Prática de
Processo
PETIÇÃO INICIAL
1. Conceito: a petição inicial é a peça inaugural do processo
pela qual o autor provoca a atividade jurisdicional que é inerte
(Vide artigos 2º e 262 do CPC). É peça processual técnica e
formal, pelo qual é nela que se fixam os limites da lide (CPC
128 e 460), devendo o autor deduzir toda a pretensão neste
momento.
Possível, no entanto, o aditamento ou alteração do pedido
(Art. 264 CPC) desde que não tenha havido a citação do réu
e em havendo, que ele consinta com as alterações ou inser-
ções no pedido inicial. Adota a petição inicial a forma escrita,
obrigatoriamente.
ATENÇÃO: Pode alterar o pedido nas circunstâncias supra,
mas, jamais a causa de pedir.
2. Requisitos da Petição Inicial: o Código de Processo Civil
enumera, didaticamente, todos os requisitos técnicos que
devem ser observados ao se redigir a petição inicial, deven-
do estar, cumulativamente, presentes na peça, sob pena de
inépcia o que poderá acarretar o impedimento do prossegui-
mento do processo.
2.1. Endereçamento (Competência): art. 282, I, CPC. Re-
ferido inciso determina a indicação da Autoridade Judiciária
competente a que é dirigida a petição inicial, devendo obser-
var os critérios legais para tanto.
Em primeiro lugar, deve ser verificada se a competência é
da Justiça Brasileira(competência interna) art. 91 do CPC. a)
Em seguida verificar se a competência é originária de tribunal
ou de órgão jurisdicional atípico (Senado Federal: CF 52 I e II;
Câmara dos Deputados: CF art. 1º, I; Assembléia Legislativa
estadual para julgar governador do estado: v.g., CE-SP 49);
b) em não sendo caso de competência originária de tribunal
ou de órgão especial, verificar se a questão é da esfera da
justiça especial (eleitoral, militar ou trabalhista) ou comum; c)
se competência da justiça comum, verificar se do âmbito fe-
deral, se negativa, aplica-se a competência estadual; d) dian-
te de hipótese de competência da justiça comum estadual,
se deve buscar o foro competente, segundo os critérios defi-
nidos pelo CPC (classificando-a a competência em absoluta
e relativa, segundo o critério de ordem material, funcional,
valor da causa e territorial); e) com a determinação do foro
competente (local), há que ser identificado o juízo compe-
tente, mediante sistema processual brasileiro, pelas regras
de prevenção, distribuição e propositura da ação; além das
normas estaduais de organização judiciária.
Considerando a regra da competência territorial, o Art. 94 do
CPC determina que, se a ação versar sobre direitos pessoais
ou direitos reais sobre bens móveis a regra geral é de que a
ação seja proposta perante o foro do domicílio do Réu. Tra-
zendo nos artigos subseqüentes as exceções que excluem a
regra geral do artigo mencionado quais sejam: a) Se tratar de
direitos reais sobre bens imóveis, foro da situação da coisa.
ATENÇÃO: Regra de competência absoluta na primeira
parte do art. 95 do CPC, o autor somente poderá optar pelo
foro de eleição ou do domicílio do réu desde que a lide não
trate de direito de propriedade, vizinhança, servidão, posse,
divisão e demarcação de terras e nunciação de obra nova;
b) para processamento de inventário, três regras segundo
o art. 96 do CPC: b.1) domicílio do Autor da herança, b.2)
situação dos bens, se o falecido não tiver domicílio certo, b.3)
local do óbito se, bem sem diversos locais e sem domicílio
certo; c) Incapacidade do Réu, art. 98 combinado com o Art.
76 do CC, domicílio do representante; d) Art. 100 do CPC,
competência relativa e prerrogativa do Autor que poderá
renunciá-la ajuizando a demanda conforme regra do art. 94
– domicílio do réu.
Tratando-se de incompetência absoluta (material ou funcio-
nal), o juízo destinatário deverá remeter os autos ao juízo
competente; tratando-se de incompetência relativa, não poderá o
juiz pronunciar-se de ofício (STJ, 33), com exceção da hipótese do
Art. 112, parágrafo único, do CPC (foro de eleição), no mais, a não
argüição pelo interessado, por meio de exceção de incompetência
(CPC, 112), ou, omisso o réu, acarretará a prorrogação da compe-
tência (CPC, 114).
2.2. Nome e Qualificação das partes: CPC, 282, II – A fim de que
a sentença possa obrigar pessoa(s) certa(s), a individualização das
partes se faz necessária na petição inicial. Entretanto, quando não
for possível a qualificação completa das partes, é suficiente que as
se individuem, ou seja, que se identifiquem os envolvidos. Devem
constar da petição inicial: Nome completo do Autor, nacionalidade,
profissão, estado civil, Cédula de Identidade [nº] e do CPF [nº],
residência e domicílio [endereço completo], Cidade. E do Réu, o
seu nome completo, nacionalidade, profissão, estado civil, Cédula
de Identidade nº. e do CPF [nº.], residente e domiciliado [endereço
completo] e Cidade.
2.3. Representação Processual: embora a necessidade de in-
dicação do Réu seja obrigatória, ela não afasta a possibilidade de
qualificação incompleta do mesmo, sob pena de ofensa ao prin-
cípio constitucional de acesso ao Poder Judiciário (art. 5º XXXV
da CF), haja vista os casos de esbulho nas ações possessórias
ou de réus desconhecidos. Importante mencionar que o requisi-
to da qualificação das partes está intimamente ligado a uma das
condições da ação, legitimidade ativa e passiva, vez que, na sua
ausência o juiz poderá, liminarmente, indeferir a petição inicial, vide
art. 295, I CPC.
Parte é que pede a tutela jurisdicional e em face de quem se pede.
A partir da caracterização da legitimidade dos envolvidos, mister
se faz a averiguação da capacidade destes para a prática dos
atos da vida civil, incluindo aí os atos processuais que lhe serão
exigidos ao longo do desenvolvimento processual. Neste sentido
temos que as pessoas enumeradas no artigo 3º. e 4º. do CC,
embora tenham capacidade para ser parte não detém capacidade
processual para estar em juízo, necessitando de representação
que, no caso, é pressuposto processual de validade da relação
jurídica processual. Se ausente, acarretará a inviabilidade do de-
senvolvimento da ação proposta pelo Autor, no entanto, passível
de correção e suprimento do defeito (art. 301, VIII CPC).
2.4. Capacidade Postulatória: presença do Advogado. Pressu-
posto Processual de Validade e Regularidade da Relação Jurídica.
O advogado representa a parte no processo, não só levando sua
pretensão a Juízo. Ao mesmo tempo em que presta assistência
técnica ao cliente, o advogado exerce um munus público como
servidor ou auxiliar da Justiça à parte, que por lhe faltar capacidade
postulatória, necessita supri-la outorgando mandato ao advogado,
o qual, ainda que, representando seu cliente, atua também para
que a tutela jurisdicional seja prestada com acerto e justiça.
Sua presença, portanto, na relação processual, não é somente a
do representante da parte, mas igualmente a de sujeito colocado
entre a parte e o juiz, para tratar com este e expor-lhe os pedi-
dos e deduções de seu constituinte. Sua legitimação postulatória
advém do mandato judicial, razão pela qual assim dispõe o art.
37 do CPC. A habilitação é conferida somente aos inscritos nos
quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, como diz o art. 67
do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. Para Humberto
Theodoro Júnior, para que o advogado possa exercer o “jus pos-
tulandi”, isto é, para que possa, em nome e no interesse da parte,
tratar diretamente com o juiz e expor-lhe seus pedidos e deduções,
será necessário que ele a represente no processo.
A representação se formalizará por meio de mandato escrito,
conferido a advogado legalmente habilitado. O art. 254 do CPC
dispõe que é defeso distribuir a petição inicial desacompanhada
da procuração. O mandato pode ser por instrumento público ou
particular. O mandato “ad judicia” com mais precisão e técnica,
denominado de “procuração geral para foro”, confere “jus pos-
tulandi” ao advogado, habilitando-o a praticar todos os atos do
processo, salvo para receber citação inicial, confessar, reconhecer
a procedência do pedido, transigir, receber, dar quitação e firmar
compromisso. Não havendo exigência expressa de poderes es-
peciais, em texto legal, a procuração “ad judicia” somente sofre as
Civil I
restrições previstas no art. 38, conforme seu parágrafo único.
Entre o advogado e a parte, há um contrato de prestação de
serviços profissionais.
2.5. Procuração: do latim “procurare”, significa cuidar, ad-
ministrar. A procuração é o instrumento do contrato de man-
dato. Por seu intermédio comprova-se a celebração de um
pacto. A procuração judicial ou “ad judicia” passou a ter nova
denominação com o advento do vigente CPC, qual seja,
procuração geral para o foro. Há, contudo, certos atos que
fogem do âmbito da cláusula “ad judicia” e que devem ser
referidos expressamente no instrumento do mandato. Com
a procuração dotada de cláusula “ad judicia” fica o advogado
habilitado a praticar todos os atos judiciais, em qualquer foro
ou instância, com ressalva dos poderes previstos no CPC; a
procuração com a cláusula “ad judicia et extra” autoriza o pro-
curador a praticar todos os atos extrajudiciais de representa-
ção e defesa, perante pessoas de direito público, seus ór-
gãos, ministérios, desdobramentos e repartições de qualquer
natureza, incluídas as autarquias e entidades paraestatais,
bem como quaisquer, pessoas de direito privado, sociedade
de economia mista ou pessoas físicas em geral.
2.6. Fatos e Fundamentos do Pedido: art. 282 – III. Causa
de pedir. A petição inicial deverá indicar os fundamentos
de fato (causa de pedir próxima) e os fundamentos de
direito (causa de pedir remota) do pedido. O autor dever
indicar o porquê de seu pedido. A causa de pedir se tra-
duz em fundamentos de fato e de direito do pedido. É a
razão pela qual se pede. Para identificação do pedido, se
exige a dedução dos fundamentos de fato e de direito da
pretensão. Divide-se em: a) causa de pedir remota: é o
direito (material) que embasa o pedido do autor; o título
jurídico que fundamenta o pedido. É a razão mediata do
pedido; b) causa de pedir próxima: caracteriza-se pelo
inadimplemento do negócio jurídico pela lesão ou ameaça
de lesão a direito. É a razão imediata do pedido. Os fun-
damentos de fato compõem a causa de pedir próxima. É
a ameaça ou a violação do direito (fatos) que caracteriza
o interesse processual imediato, quer dizer, aquele que
autoriza o autor a deduzir pedido em juízo. Daí porque a
causa de pedir próxima, imediata, é a violação do direito
que se pretende proteger em juízo, isto é, os fundamentos
de fato do pedido.
Os fundamentos jurídicos compõem a causa de pedir
remota. É o que, após a ocorrência de um “fato”, autoriza
o pedido. O direito, o título, não pode ser a causa de pedir
próxima porque enquanto não ameaçados ou violados
não ensejam ao seu titular o ingresso em juízo, ou seja,
não caracterizam o interesse processual primário e ime-
diato, que motiva o pedido.
2.7. Pedido: art.282 - IV: O pedido e suas especificações.
Uma vez indicado o juízo competente, apontamento das par-
tes, causa de pedir, fundamentos jurídicos há que se formu-
lar o pedido. No sistema do CPC, o termo pedido tem como
sinônimas as expressões lide, pretensão, objeto, mérito. É o
bem da vida pretendido pelo autor: a indenização, os alimen-
tos, a posse, a propriedade, a anulação do contrato, etc.
O regime jurídico do pedido está no CPC, art. 286 a 294.
Divide-se em pedido imediato que é a prestação jurisdicional
(sentença) que se invoca (condenatória, (des) constitutiva e
declaratória) e pedido mediato (bem da vida tutelado). As-
sim, concluímos que ao autor compete formular o pedido de
prolação de uma sentença (pedido imediato) que garanta ao
autor o bem da vida pretendido (pedido mediato).
De acordo com a sistemática processualística temos os
seguintes pedidos: cumulados, alternativos, sucessivo, co-
minatório, além da possibilidade de pleitear a antecipação
de tutela vide art. 273 do CPC que visa o adiantamento dos
efeitos da tutela jurisdicional pretendida na inicial e que, em
tese, seriam concedidos apenas quando do momento de
prolatação da sentença. ATENÇÃO: A antecipação da tutela
não é uma modalidade de pedido, tanto que não classificada
1
pelo CPC quando trata do pedido e suas especificações. É
uma faculdade concedida ao interessado em pedir sejam
antecipados os efeitos da sentença que se pretende seja
prolatada ao final da demanda.
Há de se considerar ainda o pedido implícito, embora a rigor
do art. 293 do CPC o juiz deva interpretar restritivamente os
pedidos, não há como olvidar daqueles pedidos que já estão
inseridos no bojo do processo, mesmo sem pedido expresso
da parte como: os juros e correção monetária, honorários
advocatícios, bem como, quando a ação tratar de prestações
periódicas, por exemplo, parcelas de prestação alimentícia
estas estão consideradas incluídas no pedido, vide art. 290
do CPC.
Inobstante isso, é sempre prudente que o autor especifique
todos os pedidos e pretensões que entende fazer jus na pe-
tição inicial.
2.7.1. Requisitos do Pedido: previsão do art. 286. O pedido
deve ser certo e determinado. A certeza diz respeito à clareza
do pedido, não se admitindo pedido implícito, tanto no que
se refere ao tipo de provimento almejado (pedido imediato),
como a qual bem da vida se espera obter (pedido mediato).
No tocante à determinação, esta se refere aos limites daquilo
que o autor pretende, demonstrando sua extensão (assim,
o pedido deve ser determinado ou ao menos determinável)
com relação ao seu “quantum”.
2.7.2. Exceções à regra do artigo 286: a certeza é condição
tanto do pedido imediato, quanto do pedido mediato, sendo
impossível admitir-se pedido incerto. Quanto à determinação
sempre deverá ser determinado, expressamente esclarecido
já no início do processo (tipo de provimento almejado).Quan-
to ao pedido mediato (que deve ser certo, quanto ao bem da
vida almejado), deve ser determinado quando a extensão do
bem da vida postulado puder (“quantum”), desde logo, ser
delimitada.
Todavia pode o pedido mediato, quando não determinado
ser determinável, se tal fixação do “quantum” for impossível
no momento da propositura da ação.   A isso o Código cha-
mou de pedido genérico e se dá quando o pedido mediato
(bem da vida), a despeito de certo (claro/expresso) não puder
ser determinado (“quantum”) no momento da propositura da
ação. Neste caso poderá haver uma sentença ilíquida, no
tocante à quantificação. São hipóteses de pedido genérico,
segundo art. 286, I a III do CPC.
3. Da antecipação de tutela (art. 273 e seguintes):
3.1. Objetivo: ao autor na inicial e ao réu em sede de recon-
venção é possível pedir a antecipação total ou parcialmente
dos efeitos que somente a sentença, quando for proferida e
naquele momento oportuno (fase decisória) entregaria ao
jurisdicionado. Tal modificação visa à celeridade na entrega
daquilo que ofereça ao julgador plausibilidade de certeza e
por isso quase certo seja ratificado pela sentença ao final da
demanda.
3.2. Requisitos para Pedido da Tutela Antecipada: os
requisitos, para a concessão da entrega antecipada da pres-
tação jurisdicional pretendida, são os tidos como obrigatórios
pela norma em comento: verossimilhança das alegações
e prova inequívoca do alegado, pela leitura do caput do
art. 273 e devem concorrer para que haja a prestação ante-
cipada pretendida.
Além dos acima mencionados como obrigatórios, temos os
requisitos facultativos, para concorrerem ainda com os re-
quisitos acima apontados como indispensáveis quando do
pedido da antecipação da tutela jurisdicional, quais sejam:
fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação ou
a caracterização do abuso do direito de defesa com manifes-
to propósito protelatório.
3.3. Procedimento: seja na petição inicial, na reconvenção
do réu ou a qualquer tempo, desde que preenchidos os
requisitos ensejadores de tal prestação antecipada, devem
as partes criar um capítulo próprio na petição, indicando o
pleito da antecipação da tutela, expondo suas razões que
fundamentam o pedido e que dão azo a concessão anteci-
patória da tutela jurisdicional pretendida, juntando provas que
robusteçam e corroboram os fatos alegados, e convençam
o julgado da impossibilidade da espera da sentença, e da
necessidade de imediata entrega de um ou mais efeitos pre-
tendidos com o julgamento final da lide.
3.4. Valor da causa: art. 282, V - Indicativo econômico. Com
a finalidade principal de fixação do valor das custas proces-
suais e verbas de sucumbência, é necessário dar-se valor à
causa, ainda que ela não tenha conteúdo econômico imedia-
to (CPC, 258), portanto, ainda que não se apure de imediato
um valor a ser atribuído à causa, o autor deverá indicar ao
final da petição inicial um valor meramente estimatório.
Tal regra de fixação de valor pecuniário à causa está ligada
à definição de competência, procedimento, base de cálculo
para eventual multa a ser aplicada pelo juízo, etc.
Para se achar o valor da causa, ver o art. 259 do CPC, que traz
um rol meramente exemplificativo, já que não exaure o assunto,
uma vez que, em legislações extravagantes existirão critérios
definidores do valor a ser atribuído a demanda fora dos casos
expressos no CPC. Pro ex.: Lei do Inquilinato (Lei 8245/91) que
estima o valor da causa nas ações de despejo por falta de paga-
mento em 12 vezes o valor do aluguel contratado.
3.4.1. Impugnação ao valor da causa: nos termos do art. 261
é possível que o réu insurja-se em relação ao valor atribuído à
causa pelo autor, de forma que, em separado, deverá promover
o que se chama de Impugnação ao Valor da Causa, mas de-
talhadamente trabalhado quando da abordagem das respostas
do Réu.
LINK ACADÊMICO 1
PROVAS
1. Provas: CPC, art. 282, VI - o autor deverá, desde logo, na
inicial, requerer as provas com que pretende demonstrar os fa-
tos constitutivos de seu direito (CPC art. 333). É sabido que, ao
autor é dado o ônus da prova do fato constitutivo de seu direito,
enquanto que ao réu cabe o ônus de provar os fatos impediti-
vos, extintivos e modificativos do direito do autor. É pacífico que
as provas são produzidas desde a instauração da ação, sendo
que com a petição inicial o autor deverá anexar todas as provas
documentais que lhe estejam ao seu alcance, especialmente em
atenção ao disposto no art. 283 do CPC, que se refere à juntada
de documento essencial à propositura da ação. Por fim, na prá-
tica redacional das petições iniciais é muito comum a indicação
de requerimento genérico, sob a forma padrão de protestar pelos
meios de prova admitidos em Direito, de certo que, no momento
oportuno, de acordo com a necessidade do caso, ser-lhe-á dada
oportunidade para especificação das provas que as partes pre-
tenderão produzir na fase instrutória.
2. Espécies de Provas:
2.1. Prova Documental (art. 355 a 399 CPC): tal prova, em
tese e pela leitura do art. 283, deve estar presente nos autos
já na fase postulatória, de modo que, compete ao autor instruir
a petição inicial com os documentos que farão prova de seu
alegado e ao réu, juntá-los na contestação. Vale lembrar a fa-
culdade de juntar documento preexistente à época dos fatos e
da propositura ada demanda, porém, não se teve acesso ou
conhecimento em tempo. Costumamos vulgarmente nos referir
ao documento novo como sendo o documento “velho”, daí a exi-
gência da característica de preexistência. Quanto à eficácia e
o valor probante de documentos há que estabelecer distinções
entre o documento particular e o documento público, de forma
que aos documentos públicos se aplica a presunção absoluta
de veracidade por deterem fé pública o escrivão, cartorário ou
tabelião. No que tange ao documento particular a lei processual
atribui presunção relativa, é o que depreendemos do art. 368
do CPC, de forma que, a não autenticidade ou eventual ataque
à veracidade do conteúdo do documento caberá a parte contra
qual o documento foi produzido alegar.
a.1) Incidente de Falsidade: procedimento a ser praticado si-
multaneamente com a defesa pelo réu, se já ciente do fato em
tal oportunidade, e pelo autor quando lhe couber se pronunciar
acerca de documentos juntados aos autos ou ainda a qualquer
tempo. A argüição da falsidade deve ser oferecida em petição
inicial separada, equiparando-se a ação declaratória incidental
e determinará a suspensão do processo até que se decida o
referido incidente. Haverá contraditório para que a parte contrária
se manifeste acerca do incidente ofertado, no prazo de 10 dias.
Importante destacarmos que a esta é possível limitar-se a con-
cordância da extração do documento dos autos, extinguindo-se
aí o incidente de falsidade pela perda do objeto; caso contrário
prossegue-se até final decisão após a realização de perícia téc-
nica esclarecedora, por fim, da autenticidade ou não do docu-
mento impugnado. A decisão proferida nos autos de incidente de
falsidade em apartado é sentença os termos do art. 269 do CPC,
com nítido caráter de ação declaratória incidental, impugnada,
portanto, mediante o recurso de Apelação (512 e segs. do CPC),
se proferida incidentalmente, assume caráter de decisão interlo-
cutória. Questão discutida na doutrina e na jurisprudência, sendo
para alguns, aplicável o princípio da fungibilidade recursal.
2.2 Depoimento Pessoal e Prova testemunhal: são duas
espécies do que chamamos de prova oral.
I) Depoimento pessoal: é ônus de cada parte requerer o de-
poimento pessoal da outra (sempre a parte contrária), pois,
visa a obtenção da confissão de fatos, que pode acontecer ex-
pressa ou tacitamente, dependendo da coleta de informações
no curso do depoimento, mostrando ser bastante comum a
evasiva de o depoente ser caracterizada como confissão ficta.
Tudo aliado ao restante de provas já produzidas no bojo dos
autos, considerando que o destinatário da prova é o julgador,
a ele cabe a valoração das provas apresentadas pelas partes,
bem como a análise do cumprimento ou não do ônus da
prova cabível a cada uma.
Destaquemos aqui a possibilidade de convocação de
ofício, pelo juiz da causa, para depoimento pessoal, se
tratarmos de questões relativas a direitos indisponíveis
ou em sendo de interesse do julgador, em atenção ao
princípio da livre apreciação das provas e da persuasão
racional que nesta hipótese se configura interrogatório
da parte.
II) Prova Testemunhal: a oitiva de testemunha é a prova
mais comumente utilizada em processos, não impedindo
o seu uso. Não será admitida, entretanto, quando for a
exclusiva forma de prova em casos de contrato ou ne-
gócio jurídico que exceda o décuplo do salário mínimo
vigente, isto aliado com o art. 227 do CC, contratos estes
que não tenha forma estabelecida em lei inobstante a lei
excepcionar tal regra. Admite-se, no entanto, a produção
da prova testemunhal caso haja início de prova escrita
(documental) ou na hipótese de ao credor não ser pos-
sível a obtenção nem a exigência da prova escrita, nas
situações que o inc. II 402 do CPC chama de impossibili-
dade por motivo moral ou material.
Para a produção da prova testemunhal há que se cum-
prir o prazo para requerimento da mesma, ou seja, a lei
processual fixa prazo para arrolamento das testemunhas
cabendo aqui a distinção entre os procedimentos Ordi-
nário, Sumário, e o dos Juizados Especiais Cíveis (Lei
9099/95).
ATENÇÃO: Assim temos que, no procedimento ordinário,
após a fase de saneamento do processo e verificando-se
a necessidade de dilação probatória caberá às partes,
após despacho, especificar as provas que pretendem
produzir; neste momento o juiz pode fixar prazo para as
partes arrolarem as testemunhas, as quais pretendem
sejam ouvidas em juízo, ou designando audiência de ins-
trução e julgamento sem assinalar prazo para oferta de
rol de testemunhas. Quando então prevalecerá o prazo
de dez dias da norma processual (art. 407 CPC).
Desta feita, cabe salientarmos que estaremos diante de
prazo judicial no primeiro caso e de prazo legal na segun-
da situação. Em ambos os casos, a parte não ofertando
o rol de testemunhas no tempo assinalado gerará preclu-
são do direito de produzir a prova.
ATENÇÃO: Audiência que não se realiza, como por
exemplo, em caso de adiamento, gera novo prazo para
arrolamento de testemunhas, em virtude de ato proces-
sual não existente até então, posto que, não se realizou.
III) Número de Testemunha: segundo a norma que dis-
ciplina o assunto a parte pode, para a prova de cada fato,
arrolar até três testemunhas num total de 10 (dez) (art.
407 § único CPC).
2.3 Prova Pericial: toda vez que o fato a ser provado
exigir conhecimento técnico ou científico, estaremos
diante da necessidade da prova técnica pericial, que
também podemos chamar de “olhos técnicos” do juiz.
Serão periciados objetos, pessoas ou coisas nos termos
da lei processual. Será mediante vistoria quando se pre-
tende observação analítica de bens imóveis, exames
que podem ser médicos/clínicos em pessoas, ou de
outra ordem em coisas, p.ex. o exame topográfico numa
determinada área rural e avaliação que tem finalidade de
apuração econômica, pecuniária de determinada coisa.
Para que ela seja realizada, mister se faz a necessidade
de prová-la por meio de conhecimento de profissional
especializado porque de outro modo não será possível
a obtenção da prova ou verificação de fatos.
Se deferida, porque imprescindível a prova pericial nos
autos, o juiz nomeará perito judicial e às partes ficará de-
ferido o direito de indicar assistente técnico de confiança
para acompanhamento dos trabalhos e elaboração de
laudo paralelo no prazo de 05 dias sob pena de preclu-
são do direito de fazê-lo.
Ao juiz caberá a fixação de prazo para entrega do laudo,
arbitramento de honorários periciais após intimação e
manifestação prévia do perito nomeado de modo que,
na prática há arbitramento dos chamados honorários
provisórios para início dos trabalhos e com a conclusão
do laudo, a fixação dos honorários definitivos que, com
exceção da hipótese de parte beneficiada pela gratuida-
de da justiça, suportará a parte que requerer tal prova
as despesas fixadas. A prova pericial, em decorrência
da ausência de hierarquia entre as provas não torna o
juiz vinculado ao seu resultado, devendo aplicar ao julga-
mento da lide o princípio do livre convencimento motiva-
do e persuasão racional ao proferir a sentença.
2.4 Depoimento Pessoal e Prova testemunhal:
Artigo 275 e seguintes CPC: importante frisar nesta ocasião que,
2
apesar das regras técnicas da petição inicial serem aplicadas a
todo e qualquer procedimento previsto na legislação brasileira, há
de se considerar que, no que se refere ao Procedimento Sumá-
rio, bem como, aos processos que tramitam perante os Juizados
Especiais (Lei 9099/95), as partes deverão especificar as provas
em ocasiões específicas, sob pena de preclusão. Para o autor, na
petição inicial e para o réu, na peça de contestação. Assim, tere-
mos que, na hipótese de necessidade das provas testemunhais
e periciais as partes interessadas deverão, obrigatoriamente, nos
termos do artigo 276, 277do CPC, apresentar o rol de testemu-
nhas e qualificação das mesmas na petição inicial, no caso da
prova testemunhal e, na hipótese da prova pericial, indicar assis-
tente técnico e ofertar quesitos para os peritos.
LINK ACADÊMICO 2
CITAÇÃO
1. Citação do réu: 282, VII: requerimento e modalidade. A
relação processual (triangular) só se aperfeiçoa com a cita-
ção do réu, motivo pelo qual o autor deverá requerer essa
providência já na inicial. O autor, portanto, é obrigado a dirigir
sua ação contra determinado réu que ele deva especificar.
Daí a necessidade de a citação ser requerida para poder ser
deferida pelo juiz.
1.1 Custas e Despesas processuais: art. 19 a 35 CPC. A
legislação pátria determina à parte que tenha que praticar
determinado ato processual que arque com as despesas do
mesmo. A prestação da atividade jurisdicional é remunerada,
estará isento dos pagamentos dos encargos processuais e
da custas apenas o beneficiário da justiça gratuita, nos ter-
mos da Lei, a saber, Lei nº. 1060/50 no artigo 2º, em atenção
ao disposto no artigo 5º, inciso LXXIV da CF que determina
a assistência judiciária gratuita em cumprimento ao princípio
do acesso à Justiça. Ambos são garantias fundamentais
do cidadão. Para o pedido de concessão da gratuidade da
justiça, mister se faz a juntada de declaração de condição
de hipossuficiência firmada pelo requerente (parte) nos ter-
mos do artigo 4º, § 1º da Lei 1060/50. Em São Paulo e em
alguns estados da Federação há a Defensoria Pública que
presta assistência judiciária gratuita aos comprovadamente
carentes, mediante critérios definidos pelo ente mencionado,
atualmente definido o teto de até três salários mínimos de
renda familiar.
LINK ACADÊMICO 3
ESTRUTURA DA PETIÇÃO
INICIAL
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO
DA____VARA CÍVEL DO FORO (região da Comarca se sub-
dividida em foros regionais ou foros distritais, por exemplo)
(OU APENAS) COMARCA DE.
(Espaçamento 10 a 12 linhas)
(Nome do (a) Autor (a), brasileiro (a), estado civil, profissão,
portador (a) da Cédula de Identidade RG nº.). ____________
inscrito (a) no CPF/MF sob o nº._____________ , residente e
domiciliado (a) na Rua_________ n, Bairro, Cidade, por seu
advogado constituído, mediante instrumento de procuração
em anexo (Doc. 01) vem, respeitosamente, à presença de
Vossa Excelência, propor AÇÃO DE ________________,
pelo rito ......................, em face de (Nome do (a) Réu),
nacionalidade, estado civil, profissão, portador da Cédu-
la de Identidade RG nº. ____________inscrito no CPF/
MF sob o nº._____________ , residente e domiciliada na
Rua_________ n, Bairro, Cidade, pelos motivos de fato e de
direito adiante expostos:
DOS FATOS
1.Narrativa dos fatos: Causa de Pedir Remota e Próxima de
acordo com os apontamentos anteriores.
2.Consubstanciado nas provas que pretende provar o quanto
alegado no corpo da argumentação, as quais deverão estar
anexadas à petição inicial.
1. Do direito
1.1. Apontamento dos fundamentos jurídicos, bem
como indicação dos dispositivos legais atinentes à es-
pécie. Argumentação jurídica a desenvolver de acordo
com as normas que amparam os fatos narrados, a si-
tuação do cliente e o direito que afirma existir em favor
deste fatos novos, inclusive junta documentos. b) exemplo de fato impe-
2. Pedido: pedido imediato, tutela jurisdicional: “diante
do exposto pede-se que seja julgado procedente o pe-
dido (é o pedido que deve ser julgado procedente e não
a ação!) a fim de declarar ou condenar, constituir, etc.”
(que é o pedido imediato correspondente exatamente
ao que se pretende com a demanda).
3. Requerimento: autor apresenta os requerimentos,
que independem do pedido, quais sejam: 1.Requerimento
de citação e modalidade, 2. Intervenção do Ministério Pú-
blico nos casos do art. 82 do CPC, 3. Requerimento do be-
nefício da justiça gratuita (se for o caso) 4. Protesto padrão
pelas provas que deverão ser produzidas (no caso de proce-
dimento ordinário, como já tratado) 5.Apontamento do valor
atribuído à causa.
Termos em que, Pede Deferimento. São Paulo, dia, mês e
ano. Advogado/OAB
RESPOSTA DO RÉU
1. Espécies: o réu pode se manifestar de diversas formas no
processo, seja por meio da contestação, que é a defesa clássica;
contra-atacar a pretensão do autor pleiteando em seu favor tutela
jurisdicional por meio da reconvenção (art. 315 do CPC); discu-
tir o direito sobre o qual se funda a ação do Autor provocando a
abrangência da providência jurisdicional, por meio da Ação Decla-
ratória Incidental, art. 5º CPC; ofertar Exceções para impugnação
da competência do juízo (competência relativa) ou imparcialidade
do juiz (suspeição e impedimento). Ou ainda, refutar o valor da
causa e a concessão da justiça gratuita eventualmente concedida
em despacho inicial. Além destas formas técnicas e processuais
previstas no ordenamento processual, há a possibilidade de reco-
nhecimento jurídico do pedido que é a submissão total ou parcial
à pretensão do Autor, sujeitando-se ao réu as conseqüências do
alegado pelo autor na inicial, assumindo-as, como ex. tomemos
a ação de cobrança em que o réu admite o débito do valor pre-
tendido. O reconhecimento jurídico do pedido pode ser parcial ou
integral.
2. Prazo e Forma: a legislação processual, nos procedimentos
ordinários outorga o prazo de 15 dias para oferta da contestação
e outras modalidades de defesa pelo réu nos autos. Devendo ser
apresentada em peça escrita. Nos demais ritos, a contestação há
de ser apresentada em audiência.
No rito sumário, o réu tem o dever de comparecer à audiência pre-
liminar art. 277, 278 do CPC; nas ações de procedimento especial,
consideradas estas as previstas no Livro IV do CPC (Procedimen-
tos especiais) e aquelas regradas por lei própria, o réu apresentará
a sua resposta, dentro das espécies já previstas e aceitas pelo
procedimento da ação, algumas em audiência de conciliação ou
em audiência considerada una, na qual se promoverá a tentativa
de conciliação, instrução e julgamento. Com o é o caso, por ex. da
ação de alimentos promovida pelo rito da Lei 5478/68.
3. Espécies de Respostas
3.1 Contestação: a contestação é ônus do Réu, de modo que,
em não oferecendo em tempo hábil, poderão ser aplicados os
efeitos da Revelia, que é a ausência de contestação, conforme art.
319 e seguintes do CPC.
3.2 Conteúdo da Contestação: o princípio da Eventualidade
previsto no artigo 302 do CPC exige (determina) que o réu apre-
sente, na oportunidade da contestação, toda a matéria de defesa
que lhe caiba falar (deduzir) na oportunidade, sob pena de pre-
clusão consumativa, salvo nos casos do art. 303 do CPC (direito
superveniente) e as matérias tratadas no art. 301, § 4º do CPC,
matérias que o julgador poderá conhecer de ofício sem provoca-
ção da parte.
3.3 Defesas processuais: as chamadas preliminares ou ques-
tões processuais que podem acarretar a extinção do processo,
obstando o conhecimento da ação, produzindo tão somente coisa
julgada formal. Estão elencadas no art. 301 do CPC. São clas-
sificadas em defesas dilatórias e peremptórias.As primeiras não
ensejam de imediato a extinção do processo, mas apenas a sua
dilação, enquanto que, as segundas poderão provocar a extinção
do feito como, por exemplo, se caracterizada a carência de ação,
art. 301, X combinado com o artigo 267, VII todos do CPC.
3.4 Defesa Direta –Resistência ao Mérito: o réu apenas nega
o direito do autor, não traz outro fato, ex.: se o réu nega o fato,
impugna diretamente o pedido do autor. Deve se evitar a simples
negativa por parte do réu.
3.5 Defesa de Mérito indireta: na contestação que traz tal conte-
údo de defesa, o réu não se limita a negar os fatos alegados como
na defesa direta de mérito, mas argüi fatos extintivos, modificativos
ou impeditivos dos fatos alegados pelo autor. O ônus da prova é
do réu, conforme art. 333, II do CPC. Nesta forma de defesa o réu
reconhece o direito do autor, mas traz fato que impeça, modifique
ou extinga o direito do autor. Ex.: a) reconhece a dívida, mas alega
ter havido transação, é fato extintivo do direito do autor. O réu traz
ditivo: prescrição. Esta não corre contra o menor: numa ação de
usucapião um dos réus é menor não pode correr os anos de perda
da posse contra este, portanto, impede o direito de usucapir do
autor. c) se houve compensação de créditos pode ser argüido fato
modificativo do direito do Autor. Algumas defesas prévias ou pre-
liminares processuais apontam para a ocorrência da decadência
e prescrição e são consideradas defesas preliminares de mérito,
embora alegadas em caráter preliminar, não tem o mesmo
condão daquelas defesas meramente processuais, porque
acarretarão se acolhidas, a extinção do processo com reso-
lução do mérito, art. 269 do CPC. Vale dizer, são defesas
indiretas (extintivas do direito do autor).
3.6 Ação Declaratória Incidental: o réu impugna o direito
em que se funda a ação, nos termos do art. 325 do CPC.
Ataca, portanto, a causa de pedir (a remota), porque se fala
em direito no artigo e não em fatos. Lembrando que causa
de pedir remota é o fundamento jurídico da ação e não o fato
sobre o qual ela se funda. Ex: Ação de despejo, réu alega
ser relação de comodato, não há relação locatícia, não há,
portanto, que se falar em despejo, nunca houve cobrança
de alugueis, não há inadimplência. Outro ex.: Em uma ação
de cobrança, há uma cláusula nula no contrato que impede
dita cobrança. A alegação de nulidade da cláusula faz com
que inexista o direito A declaratória incidental, nesta hipótese,
visa à declaração da nulidade da cláusula para afastamento
do direito de cobrar do Autor, que passa a configurar questão
prejudicial – antecedente lógico e necessário para resolução
da questão subseqüente. Daí a faculdade atribuída ao réu do
pedido de declaração incidente em favor do Réu. Convém
ressaltarmos que a Ação Declaratória Incidental é pertinen-
te também ao autor, através do que se extraí do art. 4º do
CPC.
3.7 Reconvenção: é verdadeira ação do réu contra o autor,
desde que a defesa seja conexa ou vinculada com a matéria
de defesa, não pode ser estranha à matéria da demanda do
autor. Não tem caráter de defesa (espécie), mas, de verda-
deiro exercício do direito de ação, sob a forma de resposta
do réu (gênero) em razão da pretensão do réu ofertada nos
autos do processo da ação do Autor, observando o princípio
da economia processual.
Exigências: processo pendente, identidade de procedimen-
tos, conexidade, competência do juízo. É possível o ajuiza-
mento de reconvenção contra apenas um dos litisconsortes,
ou seja, há possibilidade de diminuição do pólo passivo na
reconvenção, no entanto, não será possível a ampliação do
pólo, de modo que, apenas quem já é parte no processo
poderá reconvir. Por outro lado, o reconvinte (réu da recon-
venção) será quem já faz parte da demanda, não podendo
inovar nos pólos da ação.
3.7.1 . Procedimento: a Reconvenção, assim como qual-
quer outra ação que se propõe, exige o recolhimento de cus-
tas processuais, capacidade postulatória; tendo como único
diferencial do procedimento da ação principal, a dispensa de
citação do Autor que passará a ser denominado de reconvin-
do, já que este será intimado na pessoa de seu advogado
(art. 316 CPC) já constituído na ação principal, enquanto o
Réu passa a receber o tratamento de reconvinte.
O julgamento da reconvenção será feito na mesma oportu-
nidade da ação principal, sendo julgados, ambos, por uma
única sentença já que elementos derivados de um único
procedimento.
4.Exceções: ao lado da contestação e da reconvenção,
existem ainda as exceções, também denominadas de ritu-
ais, pois dependem de rito apropriado e forma específica de
oferecimento.
São elas: exceções de impedimento e suspeição, estas
de caráter subjetivo porque atacam a figura do julgador,
no quesito da imparcialidade, sendo que o impedimento é
decorre da literalidade da norma processual (art. 134 CPC),
figurando como verdadeira objeção ao processo, podendo
inclusive, ser causa de ação rescisória (art. 485, V CPC) e
neste sentido, não produz preclusão, já que se trata de cir-
cunstância em que o julgador está proibido de atuar, e que de
tão grave o vício, é passível sua argüição em sede preliminar
de defesa. Já a suspeição é verdadeira causa subjetiva, pois
exige a suspeita do envolvimento pessoal do julgador com a
demanda sob seu crivo (art. 135 CPC), dependendo sempre
de argüição do interessado, concluindo que, poderá gerar
preclusão a não argüição nos 15 dias seguintes ao conhe-
cimento do fato provocador da suspeita de parcialidade do
magistrado.
Importante destacarmos aqui que, estas modalidades de
resposta podem ser manejadas tanto pelo autor como réu,
já que se apuradas a sua existência podem comprometer o
resultado do julgamento para qualquer das partes.
4.1 Procedimento: a) exceção de Incompetência discute
(questiona) a competência do juízo, do órgão julgador. Nela é
possível argüir apenas a incompetência relativa (critérios ter-
ritorial ou valor), devendo ser promovida exclusivamente pelo
réu, no prazo de 15 dias, sob pena de preclusão e conse-
qüente prorrogação da competência. O réu elaborará em pe-
tição separada a exceção, na modalidade que lhe aprouver,
mediante os argumentos de fato e direito, passando a adotar
a terminologia de excipiente – para quem oferta a exceção e
3
excepto – para aquele que sofre a exceção – seja juízo ou
juiz (suspeição e impedimento). Com a introdução do pará-
grafo único ao artigo 305 do CPC, é possível a interposição
da exceção de incompetência no juízo do domicílio do réu e
não necessariamente perante o juízo em que tramita a ação
do autor; em decorrência da aplicação do princípio da eco-
nomia processual, bem como, para evitar maiores despesas
como a locomoção do réu até o juízo em que se processa a
ação, apenas para excepcionar a competência do juízo, que,
no mais das vezes, é distante razoavelmente do domicílio do
réu. Consagrando-se ainda a regra geral de que o réu deve
ser demandando nos limites de seu domicílio. ATENÇÃO: O
oferecimento das exceções suspende o processo, nos mol-
des do artigo 265 do CPC, podendo sobrestar o prazo para
o ofertamento das demais formas de resposta, contestação
e reconvenção, caso estas não tenham sido apresentadas,
aplicando nesta hipótese o artigo 297 do CPC.
Importante destacarmos aqui que, em se tratando de ex-
ceções, o legislador dá dois tratamentos para contagem
do prazo para oferta de tais modalidades, um conforme o
mencionado supra: a. hipótese de o réu ter conhecimento de
fatos que fundamentem as exceções no momento de sua
citação e b) outro momento, conforme o disposto no artigo
305 do CPC, uma vez somente contar-se-á o prazo para
interposição das exceções a partir da data em que qual-
quer das partes tomarem ciência de fato que comprometa
a imparcialidade do magistrado ou a incompetência do juízo.
Cria-se com isso verdadeiro incidente processual que exigirá
decisão em separado acerca da questão.
A incompetência absoluta não depende de argüição por meio
de exceção, por se tratar de matéria de ordem pública (crité-
rio material e funcional), sob pena de nulidade absoluta, não
gerando preclusão e também podendo ser objeto de ação
rescisória tamanha a mácula produzida no processo.
5. Outras modalidades de resposta do Réu: possível ain-
da considerarmos outras maneiras de defesa do réu, estas
também consideradas indiretas processuais como a Impug-
nação ao Valor da Causa e a Impugnação à concessão da
Justiça Gratuita.
5.1 Da impugnação ao valor da causa: como já tratado
quando da análise dos requisitos da petição inicial deve ser
atribuído a toda causa um valor ainda que a demanda não
tenha conteúdo econômico imediato.
Visto também que para o apontamento do valor da causa há
regras norteadoras o Código de processo civil e até mesmo
em leis extravagantes, como é ocaso da Lei do Inquilinato
que determina o equivalente 12 vezes o valor do aluguel nas
ações de despejo por falta de pagamento (Lei 8245/91) e
outras.
Caso o réu se depare com irregularidades no apontamento
do valor da causa porque ínfimo, ou porque não correspon-
dente ao definidor legal deverá impugnar por meio do inci-
dente supra o valor atribuído à causa pelo autor no prazo da
contestação. Esta será realizada por meio de petição escrita,
dirigida ao juiz da causa principal, porém sem acarretar a
suspensão do processo e muito menos suspender o prazo
de defesa, como ocorre nas exceções de impedimento, sus-
peição ou impedimento.
Amparando-se no art. 261 do CPC o réu e apenas este no
tocante a inicial do autor, embora ao autor seja facultado o
mesmo direito na ocasião de oferta de Reconvenção pelo
réu, onde este, eventualmente aponte valor também indevido
à causa (reconvenção).
5.2 Procedimento da Impugnação: processar-se-á da seguin-
te forma: apresentação da petição de impugnação em (peça)
separado, distribuindo-a por dependência já que autuada em
apenso, pois, incidente se forma; intima-se o impugnado para
manifestação em 05 dias, possível, caso necessário, há determi-
nação pelo juízo de perícia e, incontinenti, decisão após o laudo,
se for o caso no prazo de 10 dias proferindo decisão de natureza
interlocutória, que poderá rechaçada por meio do recurso de
Agravo em virtude do tipo de decisão proferida neste incidente.
5.2.1. Impugnação ao benefício da gratuidade da Justiça. Em
sendo este benefício concedido, pode ser impugnado por qual-
quer dar partes em face da beneficiada.
5.2.2. Procedimento. A impugnação à Justiça gratuita se proces-
sará do mesmo modo que a impugnação ao valor da causa: há
petição escrita dirigida ao juiz da causa a ser processada em
apenso aos autos da ação principal, intimando-se a parte con-
trária para manifestação e em seguida devendo ser decidida no
prazo de 10 dias pelo juiz. Também não acarreta a suspensão
do processo.
LINK ACADÊMICO 4
RÉPLICA
1. Generalidades: após a fase de oferecimento de resposta
do réu, outra fase toma forma, a das providências preliminares,
antigo despacho saneador, que dependerá de quais foram os ata-
ques e impugnações apresentados pelo réu, de forma que tere-
mos o seguinte: excluindo-se a hipótese de julgamento antecipado
da lide, julgamento conforme o estado do processo segundo o art.
330 do CPC, dá-se ao autor a oportunidade para manifestação
sobre o conteúdo defensivo do réu, comumente chamada de ré-
plica, de modo que, o autor deverá manifestar-se sobre eventuais
preliminares argüidas pelo réu ou matérias elencadas no art. 327
do CPC e ainda sobre eventuais documentos relevantes juntados
pelo réu (art. 398 CPC), uma vez que, a jurisprudência dominante
perfilha o entendimento de que, não havendo relevância para o
deslinde da questão, dispensável será a réplica do autor, não acar-
retando nulidade a não intimação do autor para tal ato, aliando-
se ainda a teoria do prejuízo, de modo que, apenas promovendo
eventual prejuízo a parte, o ato será decretado nulo. Somente
após tais procedimentos terem sido adotados é que, se falará em
designação de possível audiência entre as partes e o juízo.
2. Forma e Prazo: no procedimento ordinário, a réplica é apresen-
tada sob a forma escrita em cinco dias se para manifestação sobre
documentos e em dez dias se para manifestação sobre prelimina-
res suscitadas na contestação. No procedimento sumário e no rito
da Lei 9099/95 (Juizados Especiais) as manifestações podem ser
orais, no entanto, feitas na oportunidade da audiência de instrução
e julgamento que é o momento do oferecimento da contestação
nestes ritos mais abreviados.
FASE DO SANEAMENTO DO
PROCESSO – JULGAMENTO
CONFORME O ESTADO
1. Providências Preliminares: após a apresentação da réplica,
se for o caso desta, o processo seguirá um caminho dentre os
seguintes.
1.1 Julgamento Antecipado da lide: prolatação imediata da sen-
tença pós-fase postulatória, ou seja, suprimida a fase de instrução
de uma porque, dispensável em virtude da desnecessidade pro-
va em audiência, nos termos do inciso II, art. 330 CPC, de duas
porque houve a revelia. Atenção! Não confundir a revelia que é
ausência de resposta com a aplicação de seu efeito, presunção
da veracidade, haja vista que ausência de resposta deve ser ana-
lisada com reservas, já que o magistrado deve ater-se ao todo
(processo é macro e não micro) apurando a verossimilhança das
alegações e as provas carreadas pelo autor. Assim, em não sendo
hipótese de julgamento antecipado da lide, o processo se mostra
dependente de provas que, se negadas, podem acarretar nulidade
do julgado por cerceamento de defesa. Passamos a enumerar a
segunda providência.
1.2 Extinção do processo sem resolução do Mérito: incidência
do art. 267 do CPC, porque se acolhida eventual preliminar de ca-
ráter peremptório ou se de caráter dilatório, como por exemplo,
irregularidade de representação e neste caso, intimado para suprir,
deixa o interessado escoar o prazo sem atendimento, caberá se-
não a extinção do feito sem resolução do mérito.
1.3 Saneamento do Processo: preparação para a fase instru-
tória. A despeito do que possa sugerir da leitura do artigo 331 do
CPC, muitos dos passos traçados acima, ocorrem, na prática, a
partir da audiência preliminar, antes denominada de audiência de
tentativa de conciliação quando somente então, o julgador efeti-
vamente trava contato com os autos e as alegações que deles
constam, onde finalmente há o saneamento do processo. Consi-
derando que não houve possibilidade de julgamento antecipado
da lide e entrega imediata da prestação jurisdicional, tampouco,
não se tratou de extinção do feito sem resolução do mérito porque,
como se diz na prática forense, ultrapassadas as preliminares ar-
güidas ou porque não existiam ou porque sanadas em tempo há-
bil, estaremos diante da possibilidade de designação de audiência
compelindo o processo a fase instrutória.
2. Audiência: o processo de conhecimento traça a possibilidade
de audiências até a prolatação da sentença. O ordenamento pro-
cessual aponta três tipos delas, a conciliatória que pode ocorrer a
qualquer tempo vide 125, IV e 342 do CPC, a audiência preliminar
constante do artigo 331 e, a de instrução de julgamento dos artigos
447 e seguintes do CPC.
2.1 Conceito: a audiência é ato judicial solene, público e deve ser
realizado às portas abertas, apenas com exceção dos casos que
se encaixam no artigo 155 do CPC que serão processadas sob
segredo de justiça. A audiência deve ser vista como um dos atos
da fase de saneamento do processo e não como o saneamento
em si.
2.2 Audiência Preliminar: artigo 331. Tal audiência não tem
como objetivo principal a conciliação das partes que, como se
sabe, deve ser buscada a qualquer tempo. Ela está na lei para
que, em não sendo possível a transação na oportunidade de sua
realização, o juiz profira o chamado “despacho saneador” que hoje
não detém mais tal terminologia, por questões conceituais e
técnicas e que adiante trataremos quando da identificação
dos recursos. Desta feita, tal audiência apenas acontecerá
nos casos que tratem de direitos transacionáveis, onde, em
hipótese contrária será aplicado o §3º do artigo 331 do CPC.
O legislador atribui ao magistrado a análise de percepção da
possibilidade ou não de transação entre as partes, de modo
que, há inúmeras formas de verificação de tal impossibilida-
de ou não, muitas vezes, na prática, os juízes têm intimado
as partes para que se manifestem se há conciliação, em ou-
tros casos o magistrado poderá apurar tal impossibilidade de
acordo mediante o próprio conteúdo defensivo, uma vez que,
o caráter incisivo da defesa do réu, mediante as provas que
produziu e produzirá, pode levar a aferição da impossibilida-
de de acordo entre as partes.
2.3 Procedimento na Audiência Preliminar: em não sendo
possível a transação das partes, haverá o saneamento do
processo (§2º art. 331) momento em que o juiz deverá decidir
as questões processuais ainda pendentes, como por exem-
plo, alguma preliminar de carência de ação, fixar os pontos
controvertidos sob os quais as provas deverão versar, deferir
as provas pertinentes. Na hipótese de necessidade de prova
pericial e da prova oral, açambarcando esta última a prova
testemunhal e o depoimento pessoal, nomeará o perito ju-
dicial, definirá prazo para conclusão do laudo, concederá
prazo de 05 dias para as partes indicarem assistente técnico
e quesitos (art. 421 CPC) e designará data para audiência
de instrução e julgamento para colheita da prova oral supra
mencionada.
FASE DE INSTRUÇÃO
1. Audiência de Instrução de Julgamento: ato complexo,
em que se realizarão nela outros demais atos seriais. Mo-
mento em que as provas orais, especificadas e pretendidas
pelas partes no momento oportuno – pós-saneamento do fei-
to, deverão ser produzidas, no entanto, dá-se lugar primeira-
mente à tentativa de composição das partes, haja vista que,
esta deverá sempre ser obtida em qualquer tempo (art. 448
CPC). 1.1.Procedimento e Ordem dos Atos em Audiência.
Art. 450 e segs. CPC. Há uma ordem rígida pré-estabelecida
pela legislação processual que determina a abertura, com o
pregão das partes e seus respectivos advogados, em segui-
da, o juiz buscará a conciliação das partes (frise-se: é feita na
“audiência preliminar” e no início da “audiência de instrução e
julgamento”, ou em qualquer outro momento); em não tendo
havido êxito na tentativa de transação passa-se ao momento
seguinte que se dará com os esclarecimentos do perito e dos
assistentes técnicos, se necessário; após haverá a oitiva do
autor e do réu (depoimento pessoal quando requerido em
tempo); e depois oitiva das testemunhas. É nesta oportunida-
de que os advogados devem contraditar as testemunhas que
sejam impedidas ou suspeitas (art. 405 CPC).
2. Contradita: é procedimento oral que visa impedir a co-
leta do depoimento de testemunha impossibilitada de depor
por comprometer o julgamento da causa, em virtude de cla-
ro interesse no resultado em favor de uma ou outra parte.
Tal atitude por parte do advogado deve ser feita logo após
a realização da qualificação das testemunhas nos autos,
fundamentando e em sendo possível, comprovando a ra-
zão da contradita ofertada contra a testemunha, sob pena
de preclusão (art. 414, §1º CPC). Salutar a ressalva de que
aquele que prestará depoimento não poderá participar do de-
poimento do outro, assim como a testemunha que foi ouvida
não deixa a sala de audiência até que todas sejam ouvidas
para não comprometer ou induzir o depoimento do seguinte.
3. Oitiva das testemunhas: tem procedimento rígido e tam-
bém formal, da seguinte maneira: As perguntas são feitas
diretamente pelo juiz, elaboradas pelos patronos das partes
que, ao final, podem reperguntar, a fim de obter maiores es-
clarecimentos ou ainda, complementação dos depoimentos
das testemunhas - de acordo com a prática e rotina temos
que, ao advogado incumbe a formulação da repergunta
dirigindo esta ao juiz, e este então interroga a testemunha
para obter o esclarecimento; o depoimento da testemunha
será tomado por termo, mediante ditado resumido do juiz ao
escrevente; em seguida, há o momento dos Debates.
4. Debates ou razões finais: encerrada a coleta das provas
orais na audiência de instrução e julgamento o juiz dará a pala-
vra aos advogados das partes para apresentação dos memo-
riais ou também das denominadas de razões finais, pelo prazo
sucessivo de 20 minutos para cada um, prorrogável por mais
dez a critério do juiz. Se estiver intervindo o Ministério Público
como fiscal da lei, falará após as partes em igual prazo.
Havendo litisconsorte ou terceiro (assistente, litisdenunciado,
chamados ao processo, etc.), o prazo mais a prorrogação
4
serão somados e divididos entre os dos mesmos grupos de
partes plúrimas, salvo se entre elas houver acordo diferente.
Se houver opoente (art. 56), este sustentará suas razões an-
teriormente às das partes, em primeiro lugar, porque a opo-
sição, já tratada, é uma ação prejudicial que coloca o autor e
réus primitivos na oposição de co-réus.
Se a causa apresentar questões complexas de fato e de
direito, o debate oral poderá ser substituído por memoriais
(embora, hodiernamente, seja regra e não exceção), caso
em que o juiz designará dia e hora para seu oferecimen-
to – §3º do art. 454. ATENÇÃO: alegações finais não são
obrigatórias. Após entrega dos memoriais ou encerrados os
debates orais em audiência de instrução e julgamento passa-
remos à fase decisória, em que o juiz proferirá sentença no
ato ou em 10 (dez) dias.
FASE DECISÓRIA
1. Fase Decisória: no que concerne ao momento da fase
decisória já vista alhures, não necessariamente será reali-
zada após a instrução, é possível que o julgador, diante de
situações que lhe permitam oferecer sentença (julgar-decidir)
e por fim ao processo, o faça. Com exceção das situações
em que o julgador poderá julgar a lide antecipadamente, (art.
330 do CPC), o processo somente receberá julgamento final
- mediante sentença - após instrução do feito que permitirá a
formação do livre convencimento motivado do julgador aliado
à persuasão racional do mesmo.
Após a sentença não poderá mais o julgador inovar o teor
da decisão, competindo a ele, desde que não tenha havido
recurso que impeça os efeitos da sentença, atuar na cha-
mada fase de Cumprimento de Sentença, antigamente de-
nominada de Execução de Titulo Judicial. Obviamente após
requerimento do interessado, vencedor da causa em virtude
dos princípios da inércia da jurisdição, aliado ao princípio dis-
positivo das partes.
2. Sentença. Conceito: sentença é o ato do juiz que põe
termo ao processo, decidindo, ou não, o mérito da causa.
Sentença é o ato terminativo que decide a lide ou não. Se
a sentença julga o mérito, dá-se a classificação de sentença
definitiva, que define a lide, nos casos em que, o juiz senten-
cia extinguindo o processo sem que tenha se manifestado
acerca da pretensão das partes, do mérito da lide é conside-
rada a sentença meramente terminativa.
A sentença é, acima de tudo, um ato processual racional e
de inteligência do magistrado, posto que por meio dela o juiz
realizará verdadeiro exercício de lógica, partindo do exame
da pretensão do autor, da defesa apresentada pelo réu, dos
fatos alegados e provados, para enfim, considerar qual Direi-
to aplicável para dar a solução à controvérsia.
2.1.Requisitos da Sentença: bem indicados no artigo 458
do CPC, temos que a sentença como ato processual técnico,
solene e formal; deverá conter ao ser lavrada, a indicação de
relatório ou histórico, em que cabe ao juiz a narrativa resu-
mida da demanda, desde a inicial, resposta do réu, inciden-
tes, resoluções, provas produzidas, etc.; A falta do relatório
acarreta nulidade da sentença. Se existente o relatório, ainda
que muito sucinto, é válida a sentença. . Fundamentação: A
fundamentação é garantia prevista no artigo 93, inciso IX, da
CF. Toda decisão, aqui açambarcando todas as manifesta-
ções judiciais complexas (exclui-se aqui despachos de mero
expediente ou decisões que não tenham cunho decisório)
deverá apontar em seu arrazoado, o porquê do “decisum”.
Quais as razões levaram o julgador a decidir de ou de outro
modo a lide levada a efeito.
A fundamentação é indispensável para a validade e eficácia
do ato processual sentença, sob pena de nulidade absoluta,
até porque, em virtude da necessidade de eventual apelo ou
recurso da parte prejudicada se tenha razões para argüir a
reforma ou modificação do julgado. Na fundamentação, o
juiz deverá expor minuciosamente os motivos de fato e direi-
to que o levaram a decidir a causa, bem como, quais provas
firmaram seu convencimento, o que obriga o julgador a anali-
sar o processo sob o prisma fático e jurídico que demonstrará
sua motivação para o julgamento do feito. Por fim, a parte
chamada de Dispositiva, em que o juiz efetivamente presta
a tutela jurisdicional, parte esta que transita em julgado, pro-
duzindo a coisa julgada material que falaremos mais adiante.
Na referida parte dispositiva o juiz entrega não só a prestação
jurisdicional (sentença) bem como, o pretendido bem da vida
desejado ou disputado na lide (direito material).
Indeferimento da Inicial: será indeferida a petição inicial
quando não apresentar condições técnicas para sua viabi-
lidade como por exemplo: má escolha do procedimento pelo
autor, desde que não possam ser aproveitados os atos já
praticados, adaptando-a ao procedimento correto; carência explí-
cita de condições da ação, tais como, legitimidade ou interesse de
agir já trabalhado; a verificação da prescrição ou decadência de
imediato. Veja que nesta hipótese o juiz extingue o processo com
resolução de mérito, pelo acolhimento da prescrição e decadência.
Por fim, a hipótese de não atendimento das prescrições referentes
à representatividade da parte por profissional técnico (capacidade
postulatória) ou descumprimento do prazo para sanar irregularida-
des formais (conforme arts. 39, parágrafo único e 284).
LINK ACADÊMICO 5
PROCEDIMENTO SUMÁRIO
1. Generalidades: o procedimento sumário está localizado no
Livro I, Capítulo III, Título VII – art. 275 a 281 do CPC. Segundo
o rito sumário, há uma abreviação no desenvolvimento de deter-
minadas fases, sendo certo afirmarmos que o legislador cuidou de
excluir do rito sumário algumas providências visando à celeridade
da efetiva prestação jurisdicional, diante de circunstâncias eleitas
pela legislação processual como sendo de menor complexidade
fática e jurídica. ATENÇÃO: Não se observará o procedimento
sumário nas causas que versarem sobre estado da pessoa ou
capacidade.
2. Hipóteses de adoção do procedimento sumário: o artigo 275
do CPC impõe o procedimento sumário, por parte do autor, para
o ajuizamento de determinadas ações e segundo o mencionado
dispositivo legal, com os seguintes critérios.
2.1 Em razão do valor (art. 275, I, do CPC: causa que não ultra-
passem 60 salários mínimos), como para as demais causas cujas
matérias o CPC versa, consoante o artigo 275, II, do CPC. Critério
Econômico; e o decorrente da matéria versada. E aí independen-
temente dos valores que às referidas causas serão atribuídos.
2.2 Em razão da matéria: temos indicadas pelo legislador as se-
guintes: a) arrendamento rural e parceria agrícola, b)cobrança ao
condômino de quantias devidas ao condomínio; c) ressarcimento
por danos em prédio urbano ou rústico. Expressão que deve ser
compreendida num sentido amplo, compreendendo aí o solo, as
construções, as plantações, as pertenças, acessões. Destacando-
se aqui que a ação mencionada é a que se referir à indenização
decorrente de ato ilícito, ou seja, a responsabilidade objetiva ou
subjetiva, nos termos da lei civil. d) ressarcimento por danos cau-
sados em acidente de trânsito de veículo de via terrestre. Não
compreendendo, portanto, os acidentes ocorridos com navios,
aviões, e outras embarcações, que se movimentam pelo ar ou
pela água; e) de cobrança de seguro, relativamente aos danos
causados em acidente de veículo (...). Esta modalidade aplica-se
para os seguros de automóveis apenas, posto que, quanto aos
seguros para danos pessoais, de que resulte morte, ou incapaci-
dade, o segurado poderá usar a execução forçada nos termos do
artigo 585, III, do CPC com base na apólice ou contrato que tenha
força executiva; f) cobrança de honorários dos profissionais libe-
rais, com as ressalvas legais ATENÇÃO! No caso dos honorários
advocatícios, dispõe o artigo 24 da Lei n. 8.906/94 (Estatuto da
Ordem dos Advogados e Código de ética e Disciplina) é possível a
via executiva, posto que a decisão judicial que fixar ou arbitrar ho-
norários e o contrato escrito que os estipule são títulos executivos,
g) nos demais casos previstos em lei, como por exemplo: Lei n.
8.213/91 – artigo 129, II acidente de trabalho; Lei n. 8.245/91 –
artigo 68 – ação revisional de aluguel; Decreto-lei n. 58/37 – artigo
16 – ação de adjudicação compulsória; Lei n. 6.969/81 – ação de
usucapião especial;
3. Processamento da Ação no Procedimento Sumário: ao au-
tor caberá a redação da petição sob a forma escrita, nos termos já
estudados e explicitados acima, com verificação dos artigos 276 c/c
282 e 283 do CPC. Deferida a petição inicial, o juiz ordenará que
se proceda à citação do réu para comparecer à audiência de conci-
liação, sob pena de revelia. Tal audiência será designada para que
ocorra no prazo de 30 dias, após o deferimento da inicial – artigo
277 do CPC. A citação deverá ser feita com antecedência mínima da
audiência de conciliação, no prazo de 10 dias. Sendo ré a Fazenda
Pública, o prazo para defesa contar-se-á em dobro. Se houver acor-
do na audiência, o juiz reduzirá a termo as condições ajustadas e ho-
mologará a referida composição para que produza seus jurídicos e
legais efeitos. O juiz poderá receber ajuda de um conciliador – artigo
277, parágrafo primeiro do CPC devidamente citado e não ocorren-
do transação entre as partes, o réu na mesma audiência conciliatória
oferecerá defesa escrita ou oral, acompanhada dos documentos e
rol de testemunhas e requerer perícias, se entender necessária, com
quesitos e indicação de assistente técnico – artigo 278 do CPC.
4. Resposta do Réu: a resposta do réu consistirá em contestação
e exceção. Não cabe intervenção de terceiros, como denuncia-
ção da lide. Não cabe ação declaratória incidental. – artigo 280 do
CPC. Não cabe reconvenção. Cabe apenas pedido contraposto –
artigo 278, parágrafo 1º do CPC, ocasião em que na própria peça
de defesa o réu deduzirá pedido em desfavor do Autor, desde con-
substanciado nos mesmos fatos, daí a limitação e a distinção
clara havida entre o instituto da reconvenção e o do pedido
contraposto.
Após o ato de oferecimento de defesa, o juiz avaliará os au-
tos, para espancar os vícios e decidir nos autos acerca das
preliminares. ATENÇÃO: Poderá o juiz poderá converter o
rito do processo de sumário, para ordinário, em face do que
foi alegado pelas partes – artigo 277, parágrafo 4º do CPC,
necessidade de prova complexa, ou adequação do rito mal
empregado inicialmente pelo autor da demanda.
LINK ACADÊMICO 6
JUIZADOS ESPECIAIS
CÍVEIS – LEI 9099/95
1. Generalidades: foram criados com o objetivo de criar
meios mais céleres ágeis para diminuir os conflitos que não
chegam ao Poder Judiciário e que por isso constituem fato-
res de crescente insatisfação pessoal das pessoas e possí-
vel deterioração de suas relações. O intuito do legislador está
estampado na legislação, quando prevê aplicação de uma
justiça bem mais informal, na qual a observância dos prin-
cípios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia
processual e celeridade (artigo 2º da Lei 9099/95).
2. Competência de Julgamento dos juizados especiais
cíveis estaduais (JECs) e Federais (JEFs): a competência
de referidos órgãos autônomos de jurisdição é definida de
acordo com critérios relacionados à matéria objeto de discus-
são na lide, com o valor e com as pessoas envolvidas. Assim,
há que se evidenciar o seguinte.
a) Quanto à matéria são atribuídas à competência dos juiza-
dos estaduais as causas que, segundo o Código de Proces-
so Civil, comportam também o procedimento sumário, nos
exatos termos do artigo 275, inciso II do Código de Processo
Civil. (Vide art. 3, II da Lei 9099/95). Não será objeto de julga-
mento pelos Juizados Especiais Cíveis: ações de natureza
alimentar, falimentar, fiscal e do interesse da Fazenda Pú-
blica, além das causas que envolvam acidentes do trabalho
e resíduos, bem como, causas que discutam o estado e
capacidade das pessoas, ainda que de cunho meramente
patrimonial.
b) Com relação ao valor da causa, os Juizados estaduais
terão competência limitada ao limite máximo equivalente a
40 salários mínimos, i.e., causas cujo valor não exceda a tal
limite. Por fim, o juizado especial cível estadual (JEC) pos-
sui ainda competência para processar a execução de seus
próprios julgados e dos títulos executivos extrajudiciais cujos
valores, não extrapolem os limites legais.
ATENÇÃO: Os juizados especiais foram criados para pos-
sibilitar o acesso à Justiça a todo cidadão, dispensando, in-
clusive a presença de advogado para intentar ação perante
tal órgão julgador, no entanto, fundamental deixar ressalvado
que a dispensa de participação do advogado está permitida
em causas de até 20 salários mínimos. Todavia, obrigatória
a presença do profissional habilitado nas causas de maior
valor.
c) Em relação às pessoas somente as consideradas capa-
zes (que possuam idade mínima de 18 anos) é que podem
reclamar perante o Juizado Especial Estadual. As empresas
(pessoas jurídicas), regra geral, não podem reclamar nos
Juizados Especiais Cíveis, salvo as microempresas (art. 38
Lei 9841/99) e as de pequeno porte (art. 74 da LC 123/2006)
ATENÇÃO: Não poderão ser partes: o incapaz, preso, as
pessoas jurídicas de direito público, as empresas públicas da
União, a massa falida e o insolvente civil. (art. 8.º lei 9099/95).
Vedada ainda a intervenção de terceiros, sendo permitido,
apenas litisconsórcio (art. 10 Lei 9099/95).
3. Os atos Processuais no Juizado especial Cível Esta-
dual (JEC) e a Fase Recursal: estando em termos a peti-
ção inicial, ou o requerimento da parte oralmente realizado
na secretaria dos Juizados, perante funcionário ou quem de
direito, nas causas de valor de até 20 salários mínimos, o
juiz determinará a citação do réu. A citação será feita apenas
pelo correio (AR) ou por oficial de Justiça. (art. 18 lei 9099/95)
Excepcionalmente na fase de execução poderá ser utilizada
a citação por edital, como, por exemplo, se engendrado na
hipótese de medida cautelar de arresto do CPC. A citação
determinará o comparecimento das partes a uma audiência
preliminar de tentativa de conciliação, obrigatório o compare-
cimento, sob pena de extinção e arquivamento (se ausência
do autor) ou revelia (se a ausência for do réu). Não restan-
do êxito na tentativa de transação das partes (conciliação),
designar-se-á nova audiência de instrução e julgamento,
momento em que será ofertada contestação oral ou escrita
com toda a matéria de defesa bem como eventual pedido
contraposto (nos moldes do procedimento sumário) sendo
5
permitido a realização de todas as provas em direito admi-
tidas.
No tocante ao procedimento probatório serão apresentados
todos os documentos pertinentes que corroboram as alega-
ções da parte, bem como serão ouvidas as testemunhas,
podendo cada parte levar, no máximo, 3 (três) testemunhas,
independente de prévia intimação para comparecimento.
É ônus da parte, obviamente que, em sendo necessária é
possível o pleito de intimação para regular comparecimento
de testemunha, sendo que esse pedido só pode ser feito até,
pelo menos, 5 (cinco) dias antes da audiência de instrução
e julgamento. Aplica-se a Lei 9099/95 não a regra geral do
CPC (art. 407).
Não é permitida prova pericial nos Juizados Especiais Cíveis,
entretanto, o Juiz poderá, se for o caso, ouvir técnico de sua
confiança sobre os fatos, asseverando ainda que as partes
possam apresentar parecer técnico ou mesmo, levar o técni-
co para depor como testemunha. Analisada as provas o juiz
profere sentença, geralmente em audiência.
4. Terminologia no âmbito recursal: a terminologia em-
pregada para a realização de tais julgamentos é a seguinte:
Para o juízo de admissibilidade se o recurso estiver em per-
feitas condições, diz-se que o recurso é conhecido, no caso
do juízo de admissibilidade não ter sido aprovado diz-se que
o recurso não foi conhecido o que implica em afirmarmos que
tal recurso sequer será processado, pois teve seu encami-
nhamento para análise meritória impedido.
Uma vez ultrapassado, positivamente, o juízo de admissibili-
dade e, portanto, o recurso foi conhecido, passa-se a analisar
o mérito do mesmo quando então a terminologia empregada
será a seguinte: Dá-se provimento ao recurso – na hipóte-
se de êxito do recorrente; Nega-se provimento ao recurso,
quando não assistir razão ao recorrente.
LINK ACADÊMICO 7
APELAÇÃO
1 Generalidades: a apelação é o recurso ordinário cabível
contra as sentenças em primeiro grau de jurisdição. Nos ter-
mos do art. 162, § 1º, sentença é o ato do juiz que põe fim
ao processo, com ou sem julgamento de mérito. Para fins de
apelação, portanto, a sentença é o ato terminativo do proces-
so, independentemente de seu conteúdo, seja a sentença
enquadrável nas hipóteses do art. 267 ou nas hipóteses do
art. 269. 1.1 Prazo. 15 dias da intimação da sentença ou, se
proferida em audiência, contados da data da realização des-
ta, posto que, as partes saem intimadas do ato.
2 Efeitos da Apelação: nesta espécie de recurso, o qual
tem sido caracterizado como o mais abrangente de todos
os recursos previstos, é permitida a rediscussão de todas as
questões discutidas em primeiro grau, tanto as de fato quanto
de direito, promovendo novo exame da causa, excluindo-se,
apenas, questões decididas antes da sentença, em relação
às quais tenha se operado o efeito preclusivo. A apelação de-
volverá (daí o efeito devolutivo) ao tribunal o exame das ques-
tões anteriores à sentença, ainda que não decididas. Tais
questões, entendidas estas como os pontos controvertidos
de fato e de direito, que não tenham sido decididas, porque,
se foram, contra a decisão que as resolveu no curso da de-
manda caberia o recurso de agravo. Se este que era o cabível
não foi manejado gerou a preclusão. ATENÇÃO: casos não
previstos em leis extravagantes, tampouco, expressamente
determinados no Código que a apelação não terá efeito sus-
pensivo, a regra é de que seja ela recebida no duplo efeito.
3 Processamento e Forma: a apelação será ser interposta
por meio de petição escrita dirigida ao juiz que proferiu a sen-
tença (“a quo”). Tal petição deverá conter: os nomes e qualifi-
cação das partes, os fundamentos de fato e de direito e o pe-
dido de nova decisão. É costume forense oferecer em peças
separadas a petição dirigida ao juiz (petição de interposição
do recurso de apelação) das razões nas quais estão contidos
os fundamentos de fato e de direito e o pedido de nova deci-
são. Essa prática pode ser utilizada, desde que se forme um
conjunto único apresentado de uma só vez. Quando houver a
interposição da apelação perante o juízo “a quo”, é plenamen-
te aceitável que se redija uma peça onde se dá a notícia da
insatisfação com a sentença proferida, interpondo o recurso
de apelação e em página seguinte se redijam as razões, que
serão direcionadas ao juízo “ad quem”. Tudo se apresen-
tando em peça formalmente una. Interposta a apelação, se
tempestiva (veja que o julgador de primeiro grau faz um pré-
vio juízo de admissibilidade), o juiz a receberá declarando os
seus efeitos e dará vista ao apelado para responder.
4 Preparo: envolve custas judiciais e despesas com o encaminha-
mento do recurso de apelação, denominadas de porte de remessa
e de retorno, que deverão ser recolhidas em guia própria e ser
comprovado já com a interposição da apelação.
ATENÇÃO: Evidente que, salvo nos casos de partes que são
beneficiárias da justiça gratuita ou estão, por lei (MP, Fazenda Na-
cional) dispensadas de preparo, a sua falta levará ao indeferimen-
to da apelação, dessa decisão cabendo agravo de instrumento.
Se a parte alegar e demonstrar justo motivo para não ter feito o
preparo, o juiz pode relevar a pena de deserção. Esta última de-
cisão é irrecorrível, cabendo, todavia, ao tribunal o exame de sua
legitimidade. A deserção é a pena ou sanção civil aplicada àquele
obrigado a realizar o pagamento integral do preparo supra ou se
realizado, o fez parcialmente, sem ter complementado em tempo
hábil, tampouco provou o impedimento justo do não recolhimento.
A deserção implica no não conhecimento do recurso.
4.1 Pedido da Apelação: considerando o recurso de apelação
como o mais amplo de todos, como já afirmado outrora, bem
como, sabendo-se que ele devolverá, na medida da pretensão
do recorrente (apelante) as questões para reexame integral pelo
tribunal (“ad quem”) mister se faz a distinção entre o que se pre-
tende e a elaboração do pedido do recurso, ao final da petição
recursal. Sob este prisma, temos que avaliar qual o objeto do re-
curso. Se para invalidar ou anular sentença dada em decorrência
de inobservância do procedimento pelo julgador, haverá erro de
procedimento, o que a doutrina denomina de “error in proceden-
do”, motivo pelo qual ao tribunal é dado o reexame da questão e
em se anulando a sentença, remeterá os autos ao primeiro grau
para regularização do defeito. Com exclusão de casos em que o
próprio Tribunal não puder sanar o vício e adentrar no mérito da
questão. A outra hipótese é a que chamamos de erro de julgamen-
to, também conhecida como “error in judicando”, onde o eventual
erro do julgado reside na má aplicação do direito sobre o fato, o
julgamento de fato.
4.2. Resposta do Apelado e Prazo: o prazo para responder sob a
forma de contra-razões é também de quinze dias, a ausência des-
tas não se constitui em óbice para o encaminhamento do recurso
para o órgão “ad quem”.
4.3 Processamento no Tribunal: no tribunal, o processo é re-
metido ao relator sorteado, passando, em seguida, ao revisor que
o coloca pauta para julgamento. No tribunal, caberá ao relator a
providência relativa à preparação do processo para julgamento da
Câmara. Na sessão de julgamento, votam três desembargadores:
o relator, o revisor e, o terceiro o desembargador. A parte que pre-
tender realizar sustentação oral poderá requerer, e o fará antes da
votação, no prazo de 15 minutos (art. 554).
MODELO DE PETIÇÃO DE INTERPOSIÇÃO
E RAZÕES DE APELAÇÃO
PEÇA DE INTERPOSIÇÃO
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....ª
VARA CÍVEL DA COMARCA DE ...
ENDEREÇAMENTO AO JUÍZO “A QUO”
Espaçamento 12 linhas ou mais
....................................., já qualificada nos autos .... da AÇÃO DE ..........,
movida contra ...., por seu advogado, que esta subscreve, vem respei-
tosamente à presença de Vossa Excelência, não tendo se conforma-
do com a r. sentença de fls. .... interpor com base no artigo 496, I e 513
e seguintes do Código de Processo Civil, o presente recurso de
APELAÇÃO
consubstanciado nas anexas razões de apelação, as quais requer
sejam recebidas, processadas e encaminhadas à superior instância,
pagas as custas, na forma da lei.
Termos em que, Pede Deferimento.
São Paulo dia, mês e ano. Advogado OAB.
PETIÇÃO SEQUENCIAL COM APRESENTANDO RAZÕES DA
APELAÇÃO
EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO ...
APELANTE:
APELADO:
VARA DE ORIGEM: ....
PROCESSO Nº:
RAZÕES DA APELAÇÃO
Colenda Câmara,
Ínclitos Julgadores,
1º) Em que pese a cultura jurídica do digno juiz prolator da sentença
de primeira instância, a suplicada, ora apelante, não se pode confor-
mar com os termos da decisão.
ATENÇÃO: fundamentos do recurso mais razões para mudança:
Hipótese de “error in judicando” – pedido de provimento para reforma
do julgado; “error in procedendo” – pedido de provimento para anu-
lação do julgado (casos de Vícios de processo, etc.); Apontamento
dos dispositivos legais e fundamentação jurídica (doutrina, jurispru-
dência).
EXEMPLO DE ARGUMENTAÇÃO: A pretensão da APE-
LANTE é fazer justiça no sentido de ver os seus direitos reco-
nhecidos pelos Ilustres Julgadores desta respeitável corte.
Constata-se que a r. sentença não menciona qual dispositivo
legal adotado para o caso. O que é fundamental para que a
parte saiba, dentro do ordenamento jurídico, por qual dispo-
sitivo legal fora tingida, assim aferindo o grau de justeza, ou
não, da decisão que lhe atinge.
Vale lembrar que a r. sentença conclui que, etc.
Data venia, a r. decisão há ser reformada, na verdade a exor-
dial de fls. é robusta na narrativa dos fatos e danos, além de
amparada por forte produção probatória etc. .... e ...., é per-
feitamente possível, pois são invioláveis a intimidade, a vida
privada, a honra e imagem do Autor, ora apelante, devendo
a recorrida ser responsável pelo dano moral e material que
causou a recorrente.
E, na situação concreta dos autos, o processo não atingiu
“integralmente” sua função sócio política e jurídica frente à
posição do indivíduo perante a força ou a violação de algum
direito próprio ou alheio do qual esteja legitimada a exigir-lhe
a observância.
Isto posto, requer seja o presente recurso recebido, conhe-
cido e provido no sentido de reformar a r. sentença a fim
de que ...... quais as pretensões?? Por ser medida da mais
lídima justiça.
Nestes termos, Pede Deferimento.
Cidade, data e ano. Advogado OAB
LINK ACADÊMICO 8
A coleção Guia Acadêmico é o ponto de partida dos estudos
das disciplinas dos cursos de graduação, devendo ser com-
plementada com o material disponível nos Links e com a lei-
tura de livros didáticos.
Prática de Processo Civil I – 1ª edição - 2009
Coordenador:
Carlos Eduardo Brocanella Witter, Professor universitário e
de cursos preparatórios há mais de 10 anos, Especialista em
Direito Educacional; Mestre em Educação e Semiótica Jurí-
dica; Membro da Associação Brasileira para o Progresso da
Ciência; Palestrante; Advogado e Autor de obras jurídicas.
Autora:
Daniela Moraes Perez. Advogada em São Paulo. Pós gradu-
ada em Direito Processual Civil pela PUC/SP. Pós Graduada
em Direito Público. Professora das disciplinas de Prática Jurí-
dica e Processo Civil da Universidade Cidade de São Paulo e
Cursos Preparatórios.
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