matar o Santoro partiu do BATTISTI que conhecia pessoalmente a vtima. Homicdio de LINO SABBADIN acontecido em Mestre em 16.2.1979 No dia 16.2.1979, l pelas 16:50 horas, dois indivduos de sexo masculino, com o rosto descoberto, mas com barba e bigode postios, entram num aougue dirigido por LINO SABBADIN em Caltana di Santa Maria di Sala perto de Mestre, e um destes, depois de terse certificado que aquele homem que era diante dele era o prprio SABBADIN em pessoa, extraiu fulmineamente uma pistola da uma bolsa que trazia consigo, e explodiu contra este dois golpes de pistola, fazendo-o cair pesantemente sobre o estrado atrs do balco onde naquele momento estava trabalhando; imediatamente depois dispara outros dois tiros sobre o alvo que no mais j a terra, e tudo com a clara inteno de matar. Depois disto os dois saem rapidamente da loja e entram num carro guiado por um terceiro cmplice, que se afasta a forte velocidade em direo do centro habitado de Caltana, para depois prosseguir em direo de Pianga. O SABBADIN vem carregado agonizante numa ambulncia, mas chega morto no Hospital de Mirano. Ficou acertado que a vtima, no curso de uma rapina que foi feita ao interno do seu negcio em dezembro de 1978, tinha usado uma arma da qual era legtimamente em possesso, ferindo a morte um dos assaltantes.
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As investigaes estabeleceram que os indivduos de sexo masculino que entraram na loja do SABBADIN eram CESSARE BATTISTI e DIEGO GIACOMINI, este ltimo tinha aberto fogo com uma pistola semi-automtica calibre 7,65 depois de ter perguntado ao comerciante se era ele o SABBADIN e depois de ter recebido uma resposta positiva. Homicdio de PIERLUIGI TORREGIANI, acontecido em Milo em 16.2.1979 s 15;00 horas de 16.2.1979, enquanto se dirigia para a sua loja, p, em companhia de seus dois filhos menores, PIERLUIGI TORREGIANI cai vtima de uma emboscada. Dois jovens que o precedem, se giram improvisamente e disparam dois tiros na sua direo: o escudo anti-projtil que trazia consigo, diminuiu o impacto consentindo a sua defesa. Vem novamente ferido, mas desta vez ao fmur, e cai a terra. Dispara em direo de seus agressores, mas um projtil atinge o seu filho, ferindo-o gravemente; o joalheiro vem finalmente atingido na cabea. Vem transportado ao hospital onde chega morto. O filho rester paraplgico e ser incapaz de caminhar. Este homicdio foi cometido mais ou menos poucas horas antes daquele de LINO SABBADIN e, o TORREGIANI tambm, como o SABBADIN, em precedncia tinha reagido com arma da fogo uma rapina ao restaurante Transatlntico de Milo acontecido em 23.1.1979, no curso da qual um dos delinqentes morreu por causa dos tiros no de TORREGIANI, mas de um outro comensal que se encontrava no local. A deciso de matar o TORREGIANI amadureceu juntamente com aquela de matar o SABBADIN: as duas aes homicidas foram decididas juntamente, executadas quase contemporaneamente e unitariamente reivindicadas. Para decidirem sobre os dois homicdios foram feitas uma srie de reunies na casa de PIETRO MUTTI e LUIGI BERGAMIN, s quais o BATTISTI sempre partecipou e, todos foram de
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Revista da AGU n 26 acordo sobre a oportunidade de tais aes criminais. Portanto BATTISTI se assumiu a funo de executor material do homicdio de LINO SABBADIN mas teve funo decisiva no homicdio TORREGIANI, mesmo se no participou materialmente execuo de tal crime. Ao contrrio, sbito depois do homicdio de SABBADIN, BATTISTI procurou, como da precedente acordo, de contactar telefonicamente os autores materiais do homicdio TORREGIANI e, se como no conseguiu localiz-los, fez o telefonema de reivindicao, depois de ter sentido a notcia do assassinato de TORREGIANI pelo rdio. Alm disto, no curso das reunies acima citadas na casa de MUTTI e de BERGAMIN, BATTISTI reforou muitas vezes a necessidade da inevitvel ao homicida, deixando, na noite de 14.2.1979 a casa de BERGAMIN, onde estavam reunidos alguns tpidos discordantes deste projeto de duplo homicdio, que no mais era j de imediata realizao, observando que a operao qual estavam trabalhando era j pronta e que teria partido para Pdova no dia seguinte. Dito isto se afastou sbito depois. Se faz presente que Pdova localizada nas proximidades de Caltana di Santa Maria di Sala onde dois dias depois BATTISTI partecipou materialmente ao homicdio de LINO SABBADIN. Em definitivo, o BATTISTI, seja enquanto partecipante da deciso colegial que diz respeito ambos homicdios, seja enquanto executor material do homicdio SABBADIN e autor da nica reinvidicao de ambas aes, foi condenado tambm por concurso no homicdio TORREGIANI. Homicdio de ANDREA CAMPAGNA, acontecido em Milo 19.4.1979 s 14:00 horas do dia 19.4.1979, o agente de Policia de Estado ANDREA CAMPAGNA, membro da DIGOS de Milo, com funes de motorista, depois de ter visitado a namorada junta qual, como todos os dias, almoava, se preparava em companhia de seu futuro sogro, para pegar o seu carro estacionado via Modica, para depois acompanh-lo na sua loja de sapatos de via Bari. este ponto, vinha improvisamente enfrentado por um jovem desconhecido, que, aparecendo de repente detrs de um carro
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estacionado ao lado do carro do policial, explodia contra ele, em rpida sucesso 5 tiros de pistola. LORENZO MANFREDI, pai da namorada do CAMPAGNA, tentava de intevir, mas o atirador lhe apontava a arma que ainda empunhava, apertando por duas vezes o grileto, sem que todavia partissem os tiros. Sbito depois, o jovem desconhecido fugia em direo cooperativa de via Modica, onde, em correspondncia da curva que ali existe, entrava num carro Fiat 127 dirigido por um cmplice; tal carro, depois de ter girado esquerda em via Biella, se afastava em direo de via Ettore Ponti. O CAMPAGNA vinham imediatamente socorrido, mas morria durante o transporte para o hospital. Os acertamentos mdico-legal dispostos sobre o cadver do agente assassinado consentiram de esclarecer que a vtima foi atingida por cinco tiros, todos explodidos em rapidssima sucesso da uma distncia muito prxima, quando o CAMPAGNA ainda vivo girava verso o homicida a metade esquerda do corpo. Como referido pelos familiares, o agente assassinado tinha aparecido de maneira muito ntida no curso de um servio televisivo em ocasio da priso de alguns dos autores do homicdio TORREGIANI, havendo o mesmo efetuado o transporte de tais presos da Questura ao crcere de San Vittore. A deciso de matar CAMPAGNA foi assumida, como emergeu do proseguimento das investigaes, principalmente por BATTISTI, por CLAUDIO LAVAZZA, PIETRO MUTTI e BERGAMIN LUIGI, pois que o CAMPAGNA tinha partecipado priso de alguns presuntos autores do homicdio de TORREGIANI. A iniciativa mais importante seja na escolha do objetivo, seja na fase successiva de preparao do atentado, foi assunta pelo mesmo BATTISTI, que controlou por um perodo os movimentos e hbitos do CAMPAGNA. Alm disto foi o prprio BATTISTI que cometeu materialmente o homicdio explodindo cinco tiros na direo do policial, enquanto
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Revista da AGU n 26 uma segunda pessoa o esperava bordo de um Fiat 127 roubado e utilizado para a fuga. Posio processual exerccio do direito de defesa As investigaes relativas aos quatro homicdios anteriormente descritos foram feitas pelas seces judicirias territorialmente competentes; sucessivamente foi celebrado um nico processo perante Magistratura de Milo competente em relao dois dos homicdios, entre os quais o ltimo. O BATTISTI sempre esteve foragido e foi ru revel, tendo sido atingido por ordem de captura emitido pela procuradoria de Udine em data 16.4.1982 pelo homicdio de SANTORO, e por mandato de captura emitido em 3.6.1982 pelo juiz instrutor do Tribunal de Milo pelos outros episdios. Foi ativamente procurado em todo o territrio nacional em vrias operaes de polcia, atravs controles de hotis, penses, postos de bloco e controles de fronteiras, que deram xito negativo. O Pblico Ministrio junto ao Tribunal de Udine, que tinha aviado primeiramente as investigaes em relao ao homicdio SANTORO, em data 20.4.1982, nomeava para o BATTISTI qual defensor de ofcio, o advogado ALBERTO PATRONE de Udine; todavia em data 21.5.1982 chegava Autoridade Judiciria de Udine uma carta firmada por CESARE BATTISTI, expedida da Milo, com a qual o mesmo nomava como seus advogados de confiana os advogados GIUSEPPE PELAZZA E GABRIELE FUGA, do frum de Milo, relao todos os procedimento penais em curso contra el.
22. Juntou-se amplo conjunto de disposies do direito italiano. Trata-se de excertos legais em tema de delito tentado, de circunstncias agravantes comuns, de atenuantes, de concurso formal, de delito continuado, de reincidncia, de fixao de pena de morte, de definio de associao subversiva, de instigao ao crime, de definio de bando armado (com as respectivas percepes de formao e de participao), de violncia ou ameaa a oficial pblico (sic), de resistncia, de evaso, de associao para delinquir, de homicdio (com as respectivas agravantes), de fixao de priso perptua, de sequestro de pessoa, de violao a domiclio, leso pessoal, violao de domiclio, furto, rapina, extorso, entre outros. Encaminhou-se tambm a soluo normativa que os italianos aplicam prescrio penal.
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23. H tambm documento dando conta do regime penitencirio italiano, no que se refere, especialmente, liberdade condicional com relao pena de priso perptua. Trata-se, em princpio, da nuance mais substancial em torno da discusso. Assinalo alguns pontos, e copio-os do documento que instrui o processo administrativo de que se cuida, lembrando-se que os grifos so meus:
Em caso de condenao priso perptua, o detento pode ser admitido s primeiras formas de atenuao da deteno com o trabalho fora e com a admisso a frequentar cursos de formao profissional no exterior do instituto penitencirio [...]. necessrio que tenham sido cumpridos pelo menos 10 anos de pena. [...] Semiliberdade: parte do dia passada fora. Para os condenados priso perptua, pode ser concedido depois de 20 anos de deteno, que se reduzem a 15, por efeito da liberao antecipada (desconto de 25 dias cada semestre: portanto, 3 meses ao ano). [...] Liberao antecipada: consiste num desconto de pena reconhecido aos detentos que demonstram que participam na sua reeducao durante o tratamento penitencirio. A estas pessoas so subtradas 45 dias por cada semestre de pena cumprida. O benefcio aplicvel tambm aos condenados priso perptua, para fins de clculo da medida de pena que necessrio ter cumprido para ser admitido aos benefcios de semiliberdade e das licenas-prmio, e sobretudo para fins da liberao condicional. [...] Liberao condicional: o condenado priso perptua pode gozar do benefcio quando tiver cumprido efetivamente 26 anos de pena, que concretamente podem reduzir-se por efeito dos descontos de pena conexos ao instituto da liberao antecipada.
24. No processo administrativo de que se cuida juntou-se traduo de todo o procedimento que se desdobrou na justia italiana, e que redundou na condenao (in absentia) de Cesare Battisti. Especialmente, h traduo da deciso irrecorrvel, datada de 31 de maro de 1993. Do ponto de vista formal o requerimento de extradio protocolado
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pelo governo italiano segue o contedo dos tratados internacionais, do pacto assinado entre Brasil e Itlia, bem como os usos e costumes que se seguem em mbito de direito extradicional. 25. Em 10 de maio de 2007 o Senhor Chefe Substituto da Diviso de Medidas Compulsrias do Departamento de Estrangeiros da Secretaria Nacional de Justia do Ministrio da Justia solicitou a Delegado da Polcia Federal que ento coordenava a Interpol que informasse se Cesare Battisti respondia a processo crime na justia brasileira. Concomitantemente, em 17 de maio de 2007, o Ministro Celso de Mello indagou ao Ministro Tarso Genro, ento frente do Ministrio da Justia, se o extraditando teria formulado (ou no) perante o governo brasileiro, pedido de refgio. Informou-se (Aviso 1060-MJ) que at 11 de junho de 2007 ainda no havia registro de pedido de refgio, por parte de Cesare Battisti. 26. Em 5 de junho de 2007 o Ministro Celso de Mello determinou que Cesare Battisti fosse transferido para outras dependncias da Polcia Federal. que o extraditando teria sido agredido e sofrido maus tratos. A declarao de Battisti est circunstancializada em termo que prestou junto Polcia Civil do Distrito Federal4. Mais tarde, em apuratrio preliminar, consignou-se a partir de um delegado de polcia federal (que se encontrava detido) que Battisti supostamente teria sido agredido por policiais civis5. A negativa de Battisti esvaziou a acusao. 27. Ainda no contexto do referido apuratrio preliminar Cesare Battisti teria se negado a depor sobre os fatos ento ocorridos, bem como se negou tambm a retornar ao Complexo Penitencirio do DF. Em 28 de junho de 2007 noticiou-se que Cesare Battisti fora indiciado por uso de documento falso, quando usava passaporte de nacionalidade francesa, quando de sua priso no Rio de Janeiro. Havia, assim, inqurito policial para apurao de suposto crime de uso de documento falso, por parte do extraditando. 28. Em 3 de agosto de 2007 a Defensoria Pblica da Unio protocolou petio no Supremo Tribunal Federal noticiando ao Ministro Celso de Mello maus tratos supostamente sofridos por Battisti nas dependncias da Policia.
4 5 Ocorrncia n 3091/2007- 30 DP- Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 639-640. Apuratrio Preliminar n 051/2007-SESIPE- Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 653-656.
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29. No processo administrativo h tambm carta que o filsofo francs Bernard-Henri Lvy endereou a Tarso Genro, ento Ministro de Estado da Justia. No referido texto o pensador francs problematiza o destino de Battisti, manifestando angstia e preocupao para com a extradio, isto , se deferida. Bernard-Henri Lvy notabiliza-se pela intransigente luta em prol da dignidade humana, linha de ao que se identifica com pensamento francs avanado e prospectivo, humanitrio e solidrio, a exemplo do que se alcana em Louis Althusser, Emmanuel Levinas, Jacques Derrida, Albert Camus, Roland Barthes, cujo antepassado comum seria Alexis de Tocqueville. 30. No processo administrativo sobre exame h tambm cpia de fax6 enviado por Agente de Polcia Federal de planto na Interpol, dirigido ao Chefe de Diviso de Medidas Compulsrias do Ministrio da Justia, dando conta de que a Interpol, em Roma, teria informado que o Caso Battisti estaria promovendo muita repercusso naquele pas. 31. As autoridades italianas teriam, por intermdio da Interpol, pedido informaes referentes ao processo de extradio, bem como se esta estaria, efetivamente, condicionada a uma pena mxima de 30 anos, a ser cumprida na Itlia. Por fim, questionava-se a propsito de uma data/previso de entrega de Cesare Battisti. H documento com idntico contedo subscrito por Delegada da Polcia Federal, Chefe do Servio de Difuses e de Procurados Internacionais7. 32. Em 16 de maio de 2008 advogados de Cesare Battisti peticionaram ao Ministro da Justia, requerendo a transferncia do extraditando para a Penitenciria da Papuda, no Distrito Federal, dado que o requerente necessitaria de cuidados fsicos que vo desde um melhor ambiente fsico, at tratamento mdico mais sistemtico, somada impossibilidade do mesmo vir gozar dos benefcios que lhe [so] assegurados constitucionalmente, por sua condio de preso poltico8. 33. Informou-se que ao representante legal do extraditando que o requerimento de transferncia de crcere deveria ser formulado diretamente ao Supremo Tribunal Federal, porquanto o interessado se encontrava disposio daquela Corte9. O pedido foi deferido em 18 de julho de 2008, pelo Ministro Cezar Peluso, ento Vice-Presidente do
6 7 8 9 Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 720. Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 721. Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 730-731. Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 735.
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Supremo Tribunal Federal, mediante telegrama enviado ao Ministro da Justia10. Segue o teor da deciso que justificou o envio do telegrama:
Na Petio no 99448, de 15 de julho de 2008, o Superintendente Regional do DPF/DF requer a imediata remoo do extraditando CESARE BATTISTI das dependncias da Superintendncia Regional do Departamento de Polcia Federal no Distrito Federal SR/DPF/DF, bem como sua transferncia ao sistema prisional federal ou penitenciria da Papuda, nos seguintes termos: cedio que a permanncia do referido extraditando vem causando constantes transtornos ao desempenho das atribuies constitucionais e legais desenvolvidas pela ST/DPF/DF. Inmeras ocorrncias envolvendo o custodiado CESARE BATTISTI foram devidamente registradas incluindo greve de fome, atendimentos mdicos constantes e recusa ao recebimento de visitas inclusive de advogados, culminando em um dossi elaborado pelo Ncleo de Operaes desta descentralizada. Independente dos contratempos relacionados diretamente postura do custodiado, a custdia da SR/DPF/DF, aps ter sido visitada pela CPI do Sistema Carcerrio e membros da OAB/DF, alm de membros do Ministrio Pblico Federal, est sendo desativada, inclusive com recomendao do prprio MPF neste sentido. [...] Diante de todo o exposto e da impossibilidade de manuteno do detento CESARE BATTISTI nas dependncias desta descentralizada, solicitamos junto ao Excelentssimo MinistroRelator, sua imediata remoo ao sistema prisional federal ou, s.m.j., penitenciria da Papuda. Visando uma maior agilidade no procedimento, aps contatos, o Sistema Penitencirio Federal DEPEN sinalizou positivamente possibilidade de recebimento do referido custodiado, sendo que existem vagas tanto no Presdio Federal em CATANDUVAS no Paran, quanto em CAMPO GRANDE no Mato Groso do Sul. Informamos que, consta solicitao do Sr. Luiz Eduardo Greenhalgh, advogado do custodiado solicitando sua transferncia
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para a penitenciria da Papuda, protocolada sob o nmero 08200.008574/2008-47, com manifestao favorvel deste signatrio, sugerindo que o requerimento fosse encaminho a Vossa Excelncia. Informamos ainda que, o prprio custodiado j demonstrou, em outras oportunidades, sua insatisfao em permanecer nesta descentralizada, por intermdio de cartas de prprio punho. [...] Diante o exposto, tendo em vista a informao de que a custdia da Superintendncia Regional do DPF/DF est sendo desativada, e, ainda, a manifestao favorvel do extraditando e de seu advogado sobre a transferncia para outro estabelecimento prisional, defiro o pedido do Delegado de Polcia Federal Disney Rosseti e autorizo a transferncia do extraditando para o Complexo Penitencirio da Papuda em Braslia, no Distrito Federal, para que l permanea disposio desta Corte. Comunique-se com urgncia. Publique-se.
34. Em 27 de junho de 2008 Cesare Battisti requereu concesso de refgio, conforme noticiado no Mem. 051/CONARE11. Por fora do requerimento, e como resultado, o Supremo Tribunal Federal determinou a suspenso do processo de extradio, bem como autorizao para que o Ministrio da Justia ouvisse Battisti, nos termos seguintes:
DECISO: 1. Trata-se de pedido de extradio executria do nacional italiano CESARE BATTISTI, formalizado pelo Governo da Itlia, com fundamento em Tratado firmado em 17.10.1989 e promulgado pelo Decreto n 863, de 09.07.1.993. O pleito baseia-se em condenao definitiva do ora extraditando, por deciso da Corte de Apelaes de Milo, pena de priso perptua, com isolamento diurno inicial por seis meses, pela prtica de homicdio premeditado do agente penitencirio Antonio Santoro, fato que aconteceu em Udine em 6 de junho de 1977; homicdio de Pierluigi Trregiane, ocorrido em Milo em 16 de fevereiro de 1979; homicdio premeditado de Lino Sabbadin, ocorrido em Mestre em 16 de fevereiro de 1979; homicdio premeditado do agente de
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Revista da AGU n 26 Polcia, Andra Campagna, ocorrido em Milo em 19 de abril de 1979 (fls. 04). 2. O Secretrio-Executivo do Ministrio da Justia, Luiz Paulo Teles Ferreira Barreto, Presidente do CONARE, por meio do ofcio de fl. 2797, informa a esta Corte: Dirijo-me a Vossa Excelncia para comunicar-lhe, nos termos do art. 34 da Lei n 9.474/97, que Cesare Battisti, cidado italiano, detido na Polcia Federal de Braslia, em funo do pedido de extradio requerido pela Repblica Italiana, que tramita nessa Suprema Corte, solicitou o reconhecimento da condio de refugiado perante o Comit Nacional para os Refugiados CONARE. Outrossim, solicito a Vossa Excelncia seja autorizado o acesso do Comit ao referido cidado, objetivando a realizao de entrevista para seguimento dos procedimentos previstos na Lei n 9.474, de 22 de julho de 1997 Dispe a letra do art. 34 da Lei n 9.474/97: A solicitao de refgio suspender, at deciso definitiva, qualquer processo de extradio pendente, em fase administrativa ou judicial, baseado nos fatos que fundamentaram a concesso do refgio. Assim, o processo de reconhecimento do status de refugiado perante o CONARE, at julgamento definitivo, suspende o trmite regular do pedido de extradio, conforme, alis, decidiu o Plenrio da Corte no julgamento do HC n 81.127 (Rel. Min. SYDNEY SANCHES, DJ de 26.09.2003): PRISO PARA FINS DE EXTRADIO. PEDIDO DE REFGIO PERANTE O MINISTRIO DA JUSTIA: SUSPENSO DO PROCESSO EXTRADICIONAL, SEM DIREITO, PORM, DO EXTRADITANDO, PRISO DOMICILIAR. INTERPRETAO DOS ARTIGOS 34 E 22 DA LEI N 9.474, DE 22.07.1997, EM FACE DO ART. 84 DO ESTATUTO DO ESTRANGEIRO (Grifei) (No mesmo sentido, deciso monocrtica proferida na EXT n 1008, Rel. Min. GILMAR MENDES, DJ de 17.10.2007). 3. Do exposto, defiro o pedido de fl. 2797, a fim de que o Comit Nacional para os Refugiados entreviste o ora extraditando,
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conforme procedimento adotado pela Lei n 9.474/1997, e determino a suspenso do trmite deste pedido extradicional, nos termos do art. 34 desta Lei. Posto o pedido de reconhecimento da condio de refugiado, nos termos em que formulado pelo ora extraditando, tramite rigorosamente em sede administrativa, perante o CONARE, determino seja remetido quele Comit cpia (i) do relatrio da instruo processual (fls. 180-386), (ii) das decises proferidas pelo Primeiro Tribunal do Jri de Apelao de Milo (fls. 404-536) e pelo Supremo Tribunal de Justia (fls. 538-620), (iii) da manifestao da defesa (fls. 1823-1936), (iv) do parecer do Procurador-Geral da Repblica (fls. 2318-2331) e, por fim, (v) da manifestao do Estado requerente (fls. 2379-2437).
35. Juntou-se tambm no processo administrativo uma carta redigida por cidad francesa, Hanna Deuria, da cidade de Bordeaux, endereada ao Presidente Lus Incio Lula da Silva12. A missivista sugere que o governo brasileiro no atenda pedido do governo italiano, pela extradio de Cesare Battisti13. 36. Em reunio plenria de 28 de novembro de 2008 o CONARE indeferiu o pedido de refgio formulado por Cesare Battisti. Do indeferimento o extraditando interps recurso, conhecido e provido pelo Ministro Tarso Genro, que concedeu refgio ao interessado. 37. Em 14 de janeiro de 2009 o Deputado Marcos Pompeu de Toledo, na qualidade de presidente da Comisso de Direitos Humanos e Minorias da Cmara dos Deputados divulgou nota oficial, em apoio a concesso de refgio poltico a Cesare Battisti.
III) A DECISO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NA EXT-1.085REPBLICA ITALIANA
38. A matria foi intensamente debatida no Supremo Tribunal Federal. De tal modo, na Extradio-1.085-Repblica Italiana, relatada pelo Ministro Csar Peluso, o Supremo Tribunal Federal decidiu, sempre por maioria apertadssima, e sem o voto de dois Ministros que se declararam impedidos (Celso de Mello e Dias Toffoli),
12 Com o mesmo texto e idntico contedo h tambm vrias outras cartas, todas oriundas da Frana, no processo administrativo aqui avaliado. 13 Processo Administrativo n 080000.003071/2007-51, fls. 763.
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a) que concesso de refgio por ato do CONARE ou por ato do Senhor Ministro de Estado da Justia no impede deferimento de extradio; b) que, neste caso, Cesare Battisti, o requerimento de extradio encontra-se apto e adequado para deferimento (conquanto que o Estado requerente convole a pena perptua para pena mxima de 30 anos, bem como considere o perodo de pena cumprido no Brasil- detrao); c) e que, principalmente, a deciso no obriga ao Presidente da Repblica que, no entanto, deve-se ater aos termos do Tratado assinado com a Itlia e devidamente internalizado no direito brasileiro. 39. o que se colhe tambm, e resumidamente, em documento que o Ministro Relator do caso no Supremo Tribunal Federal encaminhou ao Executivo, com nfases minhas: Senhor Ministro, Comunico a Vossa Excelncia que o Supremo Tribunal Federal, nas sesses plenrias realizadas em 9.9.2009, 12.11.2009, 18.11.2009, 19.11.2009 e 16.12.2009, decidiu: I) preliminarmente, homologar o pedido de desistncia do recurso de agravo regimental na Extradio n. 1085 e indeferir o pedido de sustentao oral em dobro, tendo em vista o julgamento conjunto; II) rejeitar questo de ordem suscitada pela Senhora Ministra Crmen Lcia no sentido de julgar o Mandado de Segurana n 27.875 antes do pedido de extradio; III) por maioria, julgar prejudicado o pedido de mandado de segurana, por reconhecer nos autos da extradio a ilegalidade do ato de concesso de status de refugiado concedido pelo Ministro de Estado da Justia ao extraditando; IV) rejeitar as questes de ordem suscitadas pelo Senhor Ministro Marco Aurlio da necessidade de quorum constitucional e da concluso do julgamento sobre a prejudicialidade do mandado de segurana;
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V) por maioria, deferir o pedido de extradio; VI) rejeitar a questo de ordem suscitada pelo advogado do extraditando, no sentido da aplicao do art. 146 do Regimento Interno, e reconhecer a necessidade do voto do Presidente, tendo em vista a matria constitucional; VII) suscitada a questo de ordem pelo Relator, o Tribunal deliberou pela sua permanncia na relatoria do acrdo; e VIII) por maioria, reconhecer que a deciso de deferimento da extradio no vincula o Presidente da Repblica, nos termos dos votos proferidos pelos Senhores Ministros Crmen Lcia, Joaquim Barbosa, Ayres Britto, Marco Aurlio e Eros Grau. Esclareo, por fim, que a referida deciso transitou em julgado no dia 23 de abril de 2010. Atenciosamente, 40. Por cinco votos a quatro o Pleno do Supremo Tribunal Federal decidiu que a concesso de refgio no impede o deferimento de extradio. Votaram pela higidez do refgio deferido pelo Senhor Ministro de Estado da Justia, no caso em tela, os Ministros Eros Grau, Crmen Lcia, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio. Votaram contra a concesso do refgio, neste caso especfico - - bem entendido - - os Ministros Csar Peluso (relator), Gilmar Mendes (ento Presidente da Corte), Ricardo Lewandovsky, Carlos Britto e Ellen Gracie. 41. O Supremo Tribunal Federal, por maioria apertada, entendeu o ato de concesso de refgio como um ato administrativo vinculado, e no como ato poltico, sem constrangimentos estranhos atividade poltica, e conduo dos assuntos internacionais por parte do Senhor Presidente da Repblica, no caso implcita e explicitamente representado pelo Senhor Ministro de Estado da Justia. 42. Nesse sentido, a discusso alcanou questo simultaneamente preliminar e prejudicial, deduzida em mandado de segurana proposta pelo Estado interessado na extradio. 43. E tambm por cinco votos a quatro a composio plena do Supremo Tribunal Federal entendeu que o pedido de extradio acomoda-se ao
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tratado, tradio constitucional brasileira e, principalmente, que a natureza dos delitos que fomentaram toda a movimentao escaparia de um contedo emprico de crime poltico. 44. Neste sentir, os homicdios de um agente penitencirio, de um agente de polcia, de um joalheiro e de um aougueiro, todos atribudos ao extraditando, substancializariam, na percepo de cinco Ministros do Supremo Tribunal Federal, crimes comuns; ipso facto, procedente seria o pedido de extradio. 45. Votaram pela extradio os Ministros Csar Peluso, Carlos Britto, Ricardo Lewandovsky, Ellen Gracie e Gilmar Ferreira Mendes. Votaram contra a extradio todos os Ministros que compreenderam que o refgio ato poltico: Eros Grau, Crmen Lcia, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio. 46. O Ministro Eros Grau havia insistido que quem defere ou recusa a extradio o Presidente da Repblica, a quem incumbe manter relaes com Estados estrangeiros14. Para o Ministro Joaquim Barbosa, limitase aquele Sodalcio a examinar alguns aspectos atinentes legalidade do pedido formulado pelo Estado estrangeiro15. Para a Ministra Crmen Lcia, quando o Supremo defere e, portanto, verifica as condies formais legalmente estabelecidas, compete ao Presidente da Repblica, no exerccio de sua competncia constitucional prevista no art. 84, inciso VII, verificar se far ou no a entrega do extraditando ou tomar as providncias no sentido de no permitir a continuidade de uma priso [...]16. Para o Ministro Marco Aurlio, se declarada a legitimidade do pleito, abre-se salutar oportunidade ao Presidente da Repblica no de modificar o pronunciamento judicial, mas de, frente da poltica brasileira no campo internacional, entregar, ou no, o estrangeiro, que poder merecer o status de asilado17. Para o Ministro Carlos Britto, ainda de forma mais peremptria, [...] o Supremo Tribunal Federal, medida que sai em defesa desse Tratado para agravar a situao do extraditando, est saindo em defesa do Estado requerente, e em desfavor da pessoa extraditanda [...] No pode18. Isto , por cinco votos a quatro, entendeu-se que a deciso do Supremo Tribunal Federal no obriga ao Presidente da Repblica. Deve o Senhor Presidente, no entanto, no contexto dessa deciso, alcanar soluo que conta com previso
14 15 16 17 18 STF, Ext-1085, Ministro Eros Grau, fls. 537. STF, Ext-1085, Ministro Joaquim Barbosa, fls. 224. STF, Ext-1085, Ministra Crmen Lcia, fls. 543. STF, Ext-1085, Ministro Marco Aurlio, fls. 373. STF, Ext-1085, Ministro Carlos Britto, fls. 559.
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convencional. De tal modo, a deciso final discricionria, devendo ser confeccionada nos exatos termos do que foi internacionalmente pactuado. Sigo com excertos desses votos vencedores, neste pormenor:
Ministro Eros Grau: Aqui se trata de requisitos de carter puramente subjetivos da Parte requerida, de contedo indeterminado, que no se pode contestar. Exatamente o que a doutrina chama de conceito indeterminado19 Ministro Joaquim Barbosa: H que se ter em mente, por outro lado, o fato de que, embora a Constituio disponha no seu art. 102, inciso I, letra g que cabe ao Supremo Tribunal Federal julgar a extradio, como todos sabemos, inscreve-se no rol dos atos e procedimentos que formam as relaes internacionais de um dados pas. Matria, portanto, indiscutivelmente de alada do Poder Executivo. No o Supremo Tribunal Federal quem concede a extradio, mas sim o Presidente da Repblica, a quem cabe a palavra final em matria de relaes internacionais20 Ministra Crmen Lcia: Apenas ratifico o meu voto. Citei, naquela ocasio, Celso Bastos, que taxativo ao dizer que compete ao Presidente da Repblica a faculdade de consumar a extradio, isto , mesmo que j aprovada pelo STF, a medida pode deixar de ter seguimento, se assim o entender o Chefe do Poder Executivo21 Ministro Marco Aurlio: Presidente, foi formada uma maioria de cinco votos preciso que isso fique bem explcito no sentido de que Sua Excelncia o Senhor Presidente da Repblica no est compelido pelo Supremo a implementar a extradio22 Ministro Carlos Britto:
19 20 21 22 STF, Ext-1085, Ministro Eros Grau, fls. 538. STF, Ext-1085, Ministro Joaquim Barbosa, fls. 224. STF, Ext-1085, Ministra Crmen Lcia, fls. 543-544. STF, Ext-1085, Ministro Marco Aurlio, fls. 603.
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Revista da AGU n 26 Mas, parece-me, Ministra, que o Judicirio, assim como no desrespeita a soberania do Pas estrangeiro, no pode desrespeitar a soberania do Presidente da Repblica, que Chefe de Estado e representante privativo, protagonista privativo das relaes internacionais do Brasil. A surge a pergunta: e para que serve o Poder Judicirio, por que o processo extradicional passa pelo crivo do Supremo Tribunal Federal? porque o Supremo Tribunal Federal entra nesse processo, nesse circuito para efetivar um dos princpios do inciso II do artigo 4: prevalncia dos direitos humanos. S se justifica a presena do Poder Judicirio num processo extradicional, sabido que a extradio um instituto de Direito Internacional, porque incide no crculo das relaes internacionais do Brasil esse princpio do respeito aos direitos humanos23.
47. Votaram pela vinculao do Presidente da Repblica deciso do Supremo os Ministros Csar Peluso, Ricardo Lewandovsky, Ellen Gracie e Gilmar Ferreira Mendes. 48. Votaram pela no vinculao do Presidente da Repblica deciso do Supremo os Ministros Eros Grau, Joaquim Barbosa, Crmen Lcia, Marco Aurlio e Carlos Britto. O Ministro Carlos Britto o autor do swinging vote. Segue a ementa confeccionada a propsito da Extradio 1085/Repblica Italiana, relatada pelo Ministro Csar Peluso, em julgamento de 16 de dezembro de 2009:
EMENTAS: 1. EXTRADIO. Passiva. Refgio ao extraditando. Fato excludente do pedido. Concesso no curso do processo, pelo Ministro da Justia, em recurso administrativo. Ato administrativo vinculado. Questo sobre sua existncia jurdica, validade e eficcia. Cognio oficial ou provocada, no julgamento da causa, a ttulo de preliminar de mrito. Admissibilidade. Desnecessidade de ajuizamento de mandado de segurana ou outro remdio jurdico, para esse fim, Questo conhecida. Votos vencidos. Alcance do art. 102, inc. I, alnea g, da CF. Aplicao do art. 3 do CPC. Questo sobre existncia jurdica, validez e eficcia de ato administrativo que conceda refgio ao extraditando matria preliminar inerente cognio do mrito do processo de extradio e, como tal, deve ser conhecida de ofcio ou mediante provocao de interessado jurdico na causa. 2. EXTRADIO. Passiva. Refgio ao extraditando. Concesso no curso do processo, pelo Ministro da Justia. Ato
23 STF, Ext-1085, Ministro Carlos Britto, fls. 552-553.
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administrativo vinculado. No correspondncia entre os motivos declarados e o suporte ftico da hiptese legal invocada como causa autorizadora da concesso de refgio. Contraste, ademais, com norma legal proibitiva do reconhecimento dessa condio. Nulidade absoluta pronunciada. Ineficcia jurdica conseqente. Preliminar acolhida. Votos vencidos. Inteligncia dos arts. 1, inc. I, e 3, inc. III, da Lei n 9.474/97, art. 1-F do Decreto n 50.215/61 (Estatuto dos Refugiados), art. 1, inc. I, da Lei n 8.072/90, art. 168, nico, do CC, e art. 5, inc. XL, da CF. Eventual nulidade absoluta do ato administrativo que concede refgio ao extraditando deve ser pronunciada, mediante provocao ou de ofcio, no processo de extradio. 3. EXTRADIO. Passiva. Crime poltico. No caracterizao. Quatro homicdios qualificados, cometidos por membro de organizao revolucionria clandestina. Prtica sob imprio e normalidade institucional de Estado Democrtico de direito, sem conotao de reao legtima contra atos arbitrrios ou tirnicos. Carncia de motivao poltica. Crimes comuns configurados. Preliminar rejeitada. Voto vencido. No configura crime poltico, para fim de obstar a acolhimento de pedido de extradio, homicdio praticado por membro de organizao revolucionria clandestina, em plena normalidade institucional de Estado Democrtico de direito, sem nenhum propsito poltico imediato ou conotao de reao legtima a regime opressivo. 4. EXTRADIO. Passiva. Executria. Pedido fundado em sentenas definitivas condenatrias por quatro homicdios. Crimes comuns. Refgio concedido ao extraditando. Deciso administrativa baseada em motivao formal de justo receio de perseguio poltica. Inconsistncia. Sentenas proferidas em processos que respeitaram todas as garantias constitucionais do ru. Ausncia absoluta de prova de risco atual de perseguio. Mera resistncia necessidade de execuo das penas. Preliminar repelida. Voto vencido. Interpretao do art. 1, inc. I, da Lei n 9.474/97. Aplicao do item 56 do Manual do Alto Comissariado das Naes Unidas - ACNUR. No caracteriza a hiptese legal de concesso de refgio, consistente em fundado receio de perseguio poltica, o pedido de extradio para regular execuo de sentenas definitivas de condenao por crimes comuns, proferidas com observncia do devido processo legal, quando no h prova de nenhum fato capaz de justificar receio atual de desrespeito s garantias constitucionais do condenado. 5. EXTRADIO. Pedido. Instruo. Documentos vazados em lngua estrangeira. Autenticidade no contestada. Traduo algo deficiente. Possibilidade, porm, de ampla compreenso. Defesa
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Revista da AGU n 26 exercida em plenitude. Defeito irrelevante. Nulidade inexistente. Preliminar repelida. Precedentes. Inteligncia do art. 80, 1, da Lei n 6.815/80. Eventual deficincia na traduo dos documentos que, vazados em lngua estrangeira, instruem o pedido de extradio, no o torna inepto, se no compromete a plena compreenso dos textos e o exerccio do direito de defesa. 6. EXTRADIO. Passiva. Executria. Extenso da cognio do Supremo Tribunal Federal. Princpio legal da chamada contenciosidade limitada. Amplitude das questes oponveis pela defesa. Restrio s matrias de identidade da pessoa reclamada, defeito formal da documentao apresentada e ilegalidade da extradio. Questes conexas sobre a natureza do delito, dupla tipicidade e duplo grau de punibilidade. Impossibilidade conseqente de apreciao do valor das provas e de rejulgamento da causa em que se deu a condenao. Interpretao dos arts. 77, 78 e 85, 1, da Lei n 6.815/80. No constitui objeto cognoscvel de defesa, no processo de extradio passiva executria, alegao de insuficincia das provas ou injustia da sentena cuja condenao o fundamento do pedido. 7. EXTRADIO. Julgamento. Votao. Causa que envolve questes constitucionais por natureza. Voto necessrio do Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal. Preliminar rejeitada. Precedentes. O Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal tem sempre voto no julgamento dos processos de extradio. 8. EXTRADIO. Passiva. Executria. Deferimento do pedido. Execuo. Entrega do extraditando ao Estado requerente. Submisso absoluta ou discricionariedade do Presidente da Repblica quanto eficcia do acrdo do Supremo Tribunal Federal. No reconhecimento. Obrigao apenas de agir nos termos do Tratado celebrado com o Estado requerente. Resultado proclamado vista de quatro votos que declaravam obrigatria a entrega do extraditando e de um voto que se limitava a exigir observncia do Tratado. Quatro votos vencidos que davam pelo carter discricionrio do ato do Presidente da Repblica. Decretada a extradio pelo Supremo Tribunal Federal, deve o Presidente da Repblica observar os termos do Tratado celebrado com o Estado requerente, quanto entrega do extraditando.
49. O Supremo Tribunal Federal mantm tradio em nosso direito extradicional, que se filia ao modelo belga. Se a deciso do Supremo pelo indeferimento da extradio, o Presidente da Repblica no pode autorizar a entrega do extraditando. Na hiptese da deciso ser pelo deferimento da extradio, o Presidente da Repblica pode acompanhar (ou no) a deciso do Supremo Tribunal Federal, conquanto que o faa nos limites do pactuado internacionalmente. esse o quadro que se apresenta.
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50. A questo que se pe limita-se ao contexto do controle do juzo de subjetividade do Presidente da Repblica, que se desdobra tambm em mirade de outras circunstncias. Transita-se no mundo da suposio, da elegibilidade de sendas, da determinao de elementos que no so pr-fixados por regramento objetivo, fechado, limitado. Trata-se de circunstncia afeta plasticidade, maleabilidade, intuio, ao exerccio de um livre arbtrio que decorre da representatividade poltica consagrada nas urnas. 51. Embora em outro contexto, e luz de discusso outra, bem entendido, no RMS 27.920/DF, relatado pelo Ministro Eros Grau, o ilustre Ministro Csar Peluso consignou que [...] quando se trata de avaliaes puramente subjetivas, os atos administrativos, sobretudo aqueles que consistem em votaes no as votaes de julgamento jurisdicionais, mas outras votaes- so sempre independente de motivao objetiva. A motivao puramente subjetiva [...] Enfim, so situaes que decorrem da natureza do prprio ato que no admite motivao, fundamentao objetiva, porque corresponde a uma deciso pessoal, de carter subjetivo,insuscetvel, como tal, de qualquer controle jurisdicional, de controle administrativo e, at, controle de outra ordem. 52. O Supremo Tribunal Federal sufragou a linha adotada pela justia italiana, no sentido de que os crimes atribudos a Battisti seriam qualificados por natureza comum (e no poltica)24. Tal percepo afastaria a alegao de que estrangeiro no possa ser extraditado por crime poltico, por fora do fato de que no se poderia, em princpio, atribuir-se, no Brasil, natureza poltica para delito que no local de origem no fora compreendido como tal. 53. o que se extrai, mudando-se o que deva ser mudado, do decidido na Ext 1149/Repblica Italiana, relatada pelo Ministro Joaquim Barbosa, em julgamento de 3 de dezembro de 2009, quando se vedou a anlise, por parte do Judicirio brasileiro, do mrito da ao penal corrida no estrangeiro, determinante do pedido de extradio:
EMENTA: EXTRADIO. TRFICO DE ENTORPECENTES. REPBLICA ITALIANA. TRATADO DE EXTRADIO. REQUISITOS OBSERVADOS. EXTRADIO DEFERIDA. 1. Pedido de extradio requerido com base no Tratado Bilateral promulgado pelo Decreto n 863/93. 2. Acusao da prtica do
24 Por outro lado, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que o entrelaamento de crime comum com crime poltico obstaculizaria a extradio. Ext 994/Itlia, relatada pelo Ministro Marco Aurlio, em julgamento de 14 de dezembro de 2005.
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Revista da AGU n 26 crime de trfico de entorpecentes, em 2006, na Itlia, com mandado de priso preventiva expedido pela autoridade competente. 3. Razes atinentes ao mrito da ao penal em trmite na Itlia ou condies pessoais favorveis ao Extraditando no so passveis de anlise no processo de extradio nem impedem seu deferimento. 4. Observados os requisitos impostos para a concesso da extradio. 5. Extradio deferida.
54. cedio que o Supremo Tribunal Federal no aprecie o mrito, no que se refere ao pedido de extradio, a propsito do decidido na Ext 1126/ Repblica Federal da Alemanha, processo relatado pelo Ministro Joaquim Barbosa, em julgamento de 22 de outubro de 2010, cuja ementa segue:
EMENTA: Extradio. Repblica Federal da Alemanha. Pedido formulado com promessa de reciprocidade. Condies de admissibilidade. Observncia. Presena da dupla tipicidade. Inocorrncia de extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. Preenchimento dos requisitos formais. Negativa de autoria. Incidncia dos arts. 89 e 90 c/c art. 67 da Lei n 6.815/1980. Aplicao da Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional, promulgada pelo Brasil mediante o Decreto n 5.015/04. Competncia reconhecida ao Estado requerente. Preliminar rejeitada. Precedentes. Extraditando condenado no Brasil pelo crime de trfico ilcito de entorpecentes. Cumprimento integral da pena imposta. Ausncia de bice. Deferimento da extradio. Precedentes da Suprema Corte. O pedido de extradio foi formalizado nos autos, com mandado de priso que indica com suficiente preciso o local, a data, a natureza e as circunstncias dos fatos delituosos atribudos ao extraditando, transcrevendo os dispositivos legais da ordem jurdica alem pertinentes ao caso. Observados os requisitos do art. 77 da Lei n 6.815/80. Infere-se, dos documentos apresentados junto s Notas Verbais, que os crimes imputados ao extraditando atendem o requisito da dupla tipicidade e correspondem, no Brasil, aos crimes de trfico ilcito de entorpecentes e de associao para o trfico, previstos, respectivamente, nos artigos 33 e 35 da Lei n 11.343/06, satisfazendo, assim, ao requisito da dupla tipicidade, previsto no art. 77, inc. II, da Lei n 6.815/80. A extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva no ocorreu nem luz da legislao alem, nem da brasileira. Todos os requisitos exigidos pelo art. 80 e pargrafos da Lei 6.815/1980 foram integralmente preenchidos. No cabe, em processo de extradio, o exame do mrito da
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pretenso penal deduzida em juzo no pas solicitante, razo por que alegaes concernentes matria de defesa prpria da ao penal, tal como a negativa de autoria, no elidem o deferimento do pedido. Precedentes. O Estado requerente tem competncia para processar e julgar extraditando, por crime de trfico internacional de substncias entorpecentes, na hiptese de a infrao ter sido cometida por um de seus cidados. A pena imposta ao extraditando pela Justia Federal de So Paulo, pela prtica do crime de trfico de entorpecentes, foi integralmente cumprida, no subsistindo bice para a execuo imediata da presente extradio. O tempo de priso do extraditando no Brasil, por fora do presente pedido, deve ser contabilizado para efeito de detrao, na eventualidade de condenao na Alemanha. A extradio s ser executada aps a concluso de outro processo a que o extraditando eventualmente responde no Brasil, ou aps o cumprimento da pena aplicada, podendo, no entanto, o Presidente da Repblica dispor em contrrio, nos termos do art. 67 da Lei n 6.815/80. Pedido de extradio deferido com as ressalvas indicadas.
55. Isto , no pode tambm o Supremo Tribunal Federal reenquadrar o extraditando por crime diverso, o que qualificaria - - inclusive - atentado soberania do Estado requerente, como decidido na Ext 987/ Itlia, relatada pelo Ministro Carlos Britto, em julgamento de 23 de maro de 2006:
EMENTA: EXTRADIO EXECUTRIA. TRFICO INTERNACIONAL DE ENTORPECENTES. ALEGAO DE QUE O ESTRANGEIRO RECLAMADO ERA USURIO, E NO TRAFICANTE. INVIABILIDADE DE ANLISES MERITRIAS NA ESFERA EXTRADICIONAL. IMPUGNAO VOLTADA SUPOSTA M INSTRUO DO PEDIDO. Pedido de extradio que atende s exigncias formais constantes do Tratado Bilateral (Decreto n 863/93) e do Estatuto do Estrangeiro. No procede a alegada ausncia de documento essencial tramitao do pedido, se o Estado requerente fez juntar aos autos a sentena que, muito embora objeto de recurso, veio a transitar em julgado, constituindo, portanto, o ttulo judicial a ser executado. No pode o Supremo Tribunal Federal entrar no prprio mrito dos fatos imputados ao cidado estrangeiro, em ordem a rever a condenao l proferida, reenquadrando o extraditando em tipo diverso daquele constante da sentena penal a ser executada (de traficante para usurio). Este proceder se mostra absolutamente incompatvel com o juzo de cognoscibilidade estrita que rege as
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Revista da AGU n 26 aes extradicionais ( 1 do art. 85 da Lei n 6.815/80), alm de atentar contra a soberania do Estado requerente. Pedido deferido.
56. Deve-se lembrar tambm que o fato de que haja processo crime no Brasil contra Battisti, por outros delitos que no os que plasmam a extradio, tambm no se configuraria como bice para o deferimento da extradio. o que se decidiu na Ext 1051/Estados Unidos da Amrica, relatada pelo Ministro Marco Aurlio, em julgamento de 21 de maio de 2009:
PROCESSO-CRIME - COMPETNCIA - EXTRADIO. Havendo notcia de prtica delituosa voltada a introduzir txico no territrio do Governo requerente, incumbe ter como de boa origem o pedido de extradio. EXTRADIO - PROCESSO-CRIME EM CURSO NO BRASIL. A circunstncia de o extraditando ter contra si processo-crime no Judicirio brasileiro no obstaculiza a extradio. EXTRADIO - DUPLICIDADE DE PEDIDO. Existindo duplicidade de pedido, sendo idnticas as penas previstas para os tipos, define-se a preferncia na extradio pelas datas dos pedidos formulados, prevalecendo aquele formalizado em primeiro lugar. EXTRADIO - DUPLA TIPICIDADE - CONSPIRAO - CRIME DE QUADRILHA - LAVAGEM DE RECURSOS. Impese a observncia da dupla tipicidade e, assim, o fato de o artigo 288 do Cdigo Penal exigir, para a configurao do crime de quadrilha ou bando, a associao de mais de trs pessoas. EXTRADIO - PRISO PERPTUA. No deferimento da extradio, deve-se impor clusula, presente a norma do artigo 75 do Cdigo Penal e, portanto, a impossibilidade de o extraditando cumprir pena perptua cerceadora da liberdade de ir e vir.
57. Porm, em outra ocasio, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que procedimento penal contra o extraditando no Brasil impediria a imediata ordem de extradio, a menos que o Presidente da Repblica decidisse de outro modo. este o contedo decisrio da Ext 804/ Repblica Federal da Alemanha, relatada pelo Ministro Celso de Mello, em julgamento de 21 de agosto de 2002:
E M E N T A: EXTRADIO PASSIVA - ACUSAO POR SUPOSTA PRTICA DO CRIME DE FORMAO DE QUADRILHA E DE DELITO CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA - EXAME DO MRITO DA IMPUTAO PENAL - IMPOSSIBILIDADE - SMULA 421/STF - RECEPO PELA VIGENTE CONSTITUIO DA REPBLICA
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- EXISTNCIA, NO BRASIL, DE PROCEDIMENTO PENAL INSTAURADO CONTRA O EXTRADITANDO - SITUAO QUE IMPEDE A IMEDIATA EFETIVAO DA ORDEM EXTRADICIONAL, EXCETO SE EXERCIDA, PELO PRESIDENTE DA REPBLICA, A PRERROGATIVA QUE LHE CONFERE O ART. 89 DO ESTATUTO DO ESTRANGEIRO - EXTRADIO DEFERIDA. PROCESSO EXTRADICIONAL - EXAME DA PROVA PENAL PRODUZIDA PERANTE O ESTADO ESTRANGEIRO - INADMISSIBILIDADE. -
O modelo extradicional vigente no Brasil - que consagra o sistema de contenciosidade limitada, fundado em norma legal (Estatuto do Estrangeiro, art. 85, 1) reputada compatvel com o texto da Constituio da Repblica (RTJ 105/4-5 - RTJ 160/433-434 - RTJ 161/409-411) - no autoriza que se renove, no mbito da ao de extradio passiva promovida perante o Supremo Tribunal Federal, o litgio penal que lhe deu origem, nem que se efetive o reexame do quadro probatrio ou a discusso sobre o mrito da acusao ou da condenao emanadas de rgo competente do Estado estrangeiro. Doutrina. Precedentes. COMPATIBILIDADE DO ENUNCIADO CONSTANTE DA SMULA 421/STF COM O TEXTO DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. - A existncia de filhos brasileiros e/ou a comprovao de vnculo conjugal ou de convivncia more uxorio do extraditando com pessoa de nacionalidade brasileira constituem fatos destitudos de relevncia jurdica para efeitos extradicionais, no impedindo, em conseqncia, a efetivao da extradio do sdito estrangeiro. A supervenincia da nova ordem constitucional no afetou a validade da formulao contida na Smula 421/STF, que subsiste ntegra sob a gide da vigente Constituio republicana. Precedentes. A QUESTO DO ADIAMENTO DA ENTREGA EXTRADICIONAL - INTELIGNCIA DO ART. 89 DO ESTATUTO DO ESTRANGEIRO. A entrega do extraditando - que esteja sendo processado criminalmente no Brasil ou que haja sofrido condenao penal imposta pela Justia brasileira - depende, em princpio, da concluso do processo ou do cumprimento da pena privativa de liberdade, exceto se o Presidente da Repblica, fundado em juzo discricionrio, exercer a prerrogativa excepcional que lhe confere o art. 89, caput, in fine, do Estatuto do Estrangeiro, determinando a imediata efetivao da ordem extradicional. Precedentes.
58. Efetivamente, no impede extradio a circunstncia de o extraditando responder no Brasil a processo por fato diverso daquele pelo qual deva responder ou cumprir pena no Estado requerente.
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o que se colhe no decido na Ext 1048/Chile, relatada pelo Ministro Seplveda Pertence, em julgamento de 23 de abril de 2007:
EMENTA: I. Extradio: delito de seqestro (C. Pen. Chileno, art. 141, incisos 1 e 3): requisitos formais satisfeitos: inexistncia de bice legal: deferimento, condicionada a entrega do extraditando ao disposto no art. 89 c/c art. 67 da Lei 6.815/80. II. Extradio: suficiente descrio do fato delituoso. A exigncia legal de descrio circunstanciada do fato criminoso deve ser entendida a partir de sua razo de ser claramente instrumental: ela h de reputar-se satisfeita se os termos em que deduzida a imputao permitem aferir com segurana a sua dplice tipicidade, a natureza comum e no poltica da infrao e a inexistncia de prescrio consumada (cf. Ext. 719, Pl., 4.3.98, Pertence, DJ 29.8.03) III. Extradio passiva: no regime brasileiro, a concordncia do extraditando no dispensa a aferio da legalidade do pedido pelo Supremo Tribunal. IV. Extradio: no a impede o fato de o extraditando responder no Brasil a processo por fato diverso daquele pelo qual deva responder no Estado requerente: incide, nessa hiptese, o disposto nos arts. 67 e 89 da L. 6.815/80.
59. Tambm no impediria a extradio o fato do extraditando responder no Brasil a inqurito policial por fato diverso da circunstncia que fomentou o pedido de extradio. Decidiu-se deste modo na Ext 797/Itlia, relatada pelo Ministro Seplveda Pertence, em julgamento de 8 de novembro de 2000:
EMENTA: I. Extradio: instruo do pedido: autenticidade da documentao - nela includa as tradues para o vernculo feitas no Estado requerente - que decorre do trnsito diplomtico dos papis. II. Extradio: no a impede o fato de o extraditando - condenado por dois homicdios e processado por um terceiro, no Estado requerente - responder ao Brasil a inqurito policial por fato diverso, qual a utilizao de documentos falsos de identidade. III. Extradio: gratuidade da alegao de perseguio poltica no Estado requerente, onde, processado por trs homicdios de motivao comercial, o extraditando, embora revel, teve o zeloso patrocnio de defensores constitudos, que j levou a caso por duas vezes Corte Suprema de Cassao, com resultados favorveis defesa. IV. Extradio passiva: limitaes legais defesa que no so inconstitucionais, porque coextensivos ao mbito da jurisdio do Supremo Tribunal no processo de extradio passiva, dada a admisso pela legislao brasileira do sistema belga.
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60. Registre-se, por oportuno, que o direito brasileiro j enfrentou problema de extradio em caso de pena de priso perptua, como se l na ementa do julgado na Ext 773/Repblica Federal da Alemanha, relatada pelo Ministro Octavio Gallotti, em julgamento de 23 de fevereiro de 2000:
EMENTA: Inadmissibilidade da pretenso de trazer a prova documental produzida no Estado requerente ao conhecimento do Supremo Tribunal como se fora este, no apenas o Juzo de controle da legalidade da extradio, como de fato , mas o prprio julgador da ao penal a que responde o paciente. Possibilidade de condenao priso perptua admitida pela jurisprudncia do Supremo Tribunal (v.g. EXT 711, DJ de 20-8-99), sendo assim, rejeitada, pela maioria, ressalva destinada a barrar essa eventualidade.
61. Especialmente, o que se colhia em jurisprudncia dominante no pretrito, isto , o julgado na Ext 711/Repblica Italiana, relatada pelo Ministro Octavio Gallotti, em julgamento de 18 de fevereiro de 1998:
EMENTA: Pleno exerccio de defesa, por meio de advogado constitudo. Desnecessidade de reproduo, nos autos, do texto do tratado de extradio, devidamente publicado no Dirio Oficial. No motivo de restrio, ao deferimento do pedido, a possibilidade da condenao do paciente pena de priso perptua. Extradio, em parte, concedida (crime de homicdio), excluindo-se a persecuo pela posse e porte de arma de fogo, que no eram previstos como crime pela lei brasileira, poca do fato.
62. Ao Supremo Tribunal Federal, em tema de extradio, compete, to somente, examinar a legalidade e a procedncia do pedido. No h previso para invaso de competncia do Presidente da Repblica, a quem cabe, efetivamente, decidir pela extradio. esta, ao que consta, a linha interpretativa que tem vingado ao longo dos anos. E a deciso final pela extradio (ou no) do Presidente da Repblica, sempre nos exatos termos e limites dos tratados pactuados, e da tradio que informa o direito internacional dos tratados. 63. justamente no conjunto normativo e axiolgico do direito extradicional brasileiro, especialmente luz do tratado que assinamos com a Itlia, que se encontram os limites e orientaes para uma deciso adequada. do que se trata em seguida.
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IV) O TRATADO DE EXTRADIO BRASIL/ITLIA
64. Brasil e Itlia firmaram um tratado de extradio em 17 de outubro de 1989. Roberto de Abreu Sodr assinou pela Repblica Federativa do Brasil e Gianni de Michelis pela Itlia. O acordado vige por tempo indeterminado (art. 22, 3). Cada parte pode, a qualquer momento, denunciar o acertado. E a denncia teria efeitos seis meses aps a data em que a outra Parte tenha recebido a respectiva notificao, nos termos do prprio tratado (art. 22,4). 65. O referido tratado foi internalizado por intermdio do Decreto n 863, de 9 de julho de 1993. Foram apostadas as assinaturas de Itamar Franco e de Luiz Felipe Palmeira Lampreia. Este ltimo na qualidade de Ministro de Estado das Relaes Exteriores, aquele primeiro na qualidade de Presidente da Repblica. 66. No que se refere obrigao de extraditar, acordou-se que cada uma das Partes obriga-se a entregar a outra, mediante solicitao, segundo as normas e condies estabelecidas no [...] Tratado, as pessoas que se encontrem e seu territrio e que sejam procuradas pelas autoridades judicirias da Parte requerente, para serem submetidas a processo penal ou para a execuo de uma pena restritiva de liberdade pessoal (art. 1). 67. Quanto fixao dos casos que autorizam a extradio (art. 2) assentou-se, da forma seguinte:
1. Ser concedida a extradio por fatos que, segundo a lei de ambas as Partes, constiturem crimes punveis com uma pena privativa de liberdade pessoal cuja durao mxima prevista for superior a um ano, ou mais grave. 2. Ademais, se a extradio for solicitada para execuo de uma pena, ser necessrio que o perodo da pena ainda por cumprir seja superior a nove meses. 3. Quando o pedido de extradio referir-se a mais de um crime, e algum ou alguns deles no atenderem s condies previstas no primeiro pargrafo, a extradio, se concedida por uma crime que preencha tais condies, poder se estendida tambm para os demais. Ademais, quando a extradio for solicitada para a execuo de penas privativas de liberdade pessoal aplicadas por crimes diversos, ser concedida se o total das penas ainda por cumprir for superior a 9 meses.
4. Em matria de taxas, impostos, alfndega e cmbio, a extradio no poder ser negada pelo fato da lei da Parte requerida no prever o mesmo tipo de tributo ou obrigao, ou no contemplar a mesma disciplina em matria fiscal, alfandegria ou cambial que a lei da Parte requerente.
68. No que se refere a determinao de conjunto de casos de recusa de extradio, excerto de altssima importncia no caso presente (art. 3), definiu-se da forma seguinte:
1. A extradio no ser concedida: a) se, pelo mesmo fato, a pessoa reclamada estiver sendo submetida a processo penal, ou j tiver sido julgado pelas autoridades judicirias da Parte requerida, b) se, na ocasio do recebimento do pedido, segundo a lei de uma das Partes, houver ocorrido prescrio do crime ou da pena; c) se a pessoa reclamada tiver sido ou vier a ser submetida a julgamento por um tribunal de exceo na Parte requerente; e) se o fato pelo qual pedida dor considerado, pela Parte requerida, crime poltico; f) se a Parte requerida tiver razes ponderveis para supor que a pessoa reclamada ser submetida a atos de perseguio e discriminao por motivo de raa, religio, sexo, nacionalidade, lngua, opinio poltica, condio social ou pessoal; ou que sua situao possa ser agravada por um dos elementos antes mencionados; g) se o fato pelo qual pedida constituir, segundo a lei da Parte requerida, crime exclusivamente militar. Para os fins deste Tratado, consideram-se exclusivamente militares os crimes previstos e punveis pela lei militar, que no constituam crimes de direito comum.
69. Veda-se terminantemente a concesso de extradio para efeitos de cumprimento de pena de morte (art. 4), no sentido de que a extradio tampouco ser concedida quando a infrao determinante do pedido de extradio for punvel com pena de morte. A Parte requerida poder condicional a extradio garantia prvia, dada pela Parte requerente, e tida como suficiente pela Parte requerida, de que tal pena no ser imposta, e, caso j o tenha sido, no ser executada.
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70. Fixou-se tambm artigo dando conta de que, em tema de direitos fundamentais (art. 5), a extradio no ser concedida:
a) se, pelo fato pelo qual for solicitada, pessoa reclamada tiver sido ou vier a ser submetida a um procedimento que no assegure os direitos mnimos de defesa. A circunstncia de que a condenao tenha ocorrido revelia no constitui, por si s, motivo para recusa de extradio; b) se houver fundado motivo para supor que a pessoa reclamada ser submetida a pena ou tratamento que de qualquer forma configure uma violao dos seus direitos fundamentais.
71. O tratado supe tambm recusa facultativa de extradio (art. 6), nas seguintes hipteses:
1. Quando a pessoa reclamada, no momento do recebimento do pedido, for nacional do Estado requerido, este no ser obrigado a entreg-la. Neste caso, no sendo concedida a extradio, a Parte requerida, a pedido da Parte requerente, submeter o caso s suas autoridades competentes para eventual instaurao de procedimento penal. Para tal finalidade, a Parte requerente dever fornecer os elementos teis. A Parte requerida comunicar sem demora o andamento dado causa e, posteriormente, a deciso final. 2. A extradio poder igualmente ser recusada: a) se o fato pelo qual for pedida tiver sido cometido, no todo ou em parte, no territrio da Parte requerida ou em lugar considerado como tal pela sua legislao; b) se o fato pela qual for pedida tiver sido cometido fora do territrio das Partes requerida no previr a punibilidade para o mesmo quando cometido fora do seu territrio.
72. Verifica-se tambm a fixao de um conjunto de circunstncias limitativas da extradio (art. 7), nomeadamente:
1. A pessoa extraditada no poder ser submetida a restrio da liberdade pessoal para execuo de uma pena, nem sujeita a outras medidas restritivas, por um fato anterior entrega, diferente daquele pelo qual a extradio tiver sido concedida, mesmo que:
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a) a Parte requerida estiver de acordo, ou b) a pessoa extraditada, tendo tido oportunidade de faz-lo, no tiver deixado o territrio da Parte qual foi entregue, transcorridos 45 dias da sua liberao definitiva, ou, tendo-o deixado, tenha voluntariamente regressado. 2. Para o fim do previsto na letra a) do pargrafo 1 acima, a Parte requerente dever apresentar pedido instrudo com a documentao prevista no Artigo XI, acompanhado das declaraes da pessoa reclamada, prestadas perante autoridade judiciria da dita Parte, para instruo do pedido de extenso da extradio. 3. Quando a qualificao do fato imputado vier a modificar-se durante o processo, a pessoa extraditada somente ser sujeita a restries sua liberdade pessoal na medida em que os elementos constitutivos do crime que correspondem nova qualificao autorizarem a extradio. 4. A pessoa extraditada no poder ser entregue a um terceiro Estado, por um fato anterior sua entrega, a menos que a Parte requerida o permita, ou hiptese do pargrafo 1, letra b). 5. Para os fins previsto nos pargrafo precedente, a Parte qual tiver sido entregue a pessoa extraditada dever formalizar um pedido, ao qual juntar a solicitao de extradio do terceiro Estado e a documentao que o instruiu. Tal pedido dever ser acompanhado de declarao prestada pela reclamada perante uma autoridade judiciria de dita Parte, com relao sua entrega ao terceiro Estado.
73. No que se refere ao direito de defesa definiu-se que pessoa reclamada sero facultadas defesa, de acordo com a legislao da Parte requerida, a assistncia de um defensor e, se necessrio, de um intrprete (art. 8). 74. Acertou-se tambm que o perodo de deteno imposto pessoa extraditada na Parte requerida para fins do processo de extradio ser computado na pena a ser cumprida na Parte requerente (art.9). O tratado determina a detrao. No se trata de condio ou de encargo. efetivamente um compromisso. 75. O tratado rico em pormenor no que se refere ao modo e lnguas de comunicao (art. 10), nos termos que em seguida reproduzo:
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Revista da AGU n 26 1. Para os fins do presente Tratado, as comunicaes sero efetuadas entre o Ministrio da Justia da Repblica Federativa do Brasil e o Ministrio de Grazia e Guistizia da Republica Italiana, ou por via diplomtica. 2. Os pedidos de extradio e as outras comunicaes sero apresentados na lngua da Parte requerente, acompanhados de traduo na lngua da Parte requerida. 3. Em caso de urgncia, poder ser dispensada a traduo do pedido de priso preventiva e documentos correlatos. 4. Os Atos e documentos transmitidos por fora da aplicao do presente Tratado sero isentos de qualquer forma de legalizao.
76. O tratado tambm explicita o conjunto de documentos que deve instruir e fundamentar o pedido de extradio (art. 11), nomeadamente:
1. O pedido de extradio dever ser acompanhado de original ou cpia autenticada da medida restritiva da liberdade pessoal ou, tratando-se de pessoa condenada, da sentena irrecorrvel de condenao, com a especificao da pena ainda a se cumprida. 2. Os documentos apresentados devero conter a descrio precisa do fato, a data e o lugar onde foi cometido, a sua qualificao jurdica, assim como os elementos necessrios para determinar a identidade da pessoa reclamada e, se possvel, sua fotografia e sinais particulares. A esses documentos deve ser anexada cpia das disposies legais da Parte requerente aplicveis ao fato, bem como aquelas que se refiram a prescrio do crime e da pena. 3. A Parte requerente apresentar tambm indcios ou provas de que a pessoa reclamada se encontra no territrio da Parte requerida.
77. O tratado de extradio Brasil/Itlia tambm dispe sobre suplemento de informao (art. 12), no sentido de que se os elementos oferecidos pela Parte requerente forem considerados insuficientes para permitir deciso sobre o pedido de extradio, a Parte requerida solicitar um suplemento de informao, fixando um prazo para este fim. Quando houver pedido fundamentado, o prazo poder se prorrogado. 78. H tambm regra sobre priso preventiva (art. 13), que especificamente alcana o caso aqui discutido, da foram que segue:
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1. Antes que seja entregue o pedido de extradio, cada Parte poder determinar, a pedido da outra, a priso preventiva da pessoa, ou aplicar contra ela outras medidas coercitivas. 2. No pedido de priso preventiva, a Parte requerente dever declarar que, contra essa pessoa, foi imposta uma medida restritiva da liberdade pessoal, ou uma sentena definitiva de condenao a restritiva da liberdade, e que pretende apresentar pedido de extradio. Alm disso, dever fornecer a descrio dos fatos, a sua qualificao jurdica, a pena cominada, a pena ainda a ser cumprida e os elementos necessrios para a identificao da pessoa, bem como indcios existentes sobre sua localizao no territrio da Parte requerida. O pedido de priso preventiva poder ser apresentado Parte requerida.tambm atravs da Organizao Internacional de Polcia Criminal - INTERPOL. 3. A Parte requerida informar imediatamente outra Parte sobre o seguimento dado ao pedido, comunicando a data da priso ou da aplicao de outras medidas coercitivas. 4. Se o pedido de extradio e os documentos indicados no Artigo 11, pargrafo 1 no chegarem Parte requerida at 40 dias a partir da data da comunicao prevista no pargrafo terceiro, a priso preventiva ou as demais medidas coercitivas perdero eficcia. A revogao no impedir uma nova priso ou a nova aplicao de medidas coercitivas, nem a extradio, se o pedido de extradio chegar aps o vencimento do prazo acima mencionado.
79. Quanto deciso relativa ao deferimento (ou no) da extradio, bem como no que se refere entrega do extraditando, o tratado dispe da forma como em seguida reproduzo (art. 14):
1. A Parte requerida informar sem demora Parte requerente sua deciso quando ao pedido de extradio. A recusa, mesmo parcial, dever ser motivada. 2. Se a extradio for concedida, a Parte requerida informar Parte requerente, especificando o lugar da entrega e a data a partir da qual esta poder ter lugar, dando tambm informaes precisas sobre as limitaes da liberdade pessoal reclamada tiver sofrido em decorrncia da extradio.
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Revista da AGU n 26 3. O prazo para a entrega ser de 20 dias a partir da data mencionada no pargrafo anterior. Mediante solicitao fundamentada da Parte requerente, poder ser prorrogado por mais 20 dias. 4. A deciso de concesso da extradio perder a eficcia se, no prazo determinado, a Parte requerente no proceder retirada do extraditando. Neste caso, este ser posto em liberdade, e a Parte requerida poder recusar-se a extradit-lo pelo mesmo motivo.
80. H previso para adiamento da entrega do extraditando (art. 15), de modo pormenorizado, a da forma que segue:
1. Se a pessoa reclamada for submetida a processo penal, ou deva cumprir pena em territrio da Parte requerida por um crime que no aquele que motiva o pedido de extradio, a Parte requerida dever igualmente decidir sem demora sobre o pedido de extradio e dar a conhecer sua deciso outra Parte. Caso o pedido de extradio vier a ser acolhido, a entrega da pessoa extraditada poder ser adiada at a concluso do processo penal ou at o cumprimento da pena. 2. Todavia, a Parte requerida poder, mediante pedido fundamentado, proceder entrega temporria da pessoa extraditada que se encontre respondendo a processo penal em seu territrio, a fim de permitir o desenvolvimento de processo penal na Parte requerente, mediante acordo entre as duas Partes quando a prazos e procedimentos. A pessoa temporariamente entregue permanecer detida durante sua estada no territrio da Parte requerente e ser recambiada Parte requerida, segundo os termos acordados. A durao dessa deteno, desde a data de sada do territrio da parte requerida at o regresso ao mesmo territrio, ser computada na pena a ser imposta ou executada na Parte requerida. 3. A entrega da pessoa extraditada poder ser igualmente adiada: a) quando, devido a enfermidade grave, o transporte da pessoa reclamada ao territrio da Parte requerente puder causar-lhe perigo de vida; b) quando razes humanitrias, determinadas por circunstncias excepcionais de carter pessoal, assim o exigirem, e se a Parte requerente estiver de acordo.
81. Dispe-se tambm que a Parte requerente poder enviar Parte requerida, com prvia aquiescncia desta, agentes devidamente autorizados, quer
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para auxiliarem no reconhecimento da identidade do extraditando, quer para o conduzirem ao territrio da primeira. Esses agentes no podero exercer atos de autoridade no territrio da Parte requerida e ficaro subordinados legislao desta. Os gastos que fizerem correro por conta da Parte requerente (art. 17). 82. Quanto ao procedimento a ser observado no que se refere entrega de objetos h extensa previso (art. 18), a saber:
1. Dentro dos limites impostos por sua prpria lei, a Parte requerida sequestrar e, caso a extradio vier a ser concedida, entregar Parte requerente, para fins de prova e a seu pedido, os objetos sobre os quais ou mediante os quais tiver sido cometido o crime, ou que constiturem seu preo, produto ou lucro. 2. Os objetos mencionados no pargrafo precedente tambm sero entregues se, apesar de ter sido concedida a extradio, esta no puder concretizar-se devido morte ou fuga da pessoa extraditada. 3. A Parte requerida poder conservar os objetos mencionados no pargrafo 1 pelo tempo que for necessrio a um procedimento penal em curso, ou poder, pela mesma razo, entreg-los sob as condio de que sejam restitudos. 4. Sero resguardados os direitos da Parte requerida ou de terceiros sobre os objetos entregues. Se se configurar a existncia de tais direitos, ao fim do processo os objetos sero devolvidos sem demora Parte requerida.
83. No mesmo sentido, h previso pormenorizada relativa ao trnsito do extraditado (art. 19), como segue:
1. O trnsito, pelo territrio de qualquer das Partes, de pessoa entregue por terceiro Estado a uma das Partes, ser permitido, por deciso da autoridade competente, mediante simples solicitao, acompanhada da apresentao, em original ou cpia autenticada, da documentao completa referente extradio, bem como da indicao do agentes que acompanham a pessoa. Tais agentes ficaro sujeitos s condies do Artigo 17. 2. O trnsito poder ser recusado quando o fato que determinou a extradio seja daqueles que, segundo este Tratado, no a justificariam, ou por graves razes de ordem pblica.
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Revista da AGU n 26 3. No caso de transporte areo em que no seja prevista aterrissagem, no necessria a autorizao da Parte cujo territrio sobrevoado. De qualquer modo, esta Parte dever ser informada com antecedncia, do trnsito, pela outra Parte, que fornecer os dados relativos identidade da pessoa, as indicaes sobre o fato cometido, sobre sua qualificao jurdica a eventualmente sobre a pena a ser cumprida, e atestar a existncia de uma medida restritiva da liberdade pessoal ou de uma sentena irrevogvel com pena restritiva da liberdade pessoal. Se ocorrer a aterrissagem, esta comunicao produzir os mesmos efeitos do pedido de priso preventiva prevista pelo Artigo 13.
84. Acordou-se que as despesas relativas extradio ficaro a cargo da Parte em cujo territrio tenham sido efetuadas; contudo, as referentes a transporte areo para a entrega da pessoa extraditada correro por conta da Parte requerente, e que as despesas relativas ao trnsito ficaro a cargo da Parte requerente (art. 21).
V) O DIREITO PROCESSUAL PENAL EXTRADICIONAL ITALIANO
85. O art. 720 do Cdigo Penal da Itlia vincularia, em princpio, as condies determinantes da extradio aceitao do Ministrio da Justia e ao fato de que no se contraponham aos princpios que marcam o direito italiano. A afirmao colocada em termo de suposio, marcada pela dificuldade que o direito comparado enseja, e pela dificuldade que h em se alcanar um esperanto jurdico. 86. Ao que parece, no direito italiano a extradio matria disposta no Cdigo de Processo Penal (Codice di Procedura Penaleartigos 697 a 722). assunto do Livro XI daquele cdigo, no excerto que trata das relaes jurisdicionais com a autoridade estrangeira (Rapporti giurisdizionali com autorit straniere). O direito italiano divide a extradio em extradio ativa (estradizoine dallestero) e em extradio passiva (estradizione per lestero). Do mesmo modo como fazemos. 87. Na primeira, ativa, as autoridades italianas pedem a cooperao internacional. Roga-se que se extradite italiano que se encontre no pas para o qual se pede a extradio. Na segunda, passiva, a Itlia coopera com autoridades estrangeiras, promovendo a extradio, nos limites do disposto no Cdigo de Processo Penal, em estrutura que lembra o modelo brasileiro, em suas linhas gerais.
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88. No modelo italiano a deciso final sobre extradio, ativa (quem e a quem pedir extradio) e passiva (deferir o pedido de extradio), pertence ao Ministro da Justia (Ministro di Grazia e Giustizia). A competncia do Ministro da Justia em mbito de extradio (Estradizione e poteri del Ministro di Grazia e Giustizia), no direito italiano, definida no art. 697 do CPP daquele pas. 89. H restries para a extradio relativa a delitos polticos (art. 698- reati politici), com fundamento na tutela dos direitos fundamentais da pessoa humana (tutela dei diritti fondamentali della persona). Fazse deferncia ao princpio da especialidade (art. 699- principio di specialit). 90. H normas sobre reextradio (art. 711- riestradizione), sobre o trnsito do extraditado (art. 712- transito), sobre medidas de segurana aplicveis (art. 713- misure di sicurezza applicate allèstradato), sobre medidas de coero e sequestro (art. 714- misure coercitive e sequestro), sobre aplicao provisria de medidas cautelares (art. 715- applicazione provvisoria di misure cautelari). 91. No que se refere extradio ativa propriamente dita, dispe-se que ao Ministro da Justia cabe o pedido de extradio a um Estado estrangeiro, de acusado ou condenado, a quem deva ser imposto procedimento restritivo de liberdade pessoal ( art. 720- domanda di estradizione- Il Ministro di Grazia e Giustizia competente a domandare a uno Stato estero lèstradizione di un imputato o di un condannato nei cui confronti debba essere eseguito un provvedimento restrittivo della libert personale). 92. O Ministro da Justia provocado pelo Procurador que atua no tribunal do distrito no qual transitou sentena em desfavor do extraditando, cabendo ainda ao Procurador a instruo do pedido com todos os documentos necessrios (art. 720- A tal fine il procuratore generale presso la Corte di Appello nel cui distretto si procede o stata pronunciata la sentenza di condanna ne fa richiesta al ministro di grazia e giustizia, trasmettendogli gli atti e i documenti necessari). 93. No entanto, a extradio pode tambm ser suscitada por iniciativa prpria do Ministro da Justia (art. 720- Lèstradizione pu essere domandata di propria iniziativa dal Ministro di Grazia e Giustizia), a quem cabe tambm decidir por no encaminhar o pedido de extradio (art. 720- Il Ministro di Grazia e Giustizia pu decidere di non presentare
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la domanda di estradizione o di differirne la presentazione dandone comunicazione allàutorit giudiziaria richiedente). 94. Na hiptese do Estado que extradita impor condies para a entrega do extraditando (comutao da pena -- de pena de priso perptua para pena de recluso mxima de 30 anos -- ou detrao - reduo da pena a ser cumprida do perodo j passado na priso pelo extraditando) o Ministro da Justia seria quem deteria competncia para decidir sobre a aceitao das condies impostas. 95. No se admitem condies que conflitem com os princpios fundamentais do ordenamento jurdico italiano (art. 730- Il Ministro di Grazia e Giustizia competente a decidere in ordine allàccettazione delle condizioni eventualmente poste dallo Stato estero per concedere lèstradizione, purch non contrastanti con i principi fondamentali dellòrdinamento giuridico italiano). As autoridades judicirias italianas vinculam-se s condies impostas pelo Estado estrangeiro, e aceitas pelo Ministro da Justia (art. 730- Làutorit giudiziaria vincolata al rispetto delle condizioni accettate). 96. Assim, ao Ministro da Justia a quem caberia, em princpio, decidir sobre as condies postas por Estado estrangeiro, podendo se recusar ao cumprimento do exigido na medida em que haja contraste entre a condio imposta e o ordenamento jurdico italiano. A situao poderia, em princpio, suscitar algumas indagaes, a propsito, especialmente, do regime de penas. Insisto, do ponto de vista conceitual. 97. No direito italiano h as penas de restrio de liberdade e penas pecunirias. Entre as penas de restrio de liberdade h a priso perptua, a recluso e o arresto. Entre as penas pecunirias h multa e outras imposies fixas e proporcionais. 98. A pena de priso perptua (ergastolo) cumprida em estabelecimento especial, h isolamento noturno, com eventual possibilidade de trabalho aberto (La pena dellèrgastolo perpetua, ed scontata in uno degli stabilimenti a ci destinati, con lòbbligo del lavoro e con lìsolamento notturno. Il condannato allèrgastolo pu essere ammesso al lavoro allàperto). 99. A pena de recluso (reclusione) fixada de 15 dias a 24 anos, tambm cumprida em estabelecimento especial, com obrigao de isolamento noturno, com possibilidade de trabalho aberto, cumprido um ano da pena (La pena della reclusione si estende da quindici giorni a ventiquattro anni, ed
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scontata in uno degli stabilimenti a ci destinati, con lòbbligo del lavoro e con lìsolamento notturno. Il condannato alla reclusione, che ha scontato almeno un anno della pena, pu essere ammesso al lavoro allàperto). 100. A pena de arresto (arresto) fixada entre 3 dias e 3 anos, com isolamento noturno; o condenado pode trabalhar em local outro que no o estabelecimento no qual cumpra a pena, levando-se em conta, especialmente, seu histrico de trabalho (La pena dellàrresto si estende da cinque giorni a tre anni, ed scontata in uno degli stabilimenti a ci destinati o in sezioni speciali degli stabilimenti di reclusione, con lòbbligo del lavoro e con lìsolamento notturno. Il condannato allàrresto pu essere addetto a lavori anche diversi da quelli organizzati nello stabilimento, avuto riguardo alle sue attitudini e alle sue precedenti occupazioni). 101. o Ministro da Justia quem aprecia e defere (ou no) as condies impostas por Estado estrangeiro, para a entrega do extraditando. A questo deve ser inserida no contexto geral do ordenamento jurdico italiano, na expresso de tratadistas daquele pas, em traduo livre minha:
[...] as condies que Estados estrangeiros impem para a extradio so imprevisveis; por isso que, distanciando-se de generalizaes abstratas, individualiza-se na pessoa do Ministro o rgo funcionalmente competente para operar uma valorao sobre a convenincia, para os interesses nacionais, de aceitar-se clusula ulterior e especfica colocada pelo Estado que dispe sobre a transferncia da pessoa demandada. Neste trabalho de seleo, alm do bem comum, o Ministro conta com algum parmetro de referncia obrigatria de racionalidade e de tica; no sentido de que seja vedado autoridade administrativa a aceitao de condies boomerang para a eficcia da justia e que eventualmente sejam contrrias aos princpios fundamentais do ordenamento jurdico italiano. Ainda que esta valorao e especificao do mbito da especialidade deva encontrar expresso formal em um decreto, com todos os problemas que alcancem um ponto de controle25.
25 Gaito, Alfredo. Rapporti giurisdizionali com autorit stranieri, in Conso, Giovanni e Grevi, Vittorio, Profili di Procedura Penale, S.l.: CEDAM, p. 814. No original: [...] le condizioni che gli stati stranieri appongono allestradizione sono imprevidibili: ecco perch, rifugggendo da generalizzazioni astratte, si individuato nel Ministro lorgano funzionalmente competente ad operare um vaglio sulla convenienza, per gli interessi nazionali, di accetare le clausole ulteriori e specifiche aggiunte dallo Stato che dispone il trasferimento del soggetto richiesto. In questa opera di selezione, oltre al bene comune, il Ministro ha quale parmetro di referimento obrigatrio la ragionevolezza e letica; nel senso che inibita allautorit amministrativa lacceitazione di condizioni boomerang per leficacia della giustizia e quelloe eventualmente constrastanti com i princpi fondamentali dellordinamento giuridico italiano. Anche
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102. No modelo extradicional ativo italiano, insista-se, a valorao das condies impostas por Estados estrangeiros, competncia do Ministro da Justia. ele quem as avalia, e ele quem as insere no contexto dos princpios fundamentais do direito daquele pas26. O respeito aos princpios fundamentais do direito italiano o limite27. 103. Questo que se mostra recorrente relativa entrega de extraditando que fora julgado e condenado revelia (contumacia), com condio de que se faa novo julgamento. H notcia de que se imps como condio para entrega de extraditando julgado revelia a possibilidade de um novo julgamento. 104. A Corte de Cassao italiana entendeu que o pleno exerccio do contraditrio (pieno esercizio dei diritti de impugnazione) exigido pelo Estado estrangeiro como condio para entrega do extraditando encontra-se perfeitamente realizado com a possibilidade que se daria ao extraditando de requerer reviso do julgado ou desconsiderao da precluso (restituzione in termini)28. 105. Do que ento se pode concluir, nesta particularidade do direito extradicional italiano, que o Ministro da Justia quem decidiria pelo cumprimento de condies impostas por Estado estrangeiro, referentes a entrega de extraditando; teria, como limites, os princpios gerais do direito italiano (art. 720 do CPP da Itlia). VI) CASO BATTISTI: PECULIARIDADES E DESDOBRAMENTOS 106. No cumprimento da deciso do Supremo Tribunal, isto , no juzo de adequao, ou no, do deferimento do pedido de extradio, nos
questa valutazione e specificazione degli ambiti della specialit nel caso concreto dovrebbe trovare espresssione formale in um decreto, com tutti i problemi che ne conseguono in punto di controlli. 26 Cf. Dlia, Andrea Antonio e Ferraioli, Marzia. Corso di Diritto Processuale Penale, S.l.: CEDAM., 1992, pp. 648-649. 27 Cf. Tonini, Paolo, Manuali di Procedura Penale, Milano: Doot A. Giuffr Editore, 2005, p. 857. 28 Sez. 1, Sentenza n. 35144 del 22/09/2005 Cc. (dep. 29/09/2005) Rv. 232088- RAPPORTI GIURISDIZIONALI CON AUTORIT STRANIERE (Cod. proc. pen. 1988) - ESTRADIZIONE DALLESTERO - IN GENERE - Condizione apposta dallo Stato estero - Pieno esercizio dei diritti di impugnazione - Condanna in contumacia - Restituzione in termini - Istanza - Valutazione - Obbligo. In ipotesi di estradizione da uno Stato estero che non preveda il giudizio contumaciale, concessa a condizione che sia data allestradando la possibilit di impugnazione idonea a garantire i suoi diritti di difesa, la condizione deve intendersi rispettata solo qualora linteressato possa avvalersi, ricorrendone i presupposti, degli istituti della rimessione in termini o della revisione.
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termos do Tratado, o Senhor Presidente da Repblica dever levar em conta o disposto na letra f do item 1 do art. 3 do Tratado Brasil/Itlia, no sentido de que a extradio no ser concedida se a Parte requerida tiver razes ponderveis para supor que a pessoa reclamada ser submetida a atos de perseguio e discriminao por motivo de raa, religio, sexo, nacionalidade, lngua, opinio poltica, condio social ou pessoal; ou que sua situao possa ser agravada por um dos elementos antes mencionados. 107. Tal circunstncia, centrada no agravamento de situao pessoal, que o extraditando poderia sofrer em territrio italiano, pode ser identificada em dois planos. Refiro-me aos registros que a imprensa italiana tem feito da situao, bem como a linha argumentativa da defesa do extraditando, e que fora nos termos propostos aceita por alguns Ministros do Supremo Tribunal Federal. 108. Por exemplo, o Ministro Marco Aurlio registrou em sua deciso que as sentenas italianas que condenam ao extraditando fazem 34 referncias a movimento de subverso da ordem estatal. O Ministro Marco Aurlio teria reconhecido como procedente alegao da defesa do extraditando, referente s seguintes circunstncias: a) o Presidente da Repblica Italiana teria expressado profundo estupor e pesar em carta dirigida ao Presidente do Brasil, b) o Ministro das Relaes Exteriores da Itlia registrava queixa e surpresa para com os fatos, c) o Ministro da Justia na Itlia teria acenado com a possibilidade de dificultar o ingresso do Brasil no G-8, d) o Ministro da Defesa da Itlia teria ameaado de se acorrentar na porta da embaixada brasileira na Itlia, e) o Ex-presidente da Repblica Italiana teria afirmado que o nosso Ex-ministro da Justia do Brasil teria dito algumas cretinices, f) o Ministro italiano para Assuntos Europeus teria considerado vergonhosa a deciso do governo brasileiro, g) o Vice-Presidente da Itlia teria proposto um boicote a produtos brasileiros,
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h) o Vice-Presidente da Comisso de Relaes Exteriores da Itlia teria suscitado um boicote turstico ao Brasi 109. Talvez corroborando a percepo do Ministro Marco Aurlio h manifestaes da imprensa italiana, que do a impresso de que o caso ganha contornos de clamor, de polarizao ideolgica. Preocupa-se com o que se pode levantar contra o extraditando, anunciando-se futuro incerto e de muita dificuldade. 110. No se trata de nenhuma dvida para com as perfeitas condies democrticas que presentemente vigem na Itlia. Cuida-se, to somente, do reconhecimento de circunstncia que inegavelmente se evidencia, no que se refere situao pessoal de Cesare Battiti. o justamente a plena convico que regime democrtico exuberante vigora na Itlia que autoriza que se intua que a situao do extraditando possa ser agravada, por fora de sua condio pessoal. 111. Em 11 de janeiro de 2010 no Italia chiama Italia o Presidente do Partido Povo da Liberdade, no Senado, Maurizio Gasparri, teria declarado que deciso brasileira relativa ao refgio de Battisti explicitaria como pattica a Itlia, com nefastas consequncias para o relacionamento entre Itlia e Brasil. 112. Em 14 de janeiro de 2009 no La Republica divulgou-se que haveria por parte das autoridades italianas desiluso e insatisfao para com deciso brasileira, com consequente repdio e reprovao; nossa postura constituiria um grande erro, na viso do Vice-Ministro do Interior italiano. Um membro do Partido Democrata-Cristo teria afirmado, ainda segundo o La Republica que nossa deciso manifestaria insulto histria e dignidade da Itlia. 113. No Il Tempo de 24 de novembro de 2009, informou-se que o Ministro Tarso Genro teria afirmado que as declaraes das autoridades italianas confirmariam suspeita de que o caso efetivamente poltico, pelo que os advogados do extraditando poderiam formalizar pedido de asilo. 114. No mesmo jornal, quatro dias antes, em 20 de novembro de 2009, publicou-se que Daniel Cohn Bendit, lder dos movimentos de 1968, teria afirmado que a extradio de Battisti era necessria; porm, deveria ser submetido a um novo julgamento. No mesmo dia, e no mesmo jornal, exigiu-se que o Presidente do Brasil extraditasse Battisti, porquanto a Itlia esperaria justia e respeito, e no vingana.
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115. No Mazzeta de 20 de novembro de 2009 enfocou-se a questo a partir de um suposto orgulho brasileiro, decorrente de uma nova projeo internacional que ocuparamos. E vinculou-se o caso Battisti ao caso Cacciola. 116. No Il Secolo XIX de 19 de novembro de 2009 informou-se que o Presidente da Repblica Italiana, Giorgio Napolitano, exultava o Brasil a extraditar Battisti porque se queria justia para as vtimas. 117. No Il Quotidiano de 19 de novembro de 2009 publicou-se que Ignazio La Russa teria se referido a parentes das vtimas, que teriam certo alvio depois da dor sentida pelas perdas de seus entes queridos (..) uma sentena diferente dessa seria terrvel. 118. No Il Tempo do mesmo dia, 19 de novembro de 2009, noticiouse que o Ministro das Relaes Exteriores da Itlia, Franco Frattini, teria fervorosamente antecipado comemorao relativa a notcia de extradio iminente. 119. No Quotidiano tambm de 19 de novembro de 2009 relatou-se que o Ministro das Relaes Exteriores da Itlia afirmara que eventual extradio de Battisti encerra o profundo amargor da opinio pblica italiana. 120. No Corrieri della Sera tambm do mesmo dia, 19 de novembro de 2009, registrou-se que a extradio iminente agradava o governo italiano. Em 18 de novembro de 2009 o Il Secolo XIX registrou afirmao do filho de uma das vtimas, no sentido de que Battisti deveria sofrer justa pena; como est com 51 anos deveria ficar mais 30 anos detido, isto , at aos 81 anos de idade. 121. No Il Tempo de 16 de novembro de 2009 h notcia de que trs fundadores do Movimento para a Itlia entravam em greve de fome, como manifestao pela extradio de Battisti. Queriam celebrar a memria ofendida das vtimas deste assassino vil. No mesmo jornal, na edio de 14 de novembro de 2009, relatou-se que o Subsecretrio da Presidncia do Conselho de Ministros, Gianni Letta, deixava transparecer a esperana em ver um ex-terrorista atrs das grades. 122. No mesmo jornal, em 13 de novembro de 2009, publicou-se que o Ministro das Relaes Internas, Roberto Maroni, teria afirmado que Battisti um criminoso perigoso que deve cumprir a penal pela qual foi condenado.
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123. No Corrieri della Sera de 10 de novembro de 2009 registrou-se que o Ministro da Defesa Ignazio La Russa teria afirmado que no aceitaria debater com Battisti, que teria ateno quando estivesse na priso de seu prprio pas. 124. As referncias acima parcialmente reproduzidas, a ttulo de exemplo, do conta de que h estado de nimo que justifica preocupaes para com o deferimento da extradio de Battisti, por fora de suposio do agravamento de sua situao pessoal. Recorrentemente toca-se no objetivo de se fazer justia para as vtimas. O direito processual penal contemporneo repudia essa percepo criminolgica, e o referencial conceitual um autor italiano, Luigi Ferrajoli. O fundamento da pena (ou deve ser) o reaproveitamento do criminoso para a vida social. 125. Os excertos de jornal acima reproduzidos do conta de que h comoo poltica em favor do encarceramento de Battisti. Inegvel que este ambiente, fielmente retratado pela imprensa peninsular, seja caldo de cultura justificativo de temores para com a situao do extraditando, que ser agravada. 126. Nesse sentido, as informaes acima reproduzidas justificam que se negue a extradio, por fora mesmo de disposio convencional. O Presidente da Repblica aplicaria disposio da letra f do item 1 do art. 3 do Tratado de Extradio formalizado por Brasil e Itlia. E tem competncia para tal. O que estaria vedado ao Presidente do Brasil seria a concesso de indulto (o que no a hiptese) conforme se decidiu na Ext 736/Repblica Federal da Alemanha, relatada pelo Ministro Sydney Sanches, em julgamento de 10 de maro de 1999:
EXTRADIO. DECRETO DE PRISO PREVENTIVA. CRIMES DE ESTELIONATO E FALSIFICAO DE DOCUMENTOS: DUPLA TIPICIDADE. TERRITORIALIDADE. INSTITUTOS PENAIS E PROCESSUAIS BRASILEIROS: INEXIGIBILIDADE DE SUA APLICAO PELA JUSTIA DO ESTADO REQUERENTE. PRESCRIO. REQUISITOS PARA A EXTRADIO. 1. O decreto de priso est contido no prprio mandado de captura, como previsto na legislao alem, com satisfatria fundamentao e plena aceitao desta Corte, em vrios precedentes. 2. Os delitos imputados ao extraditando, segundo consta de tal pea, foram sete estelionatos (um dos quais especialmente grave), e seis mediante falsificao de documentos, todos ocorridos na Alemanha, onde o extraditando agia em nome
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de certa firma, com escritrio em Munique, sob a gerncia de um camparsa. 3. A conduta de ambos, em cada um dos delitos, foi minuciosamente descrita na ordem de priso. 4. Os institutos brasileiros de suspenso do processo, conforme o montante da pena mnima prevista para os crimes, e do regime de cumprimento de pena no podem ser impostos Justia alem pela brasileira, nem isso previsto na legislao que regula a extradio, ou em tratado entre os dois pases. O mesmo ocorre com relao possibilidade de o Presidente da Repblica, no Brasil, segundo critrios seus, vir a conceder o indulto, em situaes assemelhadas, em casos aqui julgados. 5. Precedentes. 6. Da mesma forma, no se compreende que a Corte possa impor Justia alem que considere, ou no, o crime de falso absorvido pelo de estelionato, o que, alis, nem pacfico na sua prpria jurisprudncia, que propende, ultimamente, pelo reconhecimento do concurso formal de delitos. 7. No caso, no ocorreu a prescrio da pretenso punitiva, seja pelo Direito Penal brasileiro, seja pelo alemo. 8. Enfim, tendo sido apresentados todos os documentos exigveis e preenchidos os requisitos dos artigos 76, 78, 80 e seguintes da lei n 6.815/80, modificada pela Lei n 6.964, e no se caracterizando qualquer das hipteses previstas no art. 77, de ser deferida a extradio. 9. Pedido deferido. Deciso unnime.
127. Por isso, deve-se levar em conta o permissivo da letra f do item 1 do art. 3 do Tratado de Extradio formalizado por Brasil e Itlia. A situao sugere certo contexto poltico, podendo acirrar paixes. Esse ncleo temtico, que enseja preocupaes, exige ampla reflexo em torno da situao pessoal do extraditando. Concretamente, h temores de que a situao de Battisti poder ser agravada na Itlia, por razes pessoais. 128. E ainda, h certo contedo humanitrio que deve informar a deciso a ser tomada. A pena imposta superior a 30 anos. E dever ser mitigada. Porm, para condenado que conta com mais de 50 anos de idade a pena assemelha-se a priso perptua. 129. Por isso, se a pena fosse diminuda para 30 anos, o que permitiria, em tese, a extradio, ter-se-ia a liberdade do extraditando com mais de 80 anos de idade: 60 anos depois dos fatos supostamente ocorridos. Embora, bem entendido, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal ainda no tenha se expressado sobre o fato de que o cumprimento da pena tenha como resultado, concretamente, uma circunstncia ftica de priso perptua.
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130. J se julgou que a menoridade circunstncia que se reporta poca do cometimento do crime, e que a idade avanada, vinculada ao momento do ltimo provimento judicial, poderia to somente vincularse prescrio da pretenso executria do Estado requerente, tal como se julgou na Ext 591/Itlia, relatada pelo Ministro Marco Aurlio, em julgamento de 1 de junho de 1995:
PRESCRIO - IDADE DO AGENTE - DEFINIO TEMPORAL. Enquanto a menoridade e perquirida em face da data em que cometido o crime, a idade avancada o e relativamente ao ltimo provimento judicial. O vocabulo sentena empregado no artigo 115 do Cdigo Penal tem sentido amplo. Interposto recurso contra a condenao ou absolvio formalizada na primeira instncia, considera-se a idade do agente na data do decreto condenatrio a ser executado, presente a circunstancia de que o acrdo proferido substitui a sentena atacada, quer a reforme ou confirme (artigo 512 do Cdigo de Processo Civil, aplicavel subsidiariamente). EXTRADIO - PRESCRIO DA PRETENSAO EXECUTORIA. Constatada a incidencia da prescrio da pretenso executoria do Estado requerente, tendo em vista o residuo de pena a ser cumprida e a idade do extraditando a data do ltimo provimento judicial (artigos 113 e 115 do Cdigo Penal), impe-se o indeferimento do pedido de extradio.
131. Neste mesmo passo cumpre-se ressaltar que a exigncia de que se realize a detrao, em favor do extraditando, mnus do Poder Executivo, como j decidiu o Supremo Tribunal Federal, por ocasio da Ext 1104 ED/Reino Unido da Gr-Bretanha e da Irlanda do Norte, relatada pelo Ministro Cezar Peluso, em julgamento de 25 de junho de 2008:
EMENTAS: 1. EXTRADIO. Passiva. Pena. Priso perptua. Comutao prvia assegurada. Detrao do tempo cumprido como priso preventiva no Brasil. Efeito secundrio e automtico do deferimento do pedido. Exigncia, porm, que toca ao Poder Executivo. Inteligncia do art. 91, II, da Lei n 6.815/80 - Estatuto do Estrangeiro. Precedentes. O destinatrio do disposto no art. 91, II, do Estatuto do Estrangeiro, o Poder Executivo, a que incumbe exigir, do Estado estrangeiro requerente, o compromisso de efetivar a detrao penal, como requisito para entrega do extraditando. 2. RECURSO. Embargos de declarao. Pretenso de alterao do teor decisrio. Inexistncia de omisso, obscuridade ou contradio.
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Inadmissibilidade. Embargos rejeitados. Embargos declaratrios no se prestam a modificar captulo decisrio, salvo quando a modificao figure conseqncia inarredvel da sanao de vcio de omisso, obscuridade ou contradio do ato embargado.
132. E o Supremo Tribunal Federal, por ocasio da Ext 1039/Itlia, relatada pelo Ministro Celso de Mello, em julgamento de 21 de junho de 2007, j tocara no assunto, centrando o extraditando como sujeito de direitos, em sentido estrito:
E M E N T A: EXTRADIO PASSIVA DE CARTER INSTRUTRIO - SUPOSTA PRTICA DO DELITO DE LAVAGEM DE DINHEIRO (BRANQUEAMENTO DE CAPITAIS) - INEXISTNCIA DE TRATADO DE EXTRADIO ENTRE O BRASIL E A REPBLICA FEDERAL DA ALEMANHA - PROMESSA DE RECIPROCIDADE FUNDAMENTO JURDICO SUFICIENTE - NECESSIDADE DE RESPEITO AOS DIREITOS BSICOS DO SDITO ESTRANGEIRO - OBSERVNCIA, NA ESPCIE, DOS CRITRIOS DA DUPLA TIPICIDADE E DA DUPLA PUNIBILIDADE - ATENDIMENTO, NO CASO, DOS PRESSUPOSTOS E REQUISITOS NECESSRIOS AO ACOLHIMENTO DO PLEITO EXTRADICIONAL EXTRADIO DEFERIDA. INEXISTNCIA DE TRATADO DE EXTRADIO E OFERECIMENTO DE PROMESSA DE RECIPROCIDADE POR PARTE DO ESTADO REQUERENTE. - A inexistncia de tratado de extradio no impede a formulao e o eventual atendimento do pleito extradicional, desde que o Estado requerente prometa reciprocidade de tratamento ao Brasil, mediante expediente (Nota Verbal) formalmente transmitido por via diplomtica. Doutrina. Precedentes. PROCESSO EXTRADICIONAL E SISTEMA DE CONTENCIOSIDADE LIMITADA: INADMISSIBILIDADE DE DISCUSSO SOBRE A PROVA PENAL PRODUZIDA PERANTE O ESTADO REQUERENTE. - A ao de extradio passiva no confere, ao Supremo Tribunal Federal, qualquer poder de indagao sobre o mrito da pretenso deduzida pelo Estado requerente ou sobre o contexto probatrio em que a postulao extradicional se apoia. O sistema de contenciosidade limitada, que caracteriza o regime jurdico da extradio passiva no direito positivo brasileiro, no permite qualquer indagao probatria pertinente ao ilcito criminal cuja persecuo, no exterior, justificou o ajuizamento da
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Revista da AGU n 26 demanda extradicional perante o Supremo Tribunal Federal. Revelar-se- excepcionalmente possvel, no entanto, a anlise, pelo Supremo Tribunal Federal, de aspectos materiais concernentes prpria substncia da imputao penal, sempre que tal exame se mostrar indispensvel soluo de controvrsia pertinente (a) ocorrncia de prescrio penal, (b) observncia do princpio da dupla tipicidade ou (c) configurao eventualmente poltica tanto do delito atribudo ao extraditando quanto das razes que levaram o Estado estrangeiro a requerer a extradio de determinada pessoa ao Governo brasileiro. Inocorrncia, na espcie, de qualquer dessas hipteses. EXTRADIO E RESPEITO AOS DIREITOS HUMANOS: PARADIGMA TICO-JURDICO CUJA OBSERVNCIA CONDICIONA O DEFERIMENTO DO PEDIDO EXTRADICIONAL. - A essencialidade da cooperao internacional na represso penal aos delitos comuns no exonera o Estado brasileiro - e, em particular, o Supremo Tribunal Federal - de velar pelo respeito aos direitos fundamentais do sdito estrangeiro que venha a sofrer, em nosso Pas, processo extradicional instaurado por iniciativa de qualquer Estado estrangeiro. O extraditando assume, no processo extradicional, a condio indisponvel de sujeito de direitos, cuja intangibilidade h de ser preservada pelo Estado a que foi dirigido o pedido de extradio (o Brasil, no caso). - O Supremo Tribunal Federal no deve autorizar a extradio, se se demonstrar que o ordenamento jurdico do Estado estrangeiro que a requer no se revela capaz de assegurar, aos rus, em juzo criminal, os direitos bsicos que resultam do postulado do due process of law (RTJ 134/56-58 - RTJ 177/485-488), notadamente as prerrogativas inerentes garantia da ampla defesa, garantia do contraditrio, igualdade entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade do magistrado processante. Demonstrao, no caso, de que o regime poltico que informa as instituies do Estado requerente reveste-se de carter democrtico, assegurador das liberdades pblicas fundamentais. EXTRADIO - DUPLA TIPICIDADE E DUPLA PUNIBILIDADE. - O postulado da dupla tipicidade - por constituir requisito essencial ao atendimento do pedido de extradio - impe que o ilcito penal atribudo ao extraditando seja juridicamente qualificado como crime tanto no Brasil quanto no Estado requerente. O que realmente importa, na aferio do postulado da dupla tipicidade, a presena dos elementos estruturantes do tipo penal (essentialia delicti), tais como definidos nos preceitos primrios de incriminao constantes da legislao brasileira e vigentes no ordenamento positivo do
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Estado requerente, independentemente da designao formal por eles atribuda aos fatos delituosos. - No se conceder a extradio, quando estiver extinta, em decorrncia de qualquer causa legal, a punibilidade do extraditando, notadamente se se verificar a consumao da prescrio penal, seja nos termos da lei brasileira, seja segundo o ordenamento positivo do Estado requerente. A satisfao da exigncia concernente dupla punibilidade constitui requisito essencial ao deferimento do pedido extradicional. Observncia, na espcie, do postulado da dupla punibilidade. VALIDADE CONSTITUCIONAL DO ART. 85, 1, DA LEI N 6.815/80. - As restries de ordem temtica, estabelecidas no Estatuto do Estrangeiro (art. 85, 1) cuja incidncia delimita, nas aes de extradio passiva, o mbito material do exerccio do direito de defesa -, no so inconstitucionais, nem ofendem a garantia da plenitude de defesa, em face da natureza mesma de que se reveste o processo extradicional no direito brasileiro. Precedentes EXISTNCIA DE FAMLIA BRASILEIRA (UNIO ESTVEL), NOTADAMENTE DE FILHO COM NACIONALIDADE BRASILEIRA ORIGINRIA - SITUAO QUE NO IMPEDE A EXTRADIO - COMPATIBILIDADE DA SMULA 421/STF COM A VIGENTE CONSTITUIO DA REPBLICA - PEDIDO DE EXTRADIO DEFERIDO. - A existncia de relaes familiares, a comprovao de vnculo conjugal ou a convivncia more uxrio do extraditando com pessoa de nacionalidade brasileira constituem fatos destitudos de relevncia jurdica para efeitos extradicionais, no impedindo, em consequncia, a efetivao da extradio do sdito estrangeiro. Precedentes. - No impede a extradio o fato de o sdito estrangeiro ser casado ou viver em unio estvel com pessoa de nacionalidade brasileira, ainda que com esta possua filho brasileiro. - A Smula 421/STF revela-se compatvel com a vigente Constituio da Repblica, pois, em tema de cooperao internacional na represso a atos de criminalidade comum, a existncia de vnculos conjugais e/ou familiares com pessoas de nacionalidade brasileira no se qualifica como causa obstativa da extradio. Precedentes.
133. Embora, reconhea-se, compromissos possam ser tomados pelo Estado requerente, quando da entrega do extraditando, conforme o Supremo Tribunal Federal definiu ao julgar a Ext 1013/Itlia, relatada pelo Ministro Marco Aurlio, em julgamento de 1 de maro de 2007. 134. No caso presente seria inevitvel, para efeitos de extradio, a exigncia do no cumprimento de priso perptua, conforme se colhe
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Revista da AGU n 26
em jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, assentada por ocasio da Ext 944/Estados Unidos, relatada pelo Ministro Carlos Britto, em julgamento de 19 de dezembro de 2005:
EMENTA: EXTRADIO. TRFICO INTERNACIONAL DE DROGAS. ALEGAO DE QUE O INDICTMENT NO DOCUMENTO APTO A VIABILIZAR A CONCESSO DO PEDIDO, ALM DO QUE A PENA MXIMA PARA O CRIME DE PRISO PERPTUA, O QUE IMPEDIRIA A EXTRADIO. Pedido extradicional que atende s exigncias do Tratado Bilateral de Extradio Brasil/Estados Unidos, bem como s da Lei n 6.815/80. O indictment instituto equiparvel pronncia e o Supremo Tribunal Federal j se manifestou pela suficincia desse ato formal para legitimar pedidos extradicionais (Ext. 542). O Extraditando responde a processo no Brasil, razo pela qual de se adiar a entrega at o desfecho da ao penal. Em face da possibilidade de cominao da pena de priso perptua, de se observar a atual jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal para exigir do Estado requerente o compromisso de no aplicar esse tipo de reprimenda, menos ainda a pena capital, em caso de condenao do ru (Ext. 855). Extradio deferida com as mencionadas restries.
135. Registre-se tambm, avaliando-se o caso em toda a sua extenso, que o Chefe da Misso Diplomtica Italiana no Brasil, nos termos de jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, poderia assumir o compromisso oficial de comutar penas, tal como decidido, mutatis mutandis, na Ext 633/Repblica da China, processo relatado pelo Ministro Celso de Mello, em julgamento de 28 de agosto de 1996:
E M E N T A: EXTRADIO - REPBLICA POPULAR DA CHINA - CRIME DE ESTELIONATO PUNVEL COM A PENA DE MORTE - TIPIFICAO PENAL PRECRIA E INSUFICIENTE QUE INVIABILIZA O EXAME DO REQUISITO CONCERNENTE DUPLA INCRIMINAO - PEDIDO INDEFERIDO. PROCESSO EXTRADICIONAL E FUNO DE GARANTIA DO TIPO PENAL. - O ato de tipificao penal impe ao Estado o dever de identificar, com clareza e preciso, os elementos definidores da conduta delituosa. As normas de incriminao que desatendem a essa exigncia de objetividade alm de descumprirem a funo de garantia que inerente ao tipo penal - qualificam-se como expresso de um discurso normativo
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absolutamente incompatvel com a essncia mesma dos princpios que estruturam o sistema penal no contexto dos regimes democrticos. O reconhecimento da possibilidade de instituio de estruturas tpicas flexveis no confere ao Estado o poder de construir figuras penais com utilizao, pelo legislador, de expresses ambguas, vagas, imprecisas e indefinidas. que o regime de indeterminao do tipo penal implica, em ltima anlise, a prpria subverso do postulado constitucional da reserva de lei, da resultando, como efeito conseqencial imediato, o gravssimo comprometimento do sistema das liberdades pblicas. A clusula de tipificao penal, cujo contedo descritivo se revela precrio e insuficiente, no permite que se observe o princpio da dupla incriminao, inviabilizando, em conseqncia, o acolhimento do pedido extradicional. EXTRADIO E RESPEITO AOS DIREITOS HUMANOS. - A essencialidade da cooperao internacional na represso penal aos delitos comuns no exonera o Estado brasileiro - e, em particular, o Supremo Tribunal Federal - de velar pelo respeito aos direitos fundamentais do sdito estrangeiro que venha a sofrer, em nosso Pas, processo extradicional instaurado por iniciativa de qualquer Estado estrangeiro. O fato de o est rangeiro ostentar a condio jurdica de extraditando no basta para reduzi-lo a um estado de submisso incompatvel com a essencial dignidade que lhe inerente como pessoa humana e que lhe confere a titularidade de direitos fundamentais inalienveis, dentre os quais avulta, por sua insupervel importncia, a garantia do due process of law. Em tema de direito extradicional, o Supremo Tribunal Federal no pode e nem deve revelar indiferena diante de transgresses ao regime das garantias processuais fundamentais. que o Estado brasileiro - que deve obedincia irrestrita prpria Constituio que lhe rege a vida institucional - assumiu, nos termos desse mesmo estatuto poltico, o gravssimo dever de sempre conferir prevalncia aos direitos humanos (art. 4, II). EXTRADIO E DUE PROCESS OF LAW. O extraditando assume, no processo extradicional, a condio indisponvel de sujeito de direitos, cuja intangibilidade h de ser preservada pelo Estado a quem foi dirigido o pedido de extradio. A possibilidade de ocorrer a privao, em juzo penal, do due process of law, nos mltiplos contornos em que se desenvolve esse princpio assegurador dos direitos e da prpria liberdade do acusado - garantia de ampla defesa, garantia do contraditrio, igualdade entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade do magistrado processante - impede o vlido deferimento do pedido extradicional (RTJ 134/56-58, Rel. Min. CELSO DE MELLO). O Supremo
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Revista da AGU n 26 Tribunal Federal no deve deferir o pedido de extradio, se o ordenamento jurdico do Estado requerente no se revelar capaz de assegurar, aos rus, em juzo criminal, a garantia plena de um julgamento imparcial, justo, regular e independente. A incapacidade de o Estado requerente assegurar ao extraditando o direito ao fair trial atua como causa impeditiva do deferimento do pedido de extradio. EXTRADIO, PENA DE MORTE E COMPRO MISSO DE COMUTAO. - O ordenamento positivo brasileiro, nas hipteses em que se delineia a possibilidade de imposio do supplicium extremum, impede a entrega do extraditando ao Estado requerente, a menos que este, previamente, assuma o compromisso formal de comutar, em pena privativa de liberdade, a pena de morte, ressalvadas, quanto a esta, as situaes em que a lei brasileira fundada na Constituio Federal (art. 5, XLVII, a) - permitir a sua aplicao, caso em que se tornar dispensvel a exigncia de comutao. O Chefe da Misso Diplomtica pode assumir, em nome de seu Governo, o compromisso oficial de comutar a pena de morte em pena privativa de liberdade, no necessitando comprovar, para esse efeito especfico, que se acha formalmente autorizado pelo Ministrio das Relaes Exteriores de seu Pas. A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas - Artigo 3, n. 1, a - outorga Misso Diplomtica o poder de representar o Estado acreditante (tat denvoi) perante o Estado acreditado ou Estado receptor (o Brasil, no caso), derivando, dessa eminente funo poltica, um complexo de atribuies e de poderes reconhecidos ao agente diplomtico que exerce a atividade de representao institucional de seu Pas. NOTA DIPLOMTICA E PRESUNO DE VERACIDADE. A Nota Diplomtica, que vale pelo que nela se contm, goza da presuno juris tantum de autenticidade e de veracidade. Trata-se de documento formal cuja eficcia jurdica deriva das condies e peculiaridades de seu trnsito por via diplomtica. Presume-se a sinceridade do compromisso diplomtico. Essa presuno de veracidade - sempre ressalvada a possibilidade de demonstrao em contrrio - decorre do princpio da boa f, que rege, no plano internacional, as relaes poltico-jurdicas entre os Estados soberanos. VALIDADE DO MANDADO DE PRISO EXPEDIDO POR REPRESENTANTE DO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO ESTRANGEI RO REQUERENTE. - O ordenamento positivo brasileiro, no que concerne aos processos extradicionais, no exige que a ordem de priso contra o extraditando tenha emanado, necessariamente, de autoridade estrangeira integrante do Poder Judicirio. Basta que se cuide de autoridade investida, nos termos da legislao do
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prprio Estado requerente, de atribuio para decretar a priso do extraditando. Precedente.
136. H precedente interessante, no sentido de que no se ultimou a extradio porquanto o Estado requerente no teria assentido na comutao da pena, como se registra na Ext 546/Frana, relatada pelo Ministro Nri da Silveira, em julgamento de 26 de fevereiro de 1992:
EXTRADIO. NACIONAL FRANCES CUJA EXTRADIO O STF AUTORIZOU, EM ACRDO DE 24.08.1977, NA EXTRADIO N. 342 - FRANCA. DECISO QUE, ENTRETANTO, NO FOI EXECUTADA, SOBREVINDO A SOLTURA DO EXTRADITANDO, DIANTE DA IMPOSSIBILIDADE MANIFESTADA PELO GOVERNO DA FRANCA, NAQUELA OCASIAO, DE ASSUMIR O COMPROMISSO DE COMUTAR EVENTUAL PENA DE MORTE EM PRIVATIVA DE LIBERDADE, SEGUNDO O ART. 98, III, DO DECRETO-LEI N. 941/1969, ENTO VIGENTE. COM A EXTINO DA PENA DE MORTE, NA FRANCA, POR FORA DA LEI N. 81.908, DE 09.10.1981, ART. 1., DAQUELE PAIS, RENOVA-SE, AGORA, PEDIDO DE EXTRADIO DO MENCIONADO ALIENIGENA, PELO MESMO FATO. LEGISLAO QUE TEM DISCIPLINADO A MATRIA, NO CURSO DO TEMPO (DECRETO-LEI N. 394, DE 28.04.1938, ART. 16; DECRETO-LEI N. 941, DE 13.10.1969, ARTS. 95, PAR. 5., E 101; LEI N. 6.815, DE 19.08.1980, ALTERADA PELA LEI N. 6.964, DE 09.12.1981, VIGENTE ESTATUTO DO ESTRANGEIRO, ARTS. 87 E 88). SMULA N. 367, APROVADA EM 13.12.1963. SEGUNDO NOSSO SISTEMA LEGAL, DEFERIDA A EXTRADIO PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, AO PODER EXECUTIVO INCUMBE EFETIVAR A ENTREGA DO EXTRADITANDO, DEVENDO, ANTES, EXIGIR DO ESTADO REQUERENTE ASSUMA CERTOS COMPROMISSOS PREVISTOS NA LEGISLAO ESPECIFICA OU NO ACRDO DO STF. POSTO, ASSIM, O EXTRADITANDO A DISPOSIO DO ESTADO REQUERENTE, ESTE H DE PROVIDENCIAR RETIRALO, AS SUAS EXPENSAS, DO TERRITRIO NACIONAL, NO PRAZO DA LEI, SEM O QUE O EXTRADITANDO SER POSTO EM LIBERDADE, NO SE PODENDO RENOVAR O PROCESSO. HIPTESE EM QUE NO CABE AO STF CONHECER DE NOVO PEDIDO DE EXTRADIO, RELATIVAMENTE AO MESMO ALIENIGENA, EM RAZO DO MESMO FATO CRIMINOSO. PEDIDO DE EXTRADIO DE QUE NO SE CONHECE, DETERMINANDO SEJA POSTO EM LIBERDADE O EXTRADITANDO SE POR AL
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NO HOUVER DE PERMANECER PRESO,EXPEDINDO-SE, PARA TANTO, DE IMEDIATO, ALVARA DE SOLTURA.
137. De fato, registro h tambm de que o Supremo Tribunal Federal exija que o compromisso formal de comutao da pena seja feito concomitantemente com o pedido de extradio, embora tambm possa ser prestado na entrega do extraditando. 138. o que se definiu, por exemplo, por ocasio da Ext 272/Austrlia, relatada pelo Ministro Victor Nunes Leal, em julgamento de 7 de junho de 1967:
1) EXTRADIO. A) O DEFERIMENTO OU RECUSA DA EXTRADIO E DIREITO INERENTE A SOBERANIA.
B) A EFETIVAO, PELO GOVERNO, DA ENTREGA DO EXTRADITANDO, AUTORIZADA PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, DEPENDE DO DIREITO INTERNACIONAL CONVENCIONAL. 2) RECIPROCIDADE. A) E FONTE RECONHECIDA DO DIREITO EXTRADICIONAL. EXTR. 232(1961), EXTR. 288(1962), EXTR. 251(1963). B) A CONSTITUIO DE 1967, ART. 83, VIII, NO EXIGE REFERENDUM DO CONGRESSO PARA ACEITAO DA OFERTA DO ESTADO REQUERENTE. C) A LEI BRASILEIRA AUTORIZA O GOVERNO A OFERECER RECIPROCIDADE. 3) COMUTAO DE PENA A) A EXTRADIO ESTA CONDICIONADA A VEDAO CONSTITUCIONAL DE CERTAS PENAS, COMO A PRISO PERPTUA, EMBORA HAJA CONTROVRSIA A RESPEITO, ESPECIALMENTE QUANTO AS VEDAES DA LEI PENAL ORDINRIA, EXTR. 165(1953), EXTR. 230(1961), EXTR. 241(1962), EXTR. 234(1965). B) O COMPROMISSO DE COMUTAO DA PENA DEVE CONSTAR DO PEDIDO, MAS PODE SER PRESTADO PELO ESTADO REQUERENTE ANTES DA ENTREGA DO EXTRADITANDO, EXTR. 241(1962). VOTO DO MIN. LUIZ GALLOTTI NA EXTR. 218(1950). 4) INSTRUO. A DOCUMENTAO SUPLEMENTAR FOI OFERECIDA EM TEMPO OPORTUNO, PELOS ESTADOS REQUERENTES, SEM PREJUZO DA DEFESA EXERCITADA COM EFICINCIA E BRILHANTISMO. 5) TERRITORIALIDADE. A) JURISDIO DA USTRIA (CRIMES DE MARTHEIM) E DA POLNIA (CRIMES DE SOBIBOR E TREBLINKA). B) FALTA DE JURISDIO DA ALEMANHA (SOBIBOR E TREBLINKA), PORQUE A OCUPAO MILITAR NO TRANSFORMOU ESSAS LOCALIDADES EM TERRITRIO ALEMO, NEM ALI PERMANECEM SUAS TROPAS, NEM O
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EXTRADITANDO CONTINUA NO SERVIO. 6) NACIONALIDADE ATIVA. A) JURISDIO DA USTRIA (SOBIBOR E TREBLINKA) POR SER STANGL AUSTRIACO. B) JURISDIO DA ALEMANHA (SOBIBOR E TREBLINKA), NO PORQUE STANGL TIVESSE AO TEMPO A NACIONALIDADE ALEM, MAS PORQUE ESTAVA A SERVIO DO GOVERNO GERMNICO. 7) NARRATIVA. FOI MINUCIOSA, E AT EXCESSIVA, A DESCRIO DOS FATOS DELITUOSOS, DEPENDENDO A APURAO DA CULPABILIDADE, OU O GRAU DESTA, DE JUZO DA AO PENAL. 8) GENOCDIO. A ULTERIOR TIPIFICAO DO GENOCDIO, EM CONVENO INTERNACIONAL E NA LEI BRASILEIRA, OU DE OUTRO ESTADO, NO EXCLUI A CRIMINALIDADE DOS ATOS DESCRITOS, POIS A EXTRADIO E PEDIDA COM FUNDAMENTO EM HOMICDIO QUALIFICADO. 9) CRIME POLTICO. A EXCEO DO CRIME POLTICO NO CABE, NO CASO, MESMO, SEM APLICAO IMEDIATA DA CONVENO SOBRE O GENOCDIO, OU DA L. 2.889/56, PORQUE ESSA EXCUSATIVA NO AMPARA OS CRIMES COMETIDOS COM ESPECIAL PERVERSIDADE OU CRUELDADE (EXTR. 232, 1961). O PRESUMIDO ALTRUISMO DOS DELINQUENTES POLTICOS NO SE AJUSTA A FRIA PREMEDITAO DO EXTERMNIO EM MASSA. 10) ORDEM SUPERIOR. A) NO SE DEMONSTROU QUE O EXTERMNIO EM MASSA DA VIDA HUMANA FOSSE AUTORIZADO POR LEI DO ESTADO NAZISTA. B) INSTRUES SECRETAS (CASO BOHNE) OU DELIBERAES DISFARADAS, COMO A SOLUO FINAL DA CONFERNCIA DE WANNSEE, NO TINHAM EFICCIA DE LEI. C) GRADUADO FUNCIONRIO DA POLCIA JUDICIRIA NO PODIA IGNORAR A CRIMINALIDADE DO MORTICNIO, CUJOS VESTGIOS AS AUTORIDADES PROCURARAM METODICAMENTE APAGAR. D) A REGRA RESPONDEAT SUPERIOR EST VINCULADA A COAO MORAL NO PRESUMIDA PARA QUEM FEZ CARREIRA BEM SUCEDIDA NA ADMINISTRAO DE ESTABELECIMENTOS DE EXTERMNIO. E) DE RESTO, O EXAME DESSA PROVA DEPENDE DO JUZO DA AO PENAL. 11) JULGAMENTO REGULAR. A PARCIALIDADE DA JUSTIA DOS ESTADOS REQUERENTES NO SE PRESUME; NEM PODERIA O EXTRADITANDO SER JULGADO PELA JUSTIA BRASILEIRA, OU RESPONDER PERANTE JURISDIO INTERNACIONAL, QUE NO OBRIGATRIA. 12) PRESCRIO. A) FICOU AFASTADO O PROBLEMA DA RETROATIVIDADE; EXAMINOU-SE A MATRIA PELO DIREITO COMUM ANTERIOR, PORQUE O BRASIL, QUE OBSERVA O PRINCPIO DA LEI MAIS FAVORVEL, NO
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SUBSCREVEU CONVENO, NEM EDITOU LEI ESPECIAL, SOBRE PRESCRIO EM CASO DE GENOCDIO. B) NO QUE RESPEITA A POLNIA, A PRESCRIO NO FOI INTERROMPIDA, SEGUNDO OS CRITRIOS DA NOSSA LEI; TAMBM NO O FOI QUANTO A USTRIA, EM RELAO AOS CRIMES DE SOBIBOR E TREBLINKA, PORQUE NENHUM DOS ATOS PRATICADOS PELO TRIBUNAL DE VIENA EQUIVALE AO RECEBIMENTO DA DENNCIA, DO DIREITO BRASILEIRO. C) A ABERTURA DA INSTRUO CRIMINAL NOS TRIBUNAIS DE LINZ E DUSSELDORF, TENDO EFEITO EQUIVALENTE AO RECEBIMENTO DA DENNCIA, DO DIREITO BRASILEIRO, INTERROMPEU A PRESCRIO RELATIVAMENTE AOS PEDIDOS DA USTRIA, PELOS CRIMES DE HARTHEIM, E DA ALEMANHA, PELOS CRIMES DE SOBIBOR E TREBLINKA. 13) PREFERNCIA. A) A DETERMINAO DA PREFERNCIA, ENTRE OS ESTADOS REQUERENTES, CABE AO SUPREMO TRIBUNAL, E NO AO GOVERNO, PORQUE O CASO SE ENQUADRA EM UM DOS CRITRIOS DA LEI, CUJA INTERPRETAO FINAL COMPETE AO JUDICIRIO. B) AFASTOU-SE A PREFERNCIA PELA TERRITORIALIDADE, PLEITEADA PELA ALEMANHA, PELAS RAZES J INDICADAS QUANTO A JURISDIO. C) PELO CRITRIO DA GRAVIDADE DA INFRAO, O EXAME DO TRIBUNAL NO SE LIMITA AO TINO DO CRIME, MAS PODE RECAIR SOBRE O CRIME IN CONCRETO (COMBINAO DO ART. 42 DO C. PENAL COM O ART. 78, II, B, DO C. PR. PEN.). D) EM CONSEQUNCIA, FOI RECONHECIDA A PREFERNCIA DA ALEMANHA (SOBIBOR E TREBLINKA), E NO DA USTRIA (HARTHEIM), CONSIDERADAS, NO SOMENTE AS CONSEQUNCIAS DO CRIME, COMO TAMBM AS FINALIDADES DAQUELES ESTABELECIMENTOS E A FUNO QUE O EXTRADITANDO NELES EXERCIA. 14) ENTREGA. ENTREGA DO EXTRADITANDO A ALEMANHA, SOB AS CONDIES DA LEI, ESPECIALMENTE AS DO ART. 12, E COM O COMPROMISSO DE COMUTAO DE PENA E DA ENTREGA ULTERIOR A USTRIA. 15) HABEAS CORPUS. FICOU PREJUDICADO O HABEAS CORPUS, REQUERIDO, ALIS, A REVELIA DO EXTRADITANDO.
139. No processo administrativo que se reporta extradio de Cesare Battisti h parecer do Professor Nilo Batista, titular de Direito Penal da Universidade do Rio de Janeiro, em defesa de tese de no extradio. De igual modo, em socorro das pretenses de Cesare Battisti, h tambm documento endereado ao Senhor Presidente da Repblica, e subscrito por Celso Antonio Bandeira de Mello, Jos Afonso da Silva, Nilo Batista,
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Dalmo de Abreu Dallari, Paulo Bonavides e Lus Roberto Barroso, com o contedo que segue, na ntegra:
CESARE BATTISTI, cidado italiano, preso na Repblica Federativa do Brasil desde 18 de maro de 2007, por seu advogado e demais professores titulares ao final assinados, vem respeitosamente a Vossa Excelncia dizer e requerer o que segue. 1. O requerente inocente dos crimes pelos quais a Repblica Italiana pede a sua extradio, com base em condenao baseada fundamentalmente em delao premiada e produzida em ambiente poltico conturbado. Em 1979, quando ainda estava na Itlia, o requerente sequer foi acusado de participao em qualquer homicdio, tendo sido condenado a 12 (doze) anos de priso por crimes polticos. Aps a sua fuga para a Frana e depois para o Mxico, os acusados pelos homicdios sob intensa presso e beneficiando-se de delao premiada resolveram atribuir-lhe todas as culpas. Foi ento julgado uma segunda vez, revelia, e condenado pena de priso perptua. Os advogados que o teriam representado valeram-se de procuraes que vieram a ser comprovadas falsas. Foi o nico acusado a receber tal pena. Todos os delatores premiados esto soltos, enquanto Battisti se tornou o bode expiatrio dos movimentos de esquerda da dcada de 70. 2. O Egrgio Supremo Tribunal Federal negou a extradio de outros trs ex-ativistas italianos do mesmo perodo, tambm envolvidos na militncia armada durante os anos de chumbo, sendo que um deles igualmente acusado de crimes contra a vida. Tais decises no causaram qualquer comoo no Brasil ou na Itlia, tendo sido reconhecidas como manifestao legtima do dever internacional de proteo aos indivduos acusados de crimes polticos. Apenas no Caso Battisti a Repblica Italiana decidiu empreender todos os recursos financeiros, advocatcios e miditicos para transform-lo em um trofu poltico. 3. Na guerra de propaganda que se instaurou, Cesare Battisti passou a ser cognominado terrorista, embora nunca tenha sido acusado ou condenado por esse crime. O requerente foi condenado injustamente, repita-se pela participao em quatro homicdios: de dois agentes policiais e de dois militantes de extrema-direita. Durante mais de 14 anos, viveu de forma pacfica e produtiva na Frana, sob a proteo da Doutrina Miterrand. Em 1991 a Itlia chegou a pedir a sua extradio, que foi negada pelo Poder Judicirio francs. O pedido s foi renovado mais de doze anos depois, em 2004, aps a ascenso de governos de direita na Itlia e na prpria Frana. Nesse novo ambiente poltico, a extradio foi ento deferida, motivando uma nova fuga, agora para o Brasil.
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4. O requerente obteve refgio do governo de Vossa Excelncia, em deciso corajosa do Ministro de Estado da Justia, Tarso Genro, que lhe fez justia, finalmente. A concesso de refgio foi anulada pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, por voto de desempate, contra o parecer do ento Procurador-Geral da Repblica, Dr. Antnio Fernando Souza, enfaticamente reiterado por seu sucessor, Dr. Roberto Gurgel. Na seqencia, a extradio foi autorizada, tambm por voto de desempate. No havia precedente de deferimento de extradio por maioria assim apertada. Alm disso, a quase totalidade dos pedidos de extradio deferidos no Brasil acompanham a manifestao do Ministrio Pblico Federal. 5. De qualquer forma, o Egrgio Supremo Tribunal Federal deliberou expressamente que a competncia para a deciso final do Presidente da Repblica. Nessa parte, prevaleceu o voto do Ministro Eros Roberto Grau. A deciso do Tribunal apenas autoriza a entrega do sdito estrangeiro, cabendo ao Chefe do Poder Executivo realizar um juzo prprio sobre o pedido de extradio, em que dever levar em conta os princpios constitucionais, o sistema internacional de proteo aos direitos humanos e o eventual tratado de extradio firmado entre o Brasil e o Estado estrangeiro, no caso a Repblica Italiana. 6. Sem prejuzo da avaliao poltica prpria que Vossa Excelncia poder fazer a respeito dos muitos aspectos envolvidos na matria, o requerente pede vnia para enunciar alguns dos principais fundamentos pelos quais confia que sua extradio no ser concedida. Embora a Repblica Federativa do Brasil possa decidir soberanamente sobre a concesso de abrigo a estrangeiros que se encontrem em seu territrio, todos os fundamentos aqui apresentados se baseiam em disposies especficas do Tratado de Extradio existente entre o Brasil e a Repblica Italiana. 7. Na verdade, o prprio Ministro Eros Grau cujo voto conduziu a deciso da Corte na questo relacionada competncia do Presidente da Repblica para a deciso final identificou um dispositivo do Tratado bilateral de extradio que permite claramente a no-entrega na hiptese, segundo avaliao do Chefe de Estado que no se sujeita a reavaliao por parte do Supremo Tribunal Federal. Cuida-se do art. 3, I, f, que admite a recusa da extradio quando haja razes ponderveis para supor que a situao da pessoa reclamada poderia ser agravada por razes polticas. Como se v, o prprio Tratado prev a proteo ao indivduo nos casos de mera dvida, bastando que haja motivos para supor uma possibilidade de agravamento da situao pessoal do extraditando. Nos termos da deciso proferida pelo Tribunal, cabe a Vossa Excelncia verificar a existncia de tais razes, segundo sua prpria convico.
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8. No caso, mltiplos elementos confirmam o risco de agravamento da situao pessoal do indivduo reclamado. Com efeito, passados mais de trinta anos, os episdios em que se envolveu o requerente conservam elevada dimenso poltica e ainda mobilizam muitos setores da sociedade contra ele. Diante disso, com base nesse dispositivo do tratado e dentro do juzo poltico que o Supremo Tribunal Federal expressamente atribuiu ao Presidente da Repblica, perfeitamente legtimo que Vossa Excelncia avalie que h razes ponderveis para supor que a situao do extraditando possa ser agravada por motivo de opinio poltica, bem como que ele pode ser vtima de discriminao com fundamento nessa mesma razo. Essa concluso no envolve qualquer avaliao negativa sobre as instituies atuais ou passadas da Repblica Italiana. Alis, a simples incluso dessa clusula no tratado bilateral apenas confirma que esse tipo de juzo no constitui afronta de um Estado ao outro, uma vez que situaes particulares podem gerar riscos para o indivduo, a despeito do carter democrtico de ambos os Estados. 9. De qualquer forma, veja-se que o voto do Ministro Eros Grau e a deciso do Egrgio Tribunal Federal no vincularam o Presidente da Repblica propriamente ao art. 3, I, f do acordo bilateral, mas sim ao Tratado de Extradio em seu conjunto. Assim, embora o artigo em questo j seja suficiente para fundamentar a recusa de extradio, possvel ainda destacar pelos menos outros dois dispositivos que tambm permitem e at recomendam eventual deciso de no-entrega. 10. O primeiro deles o art. 7, I, do Tratado. Segundo essa previso, a pessoa extraditada no poder ser submetida restrio da liberdade pessoal para execuo de uma pena por fato diferente daquele pelo qual a extradio foi concedida. No caso concreto, a pena aplicada ao extraditando foi unitria priso perptua pelo conjunto dos delitos -, abrangendo fatos anteriores e diferentes daqueles que motivaram o pedido de extradio, incluindo crimes polticos puros, assim reconhecidos pela Justia italiana. No possvel, portanto, entregar o extraditando, uma vez que o Estado requerente no poder segregar a pena pela qual foi concedida a extradio das que resultaram de outras condenaes. Esse ponto no foi objeto de pronunciamento pelo Supremo Tribunal Federal. 11. O segundo fundamento adicional consta do art. 5, b, do Tratado. O dispositivo autoriza a recusa de extradio quando a parte requerida tenha motivo para supor que a pessoa reclamada poder vir a ser submetida a pena ou tratamento que configure violao de seus direitos fundamentais. A pena de seis meses de isolamento sem luz solar incide em tal hiptese. Note-se, ainda, que at o momento a Itlia no se comprometeu a comutar a pena perptua, existindo dvida sobre a possibilidade jurdica de autoridades do Poder Executivo realizarem a
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comutao de forma efetiva, uma vez que a deciso final seria uma prerrogativa das autoridades judicirias. Tudo sem mencionar declaraes pblicas de que, independentemente de qualquer compromisso, a comutao no ocorrer. 12. Como se percebe, cada um desses fundamentos seria suficiente para a recusa de extradio. A conjugao dos trs apenas refora uma eventual deciso em favor do suplicante. Diante dessas razes e da enorme dvida objetiva que se instaurou no Egrgio Supremo Tribunal Federal acerca da prpria possibilidade jurdica de se autorizar a extradio consistente dizer que a posio institucional brasileira, respaldada pela Constituio e pela Conveno Americana de Direitos Humanos, deve ser favorvel ao indivduo. Essa orientao seria vlida para qualquer que fosse o Estado requerente e no importa qualquer juzo crtico em relao Itlia. 13. Cabe fazer, ainda, uma ltima observao. O fato de o suplicante ter sido condenado no Brasil pela posse de documentos falsos, pela Justia Federal do Rio de Janeiro, no apresenta qualquer repercusso sobre o pedido de extradio e a deciso de Vossa Excelncia. Tanto assim que o prprio Tratado de Extradio prev a existncia de processo ou condenao criminal no pas requerido como uma das causas de recusa da extradio (art. 15, 1). Vale lembrar que o suplicante chegou ao Brasil na condio de auto-refugiado, fugindo de perseguio poltica que considera injusta. Em situaes como essa, absolutamente impossvel a utilizao dos prprios documentos. Na verdade, a condenao a pena mnima de dois anos, para cumprimento em regime aberto, apenas confirmou que o suplicante no apresenta qualquer periculosidade, fato que se confirma pelos mais de 14 anos em que viveu de forma pacfica e produtiva na Frana. 14. O suplicante pede, respeitosamente, que Vossa Excelncia leve em considerao esses fundamentos ao tomar sua deciso final acerca do pedido de extradio formulado pela Repblica Italiana, e confia que tal deciso haver de estar de acordo com a tradio brasileira de justia e humanidade. Os advogados a seguir assinados, em nome do requerente e, tambm, em nome prprio, transmitem a Vossa Excelncia a expresso do seu respeito e da mais elevada considerao.
140. A natureza poltica e o cunho sensacionalista que envolvem a extradio de Cesare Battisti podem ser comprovadas com a recorrncia que o extraditando requisitado enquanto preso. So vrios pedidos de entrevistas, por parte de jornalistas, estudiosos, e mesmo defensores do extraditando.
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141. Em 27 de janeiro de 2009 h registro de pedido de permisso de entrada no complexo penitencirio da Papuda para realizar entrevista com o extraditando, por parte de Bernardo Mello Franco. De igual modo, e no mesmo dia, Paolo Manzo requereu permisso para visitar e entrevistar o extraditando. 142. Lucas Ferraz tambm formulou pedido de entrevista com Battisti, e da mesma forma, entre outros, encaminharam pedidos de entrevista Omero Ciai, Vanildo Mendes, Marco Antonio de Castro Soalheiro, Raymundo Costa, William Alan Clendenning, representantes da Agncia France Press, Raffaele Fichera, Zero Hora Editora Jornalstica S/A, diretoria da Agncia Efe, Bandnews, TV Bandeirantes, Nilo Martins, Aparecida Rezende Fonseca, Sergio Rocha Lima Junior, Radio e Televiso Capital Record, Gherardo Milanesi, Dario Pignotti, Rosa Santoro, Edson Lopes da Silva, Agncia de Notcias Thomson Reuters, Julio Cruz Neto, Felipe Benaduce Seligman, The Associated Press, Sistema Brasileiro de Televiso, RAI- Radiotelevisione Italiana, Francisco Antonio da Silva, Maria da Paz Trefaut, Melting-Pot Production, Letcia Cynthia Renee Garcia, Paris Match, Percilliane Marrara Silva, Jornal O Estado de So Paulo, SKY TG 24,Pierre-Ludovic Viollat. 143. O Caso Battisti ganha dimenso superlativa, divide opinies. O momento, no entanto, exige serenidade, bem como a soluo para a questo demanda a fixao de algumas premissas. 144. Em primeiro lugar, no h mais espao para que se discuta o procedimento penal ocorrido na Itlia e que redundou na condenao de Cesare Battisti. A deciso do Supremo Tribunal Federal tem como efeito imediato a proibio de que se levante, internamente, dvidas, senes e questionamentos em torno da legitimidade e da legalidade do procedimento de condenao de Battisti. A deciso do Supremo Tribunal Federal deve ser cumprida. 145. Por consequncia, preclusa objetivamente a possibilidade de que se questionar o teor das procuraes supostamente assinadas pelo extraditando, conferindo poderes para que advogado o defendesse nos processos que respondeu na Itlia. Assim, prejudicada, definitivamente, pelo menos em mbito de direito brasileiro, discusso em torno da falsificao das procuraes. 146. Preclusa tambm a instncia interna para que se compreenda o Caso Battisti como intrinsecamente poltico. Ainda que o desdobramento
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dos fatos possa abstratamente indicar o contrrio, ainda que a lgica de toda a situao aponte para contexto supostamente poltico, e ainda que no se tenha outra perspectiva historiogrfica para a compreenso do caso, a deciso do Supremo Tribunal aponta no sentido de que os crimes imputados a Battisti devam ser plasmados como crimes comuns, e no como crimes polticos. Deve se cumprir a deciso do Supremo Tribunal Federal. Deve se cumprir o Tratado que assinamos com a Itlia. 147. Isto , ainda que se tenha bem ntido que a trajetria de Battisti desagrade setores de esquerda e de direita, a usarmos expresses do vocabulrio da guerra fria, eventual argumento, neste sentido, e em favor do extraditando, no surtiria nenhum efeito no caso pendente. Bem entendido, embora Battisti possa desagradar ambos os lados: abandonou a luta armada, mas antes teria lutado, no se pode imputar aos fatos originrios do pedido de extradio a conotao que a assertiva de envolvimento poderia entoar. 148. O que se tem, concretamente, que a competncia para autorizao (ou no) da extradio do Presidente da Repblica. Se o Supremo Tribunal Federal defere o pedido de extradio cabe ao Presidente da Repblica, discricionariamente, entregar (ou no) o extraditando. 149. este o entendimento sufragado pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, especialmente tendo-se em vista o decidido na Extradio 1.114-6/Repblica do Chile, relatado pela Ministra Crmen Lcia, cuja ementa segue:
EMENTA: EXTRADIO. ATENDIMENTO DOS REQUISITOS FORMAIS. IMPROCEDNCIA DAS ALEGAES DO EXTRADITANDO. EXTRADIO DEFERIDA. 1. A transmisso da Nota Verbal por via diplomtica basta para conferir-lhe autenticidade, sendo dispensvel a traduo por profissional juramentado. Ademais sequer cabe discutir eventual vcio na Nota Verbal se os documentos que a acompanham contm narrao dos fatos que deram origem persecuo criminal no Estado requerente, viabilizando-se, assim, o exerccio da defesa. 2. Assente a jurisprudncia deste Supremo Tribunal no sentido de que o modelo que rege, no Brasil, a disciplina normativa da extradio passiva no autoriza a reviso de aspectos formais concernentes regularidade dos atos de persecuo penal praticados no Estado requerente. 3. O Supremo Tribunal limita-se a analisar a legalidade e a procedncia do
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pedido de extradio (Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, art. 207; Constituio da Repblica, art. 102, Inc. I, alnea g; e Lei n. 6.815/80, art. 83): indeferido o pedido, deixa-se de constituir o ttulo jurdico sem o qual o Presidente da Repblica no pode efetivar a extradio; se deferida, a entrega do sdito ao Estado requerente fica a critrio discricionrio do Presidente da Repblica. 4. Extradio deferida, nos termos do voto da Relatora.
150. Esta discricionariedade, no entanto, sofreria restries e constrangimentos, decorrentes do cumprimento dos tratados. O no cumprimento de tratativas internacionais pode causar para quem no as cumpra sanes indiretas na ordem internacional. 151. Sem que se toque na complexa questo relativa natureza jurdica do direito internacional, bem como de linha argumentativa que veria um grupo de tratados no contexto de um soft law, isto , de um direito sem sano, deve-se levar em conta que h compromisso assumido com Nao amiga e, neste sentido, o pactuado deve ser cumprido. O Brasil vem sistematicamente cumprindo acordo de extradio que ajustou com a Itlia, e a abundncia de julgados que h comprova a assertiva. No se pode falar, assim, de comportamento desviante, ou de qualquer indicativa de desdia, de nossa parte. O Chefe do Poder Executivo age nos termos do Tratado. 152. Como j observado vrias vezes, o Tratado prev que a extradio no ser concedida se a parte requerida tiver razes ponderveis para supor que a pessoa reclamada ser submetida a atos de perseguio e discriminao por motivo de raa, religio, sexo, nacionalidade, lngua, opinio poltica, condio social ou pessoal; ou que sua situao possa ser agravada por um dos elementos antes mencionados. 153. A condio pessoal do extraditando, agitador poltico que teria agido nos em anos difceis da histria italiana, ainda que condenado por crime comum, poderia, salvo engano, provocar reao que poderia, em tese, provocar no extraditando, algum tipo de agravamento de sua situao pessoal. H ponderveis razes para se supor que o extraditando poderia, em princpio, sofrer alguma forma de agravamento de sua situao. 154. A assertiva no implica em nenhuma bravata histria e dignidade da Itlia, pas que exerce imensa influncia sobre nossa cultura, ncleo histrico da vinda de imigrantes. A Itlia , sem dvidas, uma das ptrias fundadoras da identidade brasileira.
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155. Com a Itlia, h inmeros outros casos que se desdobram. Eventual negativa de extradio de Battisti, por fora de disposio de tratado, como aqui sugerido, no indicativo de desrespeito para com o acordado entre Brasil e Itlia. O Brasil cumpre rigorosamente os tratados de extradio que entabulou. 156. A insero de regra no tratado que permite a no extradio na hiptese de dvida pondervel quanto ao tratamento a ser dispensado ao extraditando no regra que se refira, necessariamente, ao Estado requerente. dispositivo que permite ampla discricionariedade ao Estado requerido, no sentido de se aferir, entre outros, a reao que se prev em relao ao extraditando. Est em nossa tradio. Informa a tradio do direito extradicional. 157. No se trata de inovao. fato. E no presuno. A regra que autoriza a no extradio deve ser utilizada, e o seria tambm, em situao anloga, se recproca houvesse. norma simples, que no exige torneios de hermenutica mais ousados. Basta suposio, por parte do Chefe do Poder Executivo. 158. Entre outros, veculo para reconhecimento de que a finalidade da pena seja a reinsero social do apenado. O que, no caso, registre-se, j se realizou ao longo dos anos. A condio pessoal do extraditando pode ser piorada com a extradio. Ainda que se tenha a comutao da pena, e ainda que se apliquem frmulas de detrao, o extraditando ficaria preso at momento longevo, ao longo do qual temores do passado e resqucios de um tempo pretrito, e de triste memria, possam qualificar perigo real. Segundo o Ministro Eros Grau, em voto publicado em excerto de livro,
[...] o Presidente da Repblica est ou no obrigado a deferir a extradio autorizada pelo Tribunal nos termos do Tratado. Pode recus-la em algumas hipteses que, seguramente, fora de qualquer dvida, no so examinadas, nem examinveis, pelo Tribunal, as descritas na alnea f do seu art. 3.1. Tanto assim que o art. 14.1 dispe que a recusa da extradio pela Parte requerida e a Parte requerida, repito, representada pela Presidente da Repblica mesmo parcial, dever ser motivada. Pois esse art. 3.1, alnea f , do Tratado estabelece que a extradio no ser concedida se a Parte requerida tiver razes ponderveis para supor que a sua situao (isto , da pessoa reclamada) possa ser agravada- vale dizer, afetada, merc de condio pessoal [...]29
29 GRAU, Eros Roberto. Sobre a prestao jurisdicional. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 223.
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159. Do ponto de vista estrutural a questo tema de fixao de competncias. O modelo extradicional brasileiro misto. Ao Supremo Tribunal Federal compete avaliar a prestabilidade formal do pedido, e o faz, sempre, luz, tambm, do referencial de proteo de direitos humanos que adotamos. 160. Ao STF no cabe a apreciao do mrito do pedido. Apenas, e to somente, autoriza-se ao Presidente da Repblica a efetivar a extradio. Isto , na hiptese do STF comprovar que o pedido de extradio substancialize os requisitos indicativos da garantia dos direitos fundamentais do extraditando. 161. Consequentemente, infere-se, a extradio decorre de procedimento misto para deferimento. O STF verifica os requisitos de legalidade, bem como de procedncia do pedido. Em seguida, o Presidente da Repblica decide, com margem de discricionariedade, tal como consignado nos tratados que assinamos. 162. E da experincia do direito dos tratados a fixao de clusulas de maleabilidade, por intermdio das quais o agente poltico que detenha o poder de decidir possa realizar juzos de valor, indevassveis pelo Poder Judicirio. ao Poder Executivo a quem compete dispor sobre matria de relaes internacionais. 163. o Chefe do Poder Executivo Federal quem representa o Estado brasileiro nas relaes internacionais. E o Chefe do Poder Executivo Federal que a Constituio reservou a prerrogativa de expresso final nas questes de extradio. este o entendimento do STF, tal como se colhe em excerto de voto do Ministro Carlos Ayres Britto, justamente na extradio esmiuada:
De sorte que, diante desse pensamento uniforme, eu procurei, na constituio brasileira, o regime jurdico da extradio. Ser que a nossa constituio brasileira contm o regime jurdico da extradio? Parece-me que sim. E fui ver na perspectiva do sistema belga, que o sistema delibatrio ou de legalidade extrnseca, tambm chamado misto. Por que o sistema nisto? Ele misto orgnica ou subjetivamente, porque pressupe a atuao conjunta dos rgos do Poder Executivo e do Poder Judicirio. Vale dizer, rgos dos dois Poderes atuam com independncia, claro, mas convergentemente quanto finalidade, que a extradio ou a recusa da extradio do cidado. Mas ele misto tambm porque
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Revista da AGU n 26 concilia, sem traumas, harmoniosamente, os princpios regentes de todas as relaes internacionais do Brasil. A Constituio, no artigo 4, estampa os princpios regentes ou reguladores das relaes internacionais do Brasil. E o sistema belga, ou misto, ou delibatrio, ele tem o mrito de possibilitar a incidncia de todos os princpios sem frico maior, sem tensionamento maior. Ele prestigia todos. Por exemplo, o primeiro princpio a independncia nacional. a soberania nacional, encarnada no Presidente da Repblica, segundo o artigo 84, inciso VII, da constituio. E o Presidente da Repblica encarna essa soberania nacional, essa representatividade externa do Brasil, protagonista por excelncia, protagonista at privativo das relaes internacionais. O Presidente o faz no como Chefe de Governo, mas como de Estado. Ele o Chefe de Estado em nosso sistema constitucional. E o modelo belga, que introduz o Judicirio no circuito do processo extradicional, em nenhum momento faz o Presidente da Repblica decair da sua condio de Chefe de Estado. Ele continua Chefe de Estado, mesmo o processo extradicional passando pelo crivo do Supremo Tribunal Federal. um modelo conciliatrio nesse sentido, respeita a soberania nacional encarnada no Presidente da Repblica, a despeito do processamento extradicional pelas pranchetas do Poder Judicirio. Mas esse modelo tambm respeitador da soberania do Pas estrangeiro, requerente. Por qu? Porque, na medida em que o Supremo no faz um juzo meritrio do processo extradicional, est respeitando o Poder Judicirio do Pas estrangeiro. Est respeitando a soberania e o Poder Judicirio do Estado estrangeiro. Ento, um modelo que tem dupla virtude: concilia princpios aqui e princpios do Pas requerente.
164. Um indicativo de convergncia de vontades informa o modelo extradicional brasileiro. Deve-se levar em conta, entre outros, os direitos fundamentais do extraditando, o papel do STF enquanto guardio da Constituio, viz., dos direitos fundamentais, a soberania e a vontade do Estado-Parte-Requerente, bem como, ainda, o papel do Presidente da Repblica, enquanto representante da soberania nacional. 165. Este ltimo aspecto, representao da soberania nacional por parte do Presidente da Repblica, plasma fortemente a discricionariedade do prolator da deciso final, em tema de extradio. Cuida-se, prioritariamente, das disposies dos incisos VII e VIII do art. 84 da Constituio, que conferem ao Presidente da Repblica competncia para manter relaes com Estados estrangeiros.
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166. Esta orientao ganhou foros de permanncia na dico do ento Ministro Eros Roberto Grau, em excerto de voto na extradio aqui estudada, para quem, com base em Victor Nunes Leal, as razes da negativa da extradio, por parte do Presidente da Repblica no so examinveis pelo STF. 167. E com base no tratado que deve agir o Presidente da Repblica. H fortssimo enquadramento poltico, ainda que no resultado, e no nas causas, no sentido de se respeitar pontualmente a deciso do STF. Isto , os crimes no so polticos, so crimes comuns. Porm, polticas so as dimenses dos fatos. 168. Como indicado na presente manifestao h proliferao de entrevistas, passeatas, pareceres, manifestos, pedidos, splicas, notcias. Eventual negativa de extradio no qualifica, e nem demonstra, e nem mesmo sugere, qualquer avaliao negativa para com instituies italianas, presentes ou pretritas. Trata-se, to somente, de cumprimento de previso do tratado, com amplo uso no direito extradicional contemporneo. 169. exatamente o nicho democrtico italiano que sugere amplitude do debate, suscitando-se ponderveis suposies de que o extraditando possa, em tese, enfrentar atos que agravem sua situao, por motivos de sua condio pessoal. 170. Opina-se, assim, pela no autorizao da extradio de Cesare Battisti para a Itlia, com base no permissivo da letra f do nmero 1 do art. 3 do Tratado de Extradio celebrado entre Brasil e Itlia, porquanto, do modo como aqui argumentado, h ponderveis razes para se supor que o extraditando seja submetido a agravamento de sua situao, por motivo de condio pessoal, dado seu passado, marcado por atividade poltica de intensidade relevante. Todos os elementos fticos que envolvem a situao indicam que tais preocupaes so absolutamente plausveis, justificando-se a negativa da extradio, nos termos do Tratado celebrado entre Brasil e Itlia. o quanto se encaminha ao elevadssimo crivo de Vossa Excelncia. Braslia, 28 de dezembro de 2010. Arnaldo Sampaio de Moraes Godoy Consultor da Unio

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EXTRADIO. REPBLICA ITALIANA. JULGAMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.

REQUISITOS DE CARTER PURAMENTE SUBJETIVOS DO PRESIDENTE DA REPBLICA

Arnaldo Sampaio de Moraes Godoy

I) INTRODUO E CONTORNOS DO PROBLEMA

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IV) O TRATADO DE EXTRADIO BRASIL/ITLIA

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prprio Estado requerente, de atribuio para decretar a priso do extraditando. Precedente.

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